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PERUANO
LA
HISTORIA
DEL
DERECHO
Por un lado el nacimiento de nuevos grupos sociales como el mestizo, que por su
naturaleza discutible de casta, haran ms tarde la constante contradiccin del mismo
sistema espaol. Adems en Espaa misma -por influencia del pensamiento moderno- se
debata el trato y gobierno que se debera aplicar en las amricas. El choque entre
pensamiento premoderno y moderno se haca cada vez ms intenso.
Sin embargo, an dada la ferocidad con que los espaoles se impusieron, haremos
ciertas aclaraciones, no redimidoras, pero s ms eclcticas. Por ejemplo, se ha
mistificado mucho la idea de que los Conquistadores, y su proyeccin, los
Colonizadores Espaoles, fueron perjudiciales en sumo para nuestras sociedad, se ha
credo con entusiasmo dogmtico y nefasto que los espaoles slo han trado
pesadumbre y malestar a Amrica; incluso los mismos espaoles han hablado mal de s
mismos, puesto que criticaron y desaprobaron la actuacin de los Conquistadores y
Colonizadores Espaoles; an as no todo lo que vino de Espaa fue malo, no todo fue
nefasto o negativo. Espaa trajo a estas tierras el pensamiento crtico, este -que es el
elemento por excelencia de la modernidad- fue el mayor aporte a nuestra cultura.
Adems produce el mestizaje.
Por otro lado, lo que parece suceder es ms un traspaso que un cambio total. El
Monopolio del poder ostentado por los Incas pasa, por usurpacin, por la fuerza, a
manos Espaolas. As que la Colonizacin es slo una nueva forma y etapa
monopolizadora del poder; pero el poder solo fluye, se traslada, corre, es dinmica, al
igual que la energa, no se destruye solo cambia de forma, de detentador. En la colonia
sigui un sistema vertical, con variedad en el matiz y las caracteres de organizacin
social, pero igual de vertical y dictador. Slo que all -en la colonia- se da un fenmeno
singular an, es an el pequeo hlito del pensamiento crtico de libertad.
1.- LA CORONA Y LA IGLESIA: ESTRATEGIAS DE DOMINACIN
El proceso de colonizacin supone la implantacin de un orden, la implantacin de
instituciones que creen y aseguren ese orden, la existencia de un Derecho. Pero para que
exista el Derecho es necesario un proyecto ordenador (la necesidad de crear cierto
orden), una fuerza coactiva (que permita hacer posible la acatacin del orden
establecido) y una justificacin de la coaccin (que asegure y proponga claramente
porqu someterse a la coaccin, o mejor dicho porqu ceder parte de nuestra libertad).
En esta etapa fueron varias las vertientes para imponer cierto orden. Por un lado
estaban La Corona Espaola, con el Rey y la Nobleza, con todo su equipo de gobierno;
por otro lado estaba la Iglesia y todo su equipo de conversin. Ambos, la Corona y la
Iglesia conjugados en una sola idea, la de la dominacin, subordinacin, es decir:
"poder", sobre los indgenas y sus destinos.
La estrategia de dominacin fue disparada desde todos los ngulos existentes; la cultura
dominante estaba dispuesta a preservar lo que haba encontrado -que pretenda ahora de
su derecho- por medio de la Colonizacin. As que pone en operacin un conjunto de
mecanismos e instituciones que tienen por finalidad ordenar a las gentes de la colonia,
mejor dicho "imponer" un determinado tipo de "orden", adaptado a los intereses de la
Corona y de la Iglesia.
dnde se originan; as que para curar el mal es necesario saber dnde nace, su
procedencia, lo que en psicoanlisis supondra adentrarnos en el subconsciente colectivo
de la gente. Esto del inconsciente colectivo de la sociedad, en nuestro mbito, -del que
nos habla Carl Young- es lo que para el Derecho supone cmo entendemos el mundo,
nuestros derechos y nuestras obligaciones. As que daremos un vistazo sinttico de lo
que signific y significa an la colonia para nuestra sociedad.
La colonia se produce entre los reyes catlicos de Espaa y acaba bajo Felipe II. Estos
fueron los que determinaron el lineamiento poltico y econmico a seguir en la Colonia.
Cuando se supo con certeza de la existencia de las nuevas tierras y de la existencia de
riquezas (oro, plata, etc) la Corona -siempre dispuesta a aumentar su poder- orden
implantar sus instituciones, haciendo efectivo sus potestades -la de haber autorizado la
conquista y colonizacin y por ende tener derecho sobre estas tierras- que le aseguraran
su supremaca y poder.
La fuente de poder y riquezas estaba ahora apuntalada en Amrica. As que la Corona
bebera de esa fuente, mandando sus gobernantes, Virreyes y otros funcionarios que le
aseguraran el poder y riqueza.
Mand pues la Corona sus instituciones y gobernantes, desplazando a los
conquistadores, reduciendo encomiendas y partidas, y tomando directamente la potestad
de gobernar a travs de sus propios emisarios. As el poder estaba en manos de los
Reyes y se bifurcaba en sus representantes. El poder vena directamente de Espaa. La
Corona se haba dado cuenta de la importancia econmica y poltica que le suponan las
Colonias. En la Colonia el poder imperante estaba marcado por el Rey de Espaa, quien
ejerca el control, adoptando un carcter paternal y mediante la ficcin jurdica deca
que "el ama a su gente y es amado della[...] faciendo justicia derechamente"
procurando que haya amor y acuerdo, dice que no consentir que los mayores
(seores) hagan dao en lo suyo a los menores. Todo esto no es slo una forma de
preservar el orden y a travs del engao mantener las aguas quietas adquiriendo as el
poder.
La Corona muy astutamente desliza en las conciencias de sus colonias la subyugante y
adormecedora idea de su preocupacin paternal por las condiciones de vida de sus
colonos. Lanza la adormecedora esperanza de que se hara justicia, proclamando el
amor y el respeto, el repudio de los abusos. Calmando con esto cualquier nacimiento de
rebelin y mandando la modorra de la esperanza afianzada en el futuro. Prometer cosas
para el futuro es siempre una forma muy hbil de salir de cualquier problema inmediato,
pues el futuro supone el maana, y el maana nunca llega, porque slo vivimos el
presente, no el futuro, el futuro siempre est ms all de nosotros.
La implantacin de instituciones coloniales estaban dirigidas a proteger los intereses de
la Corona y de la Nobleza. Intereses polticos y econmicos que estos haban adquirido
mediante la Conquista y ahora por medio del trabajo de los indgenas, perseguan
conservarlas y aumentarlas. Era necesario, por lo tanto que la Colonia, la cultura
dominante, conservara el poder; ya no era suficiente la fuerza para hacer trabajar a los
indgenas para los Espaoles, era necesario apelar a todo un trabajo sociolgico y
poltico, que le permitiera a la Corona y Nobles quedarse sumergidos en el poder.
Los indgenas eran sometidos a trabajos manuales, como la mita, etc, en la minera y
agricultura, etc, dejando los trabajos de direccin a los espaoles. Los espaoles
tenan aversin a los trabajos manuales -"Esta aversin al trabajo manual fue un
prejuicio feudal resultante de una concepcin social que asignaba a los seores un papel
exclusivo para la contemplacin, el ocio y la aventura guerrera. Mentalidad que plasm
una interpretacin aristocrtica para autojustificar la improductividad del seor, y a la
vez reacondicionar la voluntad productora del siervo"[pues suponan, muy
cmodamente, que estos, los trabajos manuales, eran los que en s justificaban la
PSICOLGICAS:
LA
POSTA
DEL
PODER:
la tradicin inca, y la historia, qu era la colonia sino slo el traslado del poder de una
raza a otra? Las estructuras de trabajo haban quedado, claro que el tipo de actividad
laboral se haba inclinado hacia la minera, pero eso no engulla el fenmeno principal
de la sociedad india: la subordinacin. La idea era hacer creer a los indios que las cosas
seguan como antes, y que los colonizadores slo haban tomado la posta del poder, por
lo que todo obedeca segn las condiciones naturales de los hombres; unos haban
nacido, por gracia divina, para servir y trabajar(los indgenas), otros, tambin por gracia
divina, para el ocio, la contemplacin y el poder(los espaoles).
Unido a todo esto se perfilaba en las mentes indias la idea de que si se les dejaba a su
libre albedro no podran subsistir; convirtindose el acto colonizador en un esfuerzo por
preservar la sociedad y cultura india, en un acto por mantener la mentalidad premoderna
de los indgenas. As los seores colonizadores se preocuparon por "mantener
convencido al indgena siervo de una supuesta incapacidad para enfrentar por s al
mundo; demostrando en contrapartida la superioridad de los seores". Cmo iban a
contradecir todo eso los indios? Cmo negar la estructura piramidal de la sociedad
Inca? cmo negar el estado de servidumbre del pueblo frente al Inca? El pasado, la
historia les daba la razn a los colonizadores, pero el sentimiento no, pues la colonia
trajo tambin, paradjicamente -como todo en la vida-, su antdoto: las ideas liberales,
de independencia, e igualdad, etc, que serpenteaban por doquier. Al menos el problema
estaba planteado, y la intriga puesta. Deberan aceptar todo eso los indios sin chistar?
Lo curioso es que los espaoles se valen de los mismos argumentos que los Incas,
aquella que insina la realidad como un estado perfecto y propio de las superioridades
de raza. Incas y Espaoles se valen de los mismos argumentos para someter a los
pueblos conquistados: divinidad.
7.- LA CIUDAD COMO INSTRUMENTO DE DOMINACIN, PERPETUIDAD
Mantenerse en el poder supone mucho trabajo, mucho esfuerzo, pero tambin un
mbito en el que, y del que, se proyecte todo eso, de donde partan las ideas
centralizadoras del poder. La ciudad sera desde ese momento -la colonia- el arroyo de
donde todos beberan y la Corona consciente de esto har factible la creacin de
ciudades y expansin de las mismas convirtindolas y usndolas como sus focos de
centralizacin del poder. Las ideas sobre la superioridad de los Reyes, la subordinacin
y servidumbre natural de los indios, la justificacin de las jerarquas sociales, el acento
paternalista de los Reyes, la idea de una legislacin protectora, y un sistema justo son
difundidas desde all, desde las ciudades, "La ciudad hispnica es, sobre todo, antes que
factora o mercado, centro de conversin religiosa y foco de difusin cultural." La
ciudad en Amrica del Sur es el centro. A diferencia de Amrica del Norte, en donde el
fuerte, como una pequea ciudad, constituy la expansin de los colonos.
En Amrica del Sur la ciudad fue el filtro por el cual se esparcan los smbolos de poder
y perpetuidad de la colonia, "El smbolo de su obra incorporadora de indios fue la plaza
de armas. La plaza con su catedral, su palacio virreinal, su tribuna de la Santa
Inquisicin, su horca, y otros smbolos ms del poder y la gloria."
En las ciudades se fermenta la integracin, el cruce de culturas biolgicas y sociales, la
cultura mestiza; de lo que resultaran los peruanos. Las ciudades se transformaran en
placentas contenedoras de fetos mestizos; un mestizaje racial y cultural. Las ciudades
El poder de los espaoles sobre los indios apuntalaba inteligentemente, a travs del mito
y la supersticin, la fuerza en lo divino. La iglesia se encargaba de cumplir esta funcin
a la vez que adoctrinaba y converta a su fe a los indgenas. Los conquistadores haban
venido trayendo la cruz, e imponiendo un nico e unvoco verdadero y exclusivo Dios.
Eran ellos emisarios del verdadero Dios. Su llegada a estas tierras era divina y su
permanencia deseada por Dios, cmo podan oponerse los indios a los designios de lo
divino, de Dios? cmo podan dudar de los emisarios de Dios? eso no constituira una
blasfemia, un pecado y por lo tanto un merecimiento al castigo?
Los indios imbuidos de sentimientos religiosos respetaban todo aquello que tuviera que
ver con lo divino. Haban adorado a Viracocha que era el Dios omnipotente e invisible
de los Incas, al que los cristianos le haban asignado una similitud con su Dios.
Como se sabe los Conquistadores haban sido tomados por Viracochas, dioses con dos
cabezas, venidos del mar, entonces cmo no aprovechar este pensamiento supersticioso
de los indios a favor de los llegados de los mares? As que los colonizadores
fundamentaron, tambin por la va religiosa, por la fe, por la divinidad su condicin de
emisarios de Dios, su poder y superioridad sobre los indios; construyeron toda una
estructura mtica que permitiera desarrollarse a la iglesia y la colocara con supremaca y
autoridad sobre los indgenas. Los indios ya no podran adorar ms a sus dioses -como
se lo permitan los Incas- sino slo adorar al Dios cristiano; en caso contrario seran
sancionados muy drsticamente.
La cultura espaola, (castellana, al decir de Basadre), hizo todo por sobreponerse,
imponerse sobre las culturas encontradas; destruyendo, dolos de madera (dioses
indgenas) que eran smbolos de poder. Los dolos de oro eran fundidos, y los de madera
quemados, para ahuyentar al demonio. Los conquistadores y los colonos incluso
llegaron a enterrar las piedras de las civilizaciones anteriores a la suya -esto en Mexico-,
para borrar todo vestigio de cultura anterior. La Etapa de la colonizacin fue entonces la
etapa del cubrimiento de la cultura anterior. Por ejemplo, an hoy se observan cmo han
quedado construidas sobre los templos Incas iglesias cristianas.
La idea del hombre para la Iglesia era dogmtica, los cristianos eran los elegidos, los
otros viles humanos. Los creyentes cristianos con privilegios sobre los infieles no
creyentes. El dogmatismo cristiano y sus severas consecuencias produjo en los indios
miedo y sumisin, y aunque suponemos habran adorado -en secreto- al principio de la
conquista a sus dioses anteriores a la poca hispnica, terminaron por adorar al Dios
cristiano, ese que decan eran el verdadero Dios, que era todo poderoso, omnipotente y
omnipresente. Se arrimaron a su fe; ya no importaba si era un nuevo Dios o no, la fe les
hara ms soportable vivir.
11.- EL ALMA DE LOS INDICIOS: FENMENO JURDICO
El dogmatismo de la iglesia cristiana lleg a extremos en la colonia, a tal punto que se
plante la controversia de si los indios tenan o no alma. Esto que supone una cosa
intrascendental no lo es, pues del resultado de estas controversias se decidira si los
indios eran personas o no y por lo tanto si eran merecedoras a derechos, a un trato ms
humano; es decir, si se consideraba a los indios sin alma porqu iban a tratarlos como
seres humanos? Se los tratara como cosas o a lo sumo como animales; los haran
trabajar para los colonizadores y no les pagaran, conservando los colonizadores su
poder de produccin y de riqueza, pues eran los indios los que los provean de esas
riquezas, eran ellos los que hacan todos los trabajos manuales. En fin, si se llegaba a la
conclusin de que los indios tambin tenan alma, deberan ser sujetos de derechos, esto
no les convena a la iglesia, ni a la nobleza, pues su poder derivaba directamente del
sometimiento de los indios, cmo iban a darles la libertad? No obstante esto Bartolom
de las Casas abog porque se le diera a los indios un trato justo y humano, esto
consigui convencer al Rey para que dictara una ley protegiendo a los indios, ms los
nobles levantados hicieron derrocar tal ley. Estaba en juego el poder.
12.- LA PINTURA Y LA LITERATURA COMO ESTRATEGIAS DE
DOMINACIN
La iglesia impuso varias formas de llegar a los indios, lo que supona todo un
inteligente trabajo de adiestracin, adoctrinamiento y conversin, as que utilizaron
-adems de la fuerza, los castigos- mtodos muy sutiles y persuasivos, por ejemplo la
pintura. Como los indios no entendan bien el castellano, las iglesias hicieron pintar
cuadros alusivos a la nueva fe cristiana y los exhiban en sus ceremonias religiosas,
sealndolas cuando daban los sermones, as transmitan al indio su mensaje divino por
dos medios, la palabra y la imagen "La prdica de Dios y su palabra divina (...)
resultaban objetivizados y asequibles, por la imagen", Se pintaron telas extensas que
cubran los muros de las iglesias. As que el sacerdote valindose de estas pinturas daba
su sermn.
La iglesia consciente de la gran influencia artstica de los indios utiliz el arte para
adiestrarlos, adoctrinarlos a la nueva fe "Qu mejor manera que la utilizacin del arte
para desplazar a las imgenes paganas por las del culto catlico?" con lo que pretendan
desterrar a los dioses de los incas.
Por ltimo la iglesia castigaba a los herejes, los mataba, prohibiendo adems todo tipo
de literatura que pusiera en peligro la estabilidad del poder de la iglesia, y la Corona "La
iglesia catlica mandaba a los herejes a la hoguera y prohiba que se publicaran novelas
en las colonias espaolas de Amrica -ya que la ficcin poda distraer a los indios de
Dios-." inquisicin se encargara de esto muy eficientemente.
La influencia de la iglesia con acometidas estticas y todo, cumpla la funcin de
paralizar las mentes y de alejar la conciencia, fascinando por la belleza mstica que
encerraba, seduciendo suavemente con sus promesas de vida superior y eterna, iba
creando un sentimiento de subordinacin e incluso de oficio a seguir.
13.- LO JURDICO EN LA COLONIA: DUALIDAD DE CLASES JUDICIALES:
INCAS Y ESPAOLES
Todo lo dicho anteriormente es importante porque nos sirve para hacernos una nocin
general de la vida en la colonia y de las relaciones de poder que circularon en ese
tiempo, pero ms para darnos una idea de con qu elementos culturales se conducan en
esa sociedad, y por anlisis qu idea o concepto del Derecho tenan. Podemos observar,
por ejemplo aquellos tipos de pensamientos que se introducen en crculos viciosos del
que no pueden salir (la religin, etc) como elementos premodernos, etc. En nuestro caso
es el punto jurdico el que nos interesa ms. Lo jurdico tiene que ver con las relaciones
polticas de poder, pero justificadas por la razn, empleadas por una autoridad
reconocida y respaldada por la fuerza de coaccin que conlleva.
En la poca colonial de Amrica se confrontaron dos clases de organizacin judicial, la
de los Incas y la de los Espaoles. El problema consistira en convencer a los indios a
que acaten las nuevas estructuras de poder y los nuevos organismos jurdicos, y sofocar
toda iniciativa de independencia. Las estrategias de superioridad por la descendencia
divina y por la raza tenan que ser amparadas y respaldadas por "la fuerza", "la norma",
"la ley", slo que sta debera darse estratgicamente justificada y concebida como algo
necesario para el mejor vivir de los pueblos. La Corona se previene de cualquier intento
de independencia y est atento a las supersticiones de los indios; pretende, en
apariencia, preocuparse por sus destinos y por que se les de soluciones a sus problemas
a travs de las formas jurdicas y crea el ambiente de legalidad que los indios veran
como smbolo de que se los tena en cuenta, creyendo ingenuamente -como lo es toda
esperanza- en la solucin de sus problemas por la justicia y la ley. cmo no darles el
instrumento jurdico para ficcionar un gobierno justo? "La corona, que informada del
gran poder tranquilizante que ejerca sobre el indio el legalismo paternalista inca, no
teme disponer en 1555 que se guarden "las leyes antiguas para su buen gobierno y
polica". Recordemos que se impone y dispone el monumento poltico-jurdico,
jerarquizado, graficado en las lneas siguientes:
El orden del poder: El Rey, El Consejo de Indias, El Virrey, La Audiencia,
Gobernadores, Corregidores, Intendentes y Subdelegados, Alcaldes Ordinarios, de
Comunidad, Alcaldes Mayores de Indios.
Medios de Depuracin: Jueces visitadores, Juicios de residencia.
14.- CARCTER FEUDAL Y MUNICIPAL DEL DERECHO INDIANO
No est dems decir que el Derecho indiano tuvo tendencia feudal y municipal, y que el
Rey adopta un carcter paternalista con sus colonias y mediante la ficcin jurdica dice
que "el ama a su gente y es amado della[...] faciendo justicia derechamente", lo que en
primera instancia es credo por los indios, que esperanzados en los discursos lricos y
tericos del Rey, esperan verter sus conflictos en el castillo jurdico y solucionar por ese
conducto sus problemas. La conciencia o inconsciencia del orden y la justicia estaba, de
esta forma, ilusoriamente arraigada en el indio tal as que "una confiada masa de indios
litigiosos que hormigueaban en las Audiencias, gastaban sus haciendas y se iban tan
contentos con un papel aunque fuesen condenados". "En forma especfica, la corona
pona muchas cabezas de por medio con la finalidad de desorientar y desanimar al
demandante, pero sin desilusionarlo". Esto significa que el Rey estaba preocupado
-quera dar la imagen terica- en hacer (supuestamente) justicia. "como consecuencia, el
indio comn de la colonia es ganado por las dimensiones del gran castillo legal". El
terreno poltico de subordinacin haba sido sembrado.
La historia nos muestra los resultados. El orden y la justicia anunciada por el Rey fueron
slo ficcin, la norma se convierte - otra vez ms- en simple retrica, en un fermento
legal, escrito, pero no real; lo peor era que esta ficcin de la ley y el orden no resolvan
los conflictos de intereses.
La institucin del Consejo de Indias, que -por ejemplo- tendra como funcin hacer
justicia es tambin slo un manto con el cual se cubre los verdaderos intereses de la
Corona y los nobles. Los intereses protegidos no son los de los indios, aunque estos
recurrieran a las instancias jurdicas, sino los de los nobles. cmo iba a construirse un
edificio jurdico que sancionara al propio creador? "El Consejo (de Indias) al tener
obligaciones de gobierno obraba en correspondencia con los intereses del Rey y de los
sectores de la clase seorial indiana; en este orden su funcin era conservar al indio en
servidumbre"[21]. La correspondencia entre poder y nobleza estaba verificada. La norma
slo era un manto que ocultaba las verdaderas instituciones, los indios tenan que
permanecer en servidumbre. Para provocar una figura ilusoriamente paternalista y justa
eran creados las instituciones jurdicas, pero el inters fue siempre de dominio de la
Corona y sus nobles sobre la masa indgena.
15.- ESTAMENTOS JURDICOS
Por otro lado el otro estamento del poder al que, segn se supona, podan recurrir las
gentes de la colonia para hacer justicia era el Virrey, que en fin de cuentas slo fue una
figura ms del poder, an as el Virrey tena algunas facultades, y terminaba actuando
ms como poltico que como juez, "el Virrey poda perdonar cualquier delito actuando
ms cmo poltico que como juez, aunque los indios creyeran lo inverso." Lo jurdico
sigue siendo un instrumento del poder.
Los otros estamentos seguan igual direccin, la de proteger los intereses de la Corona
y los nobles, con la precisa misin de mantener en servidumbre a los indios.
La colonia funciona dogmticamente, la jerarqua de clases, la cpula de clases se
marca claramente, y se presupone que todo esto es justo, que es normal. El siervo es
formado para acatar su condicin y estar de acuerdo con ella. "Ante la justicia colonial
el siervo no puede cuestionar su servidumbre ni el esclavo su esclavitud. Antes bien, la
justicia lo induce a pensar que estas relaciones sociales no son perjudiciales si se
mantienen con paternalismo por los seores y una obsecuente recepcin filial por parte
de los sometidos."[
Esta es una clara visin del sentido premoderno del Derecho que intentaban imponer
los espaoles en las mentalidades indgenas.
Pero la condicin de indio jurdicamente implicaba algo ms que una cuestin racial,
era adems una razn econmica que se le impona. Ser indio significaba pagar
impuestos; a diferencia de los espaoles, la raza se deviene en beneficios y
desbeneficios directamente determinados, "En el siglo XVII un indio era un tributario,
el miembro de una comunidad que pagaba su contribucin al Estado. Un espaol era
alguien que, por el contrario, se encontraba libre de esta carga", la diferencia estaba
claramente enfocada y las clases divididas no slo socialmente, racialmente,
polticamente, sino adems, econmicamente.
16.- EL MESTIZAJE COMO LUCHA POR LA IGUALDAD DE DERECHOS
En este estado de cosas aparece el mestizo -que era hijo, generalmente, de padre
espaol y de madre india en una relacin ilegtima- que deseaba ser espaol no slo por
la mayor estimacin social que tena el padre sino porque adems era una forma de no
pagar tributos. En otras palabras, negar a la madre era en el siglo XVII, una forma de no
pagar tributos y de no ser indio.
Sin embargo, con el mestizaje se produce un gran fenmeno jurdico, cmo hemos
visto lneas arriba.Y esta mezcla produce la lucha por la igualdad de derechos[, por la
libertad y por la confrontacin con el derecho impuesto. Los mestizos cambian o
remueven la concepcin del poder y del derecho y tienen una visin intermedia de la
realidad. Ya no haba slo dos razas, haba una ms, la mestiza, en el que confluan las
dos culturas, los dos tipos de pensamiento. La primera tentativa era colocarse bajo el
lado del poder, de los espaoles, pero al no ser aceptados por ellos y viendo que no
queran estar de lado de los indios por su condicin servil, se dispusieron a luchar por
sus derechos, argumentando que tenan ms derecho que todos a tener el poder por su
doble condicin racial, por ser hijos de reyes por razn de herencia.
No obstante la condicin excluyente de los colonizadores parece ser que el Derecho
Colonial tom en cuenta ciertos lineamientos jurdicos del incanato. Por ejemplo, las
instituciones de los indios haban sido tomas en cuenta a la hora de crear el Derecho
Indiano, en lo conveniente a la Corona, por supuesto. Pero fueron algunas instituciones
indgenas que quedaron hasta hoy, como las comunidades.El Derecho Inca no fue
aplastado totalmente, o al menos algunos de sus conceptos. Estos se mantenan a travs
de la costumbre, y el Derecho Indiano fue as influido por estas normas. Es decir que
El Derecho inca influy en el Derecho indiano y qued rigiendo, en parte, como
Derecho consuetudinario, en el Per posterior a la Conquista. Adems no todo el
Derecho Inca fue abolido, hubieron algunos aspectos que se mantuvieron, que el
Derecho Indiano recogi, segn explica Basadre. La ley 4, ttulo 2, libro 2 de la
Recopilacin de Indias dice: ...las leyes y buenas Costumbres que antiguamente tenan
los indios para su buen gobierno y polica... y que no se encuentren con nuestra sagrada
Religin... y siendo necesario, por la presente las aprobamos y confirmamos.
17.- UN PUNTO
CONTROVERSIAS
FINAL
SOBRE
LA
POCA
COLONIAL Y
SUS
Pero volvamos un momento los ojos hacia atrs. Siguiendo a Trelles observamos que
en el siglo XVI la encomienda pasa a ocupar un lugar central en el manejo poltico del
Per. La riqueza del Tawantinsuyo era la gente. En la colonia la encomienda articula el
control de los indgenas con la riqueza de su fuerza de trabajo. Y como la empresa de la
conquista fue una empresa privada la Corona tiene que otorgar encomiendas que
supona el dominio y jurisdiccin que tena un espaol sobre un grupo de familias
indgenas. Segn la Corona esta era la recompensa dada al conquistador por los gastos
sufridos en su empresa de conquista. Segn esto la institucin jurdica del dominio de
los conquistadores era la encomienda. Y en base a esto la explotacin de los indgenas
era legtima. El Derecho estaba, entonces, justificado y era jerrquico, de clase.
una rara mezcla. Sin embargo esta divisin de la sociedad en la repblica de espaoles y
repblica de indios es un factor importante a analizar por la concepcin que encierra en
la estrategia poltica asumida en la colonia. Es decir el pensamiento era de divisin, de
no mezcla. El Derecho tena tambin ese criterio de accin exclusiva y excluyente.
En la poca Colonial de Amrica, entonces, se confrontaron estas dos clases de
organizacin judicial, la de los Incas y la de los espaoles, fue entonces en ese siglo que
los Latinoamericanos, entre ellos el Per, adoptaron el liberalismo europeo continental,
a fines de los ltimos decenios del Colonialismo Americano. Cogieron entonces las
lites criollas los postulados de liberalidad del viejo mundo, un mundo del
Renacimiento, olvidando su estado incompleto como Nacin, su estado de construccin
estructural y social, olvidando que exista en ese tiempo, y todava hoy, un conflicto de
integracin social que diera como producto la generacin de una sola nacin.
En nuestro medio existan normas objetivas que no eran de aplicacin a nuestra
realidad por no haber tales hechos, y existan hechos que no eran regulados por las
normas dadas, es decir existan inmensos vacos, y siguen existiendo. Esto no es lo
novedoso, pues las relaciones humanas son tan exuberantes, dinmicas, complejas y
ricas en variantes y variedades de hechos y conflictos que siempre existirn vacos, lo
inquietante es que las formas de inclusin del Derecho se adapten o tengan la suficiente
tolerancia, permeabilidad para adaptarse a las nuevas situaciones sociales, y esto es
posible si la "interpretacin" como instrumento clave de la organizacin de la sociedad.
Todos los sucesos histricos narrados trajeron consigo consecuencias nefastas,
impidiendo el desarrollo armnico, funcional, organizativo, integral y administrativo de
nuestra sociedad. Luego se tard ms en borrar los errores que en mejorar nuestro
ordenamiento poltico, econmico, jurdico, social y cultural. Se produjo una confusin
normativa social, en donde norma y realidad no eran simbiosis, en donde se rompan los
vnculos que deberan unir los hechos con lo jurdico, lo normativo con la realidad;
norma , valor y realidad eran antitticos, contradictorios. Adems estaba el hecho de que
en el siglo XVII los indios haban interiorizado su condicin de inferiores.
18.- LAS LUCES DE LA ILUSTRACIN
A pesar de todo este sistema de imposicin colonial "Maritegui, no obstante su rgida
intemperancia, acepta que el yugo espaol no debi se tan excesivo que no dejara pasar
las luces de la ilustracin y el hervor liberal de la revolucin europea." Y es esta
ebullicin cultural lo que permite que en la Colonia empiece una serie de discusiones y
debates sobre diversos temas: el mestizaje, el poder, la libertad, la descolonizacin, etc.
Todo iba a ser trastocado por los conceptos liberales venidos de la Vieja Europa, y la
historia real se escribe sobre levantamientos y protestas, aunque las cadenas espaolas
se apretaban ms con argumentos militares, polticos, religiosos etc. Era el inicio del
camino a la libertad, a la emancipacin, era la verdadera historia de levantamientos y
luchas lo que se vena.