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2013

Cursos de Prtica Forense Alberto Bezerra

Dr. Alberto Bezerra


..
25/12/2013

PRTICA FORENSE PENAL

( 2 ) MEMORIAIS

2.1. Pea processual: Memoriais (CPP, art. 403, 3)

1.2. Infrao penal: art. 157, 2, inc. II, do Cdigo Penal (roubo qualificado),
majorado pelo concurso de agentes.

1.3. Tese(s) da defesa: Preliminar: nulidade (CPP, art. 514, inc. IV) por
cerceamento de defesa (indeferimento de perguntas e de produo de prova
de reconhecimento de pessoas). Negativa de autoria. Princpio in dubio pro
reo. Inexistncia vnculo subjetivo de vontades, afastando o concurso de
pessoas. Pedido subsidirio para furto (arrebatamento de coisa).

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 00 VARA


CRIMINAL DA CIDADE.

Ao Penal Rito Comum Ordinrio


Proc. n. 5555.33.2013.5.06.4444
Autor: Ministrio Pblico Estadual
Acusados: Francisco das Quantas e outro

Intermediado por seu mandatrio ao final


firmado, causdico inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do
Cear, sob o n. 0000, comparece o Ru para, na forma do art. 403, 3, da
Legislao Adjetiva Penal, tempestivamente, no quinqudio legal, oferecer
seus

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MEMORIAIS SUBSTITUTIVOS DE DEBATES ORAIS


quanto pretenso condenatria ostentada em desfavor de FRANCISCO DAS
QUANTAS e outro, j qualificado na exordial da pea acusatria, consoante
abaixo delineado.

1 SNTESE DOS FATOS


Segundo o relato ftico contido na pea acusatria,
no dia 00 de novembro do ano de 0000, por volta das 15:30h, prximo a um
ponto de nibus na altura do n. 400 da Rua Zeta, nesta Capital, os Acusados,
em conjugao de esforos e comunho de vontades, com intuito de lucro
fcil, subtraram bens mveis da vtima Francis Maria das Tantas.
A pea acusatria ainda destaca que o primeiro
Acusado, Pedro Joaquim, puxou violentamente a bolsa da vtima, logo quando
a mesma tenta adentrar em um nibus. Todavia, ao roubar a bolsa desta, logo
em seguida fora contido por populares que estavam tambm na mesma
parada de nibus. Nesta ocasio o Acusado tentou obter fuga com parceiro,
segundo Ru, de nome Francisco das Quantas, o qual aguardava aquele em
uma mobilete prximo ao local onde fora perpetrado o crime em vertente.
Passados cerca de 30 minutos do episdio, chegou
uma viatura da Polcia Militar, levando ambos os meliantes Delegacia Distrital
da circunscrio dos fatos.
Os denunciados foram autuados em flagrante delito
e os bens roubados devolvidos vtima, consoante auto de restituio que
repousa s fls 22 (uma bolsa marca Frison, um celular marca Siemens, R$
77,00 em dinheiro, um talonrio de cheques e 3 cartes de crdito). Estes

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foram avaliados, conforme laudo especfico, em R$ 299,00 (duzentos e


noventa e nove reais).
Assim procedendo, diz a denncia, os Acusados
violaram normas previstas no Cdigo Penal (CP, art. 157, 2, inc. II),
praticando o crime de roubo, majorado pelo concurso de agentes, na
medida em que houvera subtrao consumada de patrimnio alheio (coisa
mvel) para si, de forma violenta, vazando, efetivamente, na estreita descrio
do tipo penal supramencionado.
Recebida a pea acusatria por este d. Juzo em
11/22/3333 (fl. 79), foram ouvidas as testemunhas de acusao (fls. 111/114 e
117/119), bem como da defesa (fls. 120/123 e 123/127), assim como
procedido o interrogatrio do ora Ru. (fls. 129/133)
Diante da complexidade das provas produzidas
neste processo, foram concedidos s partes o oferecimento de memoriais
escritos, os quais ora apresenta-os.

2 PRELIMINAR AO MRITO
2.1. Indeferimento de perguntas. Cerceamento de defesa.
CPP, art. 564, inc IV c/c art. 212 e CF, art. 5., inc. LV

inescusvel que houve um error in procedendo.


Este magistrado condutor, quando da oitiva da testemunha presencial
Francisca Maria das Quantas (fls. 123/124), indeferiu perguntas essenciais
defesa, concorrendo, com este proceder, a cerceamento de defesa e
refutao da garantia do contraditrio. As perguntas, urge asseverar, eram
essenciais para o deslinde da causa.

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Consta do termo de audincia (fl. 129) as seguintes


perguntas (indeferidas) testemunha supramencionada:
...a defesa busca indagar testemunha Francisca Maria das Quantas
se o primeiro Ru e autor do crime mantivera, por ocasio do roubo,
algum contato, seja verbal ou por sinais, um com o outro. Questionou,
mais, se a mesma presenciou alguma participao do segundo Ru na
perpetrao

do

crime

pelo

primeiro

Acusado.

Indeferiu-se

as

mencionadas perguntas porquanto no tm relao com a causa. Nada


mais...

Para a defesa, inexistiu minimamente qualquer


relevncia da atitude do Acusado com a produo do resultado delituoso em
vertente. O fato de o Acusado encontrar-se estacionado prximo ao locado do
episdio em nada afetou na concretizao do delito. E h de existir uma
relevncia causal, como antes assinalado, para que, enfim, seja considerada
participativa a atitude do Acusado. Isso no ocorreu, obviamente.
As perguntas, pois, norteavam a defesa para
demonstrar qualquer liame do Acusado com a perpetrao do crime.
Deste modo, as perguntas eram pertinentes ao
desiderato almejado.
No tocante s perguntas formuladas em juzo,
disciplina a Legislao Adjetiva Penal que:

CDIGO DE PROCESSO PENAL

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Art. 212 - As perguntas sero formulados pelas partes


diretamente testemunha, no admitindo o juiz aquelas que
puderem induzir a resposta, no tiverem relao com a causa ou
importarem na repetio de outra j respondida.
Neste diapaso, temos que a lei franqueia ao
Magistrado, de fato, o indeferimento de perguntas que no tenham relao
com a causa. Mas no o que ora se apresenta, como claramente se observa.

Por oportuno, vejamos as lies de Hidejalma


Muccio, in verbis:

De qualquer forma o juiz no poder recusar as

perguntas da parte, salvo se puderem induzir a resposta, no tiverem


relao com a causa (o processo) ou importarem repetio de outra j
respondida (CPP, art 212). Eis a questo que exige redobrada cautela e
extremo bom-senso [sic] por parte do juiz. No raras vezes vemos juzes
indeferindo perguntas que so absolutamente pertinentes e que
guardam relao com a causa, como o fato, ou de perguntas que ainda
no foram integralmente ou bem respondidas. (MUCCIO, Hidejalma.
Curso de Processo Penal. 2 Ed. So Paulo: Mtodo, 2011. Pg. 941)

Com a mesma sorte de entendimento, Nestor


Tvora e Rosma Rodrigues Alencar professam que:

Caso o magistrado negue a pergunta formulada, a

negativa ficar consignada no termo de audincia, inclusive com o teor


da pergunta apresentada, e o fundamento da denegao, para eventual

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alegao posterior de nulidade por cerceamento do direito de defesa ou


de acusao. (TVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso
de Direito Processual Penal. 7 Ed. Bahia: JusPodivm, 2012. Pg. 427)

De bom alvitre que destaquemos julgados que


importam o mesmo juzo:

RECLAMAO. FALSIDADE IDEOLGICA. CORRUPO PASSIVA.


AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO. INDEFERIMENTO DE
PERGUNTA TESTEMUNHA.
1. Julga-se procedente o pedido feito na Reclamao ajuizada pelo
Ministrio Pblico a fim de ser garantido a este, na audincia de
instruo, o direito de fazer testemunha a pergunta indeferida pelo
MM. Juiz singular, se tal pergunta pertinente para o esclarecimento da
verdade real e no se amolda a qualquer das hipteses de rejeio de
pergunta previstas no art. 212 do CPP 2. Julgou-se procedente o pedido
da Reclamao do MPDFT. (TJDF - Rec. 2008.00.2.013983-0; Ac.
359.279; Segunda Turma Criminal; Rel. Des. Srgio Rocha; DJDFTE
03/09/2009; Pg. 142)

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CONSTITUCIONAL E CIVIL. INDENIZATRIA. DANO MATERIA L E


MORAL. AGRAVO RETIDO INTERPOSTO PELO DEMANDANTE.
CERCEAMENTO

DE

DEFESA.

CONFIGURAO.

DESCONSTITUIO DA SENTENA. AGRAVO RETIDO CONHECIDO


E PROVIDO.
I. Houve cerceamento de defesa e consequente infrao do art. 5. ,
inciso LV, da Constituio Federal, visto que existem questes de fato a
serem comprovadas nos autos, no cabendo assim o indeferimento da
pergunta formulada pelo patrono do autor, ocorrido na ausncia de
instruo e julgamento;
II. Sentena desconstituda, para que seja aberta a fase de instruo
processual, realizando-se a pergunta indeferida quando da realizao
da oitiva do Sr. Arivaldo reis Sebastio;
III. Agravo retido conhecido e provido. (TJSE - AC 2009210792; Ac.
7173/2009; Segunda Cmara Cvel; Rel Des Marilza Maynard Salgado
de Carvalho; DJSE 24/08/2009; Pg. 27)

2.2. Reconhecimento de pessoa. Cerceamento de defesa.


CPP, art. 266 e segs e CF, art. 5., inc. LV

As

palavras

da

ofendida,

quando

do

seu

depoimento, foram demasiadamente frgeis e inseguras quanto participao


do Acusado. Por este angulou, entendeu a defesa que esta hesitao deveria
ser afastada para no comprometer a ausncia de culpa do Acusado.

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Todavia, a defesa insistiu em juzo e ratificou-se na


ata de audincia(fls. 147), que referida prova fosse realizada estritamente na
forma estipulada na Legislao Adjetiva Penal.
Ao revs, o rito deste ato processual fora defeituoso
e prejudicou o Acusado, uma vez que o reconhecimento fora feito
simplesmente com uma curta indagao vtima se reconhecia o Ru. A
resposta, mesmo que um tanto dbia, trouxe prejuzo, insistimos, defesa.

A este respeito leciona Guilherme de Souza Nucci


que:

O art. 226 do CPP impe um procedimento certo e detalhado para se


realizar o reconhecimento de pessoa: a) a pessoa a fazer o
reconhecimento, inicialmente, descrever a pessoa a ser reconhecida;
b) a pessoa, cujo reconhecimento pretendido, ser colocada ao lado
de outras semelhantes, se possvel; c) convida-se a pessoa a fazer o
reconhecimento e apont-la; d) lavra-se auto pormenorizado, subscrito
pela autoridade, pela pessoa chamada a proceder ao reconhecimento e
por duas testemunhas presenciais; e) h possibilidade de se isolar a
pessoa chamada a reconhecer, de modo que uma no veja a outra,
evitando-se intimidao ou influncia, ao menos na fase extrajudicial.
Observa-se, entretanto, na prtica forense, h dcadas, a completa
inobservncia do disposto neste artigo, significando autntico desprezo
forma legalmente estabelecida. Pode-se dizer que, raramente, nas
salas de audincia, a testemunha ou vtima reconhece o acusado nos
termos preceituados pelo Cdigo de Processo Penal. ( NUCCI,
Guilherme de Souza. Provas no Processo Penal. 2 Ed. So Paulo: RT,
2011. Pg. 183)

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Neste nterim, o Acusado pleiteia a renovao do


ato processual em estudo, tendo em conta a pretenso do reconhecimento a
ser feito pela vtima em relao ao ora Defendente, todavia a ser realizada no
estrito ditame expresso no art. 226 do Cdigo de Processo Penal.

3 - NO MRITO
3.1. Ausncia de prova na participao no crime.
CPP, art. 386, inc. V

Colhe-se dos autos que o primeiro Acusado, Pedro


Joaquim, fora quem, em verdade, abordou a vtima e subtraiu-lhe os bens em
apreo. Quanto ao segundo Acusado, ora Defendente, Joaquim das Quantas,
a acusao imputa-lhe participao no crime, uma vez que, segundo a mesma,
este procurou d fuga ao primeiro Ru.
Neste diapaso, segundo ainda o quanto disposto
na pea inicial acusatria, o Acusado tambm responde pelos mesmos atos
praticados pelo primeiro Ru, na medida da comunicabilidade dos dados do
tipo penal em lia. (CP, art. 30)

Todavia,

um a

manifesta

impreciso

na

denncia quanto participao do Acusado, resvalando na agravante do


concurso de pessoas.

De outro turno, a palavra da vtima, colhida de seu


depoimento (fl. 147), identicamente no oferece a mnima segurana
constatao que existiam duas pessoas tentando a subtrao de seus bens. A

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propsito esta sequer avistou, de fato, o Acusado. Ao revs, to somente disse


que visualizou uma mobilete no cho, aps a priso do primeiro Acusado.
Certo que os indcios de outra participao do
episdio se resume presuno obtida do testemunho do policial militar
Roberto de Tal (fl. 151), o qual, frise-se, no estava presente no momento do
episdio. No h, neste azo, qualquer harmonia entre o depoimento da nica
testemunha que acusou o Ru e os demais elementos probatrios colhidos.
Em verdade, segundo consta do depoimento do
Acusado (fl. 163), este apenas estava parado prximo ao local, atendendo a
uma ligao em seu celular, onde, infelizmente, naquele exato momento, deuse o episdio narrado. No h qualquer ligao entre o Defendente e o
primeiro acusado. Tudo no passou de um erro grave e inexplicvel.
Destarte, inexistiu destarte o concurso de agentes,
como almejado pelo Parquet, maiormente quando o primeiro Acusado negou a
participao do ora Defendente. (fl. 160)

Neste importe, imperando dvida, o princpio


constitucional in dubio pro reo impe a absovio.

Este princpio reflete nada mais do que o princpio


da presuno da inocncia, tambm com previso constitucional. Alis, um
dos pilares do Direito Penal, e est intimamente ligado ao princpio da
legalidade.
Neste aspecto, como colorrio da presuno de
inocncia, o princpio do in dubio pro reo pressupe a atribuio de carga
probatria ao acusador e fortalecer a regra fundamental do processo penal

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brasileiro, ou seja, a de no condenar o ru sem que sua culpa tenha sido


suficientemente demonstrada.

Acerca do preceito em questo, leciona Aury Lopes


J r. :

A complexidade do conceito de presuno de

inocncia faz com que dito princpio atue em diferentes dimenses no


processo penal. Contudo, a essncia da presuno de inocncia pode
ser sintetizada na seguinte expresso: dever de tratamento.
Esse dever de tratamento atua em duas dimenses,
interna e externa ao processo. Dentro do processo, a presuno de
inocncia implica um dever de tratamento por parte do juiz e do
acusador, que devero efetivamente tratar o ru como inocente, no
(ab)usando das medidas cautelares e, principalmente, no olvidando
que a partir dela, se atribui a carga da prova integralmente ao acusador
(em decorrncia do dever de tratar o ru como inocente, logo, a
presuno deve ser derrubada pelo acusador). Na dimenso externa ao
processo, a presuno de inocncia impe limites publicidade abusiva
e estigmatizao do acusado (diante do dever de trat-lo como
inocente).

(In,

Direito

processual

penal

sua

conformidade

constitucional. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, v. I, p. 518).

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No mesmo sentido elucida Fernando da Costa


Tourinho Filho:

Uma condenao coisa sria; deixa vestgios

indelveis na pessoa do condenado, que os carregar pelo resto da vida


como um antema. Conscientizados os Juzes desse fato, no podem
eles, ainda que, intimamente, considerem o ru culpado, conden-lo,
sem a presena de uma prova sria, seja a respeito da autoria, seja
sobre a materialidade delitiva. (In, Cdigo de Processo Penal
Comentado, 11 ed.,Saraiva: So Paulo, vol. I, p. 526).

No discrepa deste entendimento Norberto Avena,


o qual professa que:

Tambm chamado de princpio do estado de inocncia e de

princpio da no culpabilidade, trata-se de um desdobramento do


princpio do devido processo legal, consagrando-se como um dos mais
importantes alicerces do Estado de Direito. Visando, primordialmente,
tutela da liberdade pessoal, decorre da regra inscrita no art. 5, LVII, da

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Constituio Federal, preconizando que ningum ser considerado


culpado at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria.
Conforme refere Capez, o princpio da presuno de inocncia
deve ser considerado em trs momentos distintos: na instruo
processual, como presuno legal relativa da no culpabilidade,
invertendo-se o nus da prova; na avaliao da prova, impondo-se seja
valorada em favor do acusado quando houver dvidas sobre a
existncia de responsabilidade pelo fato imputado; e, no curso do
processo penal, como parmetro de tratamento acusado, em especial
no que concerne anlise quanto necessidade ou no de sua
segregao provisria. (AVENA, Norberto Cludio Pncaro. Processo
Penal: esquematizado. 4 Ed. So Paulo: Mtodo, 2012. Pg. 26)

Neste sentido:

APELAO CRIMINAL. ESTUPRO DE VULNERVEL. PALAVRA DA


VTIMA. PROVA ISOLADA. DEMAIS DEPOIMENTOS MERAMENTE
DERIVADOS. CARNCIA DE COMPROVAO DA AUTORIA E
MATERIALIDADE.

IN

DUBIO

PRO

REO.

ABSOLVIO.

POSSIBILIDADE. APELO PROVIDO.


1. A palavra da vtima em crimes de natureza sexual deve, para ensejar
um condenao, encontrar-se alicerada e em consonncia com outros
elementos de convico que a corroborem, sendo insuficientes
depoimentos meramente derivados da verso da suposta ofendida. 2.
Inexistindo comprovao cabal da autoria do crime, impe-se a
aplicao do postulado in dubio pro reo, para promover a absolvio do
acusado. (TJAC - APL 0002611-07.2009.8.01.0001; Ac. 12.940; Rel.
Des. Pedro Ranzi; DJAC 15/05/2012; Pg. 47)

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PENAL.

HOMICDIO

CULPOSO

LESO

CORPORAL

NO

TRNSITO. CONDENAO APELAO. AUSNCIA DE PROVAS


ACERCA DA CULPA. OCORRNCIA. CIRCUNSTNCIAS QUE
EVIDENCIAM A AUSNCIA DE PROVAS SUFICIENTES A LASTREAR
UM JUZO CONDENATRIO. ABSOLVIO QUE SE IMPE.
RECURSO CONHECIDO E PROVIDO.
1. Segundo a doutrina dominante, para o reconhecimento do injusto
culposo h a necessidade de demonstrao inequvoca dos seguintes
elementos: Conduta voluntria, comissiva ou omissiva; inobservncia de
um dever objetivo de cuidado (negligncia, imprudncia ou impercia);
resultado lesivo no desejado; nexo de causalidade; previsibilidade
objetiva e tipicidade.
2. Conquanto o representante do Ministrio Pblico tenha logrado xito
em provar a materialidade do delito, principalmente, diante do auto de
exame cadavrico, onde se observa o bito da vtima, no h nos autos
provas contundentes da culpabilidade, porquanto as testemunhas se
limitam a discorrer sobre a materialidade, sem nada ficar comprovado
acerca da culpa.
3. O art. 156, CPP, revela que a prova da alegao incumbir a quem a
fizer. Portanto, nus do Ministrio Pblico provar a existncia da culpa,
o que no foi feito durante a instruo criminal.
4. O princpio da livre convico motivada contido no art. 155, CPP,
garante ao magistrado a escolha, aceitao e valorao da prova, no o
prendendo a critrios valorativos e apriorsticos, razo pela qual deve a
sentena condenatria ser reformada, a fim de absolver o apelante,
principalmente diante do princpio in dubio pro reo (art. 386, VII, CPP).
5.

Apelao

conhecida

provida.

(TJCE

ACr

000333143.2006.8.06.0064; Primeira Cmara Criminal; Rel. Des. Paulo


Camelo Timb; DJCE 15/05/2012; Pg. 61)

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APELAO CRIMINAL (RU PRESO). CRIME CONTRA A SADE


PBLICA. Trfico de drogas e associao para o trfico (arts. 33 e 35
da Lei n. 11.343/06). Sentena parcialmente procedente. Recursos de
ambas as partes. Recursos da defesa apelantes rodrigo e marcos.
Absolvio do crime de trfico de drogas. Inacolhimento. Materialidade e
autoria

delitivas

devidamente

comprovadas.

Depoimentos

da

testemunha e dos policiais coerentes e unssonos, corroborados pela


confisso do apelante rodrigo, alm da delao do corru. Quantidade e
a natureza da droga apreendida (9 invlucros plstico com maconha
pesando 27,4 gramas e 5 pacotinhos de cocana pesando 2,3 gramas,
num total de 29,7 gramas de drogas), alm da quantia de 765,00 em
notas de pequeno valor que evidenciam a narcotraficncia. Manuteno
da condenao que se impe. Apelantes rodrigo e marcos. Absolvio
do crime de associao para o trfico. Impossibilidade. Existncia de
provas suficientes do vnculo associativo, estvel e permanente dos
apelantes na prtica dos atos de mercancia. Apelante rodrigo. Aplicao
da minorante prevista no 4 do art. 33, da Lei n. 11.343/06.
Inaplicabilidade. Comrcio ilegal de drogas que no se mostrou
ocasional ou eventual. Rus condenados tambm por associao para
o narcotrfico. Ausncia dos requisitos legais. Apelante rodrigo. Fixao
da reprimenda, na segunda fase da dosimetria da pena, aqum do
mnimo legal. No cabimento. Magistrado singular que fixou a pena no
mnimo legal por reconhecer a atenuante da menoridade e da confisso
espontnea. Incidncia da Smula n. 231 do Superior Tribunal de
Justia. "A incidncia da circunstncia atenuante no pode conduzir
reduo da pena abaixo do mnimo legal". Ademais, incabvel a
aplicao da atenuante do art. 65, III, "c" do Cdigo Penal pelos mesmo
motivos e porque apesar de o apelante fazer uso contnuo de
entorpecentes tinha plena responsabilidade penal, conforme laudo
toxicolgico. Apelante rodrigo. Diminuio da pena com fundamento na
atenuante genrica prevista no art. 66 do CP. No configurao no caso

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dos autos. Apelante rodrigo. Diminuio da pena de acordo com o art.


46 da Lei n. 11.343/2006 em virtude do vcio. Inviabilidade. Comprovada
imputabilidade. Laudo pericial que atesta a dependncia em grau
moderado, mas tambm atesta a integral capacidade de entender o
carter ilegal do fato e de se determinar de acordo com esse
entendimento.

Apelante

rodrigo.

Cumprimento

da

pena

em

estabelecimento que assegure tratamento mdico adequado, em


observncia ao disposto no art. 26 da Lei de drogas e ao art. 14, 2,
da Lei n. 7.210/84 inviabilidade. Inimputabilidade no reconhecida.
Crime de elevada gravidade. Tratamento especializado que deve ser
garantido pelo sistema penitencirio. Apelante rodrigo. Fixao do
regime inicial aberto para o resgate da pena. Inviabilidade. Crime
equiparado a hediondo. Regime aberto que se mostra desproporcional
ao fim da represso e de preveno do crime praticado. Regime
fechado como forma inicial de cumprimento medida que se impe.
Apelante rodrigo. Substituio da pena privativa de liberdade por
restritivas de direitos. No acolhimento. Ru que detm pena superior a
quatro anos. No preenchimento do requisito disposto no art. 44, I, do
Cdigo Penal. Apelante rodrigo. Iseno ou reduo da pena de multa.
Alegada dificuldade financeira. Ausncia de previso legal para o
afastamento de tal espcie de pena em sede de condenao. Matria
afeta ao juzo de execuo, sendo este o competente para ajustar a
pena s condies pessoais do condenado. Recurso no conhecido no
ponto. Apelante rodrigo. Restituio do numerrio e bens apreendidos.
Impossibilidade. No comprovao da origem lcita. Recurso do
apelante marcos conhecido e do apelante rodrigo conhecido em parte e
am bos

os

recursos

desprovidos.

Recurso

ministerial

pretensa

condenao da r tamara pela prtica do crime descrito no art. 33, 1,


III, e art. 35, ambos da Lei n. 11.343/06. Inviabilidade. Autoria incerta.
Participao da apelada na prtica do delito no comprovada estreme
de dvidas. Depoimento do corru afirmando ser ele o autor do delito.

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Insuficincia de provas. Aplicao do princpio in dubio pro reo.


Inteligncia do art. 386, VII, do cdigo de processo penal.
Manuteno da sentena absolutria. Recurso conhecido e desprovido.
(TJSC - ACR 2011.067206-3; Itaja; Primeira Cmara Criminal; Rel
Des Marli Mosimann Vargas; Julg. 08/05/2012; DJSC 15/05/2012; Pg.
514)

PENAL. PROCESSUAL PENAL. ARTIGO 289, 1, DO CDIGO


PENAL. MOEDA FALSA. AUTORIA NO COMPROVADA. IN DUBIO
PRO REO. ABSOLVIO.
1. Inaplicvel o princpio da insignificncia, uma vez que o bem jurdico
tutelado pela norma penal a f pblica, ou seja, a credibilidade que a
coletividade deve ter na autenticidade da moeda, que no pode ser
mensurado

pelo

valor

ou

quantidade

de

cdulas

contrafeitas

apreendidas.
2. O depoimento da suposta vtima, que possuiria relao confusa e
conflituosa com o acusado, em relao comercializao de veculo,
que teria dado ensejo conduta criminosa, bem como os testigos das
testemunhas, por apresentarem contradio entre si, no se mostram
suficientes para a manuteno do decreto condenatrio.
3. No se est a afirmar, inequivocamente, a inocncia do ru,
tampouco que ele no teria, com certeza, repassado as notas falsas
suposta vtima. Entretanto, a acusao no logrou provar ter o
denunciado cometido os delitos contra ele imputados, de modo que,
havendo dvida razovel na hiptese dos autos, deve-se decidir pelo
modo mais favorvel ao acusado. (TRF 4 R. - ACr 001205942.2008.404.7000; PR; Oitava Turma; Rel. Juiz Fed. Pedro Carvalho
Aguirre Filho; Julg. 25/04/2012; DEJF 11/05/2012; Pg. 424)

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De outro importe, caso no aceita a tese ora


sustentada de que o Acusado jamais tivera qualquer liame com o delito em
espcie, o que se diz apenas por argumentar, ainda assim as consideraes
fticas obtida deste flios, e delimitadas na denncia, jamais poderiam ensejlo como partcipe do crime aqui apurado.

Temos que o primeiro Acusado, Pedro Joaquim, foi


aquele que praticou a conduta descrita no ncleo do tipo penal debatido
(roubo). Destarte, segundo a denncia este figura como autor. Ao ora
Defendente, de acordo com esta mesma pea exordial acusatria, imputa-se
participao no desiderato do delito. Entretanto, sob este especfico enfoque
h um grave equvoco na denncia.
Afirma a denncia que o Acusado, parado em sua
mobilete, daria fuga ao primeiro Ru, o que, frise-se, veemente recusado
como verdadeiro.
Mas, indaga-se: seria esta atuao do Acusado
(parado em sua mobilete) decisiva para o xito da empreita criminosa em
estudo? Claro que no! E isso tem uma implicao jurdica de extrema
relevncia.
consabido que para a perpetrao do concurso de
pessoas existem alguns requisitos, a saber:
( a ) pluralidade de agentes e de condutas;
( b ) relevncia causal de cada conduta;
( c ) liame subjetivo entre os agentes;
( d ) identidade de infrao penal.

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No o que observamos dos autos, muito menos


do relato contido na pea acusatria.
Aqui, no mnimo inexiste minimamente qualquer
relevncia da atitude do Acusado com a produo do resultado delituoso em
vertente. O fato de o Acusado encontrar-se estacionado prximo ao locado do
episdio em nada afetou na concretizao do delito. E h de existir uma
relevncia causal, como antes assinalado, para que, enfim, seja considerada
participativa a atitude do Acusado. Isso no ocorreu, obviamente.

Com respeito ao tema, vejamos as lies de Cleber


Masson:

Concorrer para a infrao penal importa em dizer que cada uma

das pessoas deve fazer algo para que a empreitada tenha vida no
mbito da realidade. Em outras palavras, a conduta deve ser relevante,
pois sem ela a infrao penal no teria ocorrido como e quando ocorreu.
O art. 29, caput, do Cdigo Penal fala em de qualquer modo,
expresso que precisa ser compreendida como uma contribuio
pessoal, fsica ou mora, direta ou indireta, comissiva ou omissiva,
anterior ou simultnea execuo. Deve a conduta individual influir
efetivamente no resultado.
De fato, a participao incua, que em nada concorre para a
realizao do crime, irrelevante para o Direito Penal. (MASSON,
Clber Rogrio. Direito Penal Esquematizado. 3 Ed. So Paulo:
Mtodo, 2010, vol. 1. Pg. 482)
( sublinhamos )

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Outrossim,

ainda

comentando

acerca

dos

requisitos do concurso de pessoas, desta feita quanto ao vnculo subjetivo


de vontades, professa o mesmo autor in verbis:

Esse requisito, tambm chamado de concurso de vontades,

impe estejam todos os agentes ligados entre si por um vnculo de


ordem subjetiva, um nexo psicolgico, pois caso contrrio no haver
um crime praticado em concurso, mas vrios crimes simultneos. (Ob.
e aut. cits., pg. 482)

Com a mesma sorte de entendimento, leciona


Cezar Roberto Bitencourt que:

O concurso de pessoas compreende no s a contribuio

causal, puramente objetiva, mas tambm a contribuio subjetiva, pois,


como diz Soler, participar no quer dizer s produzir, mas produzir
tpica,

antijurdica

culpavelmente

um

resultado

proibido.

indispensvel a conscincia de vontade de participar, elemento que no


necessita revestir-se da qualidade de acordo prvio, que, se existir,
representar apenas a figura mais comum, ordinria, de adeso de
vontades a realizao de uma conduta delituosa pode faltar no
verdadeiro autor, que, alis, pode at desconhec-lo, ou no desej-la,
bastante que o outro agente deseje aderir empresa criminosa. Porm,
ao partcipe indispensvel essa adeso consciente e voluntria, no
s na ao comum, mas tambm no resultado pretendido pelo autor
principal.
(...)
b) Relevncia causal de cada conduta

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A conduta tpica ou atpica de cada participante deve integrar-se


corrente causal determinante do resultado. Nem todo comportamento
constitui participao, pois precisa ter eficcia causal, provocando,
facilitando ou ao menos estipulando a realizao da conduta principal.
(...)
c) Vnculo subjetivo entre os participantes

Deve existir tambm, repetindo, um liame psicolgico entre os


vrios participantes, ou seja, conscincia de que participam de uma obra
comum. A ausncia desse elemento psicolgico desnatura o concurso
eventual de pessoas, transformando-o em condutas isoladas e
autnomas. Somente adeso voluntria, objetiva (nexo causal) e
subjetiva (nexo psicolgico), atividade criminosa de outrem, visando
realizao do fim comum, cria o vnculo do concurso de pessoas e
sujeita os agentes responsabilidade pelas consequncias da ao.
O simples conhecimento da realizao de uma infrao penal ou
mesmo concordncia psicolgica caracterizam, no mximo, conivncia,
que no punvel, a ttulo de participao, se no constituir, pelo menos,
alguma forma de contribuio causal, ou, ento, constituir, por si
mesma, uma infrao tpica. (BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado
de Direito Penal. 16 Ed. So Paulo: Saraiva, 2011, vol. 1. Pgs. 483484-485)

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A propsito, salientamos o seguinte julgado:

RECURSO

DE

APELAO

CRIMINAL.

1.

ROUBO

CIRCUNSTANCIADO PELO CONCURSO DE PESSOAS NA FORMA


CONTINUADA, MAIS FURTO DURANTE O REPOUSO NOTURNO, EM
CONCURSO MATERIAL, ALM DE RESISTNCIA - CONDENAO E
IRRESIGNAO DEFENSIVA - 1.1. ABSOLVIO QUANTO AO
CRIME

DE

RESISTNCIA -

PERTINNCIA -

INSUFICINCIA

PROBATRIA - NECESSIDADE DA PRESENA DA VIOLNCIA


FSICA OU AMEAA - 1.2. EXCLUSO DA MAJORANTE DO
CONCURSO DE PESSOAS - AUSNCIA DE PROVA QUE D
ENSEJO CAUSA AUMENTATIVA - 1.3. NESSE CONTEXTO,
NECESSIDADE DE READEQUAODA DOSIMETRIA DA PENA - 2.
RECEPTAO DOLOSA - CONDENAO E INCONFORMISMO DA
DEFESA - 2.1. PLEITO ABSOLUTRIO - INSUBSISTNCIA MANUTENO DO DECRETO CONDENATRIO - MATERIALIDADE
E AUTORIA COMPROVADAS - 2.2. SUBSTITUIO DA PENA

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PRIVATIVA DE LIBERDADE POR DUAS RESTRITIVAS DE DIREITO.


3. APELO PARCIALMENTE PROVIDO.
1.1. essencial para configurao do crime de resistncia, capitulado
no art. 329 do Cdigo Penal, que o agente aja com violncia fsica ou
ameaa, impondo ressaltar que a ausncia desses requisitos torna
forosa a reforma da sentena reprochada e, por consequncia, a
absolvio do condenado. Dessa forma, a resistncia oposta contra os
policiais que tentam impedir a consumao do crime de roubo no se
configura um tipo autnomo, mas, sim, mero desdobramento da
violncia caracterizada pelo delito patrimonial.
1.2. Para a caracterizao do concurso de pessoas necessrio a
pluralidade de agentes, relevncia causal de cada conduta, liame
subjetivo e a mesma infrao penal, ressaltando que a participao
de terceira pessoa na prtica delituosa deve ser comprovada por
intermdio das provas carreadas aos autos, de forma que, existindo
dvidas sobre a configurao da aludida causa de aumento, deve
prevalecer o princpio in dubio pro reo, excluindo-a da sano aplicada
em desfavor do condenado.
2.1. Verificada a comprovao da materialidade e da autoria delitiva do
crime de receptao dolosa por meio de elementos probatrios
concretamente extrados do caderno processual, a mantena da
condenao do sentenciado medida que se impe, no obstante as
teses sustentadas nas razes recursais.
2.2. A pena privativa de liberdade deve ser substituda por duas
restritivas de direitos, quando preenchidos os requisitos previstos no art.
44 do Cdigo Penal, cabendo ao juzo da execuo estabelecer a forma
de cumprimento da sano. (TJMT - APL 130465/2008; Capital;
Terceira Cmara Criminal; Rel. Des. Luiz Ferreira da Silva; Julg.
30/03/2009; DJMT 07/04/2009; Pg. 37)

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4 - SUBSIDIARIAMENTE
4.1. Desclassificao do crime de roubo para furto.

Colhe-se da denncia que, na data do episdio


delituoso, o primeiro Acusado (autor do delito) aproximou-se da vtima e, sem
nada dizer, arrancou-lhe bruscamente dela a bossa que trazia consigo, no
momento que tentava ingressar no coletivo.
Transcreve-se, mais, o relato da ofendida em juzo,
in verbis:

Que quando o nibus chegou e iria subindo as escadas, sentiu o


ladro puxando com fora sua bolsa, a qual estava por sobre seu
ombro, sendo que quase caiu para trs visto que o puxo foi muito forte;
( . . . ) que no est ferida. (fl. 147)

Destarte, com nitidez percebe-se que a narrativa


dos fatos traduz somente um crime de furto. Em verdade, a ao do autor do
crime foi dirigida coisa (bolsa da vtima) e no pessoa, como requer o
ncleo do delito penal em vertente. Ademais, no h sequer qualquer
descrio ftica de algum contato fsico entre o autor do crime e a vtima
quando do arrebatamento da res.
Por outro norte, a vtima, segundo consta dos autos,
tem apenas 25 anos de idade, no restando demonstrado, mais, qualquer
fragilidade fsica. Se violncia moral existisse, o que nem de longe fora citado
na denncia, esta restaria afastada pelos aspectos supra citados. No existiu,
outrossim, sequer uma nica palavra intimidativa.

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consabido que a violncia, seja fsica ou moral,


elemento descritivo do tipo penal em estudo (roubo) e, neste azo, deve existir
no comportamento doloso do agente.

Com efeito, salientamos as lies de Rogrio


Greco, o qual professa que:

O que torna o roubo especial em relao ao furto justamente o

emprego da violncia pessoa ou da grave ameaa, com a finalidade


de subtrair a coisa alheia mvel para si ou para outrem.
(...)
A violncia (vis absoluta) deve ser empregada contra a pessoa,
por isso, denominada fsica, que se consubstancia na prtica de leso
corporal (ainda que leve) ou mesmo em vias de fato.
(...)
Violncia imprpria seria, portanto, aquela de natureza fsica,
dirigida contra a vtima, capaz de subjulg-la a ponto de permitir que o
agente pratique a subtrao dos bens.
(...)
Alm da violncia (prpria ou imprpria), tambm se caracteriza o
crime de roubo quando, para fins de subtrao da coisa alheia mvel, o
agente se utiliza de grave ameaa (vis compulsiva).
Grave ameaa aquela capaz de infundir temor vtima,
permitindo que seja subjulgada pelo agente que, assim, subtrai-lhe os
bens. Quando o art. 157 usa a locuo grave ameaa, devemos
entend-la de forma diferenciada do crime de ameaa, tipificado no art.
147 do Cdigo Penal. A ameaa, em si mesma considerada como uma
infrao penal, deve ser concebida como uma promessa de mal futuro,
injusto e grave. No delito de roubo, embora a promessa do mal deva ser
grave, ele, o mal, deve ser iminente, capaz de permitir a subtrao

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naquele exato instante pelo agente, em virtude do temor que infunde na


pessoa da vtima.
(...)
A ameaa deve ser verossmil, vale dizer, o mal proposto pelo
agente, para fins de subtrao dos bens da vtima, deve ser crvel,
razovel, capaz de infundir temor. (GRECO, Rogrio. Curso de Direito
Penal. 8 Ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2011. Pgs. 54-55)

Ademais, na mesma esteira de entendimento,


professa Guilherme de Souza Nucci que:

6. Grave ameaa ou violncia a pessoa: a grave ameaa o


prenncio de um acontecimento desagradvel, com fora intimidativa,
desde que importante e srio. O termo violncia, quando mencionado
nos tipos penais, como regra, traduzido como toda forma de
constrangimento fsico voltado pessoa humana. (NUCCI, Guilherme
de Souza. Cdigo Penal comentado. 10 Ed. So Paulo: RT, 2010. Pg.
753)

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A posio sedimentada nos Tribunais justamente


esta adotada pelos ilustres doutrinadores, acima mencionados, quando, para a
hiptese de arrebatamento, ao em que o agente se dirige coisa, apenas
surpreendendo a vtima pelo ataque de inopino, no se pode falar em roubo,
mas em furto:

APELAO

CRIMINAL.

ROUBO.

DESCLASSIFICAO

PARA

FURTO. POSSIBILIDADE. TENTATIVA. INOCORRNCIA. REGIME.


ABRANDAMENTO. RECURSO PROVIDO EM PARTE.
I. A 'trombada', mediante a qual o agente, atrapalhando os movimentos
da vtima, arrebata-lhe a coisa mvel, configura furto e no roubo.
Precedente.
II. Ocorrida a inverso da posse da Res pelo acusado, descabe o
reconhecimento da tentativa.
III. admissvel a adoo do regime prisional semi-aberto aos
reincidentes condenados a pena igual ou inferior a quatro anos se
favorveis as circunstncias judiciais. Smula n 269 do Augusto STJ.
lV. Recurso provido em parte. (TJMG - APCR 1.0024.12.053975-4/001;
Rel. Des. Eduardo Brum; Julg. 05/12/2012; DJEMG 13/12/2012)

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APELAO CRIMINAL. RECURSO DEFENSIVO. ROUBO. JUZO


CONDENATRIO MANTIDO. DESCLASSIFICAO PARA FURTO
QUE SE MOSTRA ADEQUADA NO CASO DOS AUTOS.
1. Suficincia probatria. Conjunto de provas robusto e autorizador do
juzo condenatrio: Ru reconhecido como sendo o autor do delito,
inclusive flagrado na posse dos pertences da ofendida.
2. Desclassificao para o delito de furto persistente dvida quanto
inteno do agente e sendo possvel reconhecer o furto por
arrebatamento, vai desclassificada a infrao para furto simples
privilegiado.
3. Consumao delitiva o crime se consuma pela consolidao da posse
indisputada da coisa, seno antes. A priso sendo decorrente de fato
fortuito e no, de uma perseguio ininterrupta desde o local do fato,
no se pode falar em interrupo da execuo.
4. Apenamento pena corporal readequada desclassificao delitiva
operada. 5. Iseno da multa a sexta cmara criminal revisou h muito a
jurisprudncia que admitia a possibilidade de isentar o condenado do
pagamento de multa, alinhando-se com o entendimento predominante,
que no admite. Recurso defensivo parcialmente provido. (TJRS - ACr
352424-19.2012.8.21.7000; Bag; Sexta Cmara Criminal; Rel. Des.
Joo Batista Marques Tovo; Julg. 06/12/2012; DJERS 13/12/2012)

PENAL. PROCESSUAL PENAL. ROUBO DESCLASSIFICAO PARA


CRIME DE FURTO. POSSIBILIDADE. RECURSO PROVIDO.
1. Utilizando-se da intimidao para subtrair o bem, no h como
configurar o crime de roubo, pois o simples receio ou insegurana, na
espcie, no se demonstraram fortes o bastante para produzirem nas
vtimas um estado fsico-psquico capaz de reduzir-lhes ou suprimir-lhes
totalmente a capacidade de reao.

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2. Para configurar o crime de roubo deve a ameaa produzir um estado


fsico-psquico capaz de produzir na vtima a reduo de sua capacidade
para reagir.
3. No restando comprovada a grave ameaa ou a violncia,
imprescindveis para a caracterizao do delito de roubo, imperiosa a
desclassificao da conduta inicialmente imputada a r para o crime de
furto.
4. Recurso provido para desclassificar as conduta tipificadas no art. 157,
1, e art. 157, caput, c/c art. 14, inciso II, todos do Cdigo Penal, para o
art. 155, caput, do Cdigo Penal, e, no tocante ao segundo delito, para o
artigo 155, caput, c/c art. 14, todos do Cdigo Penal. (TJDF - Rec
2010.06.1.010697-7; Ac. 520.268; Segunda Turma Criminal; Rel. Des.
Silvnio Barbosa dos Santos; DJDFTE 21/07/2011; Pg. 170)

DIREITO PENAL. ROUBO SIMPLES. DESCLASSIFICAO PARA


FURTO SIMPLES. POSSIBILIDADE. AUSNCIA DE PROVA DE
VIOLNCIA OU AMEAA. IN DUBIO PRO REO. RECONHECIMENTO
DA ATENUANTE DA CONFISSO ESPONTNEA. INCIDNCIA
Substituio da pena privativa de liberdade por restritivas de direito Vedao - Ru reincidente em crime doloso - Medida socialmente no
recomendvel - Honorrios advocatcios - Tabela da OAB/MG Determinao legal - Recurso provido parte. (TJMG - APCR 024130672.2009.8.13.0143; Carmo do Paranaba; Quarta Cmara Criminal; Rel.
Des. Delmival de Almeida Campos; Julg. 21/09/2011; DJEMG
0 5 /1 0 /2 0 1 1 )

APELAO
FURTO

CRIMINAL.

SIMPLES.

ROUBO.

PENA-BASE.

DESCLASSIFICAO
CIRCUNSTNCIAS

PARA

JUDICIAIS

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FAVORVEIS EM SUA TOTALIDADE. REDUO PARA O MNIMO


LEGAL. NECESSIDADE. RECURSO PROVIDO EM PARTE.
A pena-base deve ser fixada no mnimo legal, se todas as
circunstncias judiciais previstas no art. 59, do Cdigo Penal, se
mostram favorveis ao ru. - Recurso provido em parte. v. V. P.
Apelao criminal - Roubo - Ameaa - Palavra da vtima - Insegurana Presuno de inocncia - Prestgio - Declassificao - Confisso. - Se
as palavras da vtima no so seguras o suficiente para serem
admitidas

como

prova

plena

sobre

""grave

ameaa"",

desclassificao para o crime de furto (CP, 155) deve ser reconhecida Confisso do apelante sobre a prtica do furto ganha importncia se o
relato da vtima no trs a segurana sobre a ""grave ameaa"" que lhe
foi direcionada - No estado de Minas Gerais, os patrocinados pela
defensoria pblica so isentos das custas processuais. (TJMG - APCR
0142930-79.2010.8.13.0672; Sete Lagoas; Stima Cmara Criminal;
Rel. Des. Cssio Salom; Julg. 28/07/2011; DJEMG 19/08/2011)

4.2. Prtica do crime de furto privilegiado


CP, art. 155, 2

No contexto supra debatido, h convergncia de


que, no mnimo, existira to-somente o crime de furto. De outro bordo, de se
ter em conta o valor reduzido da res alvo do crime.

Doutrina e jurisprudncia fazem distino clara entre


bem de reduzido valor e bem de valor insignificante. O Acusado sustenta a
ocorrncia da primeira hiptese, quando o valor do bem no ultrapassa
30%(vinte por cento) do salrio mnimo vigente poca dos fatos. (laudo
avaliatrio de fls. 17)

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A propsito, vejamos as lies de Cleber Masson,


in verbis:

No se confunde a coisa de pequeno valor com a coisa de valor

insignificante. Aquela, se tambm presente a primariedade do agente,


enseja a incidncia do privilgio; esta, por sua vez, conduz atipicidade
do fato, em decorrncia do princpio da insignificncia (criminalidade de
bagatela). (MASSON, Cleber Rogrio. Direito Penal Esquematizado. 2
Ed. So Paulo: Mtodo, 2010.Pg. 323)

Assim, segundo este doutrinador, apesar do texto


contido no Estatuto Repressivo mencionar pode (CP, art. 155, 2), em
verdade se a coisa de pequeno valor e o ru primrio, este deve reduzir a
pena:

Prevalece o entendimento de que, nada obstante a lei fale em

pode, o juiz deve reduzir a pena quando configurado o privilgio do


crime de furto. (aut. e ob. Cits, pg. 323)

Neste enfoque, o Acusado, sucessivamente, na


qualidade de ru primrio e eventualmente a res furtiva for considerada como
de pequeno valor, almeja que:
(a) seja aplicada to somente a pena de multa em seu patamar mnimo,
especialmente em face do estado de miserabilidade do Acusado;

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(b) ainda sucessivamente, em no sendo aceito o pleito anterior, requerse a substituio da pena de recluso pela de deteno, sem aplicao
de multa, com sua reduo no percentual mximo;

(c) subsidiariamente aos pedidos anteriores, pleiteia a aplicao da


pena de recluso, com reduo no percentual mximo previsto em lei.

4.4. Atenuante. Menoridade.


CP, art. 65, inc. I

O delito em estudo fora perpetrado em 11/22/3333.


Urge asseverar que nesta data o Ru no atingira a idade de 21 anos. Para
ratificar, acostou-se (fl. 27) com a pea vestibular defensiva a RG .
334466/PR, de titularidade do Acusado, a qual aponta a idade de 19 anos
poca dos fatos. Trata-se, por fora do disposto na Smula 74 do Superior
Tribunal de Justia, de documento hbil para o propsito em lia.

Merece, assim, em caso de condenao, seja-lhe


conferida a atenuante em espcie.

5 - EM CONCLUSO
Espera-se,

pois,

recebimento

desta

MEMORIAIS, onde requer-se seja acolhida a preliminar levantada, com a


decretao da nulidade e renovando-se o ato processual combatido.

No

sendo

este

entendimento,

sucessivamente, com supedneo no art. 386, inciso V, do Cdigo de


Processo Penal, pleiteia-se a ABSOLVIO DO RU, pelos fundamentos

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lanados na defesa exordial e ora ratificados. Subsidiariamente, em caso


de condenao, requer-se sejam atendidos os pleitos de aplicao de
atenuantes e minorantes.

Respeitosamente, pede deferimento.


Cidade, 00 de julho de 0000.

Alberto Bezerra de Souza


Advogado OAB/CE 0000

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