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PEDRO ROMANO MARTINEZ


Professor da Faculdade de Direito de Lisboa
e da Faculdade de Direito da Universidade Catlica

DIREITO DO TRABALHO
3.3 edio

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ALMEDINA

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Trabalhos do autor
DlREITO DO TRARALHO

1. Livros

AUTOR

PEDRO ROMANO MARTINEZ

a) Direito Civil e Comercial

EDITOR

EDIES ALMEDlNA. SA
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3000161 Coimbra
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Junho. 2006
DEPSITO LEOAL

244456106
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so da exclusiva responsabilidade do(s) seu(s) autor(es).

Toda a reproduo desta obra. por fOlocpia ou outro qualquer processo.


sem prvia autorizall0 escrita do Edilor.
ilcita e passvel de procedimento judicial contra o infractor.

I. O Subcolltrato. Almedina. Coimbm. 1989 (211 pgs.);


2. Cumprimento Defeituoso em especial na Compra e Venda e IUI Empreitai/a.
Lisboa. 1992 (=) Almedina. Coimbra. 1994 (643 pgs.);
- Cumprimetllo Defeituoso em especial na Compm e l'ellda e 110 Empreitada. reimpresso. Almedina. Coimbm. 2001 (602 pgs.);
3. Colllrato de Empreitada. Almedina. Coimbra. 1994 (251 pgs.);
4. Garalllias de Cumprimento (em co-autoria). I.a edio. Almedina. Coimbra.
1994 (121 pgs.);
- Garantias de Cumprimellto (em co-autoria). 2.' edio. Almcdina. Coimbra. 1997 (183 pgs.);
- Gtlrantias de Cumprimetllo (em co-auloria). 3.' edio. Almedina. Coimbra. 2002 (250 pgs.);
- Garantias de Cumprimefllo (em co-autoria). 4.' edio. Almedina. Coimbra. 2003 (283 pgs.);
5. Empreitada de Obras Ptblicas. Comentrio ao Decreto-Lei II. o 405/93. de lO
de De:.embro (em co-autoria). Almedina. Coimbra. 1995 (373 pgs.);
6. Cotllratos em Especial. I.' edio. Universidade Catlica Edilora. Lisboa. 1995
(164 pgs.);
- COfllratos em Especial. 2.. edio. Universidade Callica Editora. Lisboa.
1996 (359 pgs.);
7. Direito das Obrigaes (Parte Especiul). Cotllratos. Compru e Vellda. LoCtleio. Empreitada. 1.' edio. Almedina. Coimbm. 2000 (478 pgs.);
- Direito das Obrigaes (Parte Especial). Contratos. Compra e Vellda. Locacio. Empreitada. 2'> edio. Almcdina. Coimbra. 2001 (523 pgs.);
- Dirrito das ObrigCles (Parte Especial). COlllratos. Compra (' Vellcla.l.ocariio. Empreitada. 2.' edio. L" reimpresso. Almcdina. Coimbm. 2003
(523 pgs.);

Direito do Trabalho

Tra/Xl/lws do Amor Publkudm

- Dir/o das Obriga('(Jes (Parte Especial). Contrato.\'. Compra e Venda. locao. Empreitada. 2.' edio. 2.' reimpresso. Almedina. Coimbra. 2005
(523 pgs.);
8, Contratos Comerciais. Apontamentos. Principia. Ca'icais. 2001 (127 pgs,);
- ContralOs Comerciais. Apontamentos. reimpresso. Prim;ipia. Cascais.
2003 (127 pgs.);
9. Direito das Obrigaeies. Apontamentos. L" edio. AAFDL. Lisboa. 2003
(285 pgs.);
- Direito das Obrigar/ies. Apontamelllos, 2: edio. AAFDL, Lisboa. 2004
(327 pgs.);
lO. Da Cessacio do Contrato. Almedina, Coimbra. 2005 (687 pgs.);
- Da Cessaro do Contrato. 2." edio. Alrnedina. Coimbrd. 2006 (689
pgs.);
II. Direito dos Seguros. Relatrio. Separata da Revista da Faculdade de Direito
da Universidade de Lisboa. Lisboa. 2006 (153 pgs.);
12. Direito dos Seguros, Apontamentos, Principia. Cascais. 2006 (160 pgs.).

- Cdigo do Trabalho Ano/ado (em co-autoria). 2: edio. reimpresso.


Almedina. Coimbra. 2004 (938 pgs.);
- Cdigo do Trabalho Anotado (em co-autoria). 3.' edio. Almcdina. Coimbra. 2004 (1206 pgs.);
- Cdigo do Trabalho Anotado (em co-autoria). 4: edio. Almedina. Coimbra. 2005 (1226 pgs.);
- Cdigo elo Trabalho Anotado (em co-autoria). 4: edio. reimpresso. AImedina. Coimbra. 2006 (1226 pgs.);
6. Apontamelllos sobre o Regime da Cessao tio Colltrato de Trabalho lu;; elo
Cdigo do Trabalho. AAFDL. Lisboa. 2004 (169 pgs.);
- Apontamentos sobre o Regime da Cessao do Contrato de Trabalho lu;;
do Cdigo do Trabalho. reimpresso. AAFDL. Lisboa. 2005 (169 pgs.).

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b) Direito do Trabalho

I. Direito do Trabalho. Volume I. L" edio. Lisboa. 1994/95 (567 pgs.);


- Direito do Trabalho. Volume II. L" edio. Lisboa. 1994/95 (272 pgs.);
- Direito do Trabalho. Volume I. Parte Geral. 2: edio. Lisboa. 1997 (342
pgs.);
- Direito do Trabalho. Volume I. Parte Geral. 3." edio. Lisboa. 1998 (359
pgs.);
- Direito do Trabalho. Volume II. Contrato de Trabalho. 2.' edio. Lisboa.
1998 (413 pgs.);
- Direito do Trabalho. Volume II. Contrato de Trabalho. Tomo 1..3: edio. Lisboa, 1999 (429 pgs.);
- Direito do Trabalho. Volume II. Comrato de Trabalho. Tomo 2.. 3." edio, Lisboa. 1999 (383 pgs.);
I
2. Acidentes de Trabalho. Lisboa. 1996 (I II pgs.);
3. Direito do Trabalho. Relatrio. Lisboa. 1998 (=) Separata da Rel'ista da Faculdade de Direito da Unil'ersidade de Lisboa. Lisboa. 1999 (78 pgs.);
4. Direito do Trabalho. Almcdina. Coimbra. 2002 (1175 pgs.);
- Direito do Trabalho. reimpresso. Almedina. Coimbra. 2004 (1175 pgs.);
- Direito do Trabalho. 2.' edio. Almedina. Coimbra. 2005 (1267 pgs.);
5. Cdigo do Trabalho Anotado (em co-autoria). I." edio. Almcdina. Coimbra.
2003 (932 pgs.);
- Cdigo do Trabalho Anotado (em co-autoria). 2: edio. Almedina. Coimbra. 2004 (938 pgs.);

c)

Direito Internacional Pblico

Textos ele Direito Internacional Ptblico. L" edio. Almedina. Coimbra. 1991:
- Textos de Direito Internacional Pblico. 2. edio. Almedina. Coimbra .
1993;
- Textos de Direito Internacional Pblico. 3." edio. I Volume. Almedina.
Coimbra. 1995;
- Textos de Direito Internaciontll Pblico. 4." edio Volume (em co-autoria). Almedina. Coimbra. 1997;
- Textos de Direito IntemaciOtUlI P,blico. 5." edio. (em co-autoria). Almedina. Coimbra. 1999;
- Textos de Direito Internacional Pblico. 6: edio. (em co-autoria). Almedina. Coimbra. 2000 (451 pgs.);
- Textos de Direito Internacional Pblico. 6: edio. reimpresso. (em coautoria). Almedina. Coimbra. 2003 (451 pgs.).

2. Artigos
a) Direito Civil e Comercial

I. Products Liability. Portugal (em co-autoria). Proelllcts Liabilit)'. An InlerI/atiol/al Mal/llal of Practice. organizado por Warrcn Frecdman. Oceana Publications. Londres. Roma e Nova Iorque. 1988. pp. I a 35;
2. ",Contrato de Empreitada,). Direito das Obrigaes. 3. Volume. Contratos
em Especial. coordenao de Mcne7,CS Cordeiro. I: edio. AAFDL. Lisboa.
1990. pp. 157 a 252;

Direito do Trabalho

TrabalhoJ' do Autor Publicados

- Contrato de Empreitada, Direito das Obrigaes, 3. Volume, Contratos


em Especial, coordenao de Menezes Cordeiro, 2." edio, AAFDL, Lisboa. 1991. pp. 409 a 561:
3. A Garantia contra os Vcios da Coisa na Compra e Venda e na Empreitada.
Comentrio ao Acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 23 de Fevereim
de 1988. TribmUl da Justia, n.os 4/5 (1990), pp. 173 a 192;
4. Aspectos Legais na Construo. Responsabilidade durante e aps a Construo .. , 2. o Encontro sobre Qualidade na Construo. Conferncias. LNEC
(Laboratrio Nacional de Engenharia Civil). Lisboa, 1990, pp. 11.1 a 11.67;
5. O Contrato de Empreitada no Direito Romano e no Antigo Direito POI1Ugus. Contributo para o Estudo do Conceito de Obra na Empreitada... Direito
e Justia. VII (1993). pp. 17 a 33;
6. Os Grandes Tipos de Contratos de Direito de Autofl>. Num NOWJ Mundo do
Direito de Autor. II Congresso Ibero-Americano de Direito de Autor e Direitos Conexos. DGESP (Direco-Geral de Espectculos). Cosmos e Livraria
Arco ris. Lisboa. 1994. Tomo I. pp. 395 a 404;
7. Entradas na Enciclopdia Luso-Brasileira de Cultura (Verbo), 2. edio:
- "Crdito (Volume 8).
- CredOfl> (Volume 8).
- Empreitada (Contrato de)>> (Volume 10).
- Hospedagem (Volume 15).
- Locao (Volume 18):
- Mediao (Volume 19);
8. Contrato de Seguro. mbito do Dever de Indemnizar, I Congresso Nacional
de Direito dos Seguros. Memrias. Almedina. Coimbra. 2000. pp. 153 a 168;
9. Responsabilidade Civil do Empreiteiro por Danos Causados a Terceiros na
Execuo da Obra. Estudos em Homenagem ao Professor Doutor Pedro Soares Martne:. Volume I. Vria. Histria. Uteratura. Filosofia, Poltica. AImedina. Coimbra. 2000. pp. 785 a 80 I;
10. Contrato de Empreitada: Prazos de Garantiu. Deciso Arbitra),>. Estudos em
Homenagem ao Professor Doutor Manuel Gomes elll Silva. Faculdade de
Direito da Universidade de Lisboa. Lisboa. 200 I. pp. 697 a 106;
II. Empreitada in Dicionrio Jurfdico da Administrao Pblica, 2. Suplemento, Lisboa. 200 I. pp. 287 a 30 I;
12. Contedo do Contrato de Seguro e Interpretao das Respectivas Clusulas.
/I Congresso Nacional de Direito dos Seguros. Memrias. Almedina. Coimbra. 2001. pp. 57 a 71;
13. Empreitada de Consumo. Re~'ista Themis. Ano II (2001). n.O 4. pp. 153
a 169;
14. Garantias Bancrias. ESllldos em Homenagem ao Profrssor Doutor Inocncio Gaivo Telles. Volume II. Direito Bancrio. Almedina. Coimbra. 2002.
pp. 265 a 288;

15. Regime da Locao Civil e Contrato de Arrendamento Urbano. Eswdos em


Homenagem ao Profes,mr Doutor Inocncio Gaivo Telles, Volume III. Direito elo Arrendamento Urbano. Almedina. Coimbra. 2002. pp. 7 a 32:
16. ",Subarrendamento... E.Hudos em 1I0menagt'm ao Profeuor DOlltor Ino("(~ncio
Gaivo Telles. Volume III, Direito elo ArrellelamenlO Urbano. Almcdina.
Coimbra. 2002. pp. 237 a 247;
17. Contrato de Seguro e Informtica. /II Congresso Nacional dr Dirt'ito dos
Seguros. Memrias. Almedina. Coimbra. 2003. pp. 29 a 39;
18. Vcio na Formao do Contrato, Interprelao do Negcio Jurdico. Condio Resolutiva e Incumprimento Conlratual>. (em co-autoria). Re~'ista de
Direito e de Estudos Sociais. Ano XLIV (2003). n. OS I e 2. pp. 159 a 273:
19. Empreitada de Bens de Consumo. A Transposio da Directivu n.o
I 999/44/CE pelo Decrelo-Lei n. 67/2003". Estudos do Institllto ele Direito do
Consumo. Volume II. Almedina. Coimbra. pp. II a 35;
20. "Celebrao e Execuo do Conlralo de Arrendamento segundo o Regime dos
Novos Arrendamentos Urbanos. O Direito. Ano 136 (2004). n.OS 111111,
O Nom Regime do Arrendamento Urbano. pp. 273 a 288;
21. "O Novo Regime Legal do Comrcio Electrnico. Lei do Comrcio Electrnico Anotaela. Publicao do Ministrio da Justia. Coimbra Editora. 2005.
pp. 267 a 274;
22. "Celebrao e Execuo do Contrato de Arrendamento segundo o Novo Regime do Arrendamento Urbano (NRAU)>>. O Direito. Ano 137 (2005). n.o II.
O Novo Regime do Arrendamento Urbano. pp. 337 a 357;
23. Privilgios Creditrios ... Estuelos em Homef/agem ao Prof DOlltor MllIluel
Henrique Mesquita. Coimbra (no prelo);
24. Compra e Venda e Empreitada, Comemorae.v dm 35 Anos do Cdigo
Civil Portugus. Volume III (Direito das Obrigacs) (no prelo).

b) Processo Civil

I. Converso do Processo de Execuo em Processo de Falncia (em co-autoria), Rev'w ela Ordem dos Advogaelos. 50 (1990), II, pp. 415 a 422;

2. Venda Executiva - Alguns Aspectos das Alteracs Legislativas Introduzidas na Nova Verso do Cdigo de Processo Civil. Aspecto.{ do No\'() Processo Civil. Lex. Lisboa. 1997. pp. 325 a 337;
3. Intimao para um Comportamento. Providncia Cautelar. Anotao ao Acrdo do Supremo Tribunal Administrativo de 5/1111996 ... Cademos elt' JIl.ftia
Administratim. n. o 2. Maro 1 Abril de 1997. pp. 58 a 61;
4. Meios Alternativos de Resoluo de Litgios. Conferncia: Meios AlterlIati~'os ele Resoluo llt' Litgios. Ministrio da Justia. Lisboa. 2001. pp. 57
a 61:

{)ireito do Trabalho

Traballw-r do Autor Publicados

5. Anlise do Vnculo Jurdico do rbitro em Arbitragem Voluntria Ad Hoc.


Eslltdos em Homenagem ao Prof. Doutor Antnio Marques dos Salllos.
Volume I. Almedina. Coimbra. 2005. pp. 827 a 841.

tituio da Repblica Portuguesa de 1976 - El"Oluo Constilllcional e Perspectiva... Flllllras. AAFDL. Lisboa, 2002. pp. 149 a 187;
16. Pareccr sobre o Relatrio da Comisso de Anlise e Sistematizao da
Legislao Laboral. Reviso da Le}:islao Laboral. Ministrio do Trabalho
e da Solidaricdade, Lisboa. 2002, pp. 125 a 128 (=) Apreciao da Proposta
de Novo Articulado de uma Lei Gcral do Tmbalho (Relaes Individuais)
Apresentada pela Comisso de Anlise e Sistematizao da Legislao Laborab,. Revi.flll da Faculdade de Direito da Uni"ersidade de Lisboa. Ano XLII
(2001), n.o 2. pp. 1563 a 1567;
17. Cessao do Contrato de Trabalho; Aspectos Gerais, Estudos do 1".\titlllO
de Direito do Trabalho, Volume III. Almcdina. Coimbra. 2002. pp. 179 a 206;
18. Consideraes Gernis sobre o Cdigo do Trabalho. R,...i.fta de Direito e de
Estudos Sociais, Ano XLIV (2003). n. OS I e 2. pp. 5 a 28 (=) VI Congresso Nacional de Direito do Trabalho. Mem(1ria.v, Almcdilla, Coimbra. 2004, pp. 41 a 60;
19. Caducidade do Contrato de Trabalho. Estudos em Home"axem ao Prof.
Doutor Ral Ventura. Volume II. Direito Comercial, Direito do Trabalho,
Vria. Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa. 2003. pp. 695 a 715;
20. Exigncias de um Novo Direito do Trabalho, O Direito Contemporlleo em
Portugal e 110 Brasil, Almedina. Coimbra, 2004, pp. 349 a 375;
21. O Cdigo do Trabalho (Directrizes de Reforma; Sistematizao; Algumas
Questes)>>. O Direito. Anos 134 e 135 (2002-2003). pp. 45 a 67;
22. "A Reforma do Cdigo do Trabalho: Perspectiva Gcral. A Reforma c/o Cdigo c/o Trabalho, Centro de Estudos Judicirios e Inspeco-Geral do Trabalho. Coimbra Editora. Coimbra. 2004. pp. 31 a 43;
23. Responsabilidade Civil em Direito do Trabalho, Estlldos de Homellagem ao
Prof. Doutor Ruy de Albuquerque. Lisboa (no prelo);
24. Nulidade de Clusulas de Convenes Colectivas de Trabalho. O Perodo
Experimental no Contrato de Trabalho Desportivo, Estudos em I/omellagem
ao Prof. Doutor Antnio de Sousa Frallco, Lisboa (no prelo).

10

c I Direito do Trabalho
I. Repereusses da Falncia lias Relaes Laborais. Revista da Facu/tlade de
Direito da Universidade de Lisboa, Volume XXXVI (1995), pp. 417 a 424;
2. A Igualdade de Tratamento 110 Direito Laboral. A Aplicao da Directiva
76/207/CEE em Portugal. Direito e Justira XI (1997) pp. 83 a 94;
3. "A Justa Causa de Despedimento. I Congresso Nacional de DireilO do Trabalho. Memrias. Almedina. Coimbra, 1998. pp. 171 a 1&0;
4. Relaes Empregador Empregado, Direito da Sociedade da Informao,
Volume I, Coimbra Editora. Coimbra. 1999. pp. 185 a 200;
5. A Razo de Ser do Direito do Trabalho. /I Congresso Nacional de Direito
do Trabalho. Memrias. Almedina, Coimbra. 2000, pp. 129 a 144 (=) Revista
LTR (Brasil). ano 63. Outubro de 1999. pp. 1348 a 1354;
6. O Regimc Laboral dos Docentes: Alguns Problemas. Educao e Direito.
n." 2, 2.. 1999, pp. 41 a 50;
7. Cedncia OcasionaJ de Trabalhadores. Quadro Jurdico. Revista da Ordem
dos Adl"Ogados. 1999, pp. 859 a 870;
8. "Obrigao de Informar. in Fundamentos do Direito do Trabalho. E.ftudos
em Homenagem ao Ministro Milton de MOllra Fralla, LTR. S. Paulo. 2000.
pp. 34 a 43;
9. Tutela da Actividade Criativa do TrabalhadOr. Revi.\ta de Direito e de
Estudos Suciais. XLI (2000). n.~ 3/4, pp. 225 a 243;
10. Poder dc Direco: mbito. Poder Disciplinar: Desrespeito de Ordens. Comentrio ao Acrdo do STJ de 20 de Outubro de 1999, Revista de Direito e
de Estudos Sociais, XLI (2000), n. OS 3/4, pp. 399 a 408;
II. "OS Novos Horizontes do Direito do Trabalho, /II Cmlgresso Nacional de
Direito do Trabalho. Memria.... Almedina. Coimbra. 200 I' pp. 325 a 351;
12. Trabalho Subordinado e Trabalho Autnomo,), Estudos do Instituto de Direito do Trabalho, Volume I, Almedina, Coimbra, 2001, pp. 271 a 294;
13. Incumprimcnto Contratual e Justa Causa dc Despedimento. Estudos do Institllto de Direito do Trabalho. Volume II. Justa Causa de Despedimento. AImedina. Coimbra. 2001. pp. 93 a 118;
14. Os Princfpios c o Direito do Trabalho em Portugal, ifl Os Novos Paradigmas do Direito do Trabalho (Homenagem tI Valentifl CarrionJ. Coordenao
de Rita Maria Silvestre e Amauri Mascaro Nascimcnto. Saraiva. S. Paulo.
2001. pp. 27 a 52;
15. "A Constituio de 1976 e o Direito do Trabalho, i" Nos 25 AI/o.\ da COflS'

II

d) Direito Internacional Pblico

Relaes entre o Direito Internacional e o Direito Interno.. , Direito e Jllstia, IV


(1989/90). pp. 163 a 179.

3. Coordenaes
I. Manual Pr/ico do Processlltnm/o Laboral. Dashfer. Lisboa. 1999;
2. Estudos do Instilllto de Direi/o do Trabalho. Volume I. Almedina. Coimbra.
2001 (778 pgs.);

12

DireilO do Traba/lUl

- Estudos do In.\"titulO de Direito do Trabalho, Volume II. Justa Cau.ra de


Despedimento. Almedina. Coimbra. 2001 (283 pgs.);
- Estudos do Instituto de Direito do Traballro. Volume III. Almedina. Coimbra. 2002 (536 pgs.);
- Estudos do Instituto de Direito do Traballro. Volume IV. Almcdina. Coimbra. 2003 (269 pgs.);
3. Revista de Direito e de Estudos Sociais, direco conjunta com o Senhor Prof.
Doutor Bernardo da Gama Lobo Xavier. desde o Ano 2000;
4. Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Rmil Velltura. Volume II, Direito
Comercial, Direito do Trabalho, Vria. coordenao com os Senhores Professores Doutores Oliveira Ascenso. Ruy de Albuquerque e Martim de Albuquerque. Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, 2003 (1030 pgs.);
5. Portuguese Lobour Code. Dllal lIIguage. PCJrtuguese I Eng/i.vh. Cdigo do
Trabalho. Edio Bilingue. Portugus / Ingls. edio do Instituto de Direito
do Trabalho da Faculdade de Direito de Lisboa. Almedina. Coimbra. 2005
(661 pgs.).

NOTA I'RVIA 3.8 EI>IO

Na medida em que a 2." edio do Direito do Trabalho se esgotou em


pouco mais de seis meses. nesta nova edio, tendo em conta outros trabalhos acadmicos em que me empenhei, em especial na feitura de lies
sobre direito dos seguros, no tive possibilidade de proceder necessria
actualizao de jurisprudncia e de doutrina. A 3." edio justifica-se to-s pela indispensvel correco de alguns lapsos. assim como para adaptao do texto do manual s alteraes introduzidas no Cdigo do Trabalho pela Lei n.o 9/2006. de 20 de Maro. Aproveitou-se ainda o ensejo para
reescrever o captulo respeitante retribuio.
Porto, Maro de 2006

NOTA PRVIA 2." EDIO

Esgotada a L" edio e a respectiva reimpresso deste manual de Di-

reito do Trabalho, no se justificava fazer uma segunda reimpresso tendo

em conta as mltiplas alteraes introduzidas pelo Cdigo do Trabalho.


Na medida em que, neste ano lectivo de 2005/2006, optei por no
assegurar a regncia da disciplina de Direito do Trabalho - dedicando-me,
antes, Introduo ao Direito - talvez nem se justificasse refazer estas
lies, adaptando-as ao novo regime jurdico. Todavia, tendo em conta a
minha participao aturada na feitura do Cdigo do Trabalho e aproximando-se a data prevista para a sua reviso (2007), no poderia deixar de
apontar algumas das directrizes que presidiram elaborao do Anteprojecto de Cdigo do Trabalho e que justificaram parte das alteraes
posterionnente introduzidas. Por incumbncia do Senhor Secretrio de
Estado do Trabalho, Dr. Lus PAIS ANTUNES, organizei um grupo de trabalho, que integrei. composto pelos meus colegas Dr. ANTNIO NUNES DE
CARVALHO, Dr. Lus MIGUEL MONTEIRO, Ora. JOANA VASCONCELOS, Dr.
PEDRO MADEIRA DE BRITO, Dr. GUILHERME MACHADO DRAY, Dr. Jos
MANUEL VILALONGA e Dr. Luts GONALVES DA SILVA, grupo esse que, na
dependncia directa do Secretrio de Estado do Trabalho, elaborou num
curto perodo de dois meses o Anteprojecto de Cdigo do Trabalho, que
foi divulgado no inCio do vero de 2002. Desde ento e at apresentao
do diploma na Assembleia da Repblica o referido grupo de trabalho
colaborou arduamente na elaborao desta refonna do direito do trabalho.
A minha estreita colaborao nos trabalhos que estiveram na origem
do Cdigo do Trabalho justifica que, estando esgotada a 1.3 edio das
lies feitas pouco antes desta reviso legislativa, proceda agora sua alterao de acordo com o Cdigo do Trabalho apesar de no reger a disciplina. Em vrios aspectos, estas lies publicadas em 2002 j reflectiam
algumas das solues que vieram a ser consagradas no Cdigo do Trabalho, nomeadamente no que respeita relao com o direito civil, sistematizao e tenninologia. Ainda assim, nesta reviso aproveitou-se o

16

Direito do Trabal/w
\

ensejo para fazer cenas modificaes no que respeita sistematizao para


melhor se adequar ao Cdigo do Trabalho.
Apesar de se impor a reviso deste manual de Direito do Trabalho,
adaptando as lies s alteraes resultantes do Cdigo do Trabalho, nem
sempre houve disponibilidade para proceder ao necessrio desenvolvimento
que a reforma impunha, em especial explicando muitas das implicaes
das novas solues. Em alguns pargrafos. por manifesta falta de tempo.
procede-se a uma simples actualizao legislativa, sem explicaes quanto
justificao das novas regras, principalmente quando estas coincidem
com as solues da legislao revogada. Estas lacunas podem ser preenchidas pela remisso que. em cada nmero, se faz para o Cdigo do TrabailIO Allotado por quase todos os membros do grupo de trabalho que elaborou o Anteprojecto de Cdigo do Trabalho. Por outro lado. o Cdigo do
Trabalho implicou um enorme incremento dos estudos nesta rea jurdica
e a reviso do manual feita sob presso de outros trabalhos acadmicos no
permitiu que se fizessem as correspondentes citaes. Por ltimo, menos
de dois anos volvidos sobre a entrada em vigor do Cdigo do Trabalho
ainda no fcil encontrar jurisprudncia dos tribunais superiores relativa
aplicao deste diploma. pelo que as lies enfermam da falta de apoio
de jurisprudncia recente. no obstante se reconhecer que o estudo das
decises judiciais imprescindvel para se conhecer o Direito em anlise.
Espera-se, numa prxima edio. colmatar estas lacunas.
Caminha, Setembro de 2005

NOTA INTRODUTRIA
( 1." edio)

I. Depois de ter regido durante sete anos a disciplina de Direito do


Trabalho na Faculdade de Direito de Lisboa e na Faculdade de Direito da
Universidade Catlica, de ter orientado no Mestrado da FDL a cadeira de
Direito do Trabalho durante igual perodo e de ter coordenado trs Cursos
de Ps-Graduao no Instituto de Direito do Trabalho da Faculdade de
Direito de Lisboa. impunha-se a publicao de lies de Direito do Trabalho.
As lies de Direito do Trabalho agora apresentadas j tinham sido
parcialmente publicadao; em trs edies, tendo essencialmente em vista
servir de texto de apoio para os meus alunos da licenciatura nos Cursos de
Direito da Faculdade de Direito de Lisboa c da Universidade Catlica em
Lisboa. Neste ano em que me encontro em licena sabtica pareceu-me
conveniente proceder publicao integral dessas lies, reunindo textos
e procedendo a vrias alteraes, justificadas por diversos motivos.
Em primeiro lugar, na verso inicial (1994/95). as lies foram elaboradas sob presso de tempo. tendo unicamente por base a desgravao das
aulas tericas. Isso levava a que. no raras vezes, a escrita reflectisse uma
linguagem coloquial, com vrias imprecises, faltando as imprescindveis
referncias bibliogrficas e jurisprudenciais, que foram acrescentadas.
Mantm-se, todavia, a indicao bibliogrfica de obras ponuguesas no
final de cada nmero ou alnea.
Por outro lado, o decorrer do tempo. permitindo uma melhor reflexo
sobre os problemas - at porque o ano lectivo de 1994/95 foi o primeiro
em que, desde o tempo de aluno, contactei com questes de direito do
trabalho -,levou a que se reconsiderassem algumas tomadas de posio.
que implicaram correces pontuais. Aproveitou-se igualmente para desenvolver parte das questes que foram somente indicadas de forma sumria.
Na segunda verso dessas lies (1997) manteve-se o plano inicial.
tendo-se acrescentado com autonomia alguns pontos que eram to-s

19

Direito do Trabalho

Nota IntrodutTill

aflorados. como o trabalho em regime de comisso de servio e a proteco da maternidade. ao mesmo tempo que se incluiu um estudo. com algum
desenvolvimento. da matria respeitante aos acidentes de trabalho. Entendeu-se que a responsabilidade civil emergente de acidentes de trabalho. no
obstante o reduzido tratamento por parte da doutrina. encontrando-se
omissa nos recentes manuais de direito de trabalho portugueses. carecia de
um estudo sistemtico.
Nessa segunda verso. apesar de se manter a estrutura inicialmente
traada. optou-se por dividir as lies em trs volumes. O primeiro volume
versaria a parte geral do direito do trabalho. o segundo o contrato de
trabalho e no terceiro volume incluir-se-ia a matria respeitante s relaes
colectivas de trabalho. s contra-ordenaes laborais e ao processo do
trabalho. Esta segunda verso ficou incompleta. pois no terminei o
segundo volume - que foi parcialmente publicado em tpicos - e o
terceiro volume no chegou a ser preparado.
Na terceira verso das lies (1998/99). alm de se terem includo
alteraes no primeiro volume. terminou-se o segundo volume. tendo.
mais uma vez. ficado por fazer o terceiro volume.

Por outro lado. no Captulo IV. aps estudo sobre o incumprimento


das prestaes das partes no contrato de trabalho. incluiu-se uma seco
sobre acidentes de trabalho atendendo importncia terica e prtica desta
matria.
Por ltimo. nos dois ltimos captulos. contrariamente ao que tem
sido usual. inserem-se referncias s contra-ordenaes laborais e ao processo do trabalho. As contra-ordenaes laborais. apesar da interligao
com o direito penal. atendendo s suas particularidades devem ser estudadas em direito do trabalho. Ao processo do tmbalho. no obstante ser
direito adjectivo. como no ministrado em nenhuma outra cadeira do
curso de Direito e apresenta particularidades com respeito ao processo
civil. deve ser feita aluso na cudeira de direito do trabalho.

18

II. Publica-se agora a verso integral dessas lies reunidas num


nico volume.
Pela leitura do plano. notam-se algumas diferenas com respeito
forma usual de exposio da matria de direito do trabalho. Em primeiro
lugar. depois das consideraes gerais. constantes dos trs primeiros captulos. em vez de se iniciar o estudo pelas relaes colectivas de trabalho.
como tem sido frequente nas Faculdades de Direito em Portugal. achou-se
por bem comear a exposio da matria pelo contrato de trabalho. por trs
razes. Primeiro. porque para os alunos. depois de terem feito a cadeira de
direito das obrigaes. onde eventualmente j lhes foi ministrada alguma
matria de contratos em especial. o contrato de trabalho toPoa-se de fcil
compreenso. pois um desses contratos (arts. 1152. e s. do CC); correspondendo. por conseguinte. a um tema com o qual os alunos se encontranl
familiarizados. Segundo. porque o ponto de partida do direito do trabalho
o contrato individual. E terceiro. na medida em que a maioria das questes jurdicas que se suscitam perante os tribunais portugueses surgem no
domnio do contrato de trabalho.
Assim. s depois de ter sido ministrada a matria respeitante ao
contrato de trabalho (Captulo IV) que se inicia o estudo das relaes
colectivas de trabalho (Captulo V).

III. O direito do trabalho desenvolveu-se a partir de um dos contratos


em especial. regulados no direito das obrigaes. mas em que a multiplicidade de excepes ao regime geral o vem a colocar como ramo autnomo. Essas excepes tiveram essencialmente por base razes sociais.
polticas e econmicas. que justificaram o seu aparecimento a partir da
segunda metade do sculo XIX. com vista a regular questes. como as
condies de trabalho subordinado. as a<;sociaes de trabalhadores. as
lutas sociais. os despedimentos. as frias. etc . etc. Tais normas surgem
criando um ramo novo: o Direito do Trabalho. O direito do trabalho encontra-se, pois. vocacionado para a proteco dos trabalhadores, com base
lia ideia de que h um desequilbrio de foras na relao laboral e o Estado
intervm para proteger os mais desfavorecidos. Situao hoje frequente
em vrias reas, como acontece. designadamente. em sede de direito do
consumo.
Esta particularidade do direito do trabalho leva a que muitas vezes os
problemas sejam apreciados com alguma emotividade. tanto na perspectiva de coitado do trabalhador que explorado pela entidade patronal.
como na inversa. considerando que o trabalhador . por natureza. relapso
e descuidado. causando prejuzos ao empregadOr. Estas consideraes
emotivas em nada facilitam a resoluo jurdica dos litgios e o jurista tem
de abstrair de tais tomadas de posio extrajurdicas.
IV. Quanto legislao. encontra-se no Cdigo Civil (art. IISr)
uma noo do contrato de trabalho. mas quando se indaga do seu regime.
o artigo seguinte (art. 1153.) remete para legislao especial. e aqui comea o calvrio do jurista.

20

Direito do Trabalho

Em primeiro lugar, h a ter em conta a Lei do Contrato de Trabalho


(LCT), aprovada em 1969 e bastante alterada, alm de uma srie infindvel de diplomas, muitos dos quais parcialmente revogados ou modificados. Por vezes, como a publicao de leis do trabalho se faz por grosSO,
tomam a designao de pacotes laborais.
Trata-se de uma legislao essencialmente instvel que, no raras
vezes, anda ao sabor de ventos polticos com o fito de resoluo de problemas pontuais, o que acarreta uma consequente falta de homogeneidade
e de viso de conjunto. Por outro lado, a legislao laboral excessivamente rgida, mesmo comparando com os Estados da Unio Europeia facto que comprovado pela OCDE -, e ainda quando surgem manifestaes de flexibilidade, como o la)' of!, a inadaptao e a polivalncia,
estabelecem-se demasiadas exigncias formais, que, nalguns casos, inviabilizam o recurso a tais institutos. A rigidez da lei laboral normalmente
apontada como a principal causa da precariedade no emprego e do recurso
a meios alternativos ao contrato de trabalho, por um lado, e como causa do
elevado custo da mo-de-obra, que justifica o pagamento de salrios baixos, por outro.
Tendo isto em conta, o Ministro do Trabalho nomeou uma comisso
para rever a legislao laboral, cuja proposta de uma Lei Geral do Trabalho (Relaes Individuais)1 ficou muito aqum das expectativas. Em termos gerais, pode dizer-se que se trata de uma mera consolidao das leis
em vigor respeitantes a uma parte do direito individual, com uma sistematizao deficiente e uma descoordenao terminolgica2
dificuldade de ordem legislativa acresce a existncia de uma abundante jurisprudncia social, nem sempre homognea, em que, por vezes,
prevalecem consideraes extra jurdicas. Mas esta jurisprudncia corresponde realizao do direito do trabalho e o jurista tem de se ater a ela.

PLANO

CAPTULO I - Introduo
I.
2.
3.
4.

Noo de Direito do Trabalho


mbito de aplicao
Enquadramento do Direito do Trabalho
Evoluo histrica do Direito do Trabalho

CAPTULO II - Situao Jurdica Laboral


5. Sujeitos
6. Trabalho subordinado
7. Retribuio

CAPTULO III - Fontes do Direito do Trabalho


8. fontes internas
9. Fontes externas

10. Interpretao, integrao e aplicao das normas de Direito do Trabalho

CAPTULO IV - Contrato de Trabalho


Seco I - Aspectos gerais
II. Noo; elementos
12. Caractersticas

10 mencionado articulado pode consultarse na RDES. 2001.Il. M 1/2. pp. 71 ss.


este articulado foram apresentadas em sesso pblica promovida pelo
Instituto de Direilo do Trabalho. na Faculdade de Direito de Lisboa. no dia 15 de Novembro de 2001.
2 As crticas a

Seco II - Distino de figuras afins


13. Figuras no equiparadas ao contrato de trabalho
14. Figuras equiparadas ao contrato de trabalho

22

Direito do Tmbalho

Seco III - Sujeitos


15. Direitos de personalidade
16. Trabalhador
17. Empregador
Seco IV - Formao
18. Questes prvias
19. Pressupostos do contrato de trabalho
20. Situaes jurdicas preliminares
21. Encontro de vontades
22. Forma do contrato
Seco V - Invalidade
23. Particularidades
Seco VI - Contedo
Subseco I - Contedo caracterstico do tipo contntlual
24. Prestao de uma actividade
25. Retribuio
26. ()cveres acessrios do empregador
27. Poderes do empregador
Subseco II - Contedos especiais
28. Liberdade de estipulao
29. Contrato misto. unio de contratos e subcontrato
30. Clusulas acessrias
31. Teletrabalho
32. Comisso de servio
Subseco III - Situaes especiais de contratos de trabalho
33. Contrato de aprendizagem
34. Trabalho temporrio
35. Contrato de trabalho domstico
36. Contrato de trabalho de porteiro
37. Contrato de trabalho rural
38. Contrato de trabalho porturio
39. Contrato de trabalho a bordo
40. Contrato de trabalho rodovirio
41. Contrato de trabalho ferrovirio
42. Contrato de trabalho de desportistas profissionais
43. Contrato de trabalho de profissionais de espectculos
44. Contrato de trabalho de docentes

PltlI/o

23

45. Contrato de trabalho com concessionrios de servios pblicos


46. Relaes laborais com pessoas colectivas de direito pblico
Seco VII - Vicissitudes
47. Modificaes contratuais
48. Reduo da actividade e suspenso do contrato
49. Transmisso
Seco VIII - No cumprimento
50. Incumprimento das prestaes contralUais
51. Prescrio
Seco IX - Acidentes de trabtllho
52. Aspectos gerais
53. Responsabilidade civil objectiva e subjectiva
Seco X - Cessao
54. Aspectos gerais
55. Caducidade
56. Revogao
57. Cessao por iniciativa do empregador (resoluo)
58. Cessao por iniciativa do trabalhador

CAPiTULO V - Direito Colectivo


Seco I - Sujeitos das relaes colecti"a.f
59. Estruturas de representao colectiva dos trabalhadores
60. Empresa
61. Associaes sindicais
62. Associaes de empregadores
Seco II - Instrumentos de regulamellltlo colecth'a de trabalho
Subseco I - Princpios gerais
63. Regras comuns (remisso)
Subseco II - Instrumentos negociais de regulamentao colectiva de trabalho
64. Conveno colectiva de trabalho
65. Acordo de adeso
66. Deciso arbitral
Subseco III - Instrumentos no negociais de regulamentao colectiva de trabalho

24
67.
68.
69.
70.

Direito do Trabalho

Aspectos gerais
Regulamento de extenso
Regulamento de condies mnimas
Natureza jurdica dos regulamentos de extenso e de condies mnimas

Seco III - Conflitos colectivo.\" de trabalho


71. Aspectos gerais
72. Greve
73. Resoluo de conflitos colectivos

BIBLIOGRAFIA E OUTROS ELEMENTOS DE ESTUDO 3

a)

CAPTULO VI - Contra-Ordenaes Laborais


74. Regime geral das contra-ordenaes laborais

CAPTULO VII - Processo do Trabalho


75. Particularidades de regime

Portuguesa

BAPTISTA. Albino MENDES - Jlllrodu(;o ao Direito Processual do TraballlO. 2.'


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CORDEIRO. Antnio MENEZES - Mal/ual de Direito do Trabalho. Almedina.
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MESQUITA. Jos Manuel ANORAnF. - Direito do Trabalho. 2.' edio. AAFDL.
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PINTO. Mrio - Direito do Trabalho. Universidade Catlica Editora. Lisboa. 1996;
PINTO. Mrio. Pedro FURTADO MARTINS e Antnio NUNES DE CARVAI.HO - Glossrio de Direito do Trabalho. Universidade Catlica Editora. Lisboa. 1996;
RAMALHO. Maria do Rosrio PALMA - Da AlIIol/om;a Dogmtica do Direito do
Trabalho. Almedina. Coimbra. 200 I;
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2005;
VEIGA. Antnio da MorrA - lies de Direito do Trabalho, 8." edio. Universidade Lusada. Lisboa. 2000;
VENTURA. Raul - Teoria da Relao Jurdica de Trabalho, Estudo de Direito
Privado. Porto. 1944:
XAVIER. Bernardo loBO - Curso de Direito do Trabalho. 2," edio. Verbo. Lisboa. 1993:
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- Direito da Greve, Verbo, Lisboa, 1984.
3 Indicam!'>C to-s obras editadas (no as policopiadasl que se encontram acessveis nas livrarias ou nas bibliotecas da Faculdade de Direito de Lisboa, do Instituto de
Direito do Trabalho da Faculdade de Direitll de Lisboa e da Universidade Catlica.

Direito tio Trtl/Jalho

Bi/JlioRrtljia e ol//ros Elemelllos c/e ESllltlo

ANDRADE. Everaldo Gaspar Lopes - C/lrso de Direito do TrtlballlO. 2," edio.


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BARROS. Alice MONTElR DE - C/lrso de Dirt'ito do Trabalho. Ltr. S, Paulo. 2005;
CARRION. Valentin - Comentrios COl/So/idao das Leis do Trabalho. 25,'
edio. Saraiva, S, Paulo. 2000;
GOMES. Orlando e Elson GOlTSCHAl.K - C/lrso de Direito do Trtlbalho, 16,"
edio. Forense. Rio de Janeiro. 2000;
MANUS, Pedro Paulo TEIXEIRA - Direito do Trabalho, 6," edio. Atlas, S, Paulo.
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MARTINS. Srgio PINTO - Direito do Trtlbalho. 14,' edio. Atlas. S, Paulo. 2001;
NASCIMENTO, Amauri Mascaro - C/lrso de Direito do Trabalho. 14,' edio.
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RUSSOMANO. Mozart Victor - C/lrso c/e Direito c/o Trabalho. 6," edio. Juru,
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SSSEKIND. Arnaldo. Dlio MARANHO. Segadas VIANNA e Lima TEIXEIRA - Instit/li(;es de Direito do Trabalho, Volumes I e 2. 22.' edio. Ltr. S, Paulo. 2005.

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SANTORO-PASSAREl.I. Francesco - No:.iolli di Diritto c/el Lavoro. 35.' edio,
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SCONAMIGUO. Renato - Diritto dei Lal'Oro. 5,' edio. Jovene, Npoles. 2000:
SUPP1EJ. Giuseppe. Marcello DE CRlSTOFARO e Cario CESTER - Diritto dei La\'Oro./1 Rapporto IIIc/ivid/lale. Cedam. Pdua. 1998:
ZANGARI. Guido - Dei Lal'Oro (Am. 2099 - 2/ 14) e (Artt. 2115-2/34). 2 Vols ..
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26
b)

Brasileira

,,
i

27

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MARTIN VAI.VERDE, Antonio. Fernln RODRIGUEZ-SAiWOO GlJTlRREZ e Joaqun
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Francesa

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JAVILUF.R. Jean-Claude - Droil dll Travail. 7.' edio. LGDJ. Paris, 1999:
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Tral'uil. 11. edio. Dalloz. Paris. 1999,

28

Direi/o do Trabalho

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GAMIu.5CHEG. Franz - Arbeitsrecht. I. Arbeitsvertrags- und Arbeitsschut:.recht,
8." edio. Beck, Munique. 2000:
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FERREIRA. Alberto LEITE - Cdigo de Proces.w do Trabalho Anowdo. 4.' edio.
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Lisboa. 2000;
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Nl:.o, Abllio - ClJdigo do Trabalho e Legislat;o Complemelllar AI/otados,
2." edio. Ediforum. Lisboa, 2005;
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2000.

II) Comentrios de legislao portuguesa

i. Legislao anterior
BRAGA. Armando - Lei dos Despedimenw.{ e da Colltralao a Termo Anotada.
4." edio. Porto Editora, Porto. 1993;

29

-----------------~-----

i) Jurisprudncia e casos prticos


Acrdt;os [)o/ltrinrios do Supremo Trib/lllltl Administrativo:
Boletim do Ministrio da Justia;

30

Direito do Trabalho

Colectnea de Jurisprudncia;
Direito do Trabalho. Casos Prticos. coligidos por Pedro ROMANO MARTINEZ,
Jorge BRITO PEREIRA. Abel FERREIRA, Guilherme DRAY e Pedro PAIS DE
VASCONCELOS, AAFDL, Lisboa. 1998;
Jurisprudncia do Trabalho Anotada. Relao Individual de Trabalho por Albino
MENDES BAmsTA. 3.' edio. Quid luris? Lisboa. 1999.

NDICE DE ABREVIATURAS
Ac.
BMJ
BTE
Cb.
CC
CJ
CJ(STJ)

CCom.

Cf
DR
DUDH
v.
IGT
LAP

LAT

LCCf

LComT

LCf

LDT

LECf

CPC
CPT

CRP

esc

Acrdo;
Boletim do Ministrio da Justia;
Boletim do Trabalho e Emprego;
Coimbra;
Cdigo Civil:
Colectnea de Jurisprudncia;
Colectnea de Jurisprudncia. Acrdos do Supremo Tribunal
de Justia;
Cdigo Comercial;
Cdigo de Processo Civil;
Cdigo de Processo do Trabalho:
Constituio da Repblica Portuguesa;
Cdigo das Sociedades Comerciais:
Cdigo do Trabalho;
Dirio da Replblica;
Declarao Universal de Direitos do Homem;
vora;
Inspeco-Geral do Trabalho;
Lei das Associaes Patronais (Decreto-Lei n.O 215-CI75. de 30
de Abril);
Lei dos Acidentes de Trabalho (Lei n.O 100/97. de 13 de Setembro);
Lei da Cessao do Contrato de Trabalho (Decreto-Lei n.o 64-A/89. de 27 de Fevereiro);
Lei das Comisses de Trabalhadores (Lei n.O 46179. de 12 de
Setembro);
Lei do Contrato Individual dI: Trabalho (Decreto-Lei n.O 49 408.
de 24 de Novembro de 1969);
Lei da Durao do Trabalho (Decreto-Lei n.o 409171. de 27 de
Setembro):
Legislao Especial do Cdigo do Trabalho (Lei n.o 35/2004. de
29 de Julho);

32
LFFF
LG
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STJ
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Direito do Tram,lI/O

- Lei das Frias. Feriados c Faltas (Decreto-Lei n.o 874176. de 28


de Dezembro);
- Lei da Greve (Lei n.O 65177, de 26 de Agosto);
- Lei de Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais
(Lei n.O 3/99. de 13 de Janeiro);
- Lei de Proteco da Maternidade e da Paternidade (Lei n.O 4/84.
de 5 de Abril);
- Lei das Relacs Colectivas de Trabalho (Decreto-Lei n.o 519-CI179. de 29 de Dezembro);
- Lei das Associaes Sindicais. tambm designada por Lei Sindical (Decreto-Lei n.o 215-8175. de 30 de Abril);
- Lei dos Salrios em Atraso (Lei n.O 17/86. de 14 de Junho);
- Lei do Trabalho Suplementar (Decreto-Lei n.o 421183. de 2 de
Dezembro);
- Lei do Trabalho Temporrio (Decreto-Lei n.o 358/89. de 17 de
Outubro);
- Lisboa;
- Organizao Internacional do Trabalho;
- Prontudrio de Direito do Trabalho;
- Porto;
- Questes Laborais:
- Tribunal da Relao;
- Revista de Direito e de Estudos Sociais:
- Revista da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa;
- Revista de Legislao e de Jurisprudncia;
- Revista da Ordem dos Advogados;
- Supremo Tribunal Administrativo;
- Supremo Tribunal de Justia;
- Trihunal Constitucional.

CAPTULO I

INTRODUO

1.
Noo de Direito do Trabalho

1. Terminologia
I. O direito do trabalho assenta na ideia de trabalho como prestao
de facto positivo. Por conseguinte, ser com base no termo trabalho que
se pode apresentar a noo desta disciplina.
Trabalho , para este efeito, entendido, essencialmente. no sentido de
actividade, apesar de o termo poder ser usado noutros contextos, como por
exemplo ir para o trabalho. O vocbulo trabalho tambm pode ser
compreendido no sentido de emprego ou ento como uma obra I.
Assim, em relao a um livro que tenha sido premiado ou a uma casa que
est ser construda pode designar-se por trabalho. Nesses sentidos, o
termo trabalho no interessa para a noo da cadeira.
O mesmo se diga com respeito a outros sinnimos da mesma palavra.
Por exemplo, em Economia estudam-se os factores de produo; os trs
clssicos factores de produo so a terra, o trabalho e o capital 2 Quando
se fala de trabalho, como factor de produo, num sentido demasiadamente amplo, que transcende o objecto desta disciplina. relao laboral
tambm interessa o trabalho como factor de produo. ma" ele no s
visto nesse sentido; em termos jurdicos. tal acepo no releva.
O trabalho pode ser entendido em muitos outros sentidos. como ofcio, ocupao e. s vezes, at como preocupao. Na realidade, a semntica da palavra trabalho revela que o termo no se relacionava com o
objecto da cadeira de Direito do Trabalho. Trabalho deriva do latim da
palavra tripalis, que significava aparelho com trs paus, onde se prenI erro esla<; e outras acepes em MorrA VEIGA, Lies de Direito do Trabalho, 8."
ed., Lisboa. 2000. pp. 21 5.; BERNARDO XAVIER, Curso de Direito do rralJ(/lho, 2." ed,
Lisboa, 1993, p. 13.
2 Crr. SOARES MARTINEZ, Ecotwmia Poltica, 8." ed., Coimbra. 1998. pp. 412 SS.

36

Direito do Trabalho

Ctlplulo I - Introduo

diam os animais, entre os quais as bestas para serem ferradas. A evoluo


semntica da palavra. de aparelho de trs paus. at ao actual significado de
trabalho. talvez se tenha ficado a dever ao facto de segurar os animais no
sobredito aparelho implicar um certo esforo. dar algum trabalho I. Em
latim, a palavra correspondente a trabalho lAbor; da, muitas vezes,
falar-se em direito laboral ou juslaboralisml,l. Estas expresscs derivam
directamente da palavra latina que significa trabalho e, por isso, so usadas
em sinonmia. De facto, frequente a utilizao. como expresses equivalentes, de direito do trabalho, direito laboral ou juslaboralismo.

vam aos operrios, mas no abarcava tudo o que se pretende incluir no


mbito do direito do trabalho. As expresses direito do trabalho e juslaboralismo so bastante mais amplas; outras. como direito operrio e direito
industrial, sendo mais restritas, foram votadas ao abandono. Ao lado destas. h a referir a terminologia Direito Social, com uma raiz. essencialmente histrica. pretendendo contrapor o direito do trabalho, que seria
social, ao direito civil, de cariz individualista I, que tambm caiu em
desuso, at pela evoluo entretanto verificada no direito civil.

II. Em Portugal, a expresso Direito do Tmbalho3 aparece por via


de uma traduo das correspondentes locues usadas nos direitos alemo.
francs e espanhol. No direito alemo emprega-se o termo Arbeitsrechr. de
cuja traduo literal resulta direito do trabalh04. Em Frana. esta cadeira
aparece denominada por Droir du Travail e, em Espanha, por Derecho dei
Trabajo. As tradues literais das locues empregues noutros ordenamentos jurdicos influenciaram a doutrina portuguesa quanto terminologia. Como excepo, de indicar o direito italiano, onde se encontra
vulgarizado o uso da expresso Diril10 dei lAl'Oro.
Antes de se traduzirem estas expresses estrangeiras usavam-se
outras. como direito obreiro, direito do operariado ou direito operrio,
frequente ainda no princpio do sculoS. A utilizao desta terminologia
que. entretanto, caiu em desuso, apesar de justificvel numa perspectiva
histrica, no estaria totalmente correcta, pois s incluiria o estudo das
regras jurdicas vlidas para muitas das situaes laborais. que respeita-

2. Prestao de uma actividade

--------------------------------------

I Como refere SOARES MARnNEZ. Economia Polilica. cil.. p. 435. li trabalho carac
lerizase pela circunstncia de a aco desenvolvida ser sempre mais ou menos dolorosa.
penosa. traduzindo-se num custo. embora. por ,ezes. produza. em si mesmo. satisfal,'o.
2 MENEZES CORDEIRO. Manual de Direito do Trabalho. CoimbraOI99I. pp. 19 S5 .
usa o lermo juslaboralismo como cincia do direito do trabalho.
3 Justificando o uso da expresso .. Direito do Tmbalho. dr. RA(IL VENTURA. Teo
ri" da Relado Jurdica de Trabalho. Estudo de Direito Primdo. Porto. 1944. pp. 137 ss.
4 Para uma explicao sistemtica e sucinta do direito do tmbalho alemo. vejase
HElNR1CH. Einfhrung in das Arbeitsvertrag5recht. JuristJche ScI/UluIIg. 1998.2. pp.
975S.
S Cfr entre outros. Ruy ENNES ULRICH. l.egislClfdo OperdrlI Portllgllew. Coimbm.
1906. Quanto expresso .. Direito Operrio ... relacionada com o movimento operrio. I'd.
RIVERoISAvAnER. Drol dll Tral'tlil. 12." cd., Paris, 1960. p. I. Vejase igualmente TEI
XEIRA MANUS. Direito do Trabalho. 6." cd . S, Paulo. 2001, pp. 44 s. c VICTOR Russo
MANO. Curso de Direito do TmblllllO. 6.' cd . Curitiba. 1997. p. 21.

37

a) Pre.ssuposros gerais
I. Recorrendo ao Cdigo Civil, no art. 1152. 0 do CC encontra-se uma
noo do contrato de trabalho: Contrato de trabalho aquele pelo qual
uma pessoa se obriga, mediante retribuio, a prestar a sua actividade intelectual ou manual a outra pessoa, sob a autoridade e direco desta. Este
artigo foi reproduzido no art. I. o da LCT e a mesma redaco subsiste,
com uma ligeira alterao, no art. 10. do CT.
Tendo em conta esta noo de contrato de trabalho, importa dela retirar o que pode interessar para o objecto da cadeira em estudo.
Ib O aspecto principal (Jue, desde logo. importa salientar a ideia de
prestar uma actividade, no sentido a que aludem, tanto o art. 10. 0 do CT.
como o art. 1152. 0 do Cc.
Da distino feita em direito das obrigaes, entre prestaes de facto
e prestaes de coisa2 , pode concluir-se no sentido de ser uma prestao
de fact03. De entre as prestaes de facto trdta-se de uma prestao de
I efr. MOlIITOY A MELGAR, Derecho dei Tmbajo. 22." cd., Madrid. 200 I. p. 30. Con
tinuando a aludir ao direilo do tmbalho como direito social. Id. ARANGUREN in MAZZONI.
Manullle di DirillO dei Lavoro. Vol. 1.6." cd . Milo. 1988. pp. 23 S5. e MEUNIERBoFFA.
Drol Social. 2." cd . Paris, 1991.
2 Cfr. GALVAo TF.lJ.F.s, Direito Cls Obrigaes. 7." ed., Coimbm. 1997. pp. 37 s.;
AlmJNE.'i VARF1.A. DllS Obr;gafe.~ em Geral. Vol. I. 10." cd .. Coimbm, 2000, pp. 82 SS.
Vejase igualmente MENEZF_'i CORDEIRO. Manlllll. cil., pp. 15 s.
3 Repudiando n qualificao da prestao labor'" como prestao de d"re. considcrondo tmtarse de uma prestao de facto, dr. RAL VF.NTURA. Relao Jurdica de Traba
lho, cil.. pp. 26 55. e 30 S5.

38

Captulo 1- l"troduj'clO

Direito do Trabalho

39

--~--------------------

facto positivo. Quanto a outras cla'isificaes da prestao de facto. designadamente se fungvel ou infungvel, no sendo uma questo totalmente
lquida. ser matria desenvolvida a propsito dos sujeitos da situao
jurdica laboral ( 5.).
Pressupondo tratar-se de um contrato em que a prestao devida de
facto positivo. cabe da extrair concluses em tennos de noo de direito
do trabalho.
III. Nas vrias acepes de direito do trabalho a que j se aludiu
interessa, essencialmente. o trabalho como uma actividade; como uma
prestao de facto. Mas s releva a actividade que seja realizada de forma
subordinada.
Para o contrato de trabalho. como se infere da parte final do art. 10. 0
do CT (e do art. 1152. 0 do CC), importa que a actividade seja prestada sob
autoridade e direco de outra pessoa I. A autoridade e a direco correspondem designada subordinao jurdica. Este critrio da subordinao,
como se ver adiante ( 13. e 24.1), fulcral para distinguir o contrato
de trabalho de figuras contratuais afins. A subordinao do trabalhador
relativamente entidade patronal, para alm de corresponder a um dos
aspectos que permite distinguir o contrato de trabalho de outras figuras,
um elemento identificador deste negcio jurdico. Deste modo, s se encontram abrangidas pelo direito do trabalho as situaes em que o trabalhador presta uma actividade subordinada, isto . sob autoridade e direco
do empregador2
IV. Vista esta questo prvia, importa apreciar alguns aspectos que
delimitam o contrato de trabalho, e, consequentemente, ajudam a determinar o objecto do direito do trabalho.
Q

b) Actividade humana

Em primeiro lugar, h que aludir ao tipo de actividade. S fazem


parte do objecto do contrato de trabalho as actividades humanas I, desde
que lcitas. No art. 1152.0 do CC ainda se alude a actividades intelectuais
ou manuais - e no art. 10. 0 do CT simplesmente a actividades -, as quais
tero de ser necessariamente, ainda que de modo indirecto. desenvolvidas
pelo homem. No esto, portanto. abrangidas as actividades de animais ou
de mquinas 2 Toda a produo que seja obtida mediante o trabalho de
um animal ou de uma mquina estar fora do mbito do direito do trabalho; porm. se um homem que trabalha com a mquina ou com o animal
h uma actividade humana. Diferentemente. estando a mquina programada para trabalhar sozinha. excluindo o trabalho prvio de programao.
a actividade por ela desenvolvida no faz parte do objecto do direito do
trabalho. O mesmo se diga quanto a todas as actividades naturais, como a
energia elica ou solar, que so factores de produo. mas no se incluem
no objecto do direito do trabalho. porque no so actividades humanas.

c) Actividade produtiva

Em segundo lugar, as actividades a tcr em conta, para efeitos de


delimitao do conceito de direito do trabalho. tm de ser actividades
produtivas3 H, neste ponto, alguma relao entre o direito do trabalho e
a economia, pois para o objecto daquele atende-se ao trabalho como factor
de produo. Deste modo, s se tm em conta actividades produtivas. em
contraposio com actividades ldicas. Na noo de direito do trabalho
cabem as actividades produtivas, mas no as ldicas. Assim, quando algum
exerce uma determinada actividade para scu prazer - se, por exemplo, ao
fim da tarde, dedica-se prtica de uma modalidade desportiva - est-se
I Cfr. ARANGUREN iII MA:tZONI, Manllalc. cil.. pp. 3 S.
2 Cfr. MRIO PINTO. Direito do Trabalho. cil .. p. 67; BERNARIlO XAVIER. Cllrso. cil..

I Corresponde. pois. ao chamado trabalho dependente. por vezes. referido pela


sugestiva expresso trabalho assalariado (cfr. COUTIlRlER. Droit dll Tramil. I. 3." cd .
Paris. 1996. pp. 15 s.). que . porm. uma locuo pouco precisa.
2 Cfr. JOS JOO ABRANTES. O Trabalho Subordinado como Objecto do Direito do
Trabalho, Direito do Trabalho. Ensaios. Lisboa. 1995, pp. 19 S.; MRIO PINTO. Direito
do Trabalho. Lisboa. 1996. pp. 74 ss.; RICHARDI. Mnchener Kommentar zum Arbeitsrecht. Vol. I. Munique. 1992. I. anoto I. pp. Is.

p.14.
3 Cfr. ARANGUREN in MAzzoNI. Manuall'. cit . p. 4: MRIO PINTO. Direito do
Trabalho. dt . pp. 67 S.; BERNARDO XAVIER. Curso. cit. p. 15. Veja.se. igualmente. RAL
VEN11JRA. Relaf(io Jurdica de Trabalho, cil.. pp. II ss. autor que conclui no sentido de
o trabalho s ser economicamente til. caso crie directamente riqueza (p. 14). Com uma
reflexo filosfica acerca da questilo. vd. ALONSO OLF.AlCASAS BAAMONDE. Oerecho dei
Trabajo. 14.' cd . Madrid. 1995. pp. 35 SS.

41

Direito do Trtlbalho

Captulo I - Imrodlltio

perante uma actividade que no tem qualquer relao com o direito do trabalho; at porque, tendo em conta a origem histrica do termo trabalho),
parece que actividade apelidada de trabalho implicaria sempre algum
esforol, e tudo o que feito sem esforo no caberia na noo de direito
do trabalho. Estas consideraes carecem de alguma preciso.
A prtica do desporto pode ser encarada como uma actividade ldica,
mas o desporto pode tambm estar relacionado com um contrato de trabalho. evidente que. por exemplo, os futebolistas profissionais prestam a
sua actividade no mbito de um contrato de trabalho. Desde que o desporto
seja encarado como actividade profissional, h contrato de trabalho (l'd.
infra 42.). O problema pode, eventualmente. surgir com respeito aos desportistas amadores, que nem sempre sero verdadeiramente amadores 2,
pois o direito do trabalho s regula as actividades consideradas produtivas,
ou seja, aquelas que se qualificarem como actividade profissional. Nesse
sentido, os desportistas amadores exercero uma actividade no englobada
no direito do trabalho.
Todavia, o facto de se afirmar que a actividade tem de ser produtiva,
no pressupe a existncia de resultados. No obstante a actividade, por
natureza. ser produtiva, pode. por motivos de vria ordem, apresentar-se,
na situao concreta. como improdutiva, no deixando. por isso, de se
enquadrar na noo de direito do trabalho.

actividade humana e produtiva. mas exerce-a por conta prpria, por exemplo, o carpinteiro que faz as cadeiras para a sua residncia, o pedreiro que
constri a sua casa ou () agricultor que cultiva as suas terras, no se est no
mbito do direito do trabalho l . Tais actividades englobam-se no factor de
produo trabalho, mas transcendem o objecto do direito do trabalho. O
direito do trabalho, como ponto de partida. pressupe que se esteja perante
um contrato de trabalho. em que a actividade exercida por conta de
outrem. O art. 10. do cr fala em prestar a sua actividade a outra ou
outras pessoas). A referncia a outra pessoa significa que a actividade
desenvolvida por conla de outrem. No pode haver contrato de 1mbalho
quando a actividade prestada para o prprio.

40

d) Actil'idade exercida para outrem


Em terceiro lugar. importa esclarecer que. para efeitos do contrato de
trabalho. s so tidas em conta aquelas actividades que no sejam exercidas por conta prpria; por isso, por vezes, alude-se alienabilidade como
caracterstica do direito do trabalh03. Deste modo, se algum realiza uma

t.

I Como refere RAlIl VENTIJRA. Rdatio Jllrdica dl' Trabalho. cit..


12. o trnbalho
pressupe a consecuo de fins medianle um Sllcrifcio. Veja-se tambm autor e ob. cit..

p.33.
2 A qualificao do desponista como profissional ou amador tr.tfiSCende o objecto
do direito do lrabalho; contudo. na medida em que esta distino acarreta diferenas a
nvel da siluao jurdica do preslador da aclividade. o direilo do trabalho pode ser
chamlldo II intcrvir. pam evitar que se solucioncm questcs idnticas de modo diverso.
3 Cfr. MorrA VEIGA. es. cil.. p. 22. O recurso ideia de alienabilidade frequente entre os autores espanhis, com vista a explicar a necessidade de a aClividade ser
realizada para oUlrem, cfr. MONTOYA MElGAR. Vereello dei Trtlhtljo, cil .. pp. 37 5.;
ALO!'SO OlEAlCASAS BAAMONDE. Derl'cllO dei Tmoojo. cil.. pp. 37 5.

e) Actil'idade exercida lil'remente


I. O quarto aspecto limitativo respeita liberdade na prestao dessa
actividade. S existe contrato de trabalho na medida em que a actividade
seja exercida de forma Iivre 2. Como se referiu anteriormente, estamos no
domnio de uma figura obrigacional, que, com o decurso do tempo e por
motivos vrios (l'd. illfra 4.), em particular a defesa da parte mais fraca
(o trabalhador). veio a apresentar particularidades. Como figura obrigacional que , parte dos mesmos pressupostos de liberdade na formao do
contrato (art. 405. do CC); para alm disso. importa ler em conta o disposto no art. 47. da CRP, bem como. nomeadamente, o art. 8. do Pacto
Internacional sobre Direitos Civis e Polticos. que apontam no sentido de
a ningum ser imposta a obrigao de desenvolver uma actividade.
A liberdade de formao do contrato c a liberdade de realizao da
actividade tm de existir. Depois de se ter celebrado o contrato de trabalho
pode ficar-se, por fora desse negcio jurdico, subordinado realizao
da actividade a que se vinculou, bem como prossecuo continuada da
prestao pactuada, mas a ningum pode ser imposta a celebrao de um
contrato de trabalh03. Da que. verificando-se falta de liberdade na reaJiI Cfr. BERNARDO XAVIER, Curso. cit. p. 16.
2 Cfr. MONTEIRO FERNANDES, [)jreito do Trabalho, II.' cd .. Coimbm. 1999. pp. II
5.; BERNARDO XAvn'R. 0".10. cit., p. 16.
J imagem do que ocorre em qualquer negcio jurdico de execuo continuad:I,
no contmlo de tmb;lIho h liberdade quanlo formao c desvinculao. Exct:plua-se Io
s a liberdade relativamente livre dt:svinculao por pane do empregador (\'tI. infm

5-U).

Direito c/ti TralHllho

Captulo I - IlIIrodllo

zao da actividade. deve tal situao ser excluda da noo de direito do


trabalho.

so ou a uma pena de multa_ Quando algum presta um trabalho em alternativa a ir para a priso ou a pagar uma multa. no se pode dizer que exista
verdadeiramente liberdade na constituio dessa situao jurdica. Assim
sendo. estes casos no se incluem no mbito do contrato do trabalho. Alm
disso. como diz o art. 58. 0 n. o 2, do Cdigo Penal. o trabalho prestado a
favor da comunidade de forma gratuita. Por este segundo elemento tambm estaria afastada esta hiptese da noo de contrato de trabalho. referida no art. 10.0 do CT. onde se afinna que algum se obriga mediante
retribuio. As situaes em que no h liberdade na prestao da actividade excluem-se do direito do trabalho.

42

II. A este propsito. historicamente. de aludir escravatura. em que


a situao jurdica da emergente no se enquadrava no direito do trabalho.
No ordenamento jurdico portugus subsistem hipteses em que o trabalho
no prestado de forma espontnea; ou seja. em que no h liberdade na
formao da situao jurdica e relativamente s quais o direito do trabalho
se tem mantido alheado. quanto sua regulamentao.
Para alm do servio militar obrigatrio e da requisio civil. h ainda
a aludir a duas situaes.
Por um lado. no trabalho penitencirio no h verdadeiramente um
contrato de trabalho. no sentido usual. at porque esse trabalho pode no
ser realizado de forma espontnea e est relacionado com o cumprimento
de uma pena I. Quando os detidos prestam trabalho numa penitenciria. h
vrios aspectos relacionados com a realizao dessa actividade. designadamente a remunerao auferida. que no so aferidos pelos parmetros
do direito do trabalho.
A segunda situao de trabalho forado verifica-se no caso de
prestao de trabalho a favor da comunidade2. Trata-se de uma pena
prevista no art. 58. 0 do Cdigo Penal e que corresponde a uma sano que
s pode ser aplicada se o ru for considerado culpado. condenado a uma
determinada pena e aceitar prestar esse trabalho (art. 58. 0 n. O 5. do Cdigo
Penal). Apesar de esta prestao de trabalho a favor da comunidade carecer da aceitao do ru. ela funciona como alternativa a uma pena de priI Quanlo ao regime jurdico do trabalho penitencirio. ,d. o Decreto-Lci n.o 265n9.
de I de Agosto com as alteraes do Decreto-Lei n. 49/80. de 22 de Maro. em pancular
ans. 63. ss. Refira-se que o an. 65.. n.o 3 deste diploma contesta a ideia de retribuiiio a
pagar ao presidirio. pois no se tem em conta a obteno de um beneff,*, econmico; o
mesmo se diga do art. 72.. quanto aos descontos no salrio. Todavia. h que atender ao
regime de trabalho externo (an. 67.. n.OS 3 e 4). em que o trabalho do presidirio prestado a Cmpres.1S 011 servios pblicos e II empresas privadas. Veja-se ..inda a remisso para
o regime laboral relativamente ao perodo de trabalho (an. 68.. n.o 3) e a acidentes de
trabalho (art. 68.. n.o 2). Sobre este regime. consulte-se AI.MFJOA COSTA. Trabalho Prisional. BMJ 208. pp. 5 S5.
Nos termos do art. 2.. n.l, alncl e). do Estatmo de los Trabalhodores (Espanhol).
o trabalho penitencirio enquadrado entre as relaes laborais especiais.
2 crr. MARIA AMWA VERA JARDIM. Trabalho a Famr da Comunidade. A Puniro
em Mlldana. Coimbra, 1988. pp. 1955. A este propsito. veja-se o Decreto-Lei n.o 357197.
de 24 de Dezembro.

43

III. Todavia. a falta de liberdade pode advir de aspectos conjunturais


comuns a qualquer pessoa. em particular a necessidade de subsistncia.
casos em que a alternativa forada dc lrdbalhar no impede a qualificao de tais situaes no direito do trabalho l .

f) Actividade exercida de forma subordinada

I. Um quinto aspecto de delimitao do objecto desta disciplina


relaciona-se com a forma como o trabalho exercido. No basta tratar-se
de uma actividade humana. produtiva e exercida livremente para outrem;
a forma de realizao dessa actividade no poder ser autnoma. O trabalho. para efeitos da disciplina em estudo. no dever ser exercido para
outrem autonomamente. com independncia. porque a noo de direito do
trabalho assenta no pressuposto da dependncia do trabalhador relativamente ao empregador. mediante a designada subordinao jurdica2 integrando-se na organizao deste ltimo. Se o trabalhador exerce a actividade de forma independente. deftnindo autonomamente as condies de
tempo. lugar e processo tcnico. tal situao no poder enquadrar-se no
objecto do contrato de trabalhoJ.
I crr. MONIF.IRO FF.RNANtms. Direito do Tralmlho. cit . p. II.
.,,-;"

2 Trata-se de uma opinio generalizada. Crr. cntre outros. MF.NF.zES CORDI:lRO.

Manual. cit.. pp. 165.; MON1HRO FERNANDES. uSohre o Objecto do Direito do Trabalho.
Temas Laborais. Coimbm. 1984. pp. 35 ss. Posio esta que no especfica do ordenamento portugus. ~d. PERA. Compem/io di Diritto del/AIoro. 5.' cd . Milo. 2000. pp. 107
S5. e. de modo mais dcsenvohido. Diritto dei Lamro. 6.' ed . Pdua. 2000. pp. 290 ss.
3 Crr. MONTEIRO FERNANUES. Direito do TralNlllw. dI.. p. 13; BERNAR(~) XA\'IF.R.
Cur.w. cit.. pp. 16 s.

44

45

Direito do TfCllJalho

Captulo I - Introduo

Para exemplificar, pode aludir-se situao jurdica do empreiteiro


encarregado da construo de uma obra. O proprietrio do terreno incumbe-o de construir uma casa dando-lhe instrues; no entanto, o empreiteiro
um trabalhador autnomo. pois actua com independncia no exerccio da
sua actividade. evidente que ele ter de construir a casa nos moldes
acordados e segundo as instrues recebidas. mas a forma como exerce o
seu trabalho - se trabalha oito horas ou s trs horas por dia, se o trabalho
nocturno ou no. etc. - constitui um problema relativamente ao qual o
dono da obra, em princpio, alheio. Ser o empreiteiro a decidir como vai
exercer a sua actividade; ele tem de ter a obra pronta na data acordada, mas
quanto maneira de construir a casa no est sujeito subordinao do
dono da obra.
O mesmo vale em relao a um mdico. O mdico exerce uma actividade humana, que tambm uma prestao de facto positivo, mas, normalmente, realiza-a de forma independente. no recebendo instrues,
nem da classe profissional, nem do paciente que o contratou.
Os exemplos so mltiplos, normalmente associados ao exerccio de
profisses liberais I. No quer dizer que estes profissionais no possam, na
qualidade de prestadores de uma actividade. celebrar um contrato de
trabalho, como at se determina do disposto no art. 112. 0 do cr (vd. infra
13.), mas sendo tais actividades exercidas para outrem, sem subordinao. prestadas de forma independente, no se enquadram no estudo do
direito do trabalho. Para ser abrangido pelo objecto do direito do trabalho
torna-se necessrio que a actividade seja desenvolvida de modo subordinado; importa que a entidade patronal decida, nomeadamente, o que h-de o trabalhador fazer, como deve realizar a prestao e quais as horas em
que desempenha o seu trabalho.

do direito do trabalho se pode falar no poder disciplinar. Nas actividades


autnomas, independentes, no se aplicam sanes disciplinares. Por isso.
o paciente no tem poder disciplinar sobre o mdico; pode. eventualmente.
demand-lo judicialmente por qualquer incria mdica. nos termos gerais
da responsabilidade civil. mas no lhe facultado o direito de impor
sanes disciplinares ao mdico.

II. Independentemente de alguns destes aspectos estarem regulados


por lei ou conveno colectiva de trabalho, existe sempre Ulla margem de
deciso do empregador2 Alm disso, h a ter em conta que s no domnio
I

Para um estudo sistemtico e desemolvido. dr.

PF.RUUJ. II Ltn'oro Autonomo.

Contralto O'Opera e Professioni Intellettuali. Milo. 1996,


2 A subordinao jurdica. como melhor se ver adiante ( 6. e 27). no pressupe
uma pennanente sujeio a ordens do empregador. ma... antes uma potencial sujeio a
ordens e instrues. a vulgannente designad.1 disponibilidllde do trabalhador ou heterodisponibilidade (dr. MONTEIRO FERNANOES. Sobre o Objeclo do Direito do TrabalhoD. cit .
p. 42). mediante a qual o trabalhador. por fora do contrato de trahalho. disponibilizase a
receber unIens da entidade patronal com vistll relllizao de dadllllctividllde.

III. Como aspectos que caracterizam o direito do trabalho pode


indicar-se que se dever estar perante uma actividade humana, produtiva e
exercida livremente para outrem de forma subordinada.

3. Aspectos complementares
I. Atendendo aos elementos referidos quanto delimitao do
objecto do direito do trabalho, verifica-se que h vrias normas includas
neste ramo do direito que no esto abrangidas na noo indicada. Na
realidade. determinadas regras de direito do trabalho no se encontram
directamente relacionadas com as actividades humanas produtivas e exercidas livremente para outrem de forma subordinada l .
Por exemplo, as normas legais que disciplinam a actividade sindical
no esto directamente concatenadas com uma actividade humana produtiva. So preceitos que regulam o funcionamento de uma associao (o
sindicato), bem como a sua interveno na vida laboral.
Na noo de direito do trabalho, para alm das situaes jurdicas
emergentes do contrato de trabalho, h outras regras que esto relacionadas com o trabalho subordinado. Tendo em vista uma disciplina global da
actividade laboral. o legislador estabeleceu determinadas normas e princpios jurdicos que no se aplicam directamente ao contrato de trabalho, mas
que condicionam a relao contratual emergente deste negcio jurdico.
II. No contrato de trabalho incluem-se normas reguladoras das actividades humanas exercidas livremente, para outrem e de forma subordinada.
mas, associadas a estas, h um determinado nmero de regras, que no
I Trata-se daquilo II que MENEZE.o; COROElRO. Manlllll. cil . p. 19. denomina por
fenmeno de absoro. at porque. segundo o mesmo professor (p. 21). em tomo do conlralo de lrubalho. por viii de um "roel.:SSO IIcumullltivo. foram-se agrupando regras dispersas.

Direito do Trabalho

Captulo I - Introduo

regulam directamente o contrato de trabalho, disciplinando antes aspectos


que se encontram. de certa forma, em conexo, designadamente, a relao
colectiva de trabalho. So, pois. situaes jurdicas includas na designada
relao colectiva de trabalho, interligadas com o contrato de trabalho.
Assim, se, por exemplo. for celebrado um contrato de trdbalho entre um
motorista e uma empresa de camionagem. desse contrdto de trabalho constaro regras especficas, que vo disciplinar a actividade a ser desenvolvida, sendo a relao jurdica regida igualmente por normas legais, imperativas e dispositivas. aplicveis a todo o vnculo laboral. Situao prpria
do regime geral dos contratos.
Contudo, no direito do trabalho h uma diferena. pois importa ainda
ter em conta as convenes colectivas que foram ajustadas entre as associaes sindicais representativas daquela actividade - dos motoristas de
camionagem - e as associaes de empregadores ou empregadores daquele ramo de actividade. Essas duas entidades - associaes sindicais e
de empregadores - podem ter celebrado uma conveno colectiva que
estabelece princpios bsicos, por vezes ba..tante pormenorizados, que os
contratos de trabalho em vigor tm de respeitar. Neste conjunto de situaes verifica-se que nem todas as normas aplicveis esto directamente
relacionadas com a actividade produtiva exercida para outrem de forma
subordinada. Por exemplo, o modo como a negociao de uma conveno
colectiva se processa s indirectamente se relaciona com a prestao de
trabalho. As convenes colectivas. bem como os outros instrumentos de
regulamentao colectiva. existem para disciplinar o trabalho subordinado
realizado por cada indivduo em concreto. ma.. nem todas as suas regras se
aplicam aos contratos de trabalho.

relaes colectivas, deixando o contrato de trabalho para um segundo


momento. No parece ser essa a soluo mais correcta. na medida em que
o contrato de trabalho antecede as relaes colectivas de trabalho e a
problemtica destas ltimas s tem sentido depois de se conhecerem as
particularidades do contrato de trabalho.

46

III. O disposto nas convenes colectivas vale inclusive em relao a


quem no seja parte nas mesmas. Os trabalhadores no podem ser parte
nas convenes colectivas; os instrumentos de regulamentlo colectiva
negociais so ajustados por associaes sindicais e associaes de empregadores (eventualmente tambm empregadores), e, ainda que o trabalhador no esteja sindicalizado, o instrumento pode aplicar-se sua relao
laboral, por exemplo, no caso de um Regulamento de Extenso assim o
determinar. Trata-se de uma situao no enquadrvel no domnio contratual, pois o contrato de trabalho pode ficar na dependncia de uma conveno colectiva de trabalho, negociada por entidades que no so parte naquele negcio jurdico. Esta uma das particularidades do direito do
trabalho que leva alguns autores a iniciarem a exposio da matria pela..

47

IV. Sintetizando. dir-se- que o direito do trabalho corresponde ao


conjunto de princpios e normas jurdicas disciplinadoras do contrato de
trabalho; ou seja, que respeitam a uma actividade produtiva exercida
livremente para outrem e de forma subordinada. bem como todas a..
restantes normas e princpios que estejam relacionados com o trabalho
subordinado, sempre que tais normas e princpios tenham sido elaborados
com a finalidade de, directa ou indirectamente, regulamentar o trabalho
subordinado l .

Bibliografia:
MENEZES CORDEIRO. Manllal, cit.. pp. 15 a 28; MONTEIRO FERNANDf:S.
Direito do Trabalho, cit., pp. 9 a 23 e Sobre o Objecto do Direito do Trabalho,
Temas Laborais. Coimbra. 1984. pp. 34 a 47; MRIO PINTO, Direito do Trabalho,
cit., pp. 61 a 95; ROSRIO PALMA RAMAlIIO. Direito do Trabalho. I. cit., pp. 13 e
ss.; MOTA Veiga. lies, cit.. pp. 21 a 28 c 39 aSO; RAl VENTURA. Teoria da
Relao Jllrfdica de Trabalho. cit.. pp. II a 15,26 a 35 e 137 a 147; BERNARDO
XAVIER. Curso, cit.. pp. 13 a 18.

1 Tmta-se de uma persJX.'<.1iva essencialmente jurdica do direito do tmbalho; quanlo


a uma viSllo personalista do Imbalho, relacionada com a Doutrina Social <1.1 Igreja. crr.
MRIO PINTO. Direito do TrtlhallUJ. cil . pp. 84 ss.

2.
mbito de aplicao
I. O direito do trabalho regula quatro aspectos: as relaes individuais de trabalho (o contrato de trabalho propriamente dito); as relaes
colectivas de trabalho; as intervenes do Estado na vida laboral (o chamado direito das condies de trabalho); o processo de trabalho l .

II. A relao individual de trabalho corresponde ao ncleo central do


direito do trabalho. Esto em causa regras e princpios respeitantes a um
negcio jurdico entre o empregador e o trabalhador: o contrato de trabalho. Esta matria. que integra o ncleo central do direito do trabalho.
ser desenvolvida no Captulo IV ( II. ss.).

III. As relaes colectivas de trabalho. tambm designadas por direito


colectivo do trabalho. tm um mbito diversificado.
Por um lado. h a ter em conta as regras que disciplinam a constituio e actividade dos sujeitos colectivos laborais. tanto associaes de trabalhadores como associaes de empregadores.
Em segundo lugar. incluem-se as normas que disciplinam a relao
colectiva. isto , as que dizem respeito aos instrumentos de regulamentao colectiva de trabalho, como seja as convenes colectivas de trabalho.
elaborados pelas pessoas colectivas de mbito laboral, com base nas atribuies conferidas por lei.
Em terceiro lugar. cabem as relaes laborais estabelecidas no mbito
da empresa. dentro da organizao empresarial; por exemplo, a relao
que se estabelece entre a empresa e a comisso de trabalhadores.
Em quarto lugar. importa fazer referencia aos conflitos laborais colectivos. em especial a greve.
I erro MENF2ES CORDEIRO, Manl/al. cit., pp. 24 sS. Sem aludir 110 processo do 1m
blllho, "(1. MON'mIRO FERNANI>ES, Direito do Tmlmlha, cit., p. 58; SOLLNI!K, Grlllu/rifl des
Arbeitsrec/lls. 12.' cd. Munique. 1998., pp. 33 s.; BF.RNAROO XAVIER. CI/rso. cit .. pp. 81 s.

Direito do Trabalho

Captulo I - l"trlltlllftl0

Por ltimo, em quinto lugar, sero consideradas as regras relativas


composio amigvel de conflitos. tais como a conciliao. a mediao e
a arbitragem.
A matria respeitante s relaes colectivas de trabalho ser estudada
no Captulo V ( 59. e ss.).

de regras que, tendencialmente, protegem o trabalhador. Dito de outro


modo, o processo do trabalho realiza judicialmente o direito do trabalho l ,
impulsionado pelos mesmos postulados deste ramo jurdico. A identidade
de valores, que justifica a incluso do direito processual do trabalho num
mbito amplo do direito do trabalho, no obsta autonomizao daquele
ramo do direito em relao ao direito substantivo que realiza, imagem do
que OCorre com o processo civil e o processo penal.
Como os aspectos especficos do processo do trabalho foram estabelecidos s para este rumo do direito e no so leccionados noutras cadeiras,
designadamente no direito processual civil. h tambm, por isso. razes
para incluir essas particularidades num mbito amplo desta disciplina,
dedicando o Captulo VII ( 75.) ao seu estudo.

50

IV. O direito das condies de trabalho ou da proteco do trabalho


o campo em que, predominantemente, se verifica a interveno estadual.
O Estado abandona a sua neutralidade e intervm nas relaes contratuais em vrios aspectos. Por exemplo, quanto segurana e higiene no
trabalho, ao perodo normal de trabalho e aos acidentes de trabalho. Estas
regras tm como destinatrios. tanto as entidades patronais. como os trabalhadores. Neste campo no cabem as normas respeitantes segurana
social, que constituem um ramo autnomo.
O direito das condies de trabalho, representando um dos aspectos
que integra o mbito de aplicao do direito do trabalho, no justifica,
porm, um tratamento dogmtico autnomo, at porque as referidas condies de trabalho tm mais sentido ser estudadas, em particular. a propsito
de especificidades do contrato de trabalho, com respeito ao regime geral
dos contratos.
V. Por ltimo, tambm fazem parte do direito do trabalho as normas
processuais, nas quais se estabelecem particularidades com respeito ao
direito processual civil. Estes preceitos so, porm, direito instrumental
em relao ao direito do trabalho. constituindo direito adjectivo; mas nem
todas as regras processuais constam do Cdigo de Processo do Trabalho;
assim, por exemplo a providncia cautelar da suspenso do despedimento
vem prevista no art. 434. 0 do CT.
Num sentido amplo, o direito do trabalho abrange as regras substantivas e adjectivas que incidem sobre matria laboral. As rtormas processuais de trabalho, nas quais se estabelecem particularidades com respeito
ao direito processual civil, constituem direito instrumental (adjectivo) em
relao ao direito do trabalho (substantivo).
O processo do trabalho apresenta especificidades com respeito ao
direito processual civil, em cujo tronco comum se insere l , derivadas, em
particular, da necessidade de concretizao judicial clere de um conjunto
I Crr. TEIXEIRA DE SOUSA. AsJl<."Ctos Metodolgicos c Didcticos do Direito Pr0cessual Civil, RFDUL, Vol. XXXV, 1994. p. 338.

51

VI. Apesar de, tambm em sentido amplo, se poder incluir no mbito


do direito do trabalho as relaes laborais da administrao pblica. em
razo de algumas particularidades destas ltimas, frequente inseri-las na
rea do direito administrativ02.
VII. O direito do trabalho, como ocorre em qualquer ramo do direito,
mas talvez com maior acuidade, tem repercusses a vrios nveis 3 . Para
alm da especial conexo entre o direito do trabalho e a economia nas suas
vrias vertentes, designadamente no que respeita economia de mercad04
cabe aludir s relaes com outros ramos do direito.
I Sobre o carcter instrumental do direito processual, cfr. TEIXEIRA DE SOUSA, Aspectos Metodolgicos c Didcticos... , cit., pp. 366 ss.
2 Vd. infra 46. Sobre a distino entre as relacs laborais de direito privado e de
direito pblico, vd. JoAo CAUPERS, Situao JurdiclI Comparada dos Trabalhadores da
Administrao Pblica c dos Trabalhadores Abrangidos pela Legislao do Contrato de
Trabalho, RDES XXXI (1989). n.s 1/2. pp. 243 ss. O autor acaba por concluir que se
verifica uma tendencial (c desejada) aproximao de regimes jurdicos da funo pblica
e do contrato individual de trabalho (p. 254).
Quanto relao de emprego pblico, regulada pelo direito administr.ltivo, c a
conexo com o direito do trabalho, ,d. LIBERAL FERNANDES, Autonomia Colectil'U dos
Tmballtadores da Admillistrao Pblica. Crise do Modelo Clssico de Emprego P,blico,
Coimbra, 1995 c MRIO PINTO. Direito do Traballto. cit., pp. 83 s. e 100 ss.
3 Numa perspectiva similar, CouruRIER. Droit dll Tral'Uil, cit., pp. 81 ss., afirma que
o direito do trabalho uma disciplina transversal.
4 Quanto relao entre a ordem econmica e o direito do trabalho vejase ZOLLNERI
ILuRITZ, Arbeitsreclll, 5." cd., Munique, 1998, pp. 7 sS., 13 c 16 S5. De facto, no direito do
trabalho. para alm dos aspectos sociais, a.~ questes econmicas tm um papel primordial.

52

Cllpl/llo I - Intmduo

Direito 110 Traballlo

No direito constitucional h um desenvolvimento jus laboral significativo. com especial relevo em sede de princpios de direito do trabalho.
como seja o da igualdade. ou em ilspectos mais concretos. nomeadamente
as limitaes ao despedimento.
Do direito penal retira-se a imposio de multas, coimas I e sanes
penais na rea laboral, por violao de regras de direito do trabalh02. Certas infraces laborais podem constituir crime; o que acontece. por
exemplo. estando em causa a violao de normas de segurana por parte
do empregador, que causem danos ao trabalhador em acidente de trabalho.
O direito fiscal preocupa-se, nomeadamente com a tributao de complementos salariais e at com o pagilmento de gorjellls aos trabalhadores.
O direito administrativo. para alm de regras respeitantes fiscalizao do trabalho ou relacionadas com a segurana social. na parte que
regula as relaes laborais dos funcionrios pblicos. tem sido influenciado pelas regras do direito do trabalho.
O direito internacional pblico encontra na rea laboral um campo
privilegiado de actuao. com uma organizao internacional - a OIT especialmente vocacionada para resolver problemas laborais.
Para alm destas indicaes exemplificativas. h a ter em conta que
o direito do trabalho pauta-se igualmente por regras de direito civil. em
particular de direito das obrigaes. de direito comercial. de direito internacional privado e de direito processual civil.

53

Bibliografia:
MENEZES CORDEIRO. Manual. cit . pp. 22 ii 28; MONTEIRO FERNANDES.
Direito do Trabalho. cit.. pp. 55 a 59; MRIO PINTO, Diu'ito do Trabalho, cit.. pp.
97 a 126; RosARIO PALMA RAMAUIO. Direito do Trabalho. I. cit .. pp. 26 c sS.;
BERNARDO XAVJr:.R. Cur.w. cito pp. 81, 82 e 92 a 94.

VIII. Atento o vasto mbito de ilplicao do direito do trabalho e o


facto de o trabalho subordinado representar uma forma comum de prestao de actividade, no de estranhar a importncia prtica deste ramo do
direito, constituindo um relevante mecanismo de interveno poltica,
social e econmica3. Razo pela qual o direito do trabalho dificilmente se
desprende de consideraes extrajurdicas.
relaciomldo com a importncia quc as empresa~ empregadoras e o Irnbalho nelas preslado
lm na economia de cada pais.
I Cfr. enlre oUlroS. os arts. 601. 0 e SS, do cr relalivos ii responsabilidade penal e
conlraurdenacionallabornl (ld. itrfm 14.).
2 Sobre o direilo penallabornJ. l'd. ARANGUREN in MAZZONI. Manuale. cit. pp. 18 s.
e bibliogmfia a cilada.
3 frequcnle que a pollica social e econmica de um governo se veja espelhada na
lomada de posi'Jo a nvellabornl (cfr. MOITA VEIGA. es. cito pp. 39 ss.; MONTOYA
MELGAR./Jerecho deI Trabajo. cito pp. 31 s.; COUl1JRIF.R. Droit d" Tralail. cil. pp. 3655.;
SOu..'liER. A,beirsredlls. cil. pp. 2 s.); alm disso. como sabido. as crises econmicas lm

repereusso imediala nas relaes de trnbalho e as decises polticas nesle st.'Clor podem
ajudar a minimizar ou uhrnpassar a crise econmica. De faclo. as regra.~ de direito do
lrabalho podem influir. lanlo na fixao do Cuslo do faclor de produo Irnbalho e. consequcnlcmcnle. no preo dos bens e servios. como na delerminao da laxa de emprego
(crr. SOARES MARTINEZ. Emnomia Poltica. cito pp. 439 S5.).
Acen:a da relevncia do dlreilo do Irnbalbo. na medida em que ele regula a ocup;lo
da maioria da populao aCliva. cfr. BEKNAROO XAVIER. Cur.w. cil . pp. 83 s.

3.
Enquadramento do Direito do Trabalho

1. O Direito do Trabalho como ramo do direito privado

I. A distino entre direito privado e direito pblico frequentemente


feita em quase todas as disciplinas desde a Introduo ao Direito l porque
a qualificao - como direito privado ou direito pblico - pressupe
concepes diferentes. designadamente a nvel dos princpios. De facto, os
princpios que infonnam o direito privado e o direito pblico no so
exactamente os mesmos. H algumas diferenas sucessivamente reiteradas
no estudo das vrias cadeiras que compem o elenco do curso de Direito.

II. O direito do trabalho insere-se tradicionalmente no mbito do


direito privado, pois no se colocam dvidas quanto qualificao do contrato de trabalho como negcio jurdico obrigacional e, consequentemente,
no se punha em causa a natureza privatstica deste ramo do direito.
Partindo deste pressuposto, toda a regulamentao de direito do trabalho, como se baseia no contrato de trabalho, deveria igualmente enquadrar-se no direito privad02. Todavia, so vrios os autores que levantam
dvidas, discutindo se o direito do trabalho ser efectivamente um ramo
do direito privado. Muitos desses autores chegam concluso de que
constitui um ramo do direito pblico. ou ento que uma situao hbrida,
um misto de direito privado e de direito pblico3
I Quanto distino, ,'d. OLIVEIRA ASCENSO, O Direito. IntroJurdo (' 'f'('oria
Gemi, II.' ed., Coimbm, 200 I, pp. 32555.; BAPTISTA MACIIADO, Introdudo ao 1Jj"'iWe
IUI Discurso Legitimador, Coimbm. 1983, pp. 65 5.0;.
2 Crr. MASCARO NASCIMENTO. Curso de Direito do Trabalho. 14.' cd., S. Paulo,
1997. pp. 176 ss.
l Crr . designadamente. MENF.Zf.S CORI>ElRO. Manual, cit.. pp. 63 s.; MorHOYA
MB.GAR. Derecho dei Trabajo. cil.. pp. 42 5.; MRIO PI~"O. Direito IJ Trabalha. cit..
p. 106; RIVERoISAVATlER. Droit du Tramil. 13.' cd .. Paris. 1993. pAI; MOTTA VFlGA.
pk,. cit., pp. 48 S.; BERNARI)() XAVIER. Curso. cil .. pp. 90 s.

56

Direito elo Tralmllw

o direito do trabalho. no elenco nas disciplinas do curso de Direito.


continua a ser considerado como um ramo do direito privado'. Mas isso
no basta. porque tem sido defendido que o direito do trabalho direito
pblico, at para explicar a sua autonomia relativamente ao direito das
obrigaes.
III. Quanto s distines entre direito privado e direito pblico. como
Ja foram estudadas noutras disciplinas. no altura de as retomar. Os
vrios prismas em que as distines tm sido apresentadas pressupem-se
conhecidos; seja a teoria do interesse (contrapondo interesses pblicos e
privados), a teoria da natureza do sujeito (se um sujeito de direito pblico
ou de direito privado) ou a teoria da posio do sujeito na relao jurdica
(se o sujeito est ou no munido de illS imperii ao relacionar-se com a
contraparte ).
A estas concepes clssicas pode acrescentar-se uma outra. distinguindo o direito privado do direito pblico com base na ideia de que. naquele. valem. essencialmente. princpios de igualdade e de Iiberdade 2 No
direito privado. as partes actuam numa perspectiva igualitria e numu base
de liberdade. enquanto. no direito pblico. vigora. em especial. a autoridade e a competncia.
Alm disso. o direito privado um ramo do direito mais sedimentado
que. com a sua evoluo desde o direito romano, vem mantendo os mesmos pressupostos com algumas alteraes pontuais; enquanto o direito
pblico. sendo mais recente. admite com maior facilidade modificaes
bruscas. por no estar sedimentado. Da que. por via de regra. o direito
privado. se apresente codificado; de facto. vrios ramos do direito privado
encontram-se codificados, o mesmo no se verificando em relao ao
direito pblico.
IV. Atendendo a este ltimo aspecto. poder-se-ia e.ftender que o
direito do trabalho no estava suficientemente sedimentado. o que no
constitua, uinda assim, fundumento pum o aproximur das disciplinas de
direito pblico. Mas com o Cdigo do Trabulho este argumento perde
grande parte do seu sentido.
I Pelo menos na Faculdade de Direito de Lisboa e na Faculdade de Direito da
llnh'ersidade Catlica.
2 Crr. Mf,NIl7.ES CORDFJRO. Tratado ele Direito Cilit Portugus. I. Parle Geral.
2." cd .. Coimbra. 2000. pp. 30 ss. e Manual. cit . p. 62.

Captulo I - IIItroduftio

-----

---

- - - - 57
-

A existncia de uma codificao neste domnio no frequente e.


mesmo quando existe um Cdigo do Trabalho. como em Frana I. trata-se
antes de compilaes; o que se verifica no Brasil onde h uma consolidao das leis do trabalh02 . Nesses casos, est-se perante uma compilao
oficial de leis. De modo diverso. em Itlia, aparentemente, o direito do tmbalho vem regulado no Cdigo Civil, Livro V, arts. 2060 e seguintes; todavia. estes preceitos foram. em grande parte. alterados. complementados e
substitudos por diversas leis. por um lado. e constituem to-s os pressupostos bsicos do contmto de trabalho e no de todo o direito do trabalho 3 .
A codificao, assentando em pressupostos de elaborao cientfica.
sistematizao e carcter sinttico. implica um nvel de sedimentao que
poder-se-ia entender no existir no direito do trabalho. no s em razo da
sua evoluo recente, como muito especialmente derivado das mltiplas
alteraes, inclusive conjunturais.
Mas em Portugal existe hoje um Cdigo do Trabalho. que no
abrange toda a legislao de direito do trabalho. mas to-s a que respeita
a regime comum. Alm do Cdigo do Trabalho h que atender extensa
legislao complementar (LECT) e a uma multiplicidade de diplomas
sobre regimes especiais'.
O facto de o direito do trabalho se encontrar em permanente evoluo. no suficiente para concluir no sentido de no ser direito privado.
Em outros ramos do direito privado. a falta de codificao no altera
o respectivo enquadramento, Assim, no obstante existir um diploma designado Cdigo Comercial. de que poucos preceitos restam em vigor. em
matria comercial. h uma multiplicidade de outras leis. como o Cdigo

I Acerca do Code elu Tramit. como compilao de leis que foram promulgadas
desde 1910. I'd. RIVERoISAVATIER. Oroil du Tramit. cit., pp, eH S.; LYON CAEN/I'Usstf.R!
ISUPIOT, Droit du Tramit. 18." ed. Paris. 1996. pp. 42 s,
2 A CLT corresponde a uma compilao de leis laborais publicada.~ d~'Sde 1930.
consolidada.~ na dcada seguinte. que se mantm em vigor com diversas allentcs. Crr.
ORLANIJO GOMES/ELSON GorrscHAlK. Curso c/e Direito 110 Trabalho. 16," ed" Rio de
Janeiro. 2000. pp. 37 ss.
Quanto diferena entre codificao e consolidao. cfr. VtCfoR RUSSOMANO.
Curso de Direito do Trabalho, 6." ed., Curitiba. 1997. p. 28,
3 efr. ASSANTI. Corso di DirillO elelwl'oTlJ. 2." ~-d,. Pdua. 1993. pp. 9 SS. e 279 S5.
" Quanto codificao do direito do trabalho. ~'d. 11.\ \:unrerncias de MARIO PU"'TO,
SERRANO CARV AJAl e BUI!No MAGANO. A,rais das I Jomadlu Luso-Hispan(/.Brcuileiras l/e
Direit(/ c/(/ Trabalho. Lisboa. 1982, pp. 159 SS e os trabalhos da Comisso de Anlise e
Sistemall.ao da Legislao Laboral.

59

Direito do Trabalho

Glptulo ,- 'trtrodllfo

das Sociedades Comerciais. o Cdigo do Mercado de Valores Mobilirios


ou a Lei Unifonne relativa ao cheque. s letras e s livranas. com as quais
necessrio lidar. e. nonnalmente. s compilaes - que tambm so
particulares - chama-se Legislao Comercial. O direito comercial.
relativamente ao qual no se pe em causa a sua classificao como um
ramo do direito privado. um direito no sedimentado, em que tem havido
grandes modificaes. no estando totalmente codificado.
O mesmo se diga em relao a outros ramos do direito no codificados. que no se pe em dvida a sua integrao no direito privado. Por
exemplo. o direito industrial e o direito do arrendamento. Em particular. o
arrendamento uma das matrias que tem sofrido mltiplas alteraes por
motivos de ordem social; o arrendatrio tem sido protegido pelo legislador. porque est em causa a defesa da habitao (arrendamento habitacional) ou do local onde exercida a sua actividade profissional (arrendamentos para o comrcio e indstria ou rural). A interveno legislativa no
domnio do direito do arrendamento tem contornos idnticos que se verifica no direito do trabalho; em ambos os casos. o legislador intervm com
vista a proteger uma das partes que se considera social (e contratualmente)
desprotegida. mas isso no obsta a que se integrem as nonnas relativas ao
arrendamento no mbito do direito privado.
Pelo facto de no direito do trabalho no se encontrar totalmente coditicado e se encontrar em pennanente mutao, no pode. por isso, considerar-se que se est perante um ramo de direito pblico.

dor no fazem com que o contrato de compra e venda se inclua no direito


pblico.
Quanto natureza do sujeito. sabido que os intervenientes a nvel
de relaes laborais. tanto na relao individual. como nas relaes colectivas. no so entidades pblicas, mas sujeitos de direito privado' (\'d.
infra 59. e ss.).
Do mesmo modo, atendendo posio do sujeito. tambm se pode
deduzir que nenhum dos intervenientes est munido de ius imperii.
Mesmo no caso de instrumentos autnomos de regulamentao colectiva
de trabalho no h. verdadeiramente, uma situao de publim pOfeslas. De
facto. verifica-se uma subordinao dos contratos de trabalho. por exemplo. s convenes colectivas. mas. nestas. nenhuma das partes se encontra
no exerccio de um poder pblico. Nos contratos regidos pelo direito
administrativo, a administrao pode actuar munida de ius imperii, o que
no se verifica em direito do trabalho. A predominncia de um sujeito em
relao ao outro. possibilitando que uma das partes imponha outra uma
situao jurdica. no se encontra no domnio juslaboral; mesmo a subordinao jurdica, caracterstica do contrato de trabalho. difere da publica
pOleslas. A autoridade que empregador exerce sobre o trabalhador, em que
no h uma situao paritria. alheia ideia de ius imperii. Pode existir
um predomnio factual, como se verifica em muitos negcios jurdicos, e
o legislador intervm para contrariar tal preponderncia em relaes laborais; essa eventual superioridade no se identifica com a diferena de estatuto jurdico, que caracteriza as relaes de direito pblico.
Cabe acrescentar que, no direito do trabalho. vigora um princpio de
liberdade na celebrao dos contratos. tanto individuais. como colectivos.
e existe igualdade entre as partes. pelo menos em tennos abstractos. Uma
das razcs do desenvolvimento do direito do trabalho como disciplina
autnoma advm da existncia de potenciais desequilbrios de facto e no
judicos. Verifica-se que, do ponto de vista factual. as entidades patronais.
nonnalmente, esto melhor posicionadas do que os trabalhadores. dando
origem a desequilbrios, mas no h qualquer desigualdade jurdica.

51!

V. Importa verificar se as vrias caractersticas apontadas pelas teorias com base nas quais se tem feito a distino entre direito privado e direito pblico podem levar a considerar o direito do trabalho como um
ramo do direito pblico.
Tendo em conta a teoria do interesse, conclui-se que no direito do
trabalho no esto em causa interesses pblicos'. Num coltrato de trabalho ou numa conveno colectiva de trabalho, por via de regra. contrapem-se interesses privados. Indirectamente. podem estar em causa interesses
pblicos. em especial referidos proteco do trabalho. Mas a existncia
de interesses pblicos relacionados com a proteco das pessoas no
exclusiva deste ramo do direito; isso verifica-se. por exemplo, nos deveres
contratuais de proteco que decorrem das vendas de produtos eventualmente prejudiciais sade. As regras especiais de proteco do consumiI

Cfr.

RAL VF.NTllRA.

Relardo Jurdica rk Trabalho. cit. p. 152.

VI. O contrato de trabalho. excluindo a relao laboral da funo


pblica. , sem dvida. obrigacional. O direito do trabalho autonomizou-se do direito das obrigaes. mas o seu ncleo essencial - o contrato de
trabalho - inclui-se no mbito dos contratos previstos neste ramo do
I

crr. RAL VFNl1JRA. Relllfllo JurJica dI.' Trabalho. cit . p.

153.

60

lJireito 110 Trabalho

direito. com algumas especificidades. sendo. por isso. o seu regime de


direito privado.
Quanto s normas reguladoras do contrato de trabalho, dificilmente
se poderiam considerar inseridas no direito pblico. Atento este aspecto.
admite-se que o direito do trabalho tem aspectos de direito privado - o
contrato de trabalho - e de direito pblico - por exemplo. a proteco
do trabalho - , pondo em causa a clssica distino entre direito pblico e
direito privado l .
Os aspectos de regulamentao que levariam a qualificar o dir~ito do
trabalho como direito pblico poderiam respeitar s relaes colectIVas de
trabalho. s condies de trabalho e ao processo do trabalho.
Importa, deste modo. distinguir o direito do trabalho por reas ("d.
.fUpra 2.) e detemlinar. em cada uma delas. os aspectos que podem levar
a que se qualifique como um ramo do direito pblico ou do direito privado.
VII. Relativamente ao contrato de trabalho. como j foi referido, no
parece ser questionvel a qualificao do seu regime no mbito do direito
privado. De facto, no contrato de trabalho no h manifest~es de ius
imperii e as partes - empregador e trabalhador -. ao negocIarem o contrato, actuam em p de igualdade; h liberdade na celebrao e igualdade
na execuo do contrato. sendo as excepes estabelecidas justificadas
pela proteco da parte mais fraca. Apesar de tais excepes, o contrato de
trabalho continua a ser um negcio jurdico obrigacional. no havendo
dvidas quanto a situ-lo na rea do direito privado.
VIII. Quanto s relaes colectivas de trabalho tm-se levantado
dvidas. pois no se encontram no direito privado situaes idnticas. No
prprio do direito privado que um contrato entre dois sujeitos esteja .n.a
dependncia de uma conveno concertada por outras pessoas. AdmItir
que uma conveno colectiva celebrada entre duas entidacles - associaes sindicais e de empregadores - vai produzir efeitos em relao aos
contratos individuais ajustados entre sujeitos. que podem nem sequer estar
filiados naquelas associaes. estranho ao direito privad02. Por isso.
I Crr. MENEZES CORDEIRO, Manlla/. cit . pp. 63 5.; MONTOYA MF.LGAR, Daecho dei
Trabajo, cit . pp. 42 S.; MRIO PlI',ro, Direito do Tra/ltI/ho, dt., p. 106; RtvERotSAVATIER.
Droit dll TrtJ\'(/iI. cit.. pp. 39 S5.; SOLLNER, Arbeitsrechts. dt.. p. 32; MOITA VEIGA. Lies.
cit.. p. 48; BERNARDO XAVIER, C/lrso. dt .. pp. 90 s.
2 Nos tennos do ano 552. do a, por fora do princpio da filiao. a conveno
roh:ctiva s "incula os trabalhadores e empregadores filiados na~ lL'isoci3CS signatria~;

Cap(tl/lo I - Introdl/o

- - - - - - ._------'---

.~-------

61

~er-~e-i:l pensar q~ se. est no domnio de normas de direito pblico.


pOiS. Imagem das leIS, tats instrumentos de regulamentao colectiva tm
uma hetero-cficcia.
Importa averiguar se o facto de estas entidades colectivas actuarem
i~pondo consequncias a nvel dos contratos individuais. deve ser equa~
Clonado como razo para qualificar esta rea do direito do trabalho como
sendo de direito pblico; ou se. pelo contrrio. se trata to-s de uma mera
especificidade deste ramo do direito. que no obsta ao seu enquadramento
no direito privado.
9uando as. as~ocia~es sindicais e de empregadores. que so pessoas
cokctlvas de dIreIto pnvado. actuam no domnio laboral. fazem-no ao
abrigo da lei. que lhes permite celebrar instrumentos autnomos de regulamentao colectiva, os quais produzem efeitos nos contratos individuais
de trabalho. Mas as associaes sindicais e de empregadores no esto
munidas de ius imperi;; negoceiam os acordos com liberdade e numa
situao de igualdade. A conveno colectiva corresponde a um contrato
de. direito privado, em que as partes actuam tal qual fariam quaisquer outros
pnvados. no apresentando particularidades na sua relao. Oeste modo.
os instrumentos de regulamentao colectiva, quando negociados pelas
associaes sindicais e de empregadores (ou empregadores), enquadramse no mbito do direito privado; so negcios jurdicos em que as partes.
sendo ~ssoas colecti~as de direito privado. agem segundo os pressupostos de hberdade e de Igualdade. Por conseguinte. a existncia de instrumentos de regulamentao colectiva no altera os parmetros normais do
direito privado l . O facto inovador consiste na intromisso de uma conveno colectiva - ou outro instrumento de regulamentao colectiva _
num contrato (o contrato individual de trabalho) em que as partes so
diferentes.
C~be, ~nto, pe.rguntar se a eventualidade de um negcio jurdico
prodUZir efeItos relatIvamente a terceiros alheia ao direito civil. O contrato a favor de terceiro uma figura de direito privado. em que os efeitos
desse negcio jurdico se produzem relativamente a quem no . nem
n~nca ser, parte nesse contrato. O beneficirio da prestao. apesar de
nao ser contmente naquele negcio jurdico. vai receber os respectivos
benefcios 2.
todavia, at~"s de um Regulnml.'nto de Extenso. as regras de uma conveno colectiva
podem aplacar-se II quem no csleja filiado m.'ssas associaes.
I efr. MI:NEZES CORDEIRO, Manual. CII., pp. 65 S.
2 Sobre o contraio a fa\'()r de terceiro, dr. GAL V o TEU.F_'i. Dirt'fo da.1 ()hriR{/rt;.~,

62

Direito do Trabalho

Captulo 1- II/trodll('iio

.--------------~----~~~---------------

A conveno colectiva de trabalho no corresponde estruturalmente


a um contrato a favor de terceiro, j que, neste, apenas se prev a possibilidade de algum ser beneficirio de vantagens e nunca adstrito a obrigaes. No domnio das relaes colectivas de trabalho h tambm uma
submisso a obrigaes, mas o que importa retirar desta aluso ao contrato
a favor de terceiro o facto de o direito civil no ser alheio ideia de um
negcio jurdico (p. ex., uma conveno colectiva de trabalho) produzir
efeitos relativamente a terceiros. Alm de que esta especificidade dos
instrumentos autnomos de regulamentao do trabalho pode ser explicada por um fenmeno de representao colectiva (vd. infra 64.).
Acresce que as entidades que intervm na celebrao de instrumentos
de regulamentao colectiva fazem-no sem qualquer ingerncia do Estado
ou de qualquer outra entidade munida de ius imperii, as associaes de
empregadores e sindicais so entidades privadas e, ao negociarem, designadamente uma conveno colectiva, fazem-no sem interferncia de entidades pblicas.
Com respeito s relaes colectivas, est-se, portanto. no mbito do
direito privado.
Esta concluso no vale, todavia. em relao aos instrumentos normativos - no negociais - de regulamentao do trabalho (regulamentos
de extenso e regulamentos de condies mnimas), que correspondem a
uma ingerncia estadual nas relaes laborais, com contornos similares
interveno legislativa.

IX. Quanto segurana social, que funciona como um seguro para


eventuais doena, invalidez, reforma, ou seja, contingncias da vida que
podem afectar a subsistncia das pessoas l, parece que as suas normas devem ser integradas no mbito do direito pblic02. Na segurana social no
h igualdade entre a instituio e os inscritos, nem liberdade, pois vigora
um regime de obrigatoriedade de inscrio por parte dosltrabalhadores,

cit., pp. 170 SS.; ANTUNES VARELA, Das Obriga(ies em Geral, cit., pp. 408 55., bem como
a monografia de LEITE DE CAMPOS, Contrato a Fal'or de Terceiro, Coimbra, 1980.
I Crr. MorrA VEIGA, I.ilies, cit., p. 13. Quanto distino e s relaes entre o
direito do trabalho e o direito da segurana social, ,'d. aUlore obra citados, pp. 13 S.; LYON
,CAENlPusSUWSUPlOT, Droit du Tra~'ail, cit., pp. 125.
2 Crr. LYON-CAEN/P!;LlSSIERlSUPIOT, Droil du Travai/, cit., p. 13. lJiferentemenlc,
OLIVEIRA ASCENSO, O Direito, cit., p. 341, considera o direito da previdncia social como
direito privado.

63

tanto subordinados, como independentes. Alm disso. o funcionamento da


segurana social pressupe uma actividade administrativa.
A segurana social apresenta-se. assim. como um ramo autnomo do
direito pblico. com repercusses em vrios ramos do direito pblico e do
direito privado. So bvias as ligaes entre a segurana social e o direito
do trabalho: o que ocorre, nomeadamente, nos problemas derivadus de
faltas justificadas por doena (vd. infra 24.11.j) e na cessao do contrato por caducidade em caso de reforma (vd. infra 55.4). Mas a seguran~a social no um ramo do direito do trabalho; a previdncia tem aplicaao noutros sectores no abrangidos pelo direito laboral, como por
exemplo. no trabalho autnomo e na funu pblical.

X. As condies de trabalho so frequentemente includas no mbito


do direito pblic02
. O legisla~or, verificando a .existncia de certas situaes de desequilbno na relaao laboral. na medIda em que, por vezes, a entidade patronal
se encontra numa situao factual de predomnio relativamente ao trabalhador. intervm, impondo, por via legislativa, regras que no permitem
perpetuar nem acentuar esse desequilbrio circunstancial. Esta interveno
tem-se verificado, sobretudo, desde a segunda metade do sc. XIX, para
pr cobro a injustias que se revelam na relao laboral.
Tem-se entendido que, se o Estado intervm na vida contratual _
inclusive mediante normas constitucionais -, limitando a liberdade con~tual, i~pondo. por exemplo, um salrio mnimu ou uma durao mXIma da Jornada de trabalho. est-se no domnio do direito pblico.
evidente que as intervenes do Estado na vida contratual. no final
do sculo XIX e incio do sculo XX, tiveram especial relevncia no
domnio do direito do trabalho. porque o princpio liberal da no interveno do Estado na economia levava a que o legislador no se imiscusse em
nenhuma relao jurdico-privada. Assentando neste postulado liberal,
qualquer intromisso do Estado numa relao jurdica de direito privado.
transform-la-ia, na parte que respeita a essa interveno. em direito
pblico. Para alm desta concluso ser rebatvel. hoje, as intervenes do
Estado na vida cuntratual so mltiplas, no se circunscrevendo ao domnio laboral. e no podem ser entendidas como regra.. de direito pblico.
I Quanto autonomia entre o direito do trabalho c o direito da seguranll socilll. cfr.
ASSANTI, Dirillo dei Lavoro. cit., p. 41.
2 Crr. MENEZES CORDEIRO. Mal/ual. cit., p. 64: MONTEIRO FERNANDES, Direito c/o
Trabalho. cit.. p. 58: MRIO PINTO, Direito do Trabalho. cit., p. 104.

64

Direito do Trabalho

~----------~------------------

Por exemplo, a Lei das Clusulas Contratuais Gerais (Decreto-Lei n.o


446/85, de 25 de Outubro, com as alteraes do Decreto-Lei n.O 220/95,
de 31 de Agosto) implica uma interveno clara do legislador em domnios contratuais l . No parece que tais normas reguladoras dos contratos
celebrados mediante o recurso a clusulas contratuais gerais, por fora do
disposto naquele diploma. passem a ser direito pblico, nem que o regime
das clusulas contratuais gerais, por pressupor essa interveno do Estado
na autonomia contratual, seja direito pblic02.
O mesmo se diga quanto responsabilidade do produtor. O Decreto-Lei n.o 383/89, de 6 de Novembro pressupe uma interveno do Estado
em aspectos de responsabilidade civiP. Relativamente a produtos em
circulao. sendo causados prejuzos ao consumidor. este pode exigir uma
indemnizao ao produtor, com base em responsabilidade objectiva. Esta
interveno do Estado c:m rdaes jurdico-privadas no altera a qualificao de tais situaes. O facto de o Estado assegurar uma indemnizao
s pessoas que sofrem danos ocasionados por produtos adquiridos e que
no possam, segundo as regras do Cdigo Civil (arts. 483. e ss.), exigir a
reparao, no transforma a responsabilidade civil em direito pblico. O
contrrio seria admitir que todas as normas imperativas, mesmo as que
constem do Cdigo Civil, seriam de direito pblico.
No sentido da publicizao das condies de trabalho, para alm da
interveno legislativa, tem-se invocado que o Estado criou institutos
pblicos, que visam fiscalizar a actividade laboral4 De facto, h institutos
pblicos - em particular, a Inspeco-Geral do Trabalho - que verificam

I Sobre o regime das clusulas contratuais gerais, para alm do comentrio de ALMEIDA COSTA/MENEZES CORDEIRO. Clusulas Contratuais Gerais. Anotao ao Decreto-Lei n.o 446/85. de 25 de Outubro, Coimbra. 1986. veja-se MENEZES CORDEIRO. Tratado
de Direito Civil, cit. pp. 411 SS. e ANTlJNES VARELA. Das Obrigaetem Geral. cit.. pp.
256 ss.
2 RAL VENTURA, Teoria da Relao de Trabalho. cit . p. 152. sustentando a natureza de direito privado, vem argumentar que. tendo a propriedade. tal como o direito do
trabalho. uma funo social. ento os direitos r\..'ais deveriam ser enquadrados no direito
pblico.
3 Sobre a responsabilidade civil do produtor. para alm da monografia de CALVO
DA SILVA. Responsabilidade CMl do Produtor. Coimbra, 1990. l'd. ROMANO MARTINEZ.
Cumprimento Defeituoso. em especial na Compra e Venda e na EmpreitadC/. reimpresSlio,
Coimbm. 2001, pp. 66 S5. e bibliografia a citada. bem como Direito das Obrigaiies
(Parte Especial), Contraws. 2." cd. Coimbra. 2001. pp. 147 s.
4 Cfr. MENEZES CORDEIRO. Manual. cit.. p. 64.

Captulo I - 1"',01/"1'(10

1..

65

se as empresas esto a cumprir as regras laborais, designadamente se h.i


menores a trabalhar na empresa ou se os perodos normais de trabalho
esto a ser cumpridos.
Tendo em conta que o exerccio da 'lctividade laboral fiscalizado
por institutos pblicos. atravs de funcionrios pblicos, h uma interveno estadual na relao contratual, podendo concluir-se que se est perante
uma situao de direito pblico. A concluso no parece correcta, porque,
por esse caminho, haveria outros ramos de direito privado que deveriam
ser integrados no direito pblico.
Os conservadores do registo predial. atendendo ao princpio da legalidade (art. 68. do Cdigo do Registo Predial), na sua funo de publicitar
a situao dos bens. fiscalizam a actividade dos particulares no que
respeita, nomeadamente, transmisso da titularidade dos direitos reais
sobre imveis. Por via desta fiscalizao, o regime dos negcios jurdicos
translativos da titularidade de direitos reais sobre imveis no se integra
no direito pblico.
Na actividade comercial tambm h institutos pblicos vocacionados
para fiscalizar, por exemplo se os produtos alimentares podem ser transaccionados, verificando se tm a qualidade estabelecida por lei. sob pena de
aplicao de multas, de apreenso da mercadoria, etc. Mas isto no transforma o regime que disciplina a actividade comercial em direito pblico.
Caso contrrio, sempre que houvesse fiscalizao por parte do Estado
estar-se-ia perante normas de direito pblico.
As regras respeitantes ao funcionamento desses institutos que fiscalizam a actividade laboral so se direito pblico e pode designar-se esse
ramo por direito administrativo do trabalho, mas as normas que impem
condies de trabalho, como seja o direito a frias, integram-se no contrato de trabalho, constituindo deveres da partes, sendo de direito privado.
Intimamente relacionado com o direito do trabalho, sem dele fazer
directamente parte, h o mencionado direito administrativo do trabalho,
que um ramo do direito pblico. O direito administrativo do trabalho distinto do direito do trabalho da administrao pblica, tambm ramo do
direito pblico - no deve ser considerado parte integrante do direito do
trabalho. apesar de algumas das suas regras poderem ser estudadas nesta
disciplina, em particular o papel fiscalizador da Inspeco-Geral do
Trabalho.
Do mesmo modo, os preceitos da que se poder designar administrao do trabalho tm carcter pblico. So regras, por exemplo. relacionadas com a poltica de emprego ou a formao profissional.

66

Direito do Trabcllho

---------------------------------------------

Portanto. nem o facto de haver interveno legislativa de carcter


injuntivo. nem fiscalizao das actividades. parecem ser razes para qualificar o direito do trabalho como direito pblico.
XI. O processo do trabalho a forola de realizao judicial do direito
do trabalho; admitindo que o direito processual um ramo do direito
pblico l sendo ele instrumental. em O<lda altera a qualificao do direito
substantivo. Dito de outro modo. o processo do trabalho direito adjectivo
que d realizao judicial ao direito do trabalho. mas sendo adjectivo. no
altera a qualificao do direito que se pretende realizar.
XII. Por isso. o direito do trabalho no deve ser entendido como um
composto de direito pblico e de direito privado. mas antes como um mero
direito privado.
Qualificando o direito do trabalho como direito privado e no como
um misto de direito privado e de direito pblico. decorrem consequncias.
designadamente a nvel de interpretao. pois s se recorre aos princpios
do direito privado e no aos de direito pblico. Por outro lado. como no
raras vezes a regulamentao de diferentes aspectos de direito do trabalho
apresenta lacunas. a integrao faz-se mediante o recurso s solues de
direito privado; assim. monnente no que respeita responsabilidade contratual. corno a previso laboral apresenta inmeras falhas. h que recorrer
ao regime do Cdigo Civil 2

Bibliografia:
MENEZES CORDEIRO. Manual. cit . pp. 61 a 67; MARIO PINTO. Direito do
Trabalho. cit . pp. 104 a 107; MOTA VEIGA. Lies. cit.. pp. 48 e 49; RAI.
VENTURA. Teoria da Relao Jurdica de Trabalho. cit . pp. 149.157; BERNARDO
XAVIER. ClIr.m. cit.. pp. 90 e 91.

I OUVI!lKA ASCENSAo. O Direito. cit.. p. 347. atinna que o direito processual regula
uma fonna de actividade do Estado. disciplinando a act\'idade dos juzes na solullo dos
C;L~OS concretos. Vd. igualmente BAI'1lSTA MACHADO. Introduo ao Direito. cit.. pp. 68 s.
2 Veja.se. por ellemplo. RADf.. DroU du Tramil 1'1 Rrsponsabilili CMle. Paris.
1997. que depois de ellplicar a aulonomia do direilo do tmbalho atendendo incapacidade
de o direito civil resolver prob1cma~ especficos da~ relafr-CS labomis (pp. I 55.). c'\plica
que. em mltiplos aspectos. o direito civil continua a aplicarse no mbito laboml. em
panicular no que se refere resJXlOsabilidadc civil (pp. 63 ss.).

Captulo I - IlIIrodlltio

67

2. Relao entre o direito comum e o direito especial


I. Tendo presente o elenco de cadeiras que integram o plano do curso
de Direito. denota-se. por vezes. alguma continuidade num ensino que vai
do geral para o particular. Nesse sentido. pode considerar-se que o direito
do trabalho se encontra no fim de uma sequncia. iniciada com a disciplina
de Introduo ao Estudo do Direito. a que se segue a Teoria Geral do
Direito Civil e o Direito das Obrigaes.
Em particular. o direito das obrigaes representa o tronco comum.
cm relao ao qual. outras disciplinas se podem enquadrar num direito
designado especial. isso que ocorre. nomeadamente. com o direito
comercial e o direito do trabalho.
O direito do trabalho. tal como aconteceu com o direito comercial.
autonomizou-se do direito civil; era direito civil comum e. hoje. direito
privado especial I.

II. Sendo um ramo do direito privado. pressupe a aplicao de princpios e de regras de direito civil. sempre que no se tenham estabelecido
regimes com cspecilicidades2 No . deste modo. concebvel o estudo do

I Discorda.se de MONTOY A MELGAR. DeredlO t/t'/ Trabajo. cit.. p. 43. quando


atinna que a distino enlre direito comum c direito CloJlccial tem um mero interesse
histrico. at porque. contrariando o que este autor atinn" (p. 42). o facto de o direito do
trabalho ter surgido como reacfr-o s nonnas de direito civil no implica a criao de um
sistema totalmente novo e distinto. mas antes de um conjullto de regras especiais. em que
alguns dos preceitos constituem excepo ao regime comum. Na realid.1de. contmriando o
que atinna MONTOYA MELGAR. ob. cit.. p. 44. o direito do tmbalho no uma disciplin"
dotada de pressupostos lcnicos e instituitk'S prprias. distintos dos do direito civil: a
posi-do deste autor assenta numa. dificilmente sustentvel. viso atomstica do direito em
gemi e do direito do tmbalho em panicular. desinserindo este ramo do direito de um
panorama global.
No sentido do tellto. considerando o direito do tmbalho como direito privado espe
cial. que especfica princpios. sobretudo do direito da~ obrigaes. err. OUVElRA ASCF.N
so. O Dirf'lo. cit.. p. 341. Vejase igualmente MF.NEZF.s CORDEIRO. Mamud. cit .. p. 66.
2 isso que ocorre. como se referiu no nmero anterior. no que respeita resJXlO'
sabilidade contmtual. que. apeslIr de ter tmtllmento cspt.'Cfico no direito do trablllho.
apresenta vrias lacuna~. que lm de ser preenchidas com o recur.;o ao regime do Cdigo
Civil. A propsito. consultese o estudo de RAD. DroU ti/( Tramil 1'1 Rl'sponsabi/jl
CMII'. cit .. nomead.1mentc pp. 63 ss.. quando explica que a Il:sponsabilidade civil garante
a reparao de modo mais l.'OITIpleto do que no direito do trabalho.

6R

[)ireito c/o Trabalho


------------------~

direito do trabalho desacompanhado. em particular. do direito das obrigaes; a viso interdisciplinar ser. pois. essencial'.
O enquadramento no direito das obrigaes imprescindvel. at porque o direito do trabalho deve assentar num pressuposto de neutralidade.
sem tomar partido no pontual conflito social; como qualqucr disciplina
jurdica. tem de apresentar solues gerais. certo que as concepes
polfticas. no raras vezes. influenciam as solues jurdicas. mas o direito
do trabalho no pode depender de um comprometimento ideolgico. que
lhe retira a funo estabilizadora das relacs sociais. A neutralidade que
se preconiza no pressupe um acatamentu acrtico das solues legais e
jurisprudenciais. mas to-s que a crtica no pode assentar em pressupostos ideolgicos.
III. No despiciendo relembrar que o direito do trabalho surge como
resultado de uma determinada evoluo histrica e ainda hoje acompanha
as mutaes sociais. Mas isto no corresponde a nenhuma particularidade
deste ramo jurdico; todo o direito surge de conflitos sociais que pretende
apaziguar. resolvendo-os de forma justa. A evoluu histrica pode revelar
diferentes critrios para a resoluo justa de idnticos conflitos. mas a
admissibilidade de vrias solues para o mesmo diferendo em funo de
concepes polticas a negao do direito.
A mudana de critrios relacionada com a mutabilidade social e. por
vezes. condicionada pur alteraes poltica.. e ideolgicas. por um lado. e
a sucesso legislativa. frequentemente feita sob presso de necessidlldes
sociais e polticas. por outro. dificulta a imprescindvel neutralidade do
juristll em matria laboral.

3. Autonomia do Direito do Trabalho

I. A relao de especialidade preconizada no nmero anterior no pe


em causa a autonomia do direito do trabalho que. como tem sido regra em
outras disciplinas jurdicas. se funda numa origem histrica 2 .
I . por isso. interessante atender ao estudo de GAlITIER, "Les Interactions du Dmit
Civil et du Dmi' du Travail. I.ps SO/lrces c/II Droit d/l Tr{l\'ail, org, por Bernllrd Teyssi.
Paris. 1998. pp. 129 ss . mormente quando afirma que os grandes juslaboralista.~ so
grandes juscivilistas.
2 Quanto 11 autonomia do direito do trablllho. I'd. MENEZP.S CORDEIRO, Da Situao
Jurdica Labor.d; Perspectivas Dogmticas do Din:ilU do Trabalho. Sepllratll ROA. Lis

Captlllo I - I",rodlltio

-----~---------------

69

A evoluo jurdic~l. em pllrticular no sculo XX. conduziria ao estabelecimento de regras e princpios especiais vlidos nas relacs laborais.
Tal especialidade no pressupe um acentuado afastamento dos princpios
gerais. mas antes um~1 adaptao que. nalguns casos, pode implicar uma
soluo oposta.
II. Como postulados do direito do trabalho h a evidenciar um princpio de tutela do trabalhador. de modo a garantir que a eventual desigualdade factual no conduza a uma dependncia jurdica do prestador de
trabalho. concretizado. designadamente. na proibio de despedimentos
ad nutum. por um lado. e o valor atribudo autonomia colectiva (em
particular conveno colectiva de trabalho) na fixao de regras laborais.
por outro lado l . A estes dois aspectos. importa acrescentar que no direito
do trabalho se detecta uma estreita conexo entre os parmetros individual
e colectivo da interveno jurdica2 Mas mesmo estes princpios no
pressupem uma alterao dos parmetros gerais do direito civiP.
A autonomia do direito do trabalho advm da aludida especialidade.
sendo pois imprescindvel o seu estudo integrado nos parlmetros do
direito civil. em especial do direito das obrigacs4
Para alm disso. h a ter em conta que a autonomia desta disciplina.
momlente do ponto de vista didctico. tambm se baseia na complexidade
do seu objecto-~,
boa. 1982; RAll. VI;mlJRA, Rela/io Jllrdira de> Tmball/o. cit . pp. 158 s.; MarrA VEIGA,
Ue.f. cit. pp. 45 ss.; BERNARDO XAVIF.R. Cur.m. cit.. pp. 86 ss., bem como a disscnao
de ROSRIO PALMA RAMAl UO. DII A/lltJnomia Dognuitica do Dir..iw do Trabalho. Coimbra, 2001. nomeadamente pp. 516 SS. e 701 ss.
I A autonomia no de\'e ser elUlhada ao ponto de !>C afirmar que ( ... l o Direito do
trabalho afastase decisivamente de certos dogmao; contratuais. como o da autonomia da
vontade ( ... l, o dll consensllillidade ( ... l. o da sinalagmaticidade (... )1> (BERNARDO XAVIER,
C/lrso, cito p. 87), porque. no obstante as excepes estabelecidas a n\'cI de autonomia
da mntade. de cOllscllsualismo negocial e do carcter sinalagmtico das pn.'Stacs. \'alem
as regras gerais dos contratos, sempre que no se estabeleceram normas especiais.
Apesar de uma evelltulIl integrao empresurial. o contrato de trabalho tem dc ser
entendido nos purJmetros comuns 11 generalidade dos negcios jurdicos.
2 Vejase ICHINO, II COntrtltW di lI'oro. Milo, 2000. pp. 149 ss.
3 Cfr. MENFZES CORnElRO. I)a Situao JurdiclI Laboral ... cit.. pp. 44 S5 . 55 ss. e
62 ss.
.. Concluise. deste modo, com MENEZES CORDEIRO, Da Situao Jurdica Laboral",
cit .. p. 64. que a Ilutonomill do direito do trablllho meramente sistemtica.
S Distinl:uindo a autonomill do direito do trabalho em tn.~ partes: autonomia legislativa; Ilutonomill didcticll e autonomill cientfica. cfr. VlcrOR RUSSOMANO, C/lrso dt'

70

I)ireito do Trabtllho

Bibliografia:
Mr:NF7.FS CORDEIRO. "Da Situao Jurdica Laboral; Perspectivas Dogmticas do Direito do Trabalho. Separata ROA. Lisboa. 1982; MARIA DO ROSRIO
PALMA RAMALHO. Da A/IIOI/Omia Dogmtica do Direito do Trabalho. Coimbra.
200 I e Direito do Trabalho. I. cit.. pp. 485 e SS.; RAL VEI'mJRA. Relat10 Jurdica (Ie Trabalho. cit.. pp. 158 e 159; MOTTA VEIGA. Uiies. cit.. pp. 50 e SS.;
BERNARDO XAVIER. Curso. cit.. pp. 86 a 90.

4.
Evoluo histrica do Direito do Trabalho

1. Questes prvias

;1
:1',:.'.

frequente iniciar-se o estudo da evoluo histrica do direito do


trabalho pela Revoluo Industrial. a propsito da questo social. tentando
explicar que este ramo do direito teve o seu incio com o conflito social
entre as entidades patronais e os trabalhadores; ou seja. que o direito do
trabalho nasce dos problemas criados na segunda metade do sculo XIX.
em que houve um conflito. pelo menos latente. entre classes sociaisl.
I Cfr. JOSE JOo ABRANTES. "Forma:io e Evoluo Histrica do Direito do Tra
balho. Direito do Trabalho. En.tallJ. Lisboa. 1995. pp. 20 s,; BECKER. ArbeilJl'ertrtlg /ln/I
Arbeitnwhiltnis in Dl'utsclllCltul I'om Begnn der Industralsierrmg bis ~um Ende des
Kaserreiclr.s. Francoforte. 1995. pp. 27 ss.; MOl'o'TElRO FERNA~DE.S. Dirt'if(1 do Tralxll/lo.
II." ed .. Coimbra. 1999. pp. 2855,; MOI'......OYA MUGAR. Derecho dei Trabajo. 22." cd .
Madrid. 2001. p. 162; PALOMF.QUE LoPEZ, Oreil/1 do Trabalho e Ideologia. trad. porlUguesa. Coimbra, 2001. pp. 19 5S.; I'ERA. Cumpt!/Idio di Dirillo dei lI'OW ~: cd. Milo.
1996. p. 2; ASSAI'f11. Diritto dei WIWO. cit.. pp, I ss.
Algulls autores francescs iniciam o estudo do direito do trabalho com a Rc\'Oluo
Francesa (1789). dr. COlJ11JRIF.R. Oroit du Tramit. cit . pp. 28 ss.; LYON-CAEN/PUsSIF.Rl
!SuPlor. Droit du Tramil, cit.. pp. 5 ss. Esta tomada de posio justifica se na medida em
que a Revoluo Francesa ps em prtica o liberalismo que. com respeito ao direito do
trabalho. se repercutiu 110 principio da liberdade de trabalho e da igualilitde das partes; o
liberalismo. em matria social. Icvou aos conhecidos abusos. que desencadearam a Ques
to Sociil\. Note-se. todavia. que o liberalismo. com iIS repercusscs 110 mundo laboral.
surge. pelo menos na Inglateml. cm meados do sculo XVIII. algumas dcadas antes dll
Re\'Oluo Franc,-'Sa. Quanto e\'oluo histrica do direito do trabalho cm Inglaterra. n/.
BowF.Rs. Emplo)"mt'nt
4." cd . Londres. 1997. pp. I ss.
Numa perspectiva muito particular, MRIO PlI.....O. Direito do Trablllho. cil.. p. 44.
admite que o direito do trabalho comea com o reconhecil11nto jurdico das rclacs
colectivas. que s se verificou nil 2: metade do sculo XIX. BERNt\RIJO XAVIER. Curso.
cit.. pp. 33 ss . tambm relaciona o nascimento do direito do tr.tbalho com a 2: metade do
sculo XIX. cm raLo da.'i altel"il,-"S sociais ento verificadas no mundo laboral.

ww.

Direito do TmballlO. cit.. pp. 27 ss. Veja-se tambm MASCARO NASCIMENTO. Curso de
Direito do Tm/ml/IO. 14.' ed .. S. Paulo. 1997. pp. 168 55 .. que acrescenta a autonomia
jurisdicional.

72

Direito do Trabalho

Porm. esta concepo histrica. para alm de uma eventual conotao poltica. assenta no pressuposto de o direito do trabalho se apresentar como
fruto da luta de classes. evidente que o moderno direito do trabalho. produto de uma multiplicidade de regimes especiais. que levou sua autonomizao do direito das obrigaes l surge depois da Revoluo Industrial.
mas considerar-se que todo o direito o produto de um conflito entre duas
classes. que no conseguem coexistir em colaborao. corresponde a uma
perspectiva inaceitvel.
O direito do trabalho tambm tem em vista a resoluo de conflitos
entre empregadores e trabalhadores. mas o contlito latente entre classes
sociais no existir necessariamente. Os conflitos laborais que surjam tm
de ser vistos numa perspectiva jurdica e no como uma permanente luta
social.
A relao de trabalho no se inicia com a Revoluo Industrial; antes
desta j havia contrato de trabalho.
A origem do direito do trabalho encontra-se no direito civil. pois.
fazendo parte do direito privado comum. as suas razes histricas esto no
direito romano2; at porque a autonomizao do direito do trabalho no
implicou uma quebra com a tradio. De facto. a relao laboral sempre
teve na sua base um contrato. o qual se insere nos negcios jurdicos
obrigacionais de fonte romanstica.

I A Revolulio Industrial conduziu ao desenvolvimento de regras que implicaram.


nomeadamente, a dignificao de vida dos trabalhadores. e que despertaram uma vocao
humanitria e social do Direito. cfr. MENEZES CORDEIRO. Manual. cit. pp. 20 5S.:
MONTOYA MELGAR. Derecho dei Trabajo. cit.. p. 29.
,
Mas. contrariamente ao que afirma JOS JOo ABRANTES. Formao c Evoluo
Histric3. .. > cit .. p. 21. a Revoluo Industrial. a Questo Social e o movimento operrio
no levaram a abandonar o unterior regime jurdico de utilil.ao do lrabalho 3.ssalariado
e a substitui-lo por um outro: o regime jurdico de utilil.ao do trabalho continuou a ser
o mesmo - o contrnto de trnbulho -. s que foram sendo impostos limites uutonomia
privada. Soluo similar, e errada do ponto de vista histrico. a de PALOMEQUE LOPEZ.
Direito do Trabtl/lw e Ideologia. cito p. 19. quando alirma que [ ... ) as relaes feudais de
produo (trnbalho em regime de servido) [foram substitudas I pelo sistema econmico
capitalista [ ... 1. dando a entender que o feudalismo e a servido (que nem sempre lhe era
inerente) se prolongamm at ao sculo XIX.
2 Cfr. MENEZES CORDEIRO. Manual. cit .. p. 34.

Capllllo I - IlItroduro

73

Bibliografia:
JOS JOO ABRANTES. Fonnao e Evoluo Histrica do Direito do trabalho. Direito do Trabalho. Ensaios, Lisboa. 1995. pp. 20 e 21; MF.NEZES CORDEIRO, Manual. cit.. pp. 34 a 36; MONTEIRO FERNANDES. Direito do Trabalho. cit..
pp. 28 a 31: MRIO PINTO. Direito do TmblllllO. cit.. pp. 44 a 48; BERNARDO
XAVIER. Curso. cit.. pp. 33 a 36.

2. Direito Romano
I. O contrato de trabalho no tem sentido numa sociedade esclavagista. em que a relao entre o senhor e o escravo est fora do domnio do
direito do trabalho. at porque lhe falta a liberdade na prestao do servio.
Assim. fazendo uma anlise das normas do Digesto que tratam de
vrios aspectos do direito civil. por exemplo. as respeitantes ao contrato de
compra e venda (em especial Livro 18) ou as relativas s coisas (designadamente. Livros 37. 38 e 41). comparando-as com as que regulam a relao laboral (regras esparsas no Livro 19 e um tratamento lateral no Digesto
38.1). verifica-se que estas ltimas no tm o mesmo desenvolvimento.
nem aperfeioamento tcnico. Mas veja-se. por exemplo. o direito percepo do salrio pelo tempo pactuado sendo o trabalho interrompido por
facto no imputvel ao trabalhador. previsto em Digesto [9.2.38.
Isto deve-se. no s ao facto de a sociedade romana assentar num
importante sector servil (escravos e colonos). mas tambm devido ao preconceito. que se manteve mesmo depois da queda do Imprio Romano. de
trabalhar para outrem ser pouco dignificante I. excepto tratando-se de trabalho autnom02. Esta concepo reflecte-se na mxima ciceroniana
I Quanto ao desprezo pelo trnbalho e a exaltao do 1a1.er como condio necessria
de uma vida de homem. cfr. PAUL VEYNE. O Imprio Romano. in Histria dCl VidCl
l)ri~adCl. sob a direco de Philippe Aries e Gcorges Duby. 2.' cd . Porto. 1989. p. 124.
Porm. como o mesmo autor refere. este desprezo pressupunha uma distino de classes.
depreciando-se. assim. o grupo social inferior (p. 126), o que estava de acordo com a ideia
de que a valorizao implicava deteno de riqueza fundiria (p. 128). Acresce que o
termo tmbalho no tem equivalente exacto ao actual em latim: da afirmar-se que o
poltico. aquele que gere os seus domnios. o mdico ou o liIsofo no trabalham. ocupam.
se dos seus afazeres; da mesma forma. o escrnvo c o soldado no tmbalhanl. obedecem
(:lUtor e ob. cit. p. 129).
2 Apesar de as chamadas artes liberais. como ii medicina. tumbm. por vezes. serem

74

Direito do Trabalh()

---- - - -

Capllllo I - 'IIIroclurio

75

--~-

(}rillm cum dignirate. compatvel com a actividade pblica. mas que desprezava o trabalho assalariado'.
A plebe rural (constituda tambm por colonos) explorava agricolamente as terras que detinha. sendo poucos os cidados livres que. no
campo. trabalhavam para outrem. pois os grandes proprietrios tinham.
normalmente. escravos. A plebe urbana. em regra. principalmente quando
se tratava de artfices. prestava servios. de forma autnoma 2 tendo os
senhores (nobres e burgueses) escravos ao seu servio. No se quer com
isto dizer que no existissem mltiplas situaes de trabalho subordinadoJ.
Como exemplo de trabalho livre assalariado de aludir referncia feita
numa tbua da poca de Adriano (117-138). relativa ao trabalho nas minas
de Aljustrel; nesta tbua. quanto mo-de-obra utilizada. alude-se ao
emprego de mercellarii (trabalhadores livres assalariados) e servi
(escra vos)4.

II. No direito romano. o contrato de trabalho enquadrava-se numa


figura genrica. designada locao. A locao era um negcio jurdico que
c:I;crcidas por escmvos. cfr. V A7. GUEDES. A Prestaro do Tmlmllw t' a sI/a Trc/IIsformaro
Pacfica pelo Direito Ch'il. Lisboa. 1914. p. 32.
I Cfr. RODRIGUEZ NElLA ... EI Tmbajo cn las Ciudades Romana., de la Blica.. in EI
Tmlmjo a Trm's ele la Historia, Actas dei II. o Congreso ele /tI A.WJciacin ele Historia
Social. Crdoba. Abril de 1995. org. por SANTIAGO CASTIU.O. Madrid. 19%. p. II.
2 Os trabalhadores autnomos organizavamse. frequentemente. em corporaes de
artfkes. tais como carpinteiros. sapateiros. etc . para alm de outras que. hoje. mais
facilmente se incluiriam na figura de industriais. como padeiros ou transportadon.'s (sendo
esles ltimos. por vezes. tambm comerciantes).
3 Como se l em VAZ GtJEDF_<;. A Prestaro do Trabalho. cit.. p. 33. pamfrascando
Rlanqui. "nessa poca vem-se muilos operrios Ii\res. trabalhando ao lado de operrios
escravos (. .. ) nas manufacturas domscas dos opulentos senadores romano~ ... Tambm
VEYNE. "O Imprio Romano ... cit.. p. 135. acaba por afirmar que de "'iCOnfiar do ideal
de lazer e desprezo pelo trabalho pois. em Pompeia. enconlmmmse veslgios de vrios
proprietrios que moslravam orgulho nos seus ofcios de padeiro. fabricante de louas. etc.
O mesmo aulor acrcscenla que se sabe muilo pouco sobre a mullidUo laboriosa de Roma.
pois s se conhece como eram vistos pela classe elevada (p. 137). Igualmente no sentido
de proliferarem siluaC5 de lrabalho subordinado. efr. RODRIGIJEZ NEII.A. "EI Trabajo en
las Ciudades Romanas de la Bticu, cit., pp. II s. Parece, por isso. erroneu a ideia de que
nll Anliguidade s havia lrabalho escravo. como IIponlam ulguns aUlores (RIIIElRO DOS
SANTOS. Movimentos Laborais e Constituio Eco"mica. Lisboa. 2000. pp. 123 s.).
.. Cfr. JULIO MANGAS. "E! Tmbajo en las Minas de la Hispania Romana ... in EI Tra
bajo a Trm';S de la Historia, Actas dellf.O Cemgreso ele la A.wciacic" de IIistoria Social.
CI~nl\lba. Abril de 1995.org. por SANTIAGO CASTIU.O, Madrid. 199( pp. 52 s.

poderia ter por objecto o uso de coisas. mas tambm a prestao de actividades por pessoas. Os homens livres. tanto podiam locar uma coisa. como
o resultado de uma actividade (obra) ou a sua fora de trabalho. O contrato
de locao respeitava. assim. a bens corpreos e a actividades'.
No direito romano. entre os vrios contratos - ao lado da emprio
vel/ditio. da .'iOde/as. etc. -. encontrav:l-se a locario conducrio. A locario
cOlldllcrio. pelo menos no perodo intermdio. subdividia-se em trs
tipos2: a localio cOllducti(} rei. que corresponde actual locao; a locario
COlldllCtio operiJ. antecedente do contrato de empreitada. da chamada
locao de obra; e a !oclltio cOlldllcrio operamm. que corresponde ao
contrato de prestao de servios. no qual se inclua o trabalho subordinado e o independente 3 Em qualquer uma destas trs situaes. uma das
partes - o condllctor - tinha de pagar outra - o locator - uma contrapartida em dinheiro. designada merce.... Por vezes, no trabalho autnomo. a contrapartida monetria era designada por horlOrarium ou mesmo
por salariunr'.
No direito romano encontram-se as regras precursoras do actual
contrato de trabalho na !ocatio cOllductio operarum. prevista no DigestoS.
Porm. nem sempre se determina um tratamento diferenciado entre o trabalho subordinado e o autnomo. assentando estas duas modalidades de
trabalho nos mesmo parmetros. Mas na locario conductio operarllm que
se encontra o ponto de partida do actual contrato de trabalho.
Nos actuais Cdigo Civil Francs e Cdigo Civil Espanhol ainda se
procedeu diviso tripartida a que se aludiu. tendo o contrato de trabalho.
I Como refere MENFZF.o; CORDFJRO. ManllCIl, cit., p. 38. a terminologia usada,
f37.cndo crer que o trabalho era equiparado a lima coisa. no corresponde a um desinlercssc
dos romanos pelo trabalho livre. No mesmo sentido. ,d. MRIO PINTO. Direito do Trabalho. cil. pp. 29 s.
2 Cfr. ROMANO MARTINEZ... O Contrato de Empreilada no Direito Romano e no
Anligo Direilo Ponugus. ConlribUlo para o Estudo do Conceilo de Obra na Empreilada.
Direito e Justira. VII (1993). pp. 19 S5. e bibliogmfia a cilada.
.\ De modo dherso. RAL VEr.TURA. Rt'lado Jurdica ele Trabalho. cit.. p. 53.
contrape a locatio operis ii loccuio opt'rarum. fazendo corresponder ii primeira o trabalho
aulnOIllO e. segunda. o trabalho subordinado. Considerando o contrato de trabalho como
um contrato de prestao de servios. cfr. LOWISCH, Arbeitsrecht, 3." cd. Dusseldorfe.
199I.p.3.
.. Cfr. ROI)RIGUF2 NElLA. EI Trabajo en Ia.~ Ciudades Romanas de la Bticu". cit..

p.l3 .
s Livro 19. que traia da 10m tio nas tres \"Crtentes referidas. Para alm disso. no
Digt.'Sto 38.1 enuntramse nlusties no trabalho dos libertos.

Direi/o do Traballw

Captlllo I - IIIIroduiio

aquando da aprovao daqueles diplomas (1804 e 1889), sido enquadrado


numa das modalidades de locao. O Cdigo Civil de 1966. na sequncia
do Cdigo Civil Alemo, faz uma distino diferente, afastando-se da
perspectiva tripartida do direito romano.

Por outro lado. a ideia do salrio justo. de a retribuio corresponder


ao trabalho efectuado. devendo haver justia na remunerao. passa a ter
cabimento l .

76

III. Na Antiguidade. h referncias, no final do Imprio, a conflitos


de trabalho e existncia de associaes de trabalhadores, as chamadas
collegia sodalitia l , com finalidades de entreajuda, funcionando, mais ou
menos, como seguradoras mutualistas 2, que se organizaram. em particular,
nas cidades.

Bibliografia:
MENEZES CORDEIRO, Manual, cit., pp. 37 a 40; VAZ GUEDES. Prestao do
Trabalho e a sua Transfonnao Pacfica pelo Direito Ci,'iI, Lisboa. 1914. pp. 23
a 42; ROMANO MARTINEZ, O Contrato de Empreitada no Direito Romano e no
Antigo Direito Portugus. Contributo para o Estudo do Conceito de Obra na
Empreitada, Direito e Justia, VII. 1993. pp. 17 a 33; MRIO PINTO. Direito do
Trabalho. cit., pp. 28 a 31; Ruy ENNES ULRICH, Legislao Operria Portugueza,
Coimbra. 1906, pp. 6 a 8; BERNARDO XAVIER. Curso. cit. pp. 19 e 20.

3. Direito intermdio; corporativismo


I. As alteraes no perodo intermdio na relao de trabalho foram
essencialmente duas, ambas por influncia do cristianismo.
Em primeiro lugar, o esprito cristo, relacionado com a dignificao
da pessoa, em que se inclua o serv03, levou a atenuar o desprezo que
existia pelo trabalho subordinado. Esta diferente postura conduziu a um
desenvolvimento da relao de trabalh04 .

I crr. BERNARDO XAVIER, Curso, cit., p. 20. Vejase tambm Ruy ENNES ULRICII.
Legislafl10 Operria PortllgueZtl. Coimbra. 1906, p. 7 c RODRIGUEZ NEILA. EI Trabajo en
las Ciudades Romanas de la Btica. cil .. pp. 12 e 23 s.
2 Cfr. VAZ GUEDES. A Prestao do Trabalho. cit . p. 34. nota I.
3 Cfr. BERNARDO XAVIER. Cllrso, cit.. pp. 20 s.
"' A Igreja tcria recorrido ao Irdbalho assalariado de muilos daqueles que. fugindo de
iniquidades, nela se refugiavam. crr. VAZ GUEDES. A Prestao do Tmbalho. cit. pp. 45
s. Quanlo a uma evolu-Jo hislrica da relao de trabalho. desde o sc. XVI. comeando
pelo pensamento de F. Vitria, crr. ALONSO OLEA. De la Sen'idllmbre ai Co",rato de
Tmblljo. Madrid. 1979.

77

II. A partir, essencialmente, do sculo IX, mas. no fundo, durante


todo o perodo de direito intermdio e com razes no direito romano.
verificou-se um grande desenvolvimento do associativismo profissional.
que veio a ser designado por corporativismo2 A partir do momento em
que o desenvolvimento econmico e a estabilidade poltica justificavam a
existncia de homens dedicados a um s ofcio. passou a ser frequente os
tmbalhadores associarem-se em corporaes profissionais da sua actividade.
Estas corporaes, que se desenvolveram por toda a Europa. encontravam-se normalmente hierarquizadas. o que significava que os trabalhadores se reuniam. em funo da sua actividade. numa associao com uma
estrutura bem delineada3. Esta estrutura apresentava. vulgarmente, uma
hierarquia em trs graus: mestres. companheiros e aprendizes. Hierarquia
essa que correspondia a uma progresso na carreira, pois era necessrio
fazer exames para ascenso na categoria de aprendiz at mestre. Os mestres eram os que tinham feito os exames finais exigidos para aquela actividade e. portanto, tendo prestado provas. demonstravam que sabiam exercer aquele trabalho. Os companheiros, tambm designados por oficiais ou
operrios. seriam aqueles que, ou por terem reprovado no exame de acesso
categoria de mestre no chegariam. por isso, ao topo da carreira. ou
aqueles outros que j tinham passado o perodo de aprendizagem e ainda
no se tinham apresentado a exame para mestre. Por ltimo, os aprendizes
eram os que iniciavam a carreira numa determinada profisso, juntando-se
a um mestre e aos companheiros de uma dada corporao para aprenderem
e se prepararem para o exame.
Havia corporaes em vrias reas de actividade. tendo cada uma a
sua estrutura prpria com estas caractersticas bsicas.
I crr. MENFZF.S CORDEIRO. Manllal. cit. p. 41. Quanto introduo da ideia de preo
justo na compra e venda. cfr. ROMANO MARTINEZ. Cumprimento Defeituoso. em especial
1/(1 Compra e Vel/(Ia e I/() Empreitada. reimpresso. Coimbm. 2001. pp. 94 s.
2 Crr. SOARES MARTINEZ. Manual de Direito Corporatim, 3." cd., Lisboa. 1971. pp.
29 ss.
3 Crr. SOARES MARTINEZ, Direito Corporclt'o. cit . pp. 33 s.; MRIO PJr.'To. Direito
do trabalho. cil .. p. 32; MOlTA VEIGA, Ues. cil.. pp. 53 s.; BERNARDO XAVIliR, Cllrso.
cit .. p. 21.

78

Direito cio Trabalho

o principal objectivo das corporaes era o de defesa dos interesses


e direitos da classe profissional que a constitua, relativamente a todas as
pessoas e entidades que pudessem opor-se sua progresso e dignificao.
Apresentavam-se, pois, como um reduto onde aqueles profissionais defendiam os seus direitos contra terceiros. Para alm disso, as corporaes
prosseguiam um objectivo de entreajuda relativamente aos seus membros,
funcionando como uma espcie de mutualistas, acudindo os membros em
caso de doena, invalidez ou falecimento, neste ltimo caso prestando
auxlio aos familiares do associado.
As corporaes tinham normalmente regulamentos, regras precisas
de orientao. que determinavam como deveriam os membros actuar nas
relaes entre eles; disciplinando, por exemplo, a progresso na carreira
ou o tratamento que os mestres deviam dar aos aprendizes e vice-versa J
A relevncia destas associaes verifica-se em outros domnios jurdicos para alm do direito do trabalho, designadamente em sede de direito
comercial ou de direito penal, porque nas corporaes encontrava-se a
regulamentao de questes de concorrncia desleal. de especulao, de
falsificao de produtos, etc.
Ao direito do trabalho interessa. entre outros aspectos. a questo da
limitao das horas de trabalho, relativamente qual. no obstante valer
frequentemente a regra de trabalhar de sol a sol (entre o nascer e o pr do
sol), no era nenhum exagero tendo em conta o que se passou no sc. XIX,
quando foram usuais perodos de trabalho de doze, catorze e de dezasseis
horas por dia. De facto, no perodo intermdio. as limitaes durao da
jornada laboral, estabelecidas a nvel das corporaes, sempre evitavam
perodos de trdbalho desumanos.
Nas normas disciplinadoras das corporaes - algumas derivadas
dos usos e outras dos estatutos - tambm se encontram regras respeitantes ao descanso nos domingos e feriados, quanto contratao de aprendizes, ao trabalho nocturno e, especialmente, em relao aoltespedimento
dos prestadores de trabalh02. Estas regras, no fundo, visavam a defesa da
relao de trabalho, limitando as prepotncias que se poderiam efectuar,
nomeadamente, atravs de despedimentos sem justa causa.

I Em Frana foi codificado um regulamento. conhecido por .. Livro dos Ofcios. de


onde constam tais regras. cfr. SOARF.s MARTINEZ. Direito Corporatho. cit.. p. 34.
2 Como refere MRIO PINTO. Direito do Trabalho. cit., p. 33. Era particularmente
rica. em compara-do com o direito romano. a disciplina medieval do trabalho.

Captulo I - Il/troclulio

79

--------------------------------------.-----------------Em termos exemplificativos, cabe ainda aludir s regras precursoras


do actual regime de acidentes de trabalho e de segurana social. na medida
em que as corporaes. por vezes. assumiam igualmente a funo de
mutualistas de seguros.
III. No direito intermdio a que se alude, no estava em causa uma
ideia paternalista com respeito ao direito do trabalho; este ramo do direito
- que no tinha autonomia dentro do direito privado - era entendido
como regulador de uma relao de colaborao, num quadro comunitrio.
No que no pudessem surgir conflitos, e houve-os l , mas no se pretendia estabelecer um conjunto de regras que visassem a defesa de uma classe
contra outra 2 O direito do trabalho era visto antes como relao de colaborao do que como relao de conflito.
IV. Na Europa. as corporaes tiveram o seu apogeu por volta do
sculo XIII. seguido de um declnio. O declnio acentuou-se a partir do
sculo XVI, derivado essencialmente da abertura de mercados que os
Descobrimentos facilitaram e da consequente alterao ocorrida na sociedade que, at ento. do ponto de vista econmico, se apresentava como
fechada. As corporaes estavam preparadas para o tipo de transaces
prprio de sociedades economicamente fechadas e, medida que estas se
abriam a um comrcio mais vasto, a organizao corporativa comeou a
decair, mostrando-se incapaz de se adaptar aos novos circunstancialismos.
A partir do sculo XVI, as corporaes deixaram de ser associaes de
entreajuda dos trabalhadores de uma determinada classe profissional, passando a apresentar-se como organizaes que tentavam defender privilgios e monoplios 3. Eram as defensoras dt: pequenos grupos e j no de
uma determinada profisso.
Para esta evoluo contribuiu, no s a abertura de mercados, mas
tambm o interesse dos poderes polticos em aumentar a sua innuncia, no
sentido de um Estado absoluto4 De facto, a partir do sculo XVI, as
I Quanto a uma indicao de alguns desses conflitos. cfr. MRIO PINTO. Direito do
Trabalho. cit. pp. 34 s.
2 Contudo, segundo BOWERS. Employmellt Law. 4.' ed . Londres. 1997. p. I. a
primeira interveno legislativa a nvel laboral deu-se em Inglaterra em 1349. com vista
manuteno de salrios. que seriam revistos periodicamente.
3 Crr. SOARES MARTINEZ, Direito Corporativo. cit.. p. 61.
.. efr. SOARES MARTINEZ. Direito Corporalilo. cit .. p. 62; MRIO PINTO. Direito tio
Trabalho. cil.. p. 33.

Dirt'1O do Trabalho

80

tentativas de centralizao do poder estadual passavam pela destruio das


corporaes. pois a centralizao estadual. prpria do absolutismo. no
compatvel com a existncia de corporaes. ou seja, de poderes intermdios entre o Estado e o cidado.
Um poder autoritrio e centralizado no pactua com a defesa do associativismo profissional em termos de liberdade e com poder negocial. Se
as associaes profissionais tiverem poder de negociao e capacidade
para impor a sua vontade, contrariam as perspectivas de um poder centralizado. Quanto mais autoritrio e centralizado o poder, menos fora
podero ter as associaes profissionais. Tem sido normal esta luta pelo
poder que contrape a centralizao pulverizao de pequenos poderes,
entre os quais o das associaes profissionais.
As corporaes entraram, pois. em declnio. at que, na Europa, no
tinal do sculo XVIII. vm a ser extintas l , tal como ocorreu em Portugal.
mas s no sculo XIX.
Mais do lJue a abolio das corporaes, a ideia que se tentou difundir no final do sculo XVIII foi a de que qualquer agregao profissional
contrariaria a liberdade de trabalho e o desenvolvimento tecnolgico. Foi
com base nestes pressupostos liberais que, no s as corporaes foram
extintas. como proibida qualquer forma de associativismo profissional.

Bibliografia:
VAZ GUEDES. A Prestao do Trabalho e a sua Transformaiio Pacfica
pelo Direito Civil. Lisboa, 1914, pp. 42 a 50; SOARES MARTINEZ. Mal/ual de
Direito Corporativo. 3.a ed., Lisboa. 1971, pp. 29 a 39 e pp. 61 a 69; MRIO
PINTO, Direito do trabalho, cit.. pp. 32 a 36; RIBEIRO DOS SANTOS. Movimelltos
!..llborais e Constiflliiio Ecol/6mica, Lisboa, 2000. pp. 126 a 137; MorrA VEIGA,
Lies, cit., pp. 52 a 55; BERNARDO XAVIER, Curso, cit., pp. 20 a ".
I Na Inglaterra ter.1o comeado a ser extintas a panir de 1753. extino que se genemlizou com o Combination Act de 1799 com as alteraes introduzidas em 1800 (BOWERS.
Emplo)'ment UlII', cil.. pp. I s.) e, em ~rana, de forma incipiente, pelo dito de Turgot, de
1776, e. definitivamente. pela Lei de 17 de Maro de 1791 (cfr. VAZ GUEDES. A Pre.ftao
do Trabalho, cil.. p. 50; SOARES MARTINEZ, Direito CorpOrtltil'O. cil.. pp. 64 5S.).
A extino das corporaes no se confinou Europa. o mesmo ocorreu em pases
da Amrica; cfr., quanto proibio da organizao corporativa no Brasil pela Constituio Imperial de 1824. VICTOR RUSSOMANO. Curso de Direito do trabalho. 6.' ed . Curitiba.
1997. p. 17.

Captulo 1- Imroduo

81

--------------------~----------~---------------------

4. Revoluo Industrial; a Questo Social


L Como foi referido, parte dos autores retrocedem na explicao
histrica do direito do trabalho Revoluo Industrial. relacionando a
origem deste ramo do direito com a luta de classes ento gerada. Foi, sem
dvida, a partir da Revoluo Industrial que se estabeleceu uma nova perspectiva, dando origem ao moderno direito do trabalho l , mas o contrato de
trabalho no teve aqui a sua origem2
II- Para se entender a Revoluo Industrial e a consequente Questo
Social preciso ter em conta que, aps um perodo de declnio iniciado no
sculo XVI. as corporaes foram extintas nos sculos XVIII/XIX e, para
concretizar a liberdade de trabalho. estava proibida qualquer forma de
associativismo profissional; deste modo. na relao laboral. os trabalhadores actuavam individua1mente. Por outro lado. o aparecimento da mquina
a vapor e a consequente industrializao levou a que grandes massas de
trabalhadores. originrios dos campos, se deslocassem para as cidades
para a oferecerem})3 a sua fora de trabalho4 . Esses trabalhadores estavam desorganizados. desunidos e sem possibilidade de se associarem. pois
legalmente isso era-lhes vedado. Os trabalhadores. chegados s cidades,
ofereciam a sua fora de trabalho s empresas de uma indstria incipiente.
I crr. MENEZES CORDEIRO, Mall/UlI, cit., pp. 42 s . que alude a dois fenmenos
novos: o agrupamento em organismos colectivos e as reformas sociais le\'adas a cabo
pelos Estados.
2 Diferentemente do que afirma Jos~ JOo ABRANTES. Formao e Evoluo
Histrica... ", cit .. p. 21. a ordem jurdica liberal no desenterrou a \'elha locat;o conductio
operarum, porque tratava-se de um contrato sempre usado para regulamentar a relao
jurdica de trabalho por conta de outrem. O autor parece querer induzir o leitor (p. 22) no
sentido de. antes da.~ concepes jurdicas liberais, em que aparece o trabalhador como
homem livre, s havia trabalho prestado por escravos e servos da gleba. situao que no
corresponde verdade. Diferente a posio sustentada por BECKF.R. Arbeitsl'ertrag IInd
Arbeitsverlliiltnis. cit.. p. 29. no sentido de que. anteriormente revoluo libcra1. a relao
contratual no assentar no pressuposto de igualdade das partes no contrato. prprio do
Iibemlismo.
3 Como refere ARANGUREN in MAZZONI. DiritlO de/IAl'oro. I. cit.. p. 5. afinnar-se
que o trabalhador oferece ou vende o seu prprio tmbalho s compreensvel numa
linguagem metafrica.
4 O trabalho em fbricas no surge no sculo XVlIl. mas foi nesta altura que o
desenvolvimento industrial levou a uma significativa concelllrao de trabalhadores cm
f:bricas, com o consequente xodo dos campos.

82

Direiw do Trabalho

mas no tinham qualquer poder de negociao dos contratos de trabalho,


at porque, muitas das vezes, grassavam situaes de desemprego l .
Surgiram, assim, os problemas sociais conhecidos pela Questo Social.
Cada vez mais se estabelecia uma dissociao entre o capital (empresrios) e o trabalho (assalariados)2. O grande fosso constitudo entre os
detentores do capital e os dadores de trabalho, que se verificou na segunda
metade do sculo XIX, deu origem a um conflito sociaP, na base do qual
se construiu a teoria marxista da luta de classes4
De facto. a referida dissociao criou tenses graves devido s condies infra-humanas em que trabalhavam e viviam os operrios. Para isso
contriburam o fluxo de trabalhadores s cidades, a impossibilidade de se
organizarem em termos profissionais e tambm o facto de o trabalho ser
considerado um dos factores de produo, juntamente com a terra e o capital, estando, portanto, sujeito s regras gerais de mercado, ou seja, lei da
oferta e da procura. Este ltimo factor implicava que os salrios subissem
ou descessem em funo da oferta e da procura de mo-de-obra. Estas
regras de mercado levaram, com alguma frequncia, a que os salrios des1 Como refere VAZ GUEDES, A Presta/ia de Trabalho. cit, p. 50. ( ... ) a Revolu
o ( ... ) no pde lltribuir a sse ente. na realidade um proletrio, a liberdade econmica scm
a qual a poltica no vale muito, e continua (p. 75) ( ... ) pois no usam de liberdade (... )
os que mom:m de misria.
Esta desigualdade leva a que Jos JOo ABRANTES, formao e Evoluo Hist
rica... . cit., p. 22, aluda ditadura contratual dos patres e, por outro lado (p. 23), consi
derando que a liberdade individualista do liberalismo conduz liberdade de explorar.
dando cobertur.tjuridica servido econmica dos trabalhadores. Veja.se tambm MRIO
PINTO, Direiw do Trabalho. cit, pp. 39 ss.
2 Crr. BECKF.R. Arbeitsvertrag und Arheim'erhiiltnis. cit. pp. 43 55.; MarrA VEIGA,
Lies, cil., pp. 56 S.; BERNARDO XAVIER. Curso, cit., p. 24.
3 Cfr. em BF.RNARDO XAVIER, Curso. cit .. pp. 25 ss .. as descrics e ll.~ transcrics
bem esclarecedora.~ desta realidade. Sobre o movimento operrio. ,'de LOBO D' VilA
LIMA. O Mm'imento Operrio em Portugal. Lisboa. 1905 e EMYGDlO DA ~lI.VA, O Opera
riado Portugus IUI Questo Social. Lisboa. 1905.
4 Alenlo este conflilo social desencadeado pela industrializao. MARX. Manifesto
do Panido ConltmiJta. trad. lvaro Pina. Lisboa. 1975, p. 102 (onde se l: Para a
Alemanha vo as principais atenes dos comunistas. porque a AlemlUlha se encontra cm
vsperas de uma revoluo burguesa e porque leva a cabo esta reviravolta numas
condies de maior progresso da civilizao europeia cm geral c com um proletariado
muito mais desenvolvido do que o que havia na Inglaterra no sculo XVII e na Frana no
sculo XVIII, porque a revoluo alem. portanto. pode ser um simples preldio para a
imediata revoluo proletria). assentou no pressuposto de que a revoluo se iniciaria
nos paises induslrializados. o que. de facto. no ocom:u.

Captulo I - IlItrodllo

HJ
.--------------------

cessem, deixando os trabalhadores e suas famlias sem as condies mnimas de sobrevivncia.


A tudo isto acresce que a mquina a vapor generalizou os acidentes
de tmbalho. Os trabalhadores que sofriam acidentes de trabalho no
tinham qualquer forma de ser auxiliados, pois ao contrrio do que sucedia
no perodo anterior, o princpio de entreajuda de base associativa deixara
de existir e a responsabilidade aquiliana era insuficiente para solucionar o
problema. porque a prova dos respectivos pressupostos, em particular a
culpa do empregador, era. no raras vezes. difcil (cfr. infra 52.). O trabalhador acidentado, impossibilitado de trabalhar. no sendo ressarcido,
estava votado ao risco de no sobreviver.
Com certa frequncia, grassaram as situaes de desemprego derivadas de despedimentos lJue tinham por base ciclos econmicos de prosperidade e de recesso. Nos perodos de recesso, o desemprego aumentava substancialmente, com a consequente aceitao de salrios irrisrios
e de condies de trabalho aviltantes.
Atentas estas razes. a degradao das condies de vida dos trabalhadores e suas famlias era uma realidade. Foi este panorama negro vivido
na segunda metade do sc. XIX. prolongando-se, nalguns casos, pelo sculo XX, que veio a dar origem chamada Questo Social.
III. A Questo Social desencadeou um debate ideolgico em que se
esgrimiram argumentos de vrias correntes de pensamento, tendo sido apresentadas solues para a resoluo desses problemas sociais, essencialmente no plano poltico-ideolgico, com bvias repercusses jurdicasl.
Entre essas tomadas de posio destacam-se o socialismo (com diversas
vertentes, tendo tido particular relevncia o marxismo)2. o corporativismo e
a doutrina social da Igreja.
IV. A doutrina social da Igreja, desde h mais de cem anos, atravs
de vrias Encclicas. tem mantido, quanto Questo Social, uma perspectiva mais ou menos idntica. A Igreja comeou por tomar partido sobre
este problema social na Encclica Rerum Novarum, de 1891, do Papa Leo
I No obstante a repercusso jurdica. a questo tinha de ser resolvida no plano
politico. pois. como refere Jos JOO ABRANTES. Formailo c Evoluo Histrica... . cit .
p. 24. as regms de direito civil no se encontravam prepamdas para resolver a Questo
Social.
~'S.

2 Quanto s vrias COm:llles socialistas. cfr. BERNARDO XAVIER. Curso. cito pp. 28
e bibliografia a citada.

S4

IJireilO do Trabalho

XIII. Nesta Encclica vem condenada a situao degradante a que a relao


laboral votava os trabalhadores. condenando os proprietrios das fbricas
(O capital) por terem pennitido esse estado de coisas com a sua g~mncia
de lucro. atravs da explorao dos trabalhadores l . Nesta sequncia. na
mesma Encclica, condena-se o liberalismo econmico, que, levado por
urna busca incessante do lucro e numa perspectiva individualista. conduziu ideia de a mo-de-obra ser um mero factor de produo (o trabalho).
sujeito s contingncias do mercado.
No direito romano. o contrato de trabalho era visto como um tipo de
locao, sendo a mo-de-obra locada, mas isso correspondia a uma tcnica
jurdica distinta da considerao do trabalho como mero factor de produo. O liberalismo no encarava o trabalho nesta perspectiva tcnicojurdica, mas sim numa viso puramente econmica em que, como factor
de produo. no tem de ser atendida a perspectiva social e humana do
prestador de trabalho.
Para contrapor ao individualismo liberal. a Encclica prope a reestruturao das associaes profissionais. considerando que o seu restabelecimento seria uma das fonnas de pr cobro situao calamitosa a que
se chegou do ponto de vista social.
Alm disso, na Encclica preconizam-se melhores condies de trabalho. que levem sua dignificao. superando a ideia de que o trabalho
um simples factor de produo, sujeito s regras de mercado e relembrando que o trabalho efectuado por pessoas, devendo ser tidos cm conta
os aspectos humanos da relao laboral.
A ideia introduzida pelo cristianismo do justo salrio agora reiterada. devendo. nos tennos da Encclica. a remunerao corresponder a um
pressuposto de justia ligado a um mnimo necessrio para a vida das pessoas, isto , para garantir uma subsistncia honrada. Associado com este
aspecto. respeitando a propriedade privada dos empregadores, preconizava-se a participao econmica dos trabalhadores na etnpresa. favorecendo-lhes o acesso propriedade.
A Igreja tambm defendeu o estabelecimento de um perodo de trabalho adequado. no chegando a detenninar qual seria esse nmero de horas.
pois isso dependeria de mltiplos factores.

1 Ideia que j se em:ontrava pn:sente na Carta de S. Tiago s doze tribos dispc~.


onde. nas Advertncia'i aos Ri<:os. se l: O salrio dos trabalhadores. que ceifar.un os
vossos campos. foi defraudado por \'s. e clama (Tgll. 5.4.),

Cllprulo I - Inrrodu'o

!l5

-----~-

I
.=:-.

A questo da proteco dos trabalhadores mais desfavorecidos crianas. mulheres e doentes - tambm foi tida cm conta. aconselhando-se limitaes e dispensas de trabalho, assim como proteco para os que
adoeciam ou sofriam acidentes de trabalho.
Esta foi. em termos sintticos. a perspectiv~, essencial estabelecida na
Encclica Rerum Nowlrum. em 1891. mas a doutrina social da Igreja tem
sido sucessivamente reiterada em Encclicas posteriores. que reafinnaram
e completaram estes pontos. So vrias as Encclicas que se debruam
sobre questes do trabalho. Pelo menos. h a ter cm conta: QlIadragesimo
Almo (1931). de Pio XI. Ma/er el Magis/ra (1961) e Pacem i" Terri.~
(1963). ambas de Joo XXIII. As ltimas Encclicas. j de Joo Paulo II.
a reter so a Laborem Exercem ( 1981). a Solliei/lIdo Rei Socia/is (1988) e
a Celllesimll. Anllus (1991) I.
Pode. deste modo. resumir-se a posio da Igreja quanto questo do
trabalho em seis pontos.
Assenta no primado do homem (lmbalhador) em relao s coisas.
entre as quais o capital e. em geral. todo o processo de produo. e na
dignidade do trabalho.
Segundo. o trabalhador deve ter. para alm do direito a um salrio
justo que corresponda s suas necessidades de vida. a possibilidade de ser.
nomeadamente. interessado nos lucros da empresa. estabelecendo-se uma
fonna de ele no pennanecer como um estranho em relao empresa
para a qual trabalha. Esta ideia, baseada num esprito de solidariedade.
tem-se concretizado nos ltimos anos. por exemplo. atravs da atribuio
ao trabalhador de aces. nonnalmente sem direito de voto. mas com
distribuio de dividendos. Contudo. o fundamental que a empresa seja
entendida como uma comunidade de homens.
Em terceiro lugar. considera-se que no deve ser admitido o trabalho
realizado por crianas. mas s por pessoas que j lenham obtido um certo
grau de amadurecimento. Na mesma sequncia. preconiza-se a defesa dos
mais fracos (doentes. invlidos e idosos) no exerccio da actividade profissional. devendo ser apoiados por empresas ou institutos de segurana
social. de molde a ser-lhes mantida uma fonna de subsistncia. Tambm
em relao s mulheres se justifica uma maior proteco no exerccio da
1 O ttulo c1ucidlllivo do facto de terem decorrido cem anos desde a Encclica
Rerum NOl'Clrum; reparese que a Encclica Qlladragesimo AmlO divulgada 110 quadrag.
simo aniversrio e a Mel/er el Magislra no scptuagt.'simo aniversrio da Rerum NOl'a",,,,.
dcmon'itrandll uma continuidade de pcnSlmento. sendo. muita.\ ,'e:u.-s. a'i novas Encclica~.

n..capitula'~"s das anteriores.

'1"'-

86

117

Direito do Tmba{I/"

Caplll{o 1- IIItrodllcio

actividade profissional. designadamente pela ponderao das consequncias derivadas da maternidade.


Defende-se a reconstituio dos corpos profissionais. aludindo-se.
em especial aos sindicatos. considerando que. no direito do trabalho. para
no haver dissociao entre trabalhadores e empregadores. com a consequente desproteco dos primeiros. dever promover-se o associativismo
profissional.
Em quinto lugar. assenta-se no pressuposto de a liberdade de iniciativa dever ser mantida. contrariando a perspectiva de intervencionismo
estadual. pois os problemas sociais. derivados da relao laboral. melhor
se solucionam com recurso iniciativa privada do que atravs da interveno do Estado. No o Estado. por via da estadualizao da economia. que
se encontra apto para resolver estes problemas sociais. Verificou-se que
nos pases onde predominou a centralizao econmica. agravaram-se os
problemas sociais relacionados com a prestao de trabalho. Por isso. a
iniciativa privada. dentro de certos parmetros l tem maior aptido para
solucionar esses problemas.
Por ltimo. e na sequncia do ponto anterior. a doutrina social da
Igreja considera que a manuteno da propriedade privada. subordinada
destinao universal dos bens, no sendo. pois, um valor absoluto. imprescindvel para o desenvolvimento. a todos os nveis. inclusive das relaes de trabalho. Parte-se do pressuposto de que. estando os meios de
produo nas mos do Estado. no possvel o so desenvolvimento da
relao laboral, mas. em contrapartida. o Estado deve intervir com vista a
evitar a explorao dos trabalhadores.

tativa. A partir da Questo Social surge um elemento novo: li relao laboral deixa de estar somente dependente da vontade das partes. passando a
existir um terceiro factor: a interveno estadual.
Este intervencionismo denotou-se a partir do sculo XIX. altura em
que surgiram algumas decises legislativas pontuais neste domnio. Deste
modo. o Estado liberal abandonou a designada neutralidade. que o caracterizava. Na Europa. a comear pela Alemanha. cm que o papel do Chanceler Bismarck foi essencial para o estabelecimento. entre outros aspectos.
de um sistema de segurana social I. a defesa dos trabalhadores. no que
toca a doenas, acidentes de trabalho. reformas. perodos de trabalho. etc .
passou a ser. com alguma frequncia. objecto de legislao. Verificou-se.
pois. uma tendncia para. por via legislativa. se resolverem problemas
pontuais de opresso dos trabalhadores. os quais no tinham capacidade
negocial frente aos empregadores.
.
Deste modo. procede-se reabilitao do associativismo profiSSIOnal. que no final do sc. XVIII - e nalguns casos no sc. XIX - havia
sidu pruibid02. Considerou-se essencial para a defesa dos trabalhadores.
de incio. pelo menos a tolerncia do associativismo profissionaJ3.

-------------------

VI. Estas intervenes legislativas no foram significativas em termos


estruturais. Olhando para as principais legislaes oitocentistas. essencialmente a francesa e a alem. verifica-se que. a nvel gemI. no direito do
trabalho no h alteraes relevantes. Os respectivos Cdigos Civis mantm a perspectiva tradicional da relao laboral. surgindo, to-s, diplomas
a resolver problemas pontuais. como os respeitantes a perodos nor:mais de
trabalho. a proteco de menores e de mulheres e a segurana SOCial. para
alm da liberalizao do associativismo laboral4
Quanto ao Cdigo Civil Francs a lacuna facilmente compreensvel. pois. datando ele de 1804. os seus autores no podiam estar ainda
sensibilizados para a Questu Social. desencadeada vrias dcadas depois.

V. A Questo Social. consequncia dos problemas desencadeados


aps a Revoluo Industrial. levou ao aparecimento do chamado modemo) direito do trabalho. no qual se verifica uma crescente interveno
do Estado. De facto. at ento, as relaes jurdicas labmis. nos seus
vrios aspectos. encontravam-se na dependncia da vontade das partes;
eram estas que acordavam quanto constituio. ao contedo e extino
do contrato de trabalho a seu bel-prazer. O Estado intervinha s. como
acontece na maioria dos contratos. para solucionar determinados conflitos
de interesses. estabelecendo como deviam ser dirimidos. numa base equiI evidente que a libcrdllde contratulIl. neste fllnbilo. deve ser cOllrctlldll. mediante
limitacs. impostas pdo Esllldo. com vista proleco dos trablllhadores; todavia. no
devem os empregadores ser substitudos pelo Estado.

~,
\

err. SOLl.NER. Arbt'itsrt'chts. cit.. p.

II.
Sobre II despennlilllo das relacs colectivas de Imbalho. considerando que o
reconhecimento destas relaes deu origem ao nascimento do Direito do trabalho. dr.
MRIU PlN"ro. Direito do Tralxlllw. cit . pp. 43 liS.
3 O a.\sociativismo profissional. no sentido actual. ter surgido em Inglatcrra. princi
palmente depois da Tradc Union Act 1871 (dr. BUWf.RS, Emp{o)"lIIeIllIA/I\". cit. pp. 2 s.).
Sobre o associativismo operrio. com referencills II vrios pases. I-d. RIIIElRO DOS SANTOS.
MOl.imt'nfos IA/borais t' Constituio E4:olllllica. Lisboa. 2000. pp. 141 S5.
4 Cfr. Josl': Jo'\o ARRANTES. Fonnao e boluo Histrica... ~. cit . p. 25.
I

Direito do Trabalho

Captulo I - Introduo

De facto, este diploma. tomando por base o indivduo e as situaes com


ele conexas, como a propriedade. assentava num pressuposto individualista. pouco consentneo com os problemas sociais que surgiram.
O mesmo no se pode dizer com respeito ao Cdigo Civil Alemo.
que de 1896. tendo entrado em vigor em 1900 1 A sua feitura data de um
perodo em que a Questo Social j estava latente e em que se encontrava
regulamentao pontual a nvel do direito do trabalho. No obstante, o
Cdigo Civil Alemo (BGB) apresenta a relao laboral inserida no contrato de prestao de servios. como qualquer outro negcio jurdico. tal
qual se entendia antes dos problemas desencadeados pela Questo Social.
O no ter tido em devida conta os problemas sociais. que ento tinham
surgido. foi uma das principais crticas que logo se teceu a este diploma2.
Mas o facto de diplomas. como o BGB, no apresentarem uma regulamentao especial no domnio laboral compreensvel. pois um Cdigo
Civil no tem em vista criar novas solucs. mas antes sistematizar as
regras sedimentadas. E no final do sc. XIX ainda no estavam sedimentadas as regras. continuando as questes laborais em discuss0 3

as alteraes verificadas na legislao laboral nos diversos pases esto,


normalmente, relacionadas com a concepo poltica do partido ou da
coligao governamental I.

118

VII. De facto, foi no sc. XX, aps a I Grande Guerra e, em especial,


depois da II Grande Guerra, que a produo jurdica no domnio laboral
teve um maior incremento. Produo legislativa essa que. a partir de ento,
deixou de ser s para a resoluo de problema pontuais. apresentando-se.
antes, em termos abrangentes", para alm de uma internacionalizao institucionalizada dos problemas laborais atravs da OIT.
Depois de uma poca de grande produo legislativa de carcter
imperativo. hoje. a tendncia aponta para uma flexibilizao das regras de
direito do trabalho, admitindo-se, por exemplo, com maior facilidade, o
despedimento ou aceitando-se uma certa maleabilidade na fixao do
horrio de trabalho. Para esta flexibilizao, em parte. ter contribudo o
descrdito do marxismo. devido falncia econmica las sociedades
socialistas e a consequente renovao na aposta em economias de mercadoS, aliado ao crescente desemprego. Importa. contudo, esclarecer que
I Sobre o processo juscientlico de elaborao da codific3'do alem relacionado
com o ponto em apreo, crr. MENEZF.'i CORDEIRO, Manual, cit, p. 45.
2 Quanto s crticas ao BGB. sintetizando a posio de vrios autofl.'S, crr. BECKER,
Arbeil.wertmg und Ameim'erhiil",is, cit, pp. 219 SS.
J Crr. MENEZES CORDEIRO, Manual. cit. pp. 48 s.
"err. BERNARIXI XAVIER. Curso. cit., pp. J6 ss.
5 Crr. BIlRNAROO XA VIER, Cllrso. cit., pp. 41 SS.

------------------

89

Bihliogralia:
JOS Joo ABRANTI:S, Formao c Evoluo Histrica do Direilo do Trabalho, Dirt'i1O do Tmbalho. Ensaio.{, Lisboa, 1995, pp. 20 A 27; MENFzES CORDEIRO, Mal/llal, cit., pp. 41 a 49; V A7. GUEDES, A Pre.~laro tio Trabalho t' a Slltl
Transformao Pacfim pelo Din'ito Ci,i1. Lisboa, 1914, pp. 50 a 95 c: 141 a 153;
SOARES MARTINEZ. Mal/llal de Direito Corporalim, 3." ed .. Lisboa, 1971, pp. 94
a 102 e pp. 122 II 140; MRIO PINTO, Direito do Trabalho, cit, pp. 36 a 48; MalTA
VEIGA, Licj('.\, cil., pp. 56 a 60; BERNARDO XAVIER, Curso, cit.. pp. 23 a 43.

5. Evoluo histrica do direito do trabalho em Portugal


A evolu~o ~istrica ~o direito do trabalho em Portugal acompanha
de perto a sequencla europeia, apresentando, no entanto, trs particularidades. O panorama jurdico europeu seguido, por vezes, algumas dcadas
mais tarde. Alm disso, os problemas sociais foram sentidos de forma bastante atenuad.1. Por ltimo, diferentemente do que se verificou em outras
partes da Europa, o grande motor das reformas no domnio do direito do
trabalho foi o prprio Estad02, na sequncia do que ocorrera noutros
pases.

a) Corporativismo anterior tIO perodo liberal


I. A estrutura corporativa teve, em Portugal, um papel preponderante,
apesar de no ter atingido a relevncia que se verificou alm Pirinus3.
Desde o sculo XII que se encontram referncias s corporaes e
organizao corporativa. Ainda hoje se depara com reminiscncias dessa
organizao corporativa nos arruamentos de algumas cidades, nomeadaI Veja.se, por exemplo, COlTTURIER, Droit dll Tr/ll'(lil, cit.. pp. 36 ss., onde se faz
uma cronologia do impacto dlls mudanas poJtica~ nlllegislao laboral.
2 Crr. MENEZES CORDEIRO, Mil/llwl. cit., p. 49.
J Crr. MUITA VmGA, Li('tj/'J. cit., p. 62.

Dirfito do Trabalho

Captlllo 1- IlIIrodlllYio

mente em Lisboa. onde. da sua toponmia. constam a Rua dos Sapateiros.


a Rua dos Correeiros, a Rua dos Fanqueiros, a Rua do Ouro. etc. Em cada
uma destas ruas sedeavam-se os estabelecimentos do mesmo ofcio.
As corpomcs existiam para a prossecuo de variadas finalidades.
entre as quais a defesa da actividade e a entreajuda dos seus membros.

podiam infligir aos aprendizes. Alm disso. na medida em que ac; corporaes. por vezes. funcionavam como uma espcie de segurana social para
os seus membros. dos regimentos constam igualmente regras respeitantes
assistncia. As corporacs mais ricas chegaram mesmo a ter os seus
prprios hospcios I.

II. Em Lisboa. pelo menos desde a crise de 1383/1385. conhece-se da


existncia de uma superestrutura corporativa. denominada Casa dos Vinte
e Quatro!. Na Casa dos Vinte e Quatro reuniam-se os representantes das
vrias corporaes. que na altura seriam doze. correspondendo a cada
ofcio dois representantes. Ao que parece. tambm noutras cidades havia
superestruturas idnticac; Casa dos Vinte e Quatro. nomeadamente no
Porto. em Coimbra e em vora 2
No sculo XVI sabe-se 4ue a Casa dos Vinte e Quatro de Lisboa representava catorze ofcios: I. barbeiros. anneiros. ferradores. ferreiros. etc.
com dois representantes; 2. livreiros. boticrios. caixeiros. luveiros. etc .
com dois representantes; 3. sapateiros. curtidores. etc . com dois representantes; 4. correeiros, etc . com dois representantes; 5. teceles. com um
representante; 6. cereeiros. com dois representantes; 7. pedreiros. carpinteiros. tomeiros. etc .. com dois representantes; 8. tosadores e tintureiros. com
dois representantes; 9. alfaiates. com dois representantes; 10. tanoeiros, com
dois representantes; II. cordoeiros, com dois representantes; 12. ourives
de prata. com um representante; 13. ourives de ouro. com um representante; 14. oleiros. com um representante 3
Cada um destes ofcios tinha o seu santo padroeiro. situao que ainda
hoje se mantm~. O santo padroeiro dos sapateiros S. Crispim. o dos
carpinteiros S. Jos. o dos ourives Sto. Eloi, etc.

IV. Tal como no resto da Europa. tambm em Portugal as corporaes


entraram em declnio. essencialmente a partir dos Descobrimentos. Elas
transformaram-se em instrumentos de defesa de interesses particulares
contra os perigOS da abertura dos mercados.
O declnio vem a acentuar-se. acabando as corporaes por ser extintas pelo Decreto de 7 de Maio de 1834. Para alm da extino das corporaes. no Cdigo Penal de 1852 (art. 277.) veio igualmente a proibir-se
as coligaes com vista paralisao do trabalho. E tudo isto com base na
ideia difundida pelo liberalismo de que as associaes de trabalhadores
constituiriam um entrave liberdade de trabalho e ao desenvolvimento
econmico.

90

III. As corporaes tinham tambm funes puramente comerciais,


relacionadas com a concorrncia. o tabelamento dos preoi etc. Em matria de direito do trabalho. dos regimentos corporativos constavam. usualmente. o perodo mximo de trabalho. as regras de trato entre os membros
da corporao. bem como as que respeitavam s punies que os mestres
I Sobre esta institui-lo. ,d. I..ANr,HANS. A Ca5a dos Vinte e Qllatro. SlIbsrdios para
C/

.fil/I Histria. Lisboa. 1948.

efr. SOARES MARllNF..z. Direito Corporati,o. cit. pp. 41

s.
Direito CorpoTClti,o. cit.. pp. 45 s .
.j Quarllo ao \:arcler sc:min:liogioso das corporacs. \'II. BERN,\RllO XAVIER.
Cllno. cit. p. 44.
2

3 Cfr. SOAR~ MARllNF2.

91

Bibliografia:
SOARF_C; MARllNF7.,

pp. 39 a 72; MorrA


cit. pp. 43 a 47.

Manual de Direito Corporativo, 3.' ed .. Lisboa. 1971,


Lies, cit . pp. 61 a 63; BERNARDO XAVIER. Cur.w,

VEIGA.

b) Libl!ralisnw

I. Extintas as ltssociaes profissionais e proibida qualquer organizao de trabalhadores. estes passam a estar merc dos empregadores no
que respeita negociao dos respectivos contratos de trabalho. Desunidos, os trabalhadores. muitas das vezes. ficavam na dependncia do arbtrio dos empregadores que, normalmente, tm um maior poder negocial.
Associado com este aspecto. o liberalismo em matria contratual vai permitir que as desigualdades de facto se venham a transformar em desigualdades jurdicas; por via da autonomia contratual, deparavam-se situaes
na /ex contractus de iniquidade. que no eram negociveis.
I

err. SOARES MARnsEZ. Direito Corporati,o. cil.. pp. 52 S5.

92

Direito do Trabalho

Capllllo I - Imroelllcio

------------------~--

Como consequncia desta situao, em Portugal, tal como no resto da


Europa. os casos de pobreza. de desemprego. etc. comearam a verificar-se em abundncia I.
II. A perspectiva liberal com respeito ao contrato de trabalho melhor
se aprecia analisando o Cdigo Civil de 1867. No Cdigo de Seabra.
relativamente ao contrato de trabalho encontram-se trs seces.
Nos arts. 1370. 0 e ss. a legislao civil oitocentista trata do Contrato
de Prestao de Servio Domstico e nele denota-se a defesa de uma
posio de igualdade e liberdade das partes (amo e servial), tal como na
compra e venda ou em qualquer outro contrato obrigacional. A disciplina
ento estabelecida era, de algum modo, pormenorizada e manteve-se em
vigor at ao diploma regulador do servio domstico. de 19802 .
Seguidamente, nos arts. 1391. 0 e ss., o Cdigo Civil de 1867 regula
o Contrato de Servio Assalariado e, no seguimento do disposto para o
negcio jurdico anterior, preponderam a liberdade e a igualdade das partes (pessoa servida e assalariado ou servial). Foi este negcio jurdico que
esteve na base do actual contrato de trabalho do regime comum, pretendendo regulamentar, em especial, as relaes laborais na incipiente indstria. Tratando-se de relaes laborais com um desenvolvimento recente, a
regulamentao apresentava-se de modo bastante genrico.
Diferentemente, no contrato de aprendizagem. arts. 1424. 0 e ss. do
Cdigo Civil de 1867, encontram-se alguns aspectos de interveno; neste
caso foi tida em conta a desigualdade das partes. Em particular, a
interveno legal diz respeito s horas de trabalho. limitando-as em funo
da idade do aprendiz3 . Foi esta uma das primeiras decises do legislador
no sentido de proteger o trabalhador, limitando o acesso das crianas ao
mercado de trabalh04 . O contrato de aprendizagem era entendido como um

I Sobre o movimento social e as dificuldades do operariado neste perodo. ,d. BERNARDO XAVIER. Curso. cit . pp. 50 SS. e 56 ss. Quanto Questo Social portuguesa, cfr.
PlNlIARAND,\ GOMES. "A Recepo da Encclica Rerum Novarum em Portugal (1891-19(0)>>, Separata da Humanstiea e Teologia ( 1991). pp. 1 ss.
2 Decreto-Lei n.o 508/80. de 21 de Outubro. substitudo pelo Decreto-Lei n.o
235/92, de 24 de Outubro. Sobre esta questo. ,tI. infra 35.
3 Sobre estes contratos estabelecidos no Cdigo Civil de 1867. dr. RAUL VENTURA.
Relaeio Jurdica ele Traballlo, eit . pp. 97 ss.
4 Como refere MONTEIRO FERNANDES. Direito do TmlmlllO. cit.. pp. 31 s . o Decreto
de 3 de Abril de 1860. sobre estabeh:cillll:ntos insalubn.-s. incmodos e perigosos. no
tinha em vist:l. directamente. a proteco dos trabalhadores. pois assentava em cuidados

93

negcio jurdico cujo objecto se reportava ao ensino de uma indstria ou


ofcio l .
III. As intervenes legislativas no domnio do direito do trabalho,
ocorreram, essencialmente, em momentos de alguma instabilidade social.
Instabilidade social essa devida, em particular. a crises polticas. A principal situao de conflito social verificou-se depois da crise criada pelo
Ultimato Ingls de 1890 e pela Revolta Republicana de 31 de Janeiro de
1891, que desencadeou problemas polticos, os quais, por sua vez, estiveram na origem de questes sociais. A partir de ento admitiu-se alguma
interveno dos trabalhadores na vida jurdica, concretamente atravs da
permisso de associaes profissionais, estabelecida no Decreto de 9 de
Maio de 189)2.
Por essa altura, por Decretos de 19 de Maio de 1891 (na sequncia da
Lei de 14 de Agosto de 1889) fordlll criados os tribunais de rbitros avindores, com a finalidade de arbitrarem questes laborais e que estiveram na
origem dos actuais tribunais do trabalh0 3.
Tambm no ano de 1891, com o Decreto de 14 de Abril, estabeleceram-se, entre outros aspectos, restries relativamente ao trabalho de menores
e de mulheres4
Com a implantao da Repblica, a primeira grande alterao surge
com o Decreto de 6 de Dezembro de 1910, que vem permitir a greve. As
greves eram, at ento, ilcitas, no obstante ter havido inmeras greves no
perodo da Monarquia. Este Decreto no s veio a legalizar a greve como
tambm o lock ollt.
de s:t1uhridade pblica. Sobre indstrias insalubres. incmodas e perigosas. veja-se tambm o Decreto de 27 de Agosto de 1855 e o Decreto de 21 de Outubro de 1863.
t efr. MorrA VEIGA. Lies. cit.. p. 65.
2 Note-se <Iue antes destu data j existiam :Issociatics profissionais, s <Iue eram ilegais. No obstante serem ilegais. os estatutos de algumas dessa~ associaes profissionais
haviam sido aprovados pelo Ministrio das Obras Pblicas, o que demonstrava uma certa
ambiguidade (crr. SOARES MARTINEZ. Direito Corpara/im. cit.. pp. 81 s.). Todavia. desde
1864, estava autorizada a constituio de associaes de socorros mtuos (cfr. MRIO PINTO.
Direito do Trabalho. cil.. p. 50; BERNARDO XAVIER. Curso. cit.. p. 55). Quanto evoluo
histrica das relaes colectivas. vd. MARtO PINTO. Direito tio Tralxllllo, cit., pp. 50 ss.
3 Crr. MOITA VEIGA. Lies. cit., pp. 66 s.
4 Acerca deste diploma ,d. Ruy UlRICH. Legislao Operria Portug/leZtl. Coimbra, 1906. pp. 47 S5. Para uma resenha histrica relacionada com as intervenes legislativas a partir de 1891. dr. FERNANDA NUNF,S AGRIAlMARIA LUI7A CARDOSO PlIIo'TO. Con.
trato Indh'idlllll ele Trabalho. Coimbra. 1972. pp. 7 SS.

----------

Olreito c/o Trabalho

Posterionnente, no Decreto de 8 de Maio de 1911 vem regulamentado, de fonna mais ponnenorizada. o descanso semanal. A regra do descanso dominical j havia sido instilUda no final da Monarquia para o
comrcio e a indstria. pelo Decreto de 3 de Agosto de 1907.
Foi tambm com a Repblica que. com a Lei n.O 83. de 24 de Julho
de 1913. surgiu a primeira regulamentao de responsabilidade civil
objectiva. que dizia respeito a alguns tipos de acidentes de trabalho. Nos
tennos desta lei. as entidades patronais passavam a ser responsabilizadas
pelos acidentes ocorridos com os seus operrios. mesmo que no tivessem
culpa. A responsabilidade por acidentes de trabalho foi estabelecida.
essencialmente. devido grande dificuldade, por parte dos trabalhadores,
de fazerem a prova da existncia de culpa do empregador (l'd. infra 52.).
Partiu-se do pressuposto de que o risco dos acidentes de trabalho deveria
ser suportado por quem tivesse mquina.. ao seu servio. delas retirando os
respectivos benefcios - ubi commoda ibi incommoda. Mais tarde, a
responsabilidade objectiva por acidentes de trabalho foi alargada, passando a abranger os empregadores que no possussem mquinas ao seu
servio (l'd. infra 52. e 53.).
Com o Decreto n. 5 516. de 10 de Maio de 1919. estabeleceu-se o
perodo mximo de trabalho em oito horas por dia e quarenta e oito horas
por semana.
Nesta sequncia de diplomas. h ainda a referir o Decreto n.o 10 415.
de 27 de Dezembro de 1924, onde. juntamente com o reconhecimento das
unies e federaes de sindicatos, se conferiu validade s convenes
colectiva'i de trabalho.
igualmente durante a I." Repblica que se verifica o fomento das
relaes internacionais a nvel do direito do trabalho, pois desenvolveram-se as ligaes internacionais de associaes profissionais portuguesas com
congneres estrangeiras. internacionalizando-se os problemas de direito
do trabalho. em particular atravs da participao de P<ltugal na OIT
(Organizao Internacional do Trabalho).
Para alm dos aspectos que se tm vindo a referir, a 1.3 Repblica no
teve um papel significativo no domnio juslaboral e com respeito s relaes com as associaes profissionais verificou-se uma grande animosidade l pois o movimento sindical e a I.~ Repblica mantiveram uma relao de conflito, que dificultou a expanso dos sindicatos.
I Crr. MF.NFli_'i CORDEIRO. MClII"ul. cito p. 54. nota 72; BERNARDO XAVIF.R. Curso.
eil .. pp. 63 s.

Captulo 1- IntroJufcl0

-------

1)5

Bibliografia:
MENEZES CORDEIRO. Mal/llal, cit . pp. 49 a 55; MONTEIRO FERNANDES, Direito do Trabalho. cit.. pp. 29 a 33; SOARES MARTINEZ. Manual de Dirt'ito Corporaril'o. 3." cd .. Lisboa. 1971. pp. 81 a 85; MRIO PtNTO. Direito do Tmhalho,
cit.. pp. 48 a 51; MonA VEIGA, Liijes, cit.. pp. 63 a 69; RAL VENTURA. Teoria
da Relao Jurdica de TrahalJw. cit., pp. 97 a 103; BERNARDO XAVIF.R. Curso,
cit.. pp. 47 a 65.

c) Corpora/ivi.W11O do Es/ado Novo

I. O corporativismo do Estado Novo teve por fontes. por um lado. o


corporativismo italiano iniciado em 1922. o corporativismo austraco. cuja
tentativa data de 1883 e. em parte. o sistema poltico espanhol da ditadura
do general Primo de Rivera. Por outro lado. o corporativismo portugus
baseou-se tambm. ainda que s vezes com algumas adaptaes. na doutrina social da Igreja. Por ltimo. teve igualmente influncia o pensamento
de autores portugueses como Antnio Costa Lobo. Oliveira Martins e
ainda a corrente poltica. desenvolvida a partir de 1916. designada Integralismo Lusitano. em que se destaca Antnio Sardinha.
O princpio do corporativismo encontrava-se consagrado no art. 5.
da Constituio de 1933. aparecendo. depois. desenvolvido no Estatuto do
Trabalho Nacional, aprovado pelo Decreto-Lei n.O 23048. de 23 de Setembro de 1933. Este Estatuto foi. por sua vez. completado por outros
diplomas. relativos a associaes de trabalhadores. a associaes patronais
(designadamente, os chnmados Grmios l ), previdncia social. etc. 2
O corporativismo apresentou-se como alternativa, por um lado. ao
liberalismo econmico. contrariando a perspectiva individualista que tinha
caracterizado a Monarquia Liberal e a I. a Repblica e. por outro lado. s
cnrrentes marxistas (socialistas e comunistas) emo em voga.
Este corporativismo, que. tendencialmente. teria por base o associativismo profissional. no funcionou dentro de um parmetro de pura liberdade
associativa, porque o corporativismo, em Portugal. foi criado por lei.
I Grmio um lenno (Iue. neste contelllo. corresponde ii ullIa evoluo das corporade ofcios. cfr. MONSAI.VO Ar.TN. La Debilidad Poltica e Corporativa dei Anl.."Sanado en la.; Ciudades Caslellanas de la Meseta. in EI Trabajo a Tra\'is dI! la I/toria.
AclCls lllI. Congreso de la Asociacin de Historia Social. Crdoba, Ahril de 1995. org.
por SANTIAGO CASTILLO, Mldrid. 1996, p. 102.
2 Para maiores desenvolvimentos. cfr. MOITA VEIGA. LifCil's. cil.. pp. 69 5S.

(\."S

96

Oireiw cio Trabalho

Capl/llo I - Introcluco

---

Ele no surge como fruto da liberdade de associao das pessoas. As associafles profissionais. fossem elas de trabalhadores ou de empregadores.
foram criadas. directa ou indirectamente. pelo Estado. Alm disso. era o
Estado que controlava o funcionamento das referidas associaes. No fundo.
o corporativismo portugus acabou por ser um corporativismo estadual.
II. No domnio laboral foram vrias as regras introduzidas durante o
perodo corporativo. Aps a reviso constitucional de 1951. passou a
constar da Constituio de 1933 o direito ao trabalho (art. 8.). Tal como
hoje. tratava-se de uma norma programtica.
No Estatuto do Trabalho Nacional encontram-se vrias normas relevantes. consideradas novidade. como as que respeitavam forma de determinao do salrio - nomeadamente. diferenciando a remunerao por
trabalho diurno e nocturno ou determinando o pagamento do dobro no caso
de trabalho prestado em dia de descanso semanal -. limitaes quanto
prestao de trabalho por menores e mulheres. o estabelecimento das frias
e a instituio da previdncia social.
Para alm do Estatuto do Trabalho Nacional, importa ainda fazer
referncia a alguns diplomas que desenvolveram aspectos de direito do
trabalho.
A Lei n. 1942. de 27 de Julho de 1936 veio precisar e desenvolver a
matria da responsabilidade objectiva derivada de acidentes de trabalho.
Estabeleceu-se que essa responsabilidade objectiva passava a ser genrica
e no s para certas situaes. como se determinara em 1913, ao mesmo
tempo que se obrigava as entidades patronais a transferirem essa responsabilidade objectiva para seguradoras, o que dava maior garantia de pagamento das indemnizaes. Este regime veio a ser completado e desenvolvido pela Lei n. 2127, de 3 de Agosto de 1965 1
A Lei n. 1952. de 10 de Maro de 1937 foi o primeiro diploma que
regulou de forma autnoma o contrato de trabalho e que lonstitui antecedente legislativo da actual Lei do Contrato de Trabalho. Trata-se da primeira
regulamentao genrica do contrato de trabalho feita numa perspectiva
actual, diversa da que presidiu elaborao dos contratos de trabalho no
Cdigo Civil de 1867. ou seja. em que o contrato de trabalho j no era
t A Lei n.o 2127 esteve em vigor at ao linal de 1999 tendo sido revogada pela Lei
n.o 100/97. de 13 de Setembro, que entrou em vigor a I de Janeiro de 2000; o Cdigo do
Trabalho. no que respeita a esta matria (arts. 281. e ss.), ainda no entrou em ,igor por
falta de regulamentao.

97

visto como um dos negcios jurdicos obrigacionais. Este diploma foi


substitudo pelo Decreto-Lei n. 47 032. de 27 de Maio de 1966 que, por sua
vez, veio a ser revogado pela Lei do Contrato de Trabalho (Decreto-Lei 49
408, de 24 de Novembro de 1969), que sofreu vrias alteraes durante a
sua longa vigncia e foi recentemente revogado pelo Cdigo do Trabalho.
Estes diplomas, do ponto de vista tcnico-jurdico. encontram-se bem
elaborados, o que tem justificado a sua longevidade I.

III. Quanto s relaes colectivas de trabalho, o perodo corporativo


foi. de facto, deficitrio. Por um lado, o Decreto n.O 13 138. de 15 de Fevereiro de 1927 proibiu a greve e o /ock out, proibies essas que. depois,
passaram a plano constitucional no art. 39. da Constituio de 1933 e
foram reiteradas no art. 9. do Estatuto do Trabalho Nacional. Por outro
lado, os conflitos laborais. nos termos das leis ento em vigor, tinham de
ser pacificamente resolvidos, mediante conciliao. arbitragem ou pelo
recurso aos tribunais do trabalho; razo pela qual, a partir de 1933, foram
reorganizados. sendo dada grande relevncia aos tribunais do trabalh02.
Em suma, do ponto de vista das relaes colectivas de trabalho, o
perodo corporativo no apresentou solues vlidas para os dias de hoje.
talvez excepo da resoluo pacfica de conflitos.

Bibliografia:
Jos JOO ABRANTES. (,Formao e Evoluo Histrica do Direito do
Trabalho, Direito do Trabalho. Ensaios, Lisboa, 1995, pp. 29 e 30; MENEZES
CORDEIRO, Mal/llal, cit., pp. 56 a 58; SOARES MARTINEZ, Mamtal de Direito Cor3
porativo, 3. cd., Lisboa, 1971, pp. 102 a 122, pp. 207 c 209 e pp. 230 a 273;
ROSRIO PALMA RAMALHO, Direito do Trabalho, I, cit., pp. 46 c SS.; MRIO PINTO,
Direito do Trabalho, cit., pp. 52 a 55; MOITA VEIGA. Lie.t. cit . pp. 69 a 73;
BERNARDO XAVIER, Curso, cit., pp. 66 a 74.
t Crr. JOS JOo AORANTF.s. Formao e Evoluo Histrica...... cit., p. 30.
O Estatuto do Trabalho Nacional (Decreto-Lei n. 23048. de 23 de Setembro de
1933) estabelece o regime jurisdicional laboral nos orts. 50. a 52., determinando a
existncia de tribunais de trabalho. com magistrados especiais, de cujas decises haveria
recurso de revista para um tribunal superior (art. 50.). Esse tribunal superior era o Supremo Tribunal Administrativo. criado (ou recriado) pelo Dccreto-Lei n. 23185. de 30 de
Outuhro de 1933 (are. 1.0). cm cujo are. 2. se determinava que da orgnica do STA cons.
taria uma seco do Contencioso do Trab.'lIho c Previdncia Social.
2

98

Direito ilo Trabalho


---_._------~-

d) Silllao aClllal
d.l) Consicleraes xerais

I. As alteraes legislativas verificadas no domnio laboral aps 1974


no so to significativas quanto poderiam parecer. De facto. tem havido
uma grande produo legislativa, mas. em termos genricos. a regulamentao respeitame ao contrato de trabalho no se alterou substancialmente.
As modificaes a ter em conta dizem. essencialmente, respeito admisso do direito greve e a todo o estabelecimento de um regime de relaes
colectivas de trabalho I ; tem-se entendido a negociao colectiva como via
de dinamizao da economia. pela flexibilizao e adaptabilidade em
sectores determinados.
Quanto ao contrato de trabalho. as alteraes ocorridas nos ltimos
vinte anos so pouco relevantes, mas importa. todavia, referir aquelas que
respeitam ao regime dos despedimentos, dos contratos a tenno e do salrio
mnimo.

d2) Da Lei cio COllfralO de Trabalho de 1969 ao Cdigo do Trabalho


de 2003

a. Explicao
I. Desde a LCf. principalmente nos ltimos anos. tem sido promulgada legislao numerosa neste domnio, reunida muitas vezes nos chamados pacotes laborais; trata-se. no entanto. quase sempre, de legislao
sobre questes pontuais2 Por outro lado, visto que, com alguma frequncia. os diplomas so elaborados em momentos de crise e s<f grande presso
social e poltica. do ponto de vista tcnico-jurdico. nem sempre se encontram bem elaborados. donde as frequentes dvidas que suscitam. sendo
amide alterados e substitudos. Esta permanente mutao tem tido reflexos.
I Cfr. MOtmlRO FERNANOF.s. A Evoluo das Relaes de Trabalho desde 1914:
Algumas Tendncias Gerais". Temas Laborais. Coimbra. 1984. pp. 14 S5.; MRIO PINTO.
Direito do trabalho. cit. pp. 55 SS.
2 efr. Jos'; JoAo ABRANTES. As actuais Encruzilhadas do Direilo do trabalho.
Direito do trabalho. Ensaios. Lisboa. 1995. p. 32; MONTEIRO FERNANDES. Direilo do Ira
ballw. cit.. pp. 42 s.; BERNARDO XAVIER. Curso. cit.. pp. 79 s.

Capllllo I - IlIIrodutio

99

inclusive, no nome do Ministrio que tutela o trabalho: tradicionalmente


conhecido por Ministrio do Trabalho. foi tambm designado por Ministrio do Emprego c da Solidariedade Social, Ministrio para a Qualificao e o Emprego. Ministrio do Trabalho e da Solidariedade (DecretoO
-Lei n. 115/98. de 4 de Maio (alterado pelo Decreto-Lei n. o 45. 0 -A/2000.
de 22 de Maro]. art. 21. 0 e Decreto-Lei n. O 55/98. de 16 de Maro),
Ministrio da Segurana Social e do Trabalho (Decreto-Lei n. o 17112004,
de 17 de Julho), Ministrio das Actividades Econmicas e do Trabalho
O
(Decreto-Lei n. 8/2005, de 6 de Janeiro), e, actualmente. Ministrio do
Trabalho e da Solidariedade Social I.
A frequente e abundante interveno legislativa, muitas das vezes
previamente discutida na concertao social, em nada facilita o conhecimento deste ramo do Direit02. Nota-se, com alguma frequncia, que a
legislao laboral elaborada sem a necessria ponderao, que acarreta,
designadamente, a sua repetida substituio; a ttulo de exemplo, de
mencionar o regime do trabalho dos desportistas profissionais. que depois
de largos anos sem regulamentao especfica. foi alvo de duas intervenes legislativas, pelas quais o Decreto-Lei n. o 305/95, de 18 de Novembro. depois de uma vigncia inferior a trs anos, foi substitudo pela Lei
o
n. 28/98, de 26 de Junho. Neste contexto ainda conveniente aludir a
algumas das mais recentes intervenes legislativas, seguindo a ordem
cronolgica. sem aludir anual alterao do salrio mnimo. A Lei dos
Acidentes de Trabalho (Lei n. o 100/97, de 13 de Setembro, finalmente
regulamentada em 1999 (Decreto-Lei n. o 143/99, de 30 de Abril), que
deveria ter entrado em vigor a I de Outubro de 1999, mas s se aplica a
partir do dia I de Janeiro de 2000 (Decreto-Lei n. o 382-A/99, de 22 de Setembro); e este regime, regulado no Cdigo do Trabalho (arts. 281. 0 e ss.),
ainda no entrou em vigor por falta da regulamentaoJ. O regime da
durao do trabalho (Decreto-Lei n. o 409/71, de 27 de Setembro) foi
I A propsito da frequente inten'en-do legislativa no mbito do direilo do trabalho.
PALOMI:CJUt; loPEZ. Direilo do ,mlmlllO e Ideologia. cil.. p. 45. fala sugeslivamente numa
verdadeira loueum legislativa do nosso tempo".
2 Sobre o papel da concertao social podem consultarse (IS vrios artigos de MI-:N';.
RES PIMENTa. JORGE MIRANDA. JORGE LEl1F.. Luis S. VITAL MOREIRA e CARVAUlO DA
SILVA. em QL n.o 14 (1999), pp. 123 SS
.1 Relacionado com os acidenles de tmlrdlho. vejase ainda o DecretoLei n.o 142JQ9.
de 30 de Abril e o DecretoLei n. 159199. de I I de Maio. n:spcctivamenle sobre o fundo
de acidentes de trabalho e sobre () seguro de acidentes de trabalho para trabalhadores
independentes.

Direito do Trabalho

I()()

sucessivamente alterado pela Lei n. 21196, de 23 de Julho (conhecida pela


Lei das 40 horas), pela Lei n.O 73/98, de \O de Novembro e pelas Leis n.o
58/99 e 61/99. de 30 de Junho'; relacionado com esta questo. foi
publicada a Lei n.o \03/99. de 26 de Julho. sobre trabalho a tempo parcial.
Foi institudo o regime da rotao emprego-formao pelo Decreto-Lei n.O
51199, de 20 de Fevereiro. O regime do processo de despedimento colectivo foi alterado pela Lei n.O 32/99, de 18 de Maio. Com a Lei n.o 36/99,
de 26 de Maio. institucionalizou-se a participao dos representantes dos
empregadores na elaborao da legislao do trabalho. A Lei n.o 40/99. de
9 de Junho. criou os conselhos de empresa europeus, que asseguram a informao e consulta dos trabalhadores em empresas ou grupos de empresas transnacionais. Por via do Decreto-Lei n.o 219/99, de 15 de Junho,
reformulou-se o sistema de garantia salarial. depois alterado pelo Decreto-Lei n.o 139/2001, de 24 de Abril e pela Lei n.o 96/2001, de 20 de Agosto.
A Lei n.O 58/99, de 30 de Junho, alterou algumas regras do trabalho de menores, nomeadamente os arts. 121.,122. e 124. LCI"2. S no perodo de
frias de vero de 1999. o legislador alterou o regime das contra-ordenaes laborais (Lei n.o 114/99, de 3 de Agosto, Lei n.o 116/99, de 4 de
Agosto e Lei n. \18/99, de 4 de Agosto), o regime do lay-off (Lei n.o
137/99, de 28 de Agosto), o regime das frias, feriados e faltas, equiparando os cnjuges aos que vivem em unio de facto (Lei n.O 135/99, de 28
de Agosto), o regime de proteco da maternidade e da paternidade (Lei
n. o 142/99, de 31 de Agosto) - posteriormente alterado pelo Decreto-Lei n. o 70/2000, de 4 de Mai03 - e no dia 1 de Setembro foi alterado o
regime do trabalho temporrio (Lei n.O 146/99, de 1 de Setembro). Em
Novembro, aprovado o novo Cdigo de Processo do Trabalho (Decreto-Lei n.o 480/99, de 9 de Novembro). J em 2001, foi alterada a Lei 20/98
sobre trabalho de estrangeiros (Decreto-Lei n.o 4/2001, de 4 de Janeiro),
modificados alguns preceitos relativos ao contrato a termo (Lei n.o
18/2001, de 3 de Julho), revisto o regime de cobranas de~uotas sindicais
(Lei n.o 81/2001, de 28 de Julho), alterados certos aspectos relativos
garantia de pagamento dos salrios (Lei n.o 96/2001, de 20 de Agosto).
, Acrescem. ainda. outms alteraes de redaco. como por exemplo a a1temo de
redaco do art. 29. LDT (tmbalho nocturno) pelo Decreto-Lei n. 96199. de 23 de Maro.
2 Regime que j tinha sido altemdo pelo Decreto-Lei n. 396/91. de 16 de Outubro
e que. posteriormente. sofreu nova a1tern.'io com o Decreto-Lei n. 170/2001. de 25 de
Maio.
3 Cujo Regulamento foi aprovado pelo Decreto-Lei n. 230/2000. de 23 de

Setembro.

Capllllo I - 'I/trodu('tlo

101

Esta indicao, meramente exemplificativa, elucida as dificuldades


de aplicao deste ramo do Direito e a necessidade de reviso da legislao do trabalho.
II. A necessidade de rever as leis de trabalho vigentes em Portugal
correspondia a um entendimento pacfico, no obstante, recentemente,
depois de ter sido apresentado o Anteprojecto de Cdigo do Trabalho (Julho de 2002), terem surgido algumas vozes que preconizam a subsistncia
dos textos em vigor; o velho do Restelo aparece sempre a contestar
qualquer empreendimento.
De facto, como se l na exposio de motivos da Proposta de Lei de
Cdigo do Trabalho A legislao laboral at agora vigente constituda
por um conjunto de diplomas dispersos e com origens temporalmente
diversas, tendo subjacentes concepes polticas e sociais marcadamente
diferentes que correspondem a distintos momentos histricos. De facto,
mantm-se em vigor diplomas elaborados sob Constituies e regimes polticos diversos, e sujeitos a vrias alteraes ao longo dos tempos - v. g.,
Lei do Contrato de Trabalho (1969), Lei da Durao do Trabalho (1971),
Lei Sindical ( 1975), Lei das Frias, Feriados e Faltas ( 1976), Lei da Greve
(1977), Lei da Suspenso ou Reduo da Prestao de Trabalho (1983),
Lei dos Salrios em Atraso (1986), Lei da Cessao do Contrato de Trabalho e da Celebrao e Caducidade do Contrato a Termo (1989), Lei do
Despedimento por Inadaptao (1991), Lei dos Acidentes de Trabalho
(1997) e Lei do Trabalho a Tempo Parcial (1999). A isto acresce que a
regulamentao de vrios institutos se encontra dispersa por distintos
diplomas - assim, a discriminao em funo do sexo ( 1979 e 1997) e o
tempo de trabalho (1971, 1996 e 1998) -, ou em diplomas sucessivamente
alterados - por exemplo, a proteco da maternidade e da paternidade
(1984, 1995, 1997,1998, 1999 e 2000)>>.
Da mencionada proliferao de fontes, associada constante interveno legislativa neste mbito, resultam mltiplas contradies, com as
consequentes dificuldades interpretativas e, sobretudo. uma acentuada
inadequao do regime jurdico vida quotidiana dos trabalhadores e dos
empregadores. Em suma, a proliferao de fontes e a constante interveno legislativa determinam uma significativa dificuldade na aplicao do
direito do trabalho.
Impunha-se uma reviso geral da legislao de direito do trabalho.
Sada-se, pois, a iniciativa do Governo.

102

Capitlllo ,- 'IIIrodllo

Direito do Tm/J"lhl/

--------~------~~--------------

III. O Anteprojecto de Cdigo do Trabalho - divulgado em Julho de


2002 -. atendendo a mltiplas e pertinentes sugestes bem como aos
acordos conseguidos em sede de Concertao Social. onde houve um
intenso debate at Novembro de 2002. foi sujeito a diversas modificaes
tendo. a 15 de Novembro de 2002. sido apresentado Assembleia da Repblica uma Proposta de Cdigo do Trabalho (Proposta de Lei n.o 29/IX).
acompanhada da correspondente Exposio de Motivos na qual. apontando as principais alteraes relativamente legislao vigente. se resumem as linhas directrizes da refonna. A Proposta de Cdigo do Trabalho
foi alvo de ligeiras modificaes no debate parlamentar e veio a ser aprovada a 10 de Abril de 2003. tendo. posterionnente (15 de Julho de 2003).
sido introduzidos trs ajustamentos resultantes de declaraes de inconstitucionalidade; concretamente foi acrescentado o n.o 2 do art. 4. do CTI.
incluiu-se o n.o 3 do art. 17. 0 do CT2 e alterou-se ligeiramente a redaco
do art. 606. do CT. que passou a estar dividido em dois nmeros 3.
Depois de promulgada a lei de aprovao a 4 de Agosto. o Cdigo foi
publicado na 1.3 Srie do Dirio da Replblica. em anexo Lei n.o
99/2003. a 27 de Agosto de 2003. Como resulta do n. o I do artigo 3. da
mencionada Lei. O Cdigo do Trabalho entra em vigor no dia I de Dezembro de 2003.
O Cdigo do Trabalho teve uma entrada em vigor faseada. pois como
resulta dos n. OS 2 e 3 do art. 3. da Lei n.o 99/2003. detenninados preceitos
s entraram em vigor depois da aprovao da respectiva legislao regulamentar. aprovada pela Lei n.O 35/2004. de 29 de Julho. Nesta legislao
especial no foi includa a matria respeitante aos acidentes de trabalho
(arts. 281. e ss. do CT), que ainda aguarda a respectiva regulamentao.
Menos de trs anos volvidos sobre a entrada em vigor. o Cdigo do
Trabalho foi alterado. em aspectos pouco relevantes. pela Lei n. o 9/2006,
de 20 de Maro.

I Sobre a questo. veja-se GoSALVES DA SILVA. anotao V ao art. 4. in PF.DRO


MARTINEZ I LuIs MIGUEL MONTEIRO I PF.DRO MADfJRA OE BkllO I GUIUIERME
DRAY I LuIs GoNALVES DA SILVA. Cdigo do Tm/Jalho Anotado. 4." edi-Jo. Coimbra.
2004. pp. 78 e ss.
2 Consuhe-se GUILHERME DRAY. anotao V ao art. 17. iII PEDRO ROMANO MARTINEZ I LuIs MIGUFL MONTEIRO I PEDRO MADEIRA OE tiRITO I GUII.IIEkME DRA YI Luis GON(ALVES DA SILVA, Cdigo do Trabalho Anotado, cil., p. 110.
3 Veja-se ROMANO MARTINEZ, anolaes III e IV ao art. 606. in PEDRO ROMANO
MARTINEZ I Luis MIGUEl. MONTEIRO I PEDRO MADFJRA OE BRITO I GUII.HERME ORA YI Lufs
GONALVES DA SII.VA. Cdigo do Trtlb"lho Anotad(/. cit.. pp. 947 e ss.

103

fi. Opo por 11111 Cdigo do Trabalho


Como se l na exposio de motivos A opo por um Cdigo do
Trabalho assentou na circunstncia de. por um lado. o direito do trabalho.
tendo em conta os estudos e a jurisprudncia dos ltimos quarenta anos. j
ter alcanado uma estabilidade cientfica suficiente para se proceder a uma
primeira codificao e. por outro, a mera consolidao de leis. ainda que
sistematizadas. apontar para uma incipiente codificao. O Cdigo do
Trabalho. imagem de outros diplomas aprovados nas ltimas dezenas de
anos com o ttulo Cdigo - como o Cdigo do Imposto sobre o Valor
Acrescentado ou o Cdigo dos Valores Mobilirios - , no corresponde
ao clssico conceito de codificao que presidiu elaborao dos cdigos
oitocentistas ou, no sculo XX. feitura do Cdigo Civil e do Cdigo
Penal. Trata-se de uma sistematizao integrada, justificada por valoraes especficas do direito do trabalho - e. portanto. diferente da que se
encontra no Cdigo Civil ou no Cdigo Penal -. com solues que permitem uma propenso para a estabilidade.
A codificao no obsta. evidentemente. a que as regras agora enunciadas sejam alteradas. melhoradas e adaptadas a novas circunstncias.
pois qualquer ramo do Direito est pennanentemente em mutao e a sua
evoluo no pode ser posta em causa pela existncia de um conjunto
sistemtico - tendencialmente sinttico e cientfico - de nonnas. denominado Cdigo. Um Cdigo no pressupe, por isso. nem a estagnao
das relaes sociais. nem dos preceitos que as regem. Razo pela qual. no
artigo 20. 0 da Lei n. o 99/2003, se dispe que O Cdigo do Trabalho deve
ser revisto no prazo de quatro anos a contar da data da sua entrada em
vigon>.
A codificao do direito do trabalho no teria sido possvel sem se
atender aos estudos de insignes juristas, tanto em trabalhos preparatrios
de legislao laboral como noutros trabalhos cientficos, e jurispmdncia
social dos ltimos quarenta anos I.

RO~tANO

I Quanlo vantagem decorrente da entrada em vigor do Cdigo do Trabalho. na


medida em que facilila a aplicao do Direito do trabalho, com maior lransparncia. vejase o Relalrio da OCDE para Portu!:al, tudes con(/miqucs de L'OCDE. P(/rlll8111. Vol.
2004113. ('uris. 2004, pp. 80 a 83. Na p. 83. depois da explicao sucinta das alteracs.
conclui-se que a reforma louvvel. ma~ insuficiente para o <k-senvolvimento econmico
e o combale ao desemprego.

Direito tio TrabtllJw

104

y. Directrizes de orientao
I. Tendo ainda em conta a exposio de motivos, resulta que Na
elaborao do Cdigo do Trabalho. sem descurar as solues consagradas
noutros espaos jurdicos. houve a preocupao de inovar sem cortar com
a tradio jurdica nacional. razo pela qual muitas das suas normas so
idnticas a regras de diplomas agora revogados e os institutos, ainda que
eventualmente modificados. encontram correspondncia nos existentes.
"Nas alteraes a introduzir impunha-se. por um lado. n respeito
pelos limites constitucionais. como a segurana no emprego, o papel das
comisses de trabalhadores e das associaes sindicais e o direito greve.
e. por outro. a adaptao do direito do trabalho nacional a diversas directivas comunitrias em matria social. Tendo em conta este ltimo aspecto.
aproveitou-se o ensejo para se proceder concretizao de mltiplas directivas comunitrias. algumas das quais j se encontravam total ou parcialmente transposta'i para a ordem jurdica portuguesa.
II. A orientao que presidiu elaborao do Cdigo do Trabalho
pode ser sintetizada nas seguintes directrizes:
a) Admisso de formas de trahalho. mais adequadas s necessidades

dos trabalhadores e das empresas. promovendo a adaptabilidade


e flexibilidade da relao laboral. nomeadamente quanto organizao do tempo, espao e funes laborais. de modo a aumentar
a competitividade da economia. das empresas e o consequente
crescimento de emprego;
b) Estabelecimento de um regime laboral coerente de conhecimento
acessvel aos operadores jurdicos, sistematizando a legislao
dispersa. elaborada em poca'i distintas. atendendo, por isso,
integrao de lacunas e resoluo de algumas d'jidas suscitadas
na aplicao das normas agora revogadas. nomeadamente, procedendo eliminao de antinomias entre normas e ao esclarecimento de situaes ambguas. de que exemplo o regime do
tempo de trabalho;
c) Integrao das solues laborais no regime comum do direito
civil, no s implicando alteraes terminolgicas (por exemplo.
substituir o termo resciso por resoluo)l. como acarretando

Refira.se que 115 alteracs tenninolgicas introduzidas pcloCdigo do Trabalho

Captulo I - Introdurtio

105

modificaes de regime mediante a incorporao de novas regras


(por exemplo. o regime da mora no art. 364. 0 do CT) ou por
remisso para regimes de Direito Civil e. em especial. de direito
das obrigaes (v. g., arts. 93..96..363. 0 e 377. e ss. do CT).
d) Incentivo participao dos organismos representativos de trabalhadores e empregadores na vida laboral, em particular no que
respeita contratao colectiva.
III. Quanto a alteraes, como se l na exposio de motivos ( ... ) foi
introduzida alguma flexibilidade em determinadas reas. De facto. em
vrias matrias - nomeadamente. durao do trabalho, local de realizao
da prestao, funes exercidas - o Cdigo preconiza uma adaptao da
prestao do trabalhador s necessidades da empresa. Ma.. no o faz
esquecendo ou ignorando a posio jurdica do trabalhador; pelo contrrio.
f-lo conferindo-lhe direitos. designadamente fazendo depender o recurso
a determinadas medidas de um procedimento adequado.
No h. assim. uma ausncia de regras: est em causa to-s permitir a adaptao do regime de trabalho vida real do mundo laboral e, deste
modo, conseguir uma maior efectividade do direito do trabalho. pois.
quanto mais prximo este estiver da realidade. antecipando necessidades e
regulando-as de forma justa e equilibrada. mais garantias so assegurada..
ao trabalhador por este ramo do Direito.
Acrescenta-se. ainda. que se procedeu a uma maior responsabilizao
das partes no que respeita ao cumprimento, tanto do contrato de trabalho
como dos instrumentos de regulamentao colectiva de trabalho. Essa
responsabilizao passa pelo agravamento das sanes disciplinares. pelo
aumento das coimas e pela remisso para regras de responsabilidade civil.
Resta referir que objectivo estruturante do Cdigo inverter a
situao de estagnao da contratao colectiva. dinamizando-a. no s
pelas mltiplas aluses a matrias a regular nessa sede, como por via da
limitao temporal de vigncia desses instrumentos.
no resultam s de adapllK,:o de tennos resultantes da evoluo cientfica operada no
direito das obrigaes. como igualmente da utilizao de expresses frequentes no direito
administrativo. como o tenno "procedimento". Neste caso, para distinguir de proasjo
(<<sequncia de actos destinados justa composio de um litgio, mediante inten'eno de
um rgo imparcial de autoridade. o tribunal". CASTRO MENDES. Direito ProceSS//lJ1 Ch-il.
Volume I. Lisboa. 1978n9. p. 34). o Cdigo do Trabalho recorreu ao tenno procetlimrnto:
palavras que tm o mesmo timo latino procedne e que se podem usar em contextos
diferentes: proCt'.I'SO judicial e pwadimt'nto intnno (no seio d'1 empresa).

106

Direito do Trllhtllllo

Note-se ainda que presentemente o direito do trabalho tem-se internacionalizado, por via no s das convenes e recomendaes da Organizao Internacional do Trabalho, como das obrigaes comunitrias.
sem esquecer os efeitos incontornveis du intcrnucionulizao du economia. No entanto, no se procedeu mera "importao" de regimes jurdicos dos nossos parceiros comunitrios: tratou-se, sim. de procurar solues que pennitam nossa economia ser competitiva. sem. todavia. perder
de vista a realidade scio-econmica nacional.
IV. Em particular, na contraposio com as leis revogadas. importa
ainda salientar algumas alteraes constantes do Cdigo do Trabalho. resumindo-se as referncias constantes da respectiva exposio de motivos:

Captulo I - Introdutio

--------------------m)

n)

o)
p)

a) Reduo da necessidade de autorizaes prvias por parte da

b)

c)
d)
e)

1)

g)
h)
i)

j)

I)

Inspeco-Geral do Trabalho na tomada de decises empresariais.


sem prejuzo. naturalmente. do reforo da sua funo fiscali7.adora;
Consagrao de regras sobre direitos de personalidade no mbito
laboral;
Reconhecimento expresso e generalizado do direito ao ressarcimento de danos no patrimoniais;
Introduo de nonnas relativas ao regime do teletrabalho;
Fixao de regras aplicveis ao trabalho a prestar no mbito de
grupos de sociedades;
Criao de regras que diferenciam o regime jurdico em funo
da dimenso da empresa - microempresa, pequena. mdia ou
grande empresa -, em diferentes matrias;
Reitera-se a previso de deveres em matria de segurana, higiene e sade no trabalho para os sujeitos laborais;
Introduo de um dever geral de fonnao, tendofresente que se
trata de um interesse comum das partes;
Estabelecimento de um critrio geral para a admissibilidade da
contratao a tenno;
Admissibilidade. por contrato de trabalho ou por instrumento de
regulamentao colectiva de trabalho, de regimes de adaptabilidade limitada do tempo de trabalho;
Aumento, at um mximo de trs dias teis, do perodo mnimo
de frias (vinte e dois dias teis) em caso de inexistncia de faltas
ou de o trabalhador tcr dado um nmero diminuto de faltas justificadas;

q)

r)

s)

I)

u)
v)

107

Estabelecimento de um regime especial de excepo de no cumprimento do contrato a invocar pelo trabalhador no caso de falta
de pagamento da retribuio:
Previso, relativamente aos crditos laborais do trabalhador
emergentes do contrato de trabalho. da sua violao ou cessao,
de um regime de responsabilidade solidria das sociedades em
relao de domnio ou de grupo. bem como dos scios que exercem uma influncia dominante na sociedade ou que sejam gerentes, administradores ou directores;
Refonnulao do conceito de actividade a prestar pelo trabalhador.
Definio de princpios gerais cm matria de segurana. sade e
higiene no trabalho e consagrao de um princpio geral sobre
preveno de acidentes de trabalho com a subsequente indicao
de deveres a cargo do empregador e do trabalhador.
Possibilidade de suspenso preventiva do trabalhador sem perda
de retribuio. trinta dias antes da notificao da nota de culpa.
desde que o empregador, por escrito, justifique que. tendo em
conta indcios de factos imputveis ao trabalhador. a sua presena
na empresa prejudicial;
Previso da possibilidade de. sendo invocada a ilicitude do despedimento por motivos fonnais. o empregador poder dar incio a
um novo procedimento disciplinar. por uma s vez. interrompendo-se os prazos para intentar tal procedimento;
Estabelecimento de molduras para a fixao. pelo tribunal, da
indemnizao devida em caso de despedimento ilcito;
Possibilidade de. em casos excepcionais tipificados na lei (microempresas e trabalhadores que ocupem cargos de administrao ou de direco), o empregador. que no tenha criado culposamente as necessrias condies para exercer esse direito. poder
manifestar fundadamente a sua oposio reintegrao do trabalhador, cabendo a deciso exclusivamente ao tribunal. salvo nos
casos de despedimento fundado em motivos polticos. ideolgicos, tnicos ou religiosos. bem como de trabalhadora grvida.
purpera ou lactante;
Atribuio de personalidade jurdica s comisses de trabalhadores;
Simplificao das regras em matria de sujeitos colectivos.
nomeadamente, de constituio das associaes sindicais;

Direito do Trabalho

108

Captulo 1- Imroduo

--------------------~

x)

Revitalizao da contratao colectiva, nomeadamente atravs do


estabelecimento da obrigao de as convenes colectivas regularem o respectivo mbito temporal, e da previso de um regime
supletivo aplicvel em matria de sobrevigncia e de denncia.
sempre que tal se no encontre regulado por conveno.

V. Do exposto, resulta que as modificaes introduzidas pelo Cdigo


do Trabalho no so substanciais. Alm de. maioritariamente. os institutos
subsistirem. por via de regra, com poucas ulteraes, mantm-se, em grande
parte, as tradicionais caractersticas do direito do trabalho.
O direito do trabalho contnua a ser prolixo e hermtico. De facto.
no s se pode afirmar que existe uma superabundncia de normas laborais l , como tambm que estas nem sempre so facilmente inteligveis,
mesmo em relao a intrpretes juristas. Pode. at, afirmar-se que, comparando com a legislao precedente, o frequente recurso a expresses tcnicas no Cdigo do Trabalho - embora mais precisas - dificulta a sua
compreenso por parte de leigos.
Alm de prolixo e hermtico, o direito do trabalho ainda muito
rgido. com um forte pendor formalista e acentuada interveno estadual.
Apesar de o Cdigo do Trabalho ter atenuado algumas destas caractersticas. nomeadamente reduzindo a interveno da Inspeco-Geral do Trabalho na tomada de decises empresariais ou conferindo ampla autonomia
contratao colectiva, subsistem mltiplas regras das quais se infere a
rigidez e o formalismo do direito do trabalho. Exemplificando os trs
aspectos mencionados: a rigidez encontra-se por exemplo no que respeita
a limitaes liberdade contratual no regime da durao e organizao do
tempo de trabalho (arts. 155. e ss. do CT); o formalismo denota-se na
exigncia de forma escrita (art. 103. do CT), de formalidades (art. 131.
do CT), de justificao de actos (art. 314., n.o 4, do CT) ou de procedimentos (art. 317. ou arts. 411. e ss. do CT); a intervenofestadual, alm
de referncias esparsas (art. 313., n.o I, do CT)2, tem especial relevncia
em sede de direito colectivo, tanto na constituio de sujeitos colectivos
(p. ex . art. 483. do CT), como no ajuste de convenes colectivas (art.
J Sem alender ao regime processual, aos 689 artigos do Cdigo do Trabalho.
acrescem 480 artigos da legislao regulamenlar e mais um nmero (necessariamente)
elevado de artigos relativos aos controlos de trabalho com regime especial.
2 A intervenljo eSladual. num mbito diverso. tem particular relevncia no que
respeita ao regime penal e de contra-ordenaes laborais (arts. 607. 0 e SS. do CT).

--~----------------

109

548. do CT), na emisso de instrumentos de regulamentao colectiva de


trabalho (arts. 567. e ss. do CT) e na resoluo de conflitos colectivos
(arts. 583. e ss. do CT). em especial no caso de greve (arts 599. e 601.
do CT).

. Enquadramento dogmtico da .'ii.'itemlllizaeio adoptada

I. O Cdigo do Trabalho encontra-se dividido em dois Livros: parte


geral do direito do trabalho; responsabilidade penal e contra-ordenacional.
O Livro I refere-se Parte Geral e constitudo por trs Ttulos:
Fontes, Contrato de Trabalho e Direito Colectivo. Do Livro II constam as
normas relativas responsabilidade penal e contra-ordenacional decorrentes da violao das leis do trabalho. Este II Livro divide-se em dois Captulos, Responsabilidade penal (artigos 607. e ss. do CT) e Responsabilidade contra-ordenacional (artigos 614. e ss. do CT). cada um dos quais
subdividido em parte geral e regime especial.
II. Importa atender, em particular, sistematizao do Livro I, do
qual consta a parte geral do direito do trabalho, aguardando-se a divulgao da parte especial - que, possivelmente. numa prxima reviso legislativa in integrar o Cdigo do Trabalho - respeitante a alguns dos contratos de trabalho, tipificados pelo seu uso mais frequente.
No Ttulo I faz-se referncia s fontes e a certos aspectos de aplicao do direito do trabalho, mormente a questes relacionadas com a sua
aplicao no espao, com particular relevo para as regras de destacamento
internacional de trabalhadores (artigos 7. a 9. do CT).
O Ttulo II, relativo ao contrato de trabalho, toma por base os sujeitos
(trabalhador e empregador). Como se l na exposio de motivos O Cdigo do Trabalho situa-se, pois, numa perspectiva personalista: as pessoas.
em particular os trabalhadores, constituem o fundamento de todas as ponderaes. Com efeito, o Cdigo revela, independentemente da expressa
consagrao dos direitos da personalidade. uma preocupao em manter
um equilbrio entre as necessidades dos trabalhadores e dos empregadores,
tendo presente que sem aqueles no possvel a existncia destes, e sem
estes aqueles no existiriam. A antiquada concepo do direito do trabalho como produto do conflito social est ultrapassada (no obstante serem
ainda frequentes as reminiscncias saudosistas de um passado que se quer
presente) e deve, assim, ter-se em conta a interaco das necessidades de

110

___ 0_ _ -

Direi/o do TmlHl/l1II

Ctlp/1I10 I - Inlrodll('till

_____________________ - - - -

trabalhadores e empregadores, ponderando os interesses em confronto_ De


facto, o direito do trabalho no o ((direito dos trabalhadores, mas um
conjunto de regras que ponderam os interesses de trabalhadores e de empregadores. Por isso. como se escreve na exposio de motivos: importante reiterar que o Cdigo revela-se particulannente atento aos valores
das pessoas (trabalhadores e empregadores) no contexto actual das relaes de trabalho, que j no correspondem s preocupaes especficas da
Questo Social surgidas na segunda metade do sculo XIX. O novo direito
do trabalho assenta numa relao laboral com outro dinamismo que pressupe regras adaptadas nova realidade.
III. No Livro I. atendendo ao contedo dos Ttulos II e III, verifica-se que o tratamento do regime do contrato de trabalho precede o do
regime do designado direito colectivo.
A opo (precedncia sistemtica do regime do contrato de trabalho),
para alm de uma justificao de ordem didctica, tem dois fundamentos.
O direito do trabalho desenvolve-se e autonomiza-se do direito das obrigaes tendo por base o contrato de trabalho. A interveno colectiva no direito do trabalho s se pode compreender, em toda a sua amplitude, depois
de consagrado o regime especfico do contrato de trabalho; at porque
pode haver contrato de trabalho sem direito colectivo, mas o inverso no
verdadeiro na medida em que o direito colectivo pressupe a existncia
de contratos de trabalho.
IV. A sistematizao do Ttulo referente ao contrato de trabalho assenta
num postulado de lgica jurdica, que se pode sintetizar nos seguintes
vectores.
Primeiro, toma-se necessrio identificar a figura (contrato de trabalho), indicando os elementos para a sua qualificao.
O regime do contrato de trabalho inicia-se com a referlncia aos sujeitos (trabalhador e empregador), sem os quais no se poderia celebrar o
negcio jurdico (artigos 14. 0 e ss. do CT). Nesta seco, alm de questes
gerais relacionadas com os sujeitos (em particular o trabalhador), como a
capacidade, direitos de personalidade e igualdnde, regulam-se aspectos com
maior relevncia no domnio laboral. como a proteco da maternidade e
dos menores (artigos 33. 0 e ss. e artigos 53. 0 e ss. do CT). Na mesma seco, e tambm como regimes particulares, alude-se a trabalhadores com
capacidade de trabalho reduzida (artigos 71. 0 e ss. do CT), a trabalhadores
estudantes (artigos 79. 0 e ss. do CT) e a trabulhadores estrangeiros (artigos

'.~

:1
i

III

86. o e ss. do CT). A terminar, numa ltima subseco, indicam-se regras


particulares aplicveis aos empregadores, nomeadamente em razo da
dimenso da empresa ou de relaes de grupo (artigos 91. 0 e ss. do CT).
Identificados os sujeitos, estabelecem-se regras quanto fonnao do
contrato (artigos 93. 0 e ss. do CT) e sua invalidade (artigos 114. 0 e ss. do
CT), assim como relativas ao objecto e ao contedo do contrato de trabalho (artigos 111. 0 e ss. e 119. 0 e ss. do CT). Trata-se da perspectivn esttica dn situao jurdica laboral. Com base nesta sistematizao justifica-se que o regime do contrato a tenno, anterionnente regulado nos arts. 41. 0
e ss. da LCCT como um modo de cessao do contrato de trabalho, surja
tratado separadamente: como os aspectos essenciais do contrato a tenno se
relacionam com a fonnao do vnculo, mais propriamente com a incluso
de uma clusula acessria (tenno) no contrato de trabalho, o Cdigo do
Trabalho regula esta matria nos arts. 129. 0 e SS.I.
Depois da viso esttica. seguem-se os aspectos relacionados com a
execuo do contrato de trabalho (a perspectiva dinmica), atendendo, em
primeiro lugar, prestao de trabalho. Relutivamente prestao de trabalho, h dois aspectos a ter em conta: a localizao da tarefa e o tempo
de trabalho, regulados nas Seco II (Local de trabalho) e Seco III
(Durao e organizao do tempo de trabalho) do Captulo lI. respeitante
Prestao do trabalho (artigos 149. 0 e ss. do CT).
A contrapartida da actividadc implica o pagamento de uma retribuio, a que se dedica o Captulo III (Retribuio e outras atribuies patrimoniais), artigos 249. 0 e ss. do CT. Quanto retribuio, alm de consideraes gerais em particular relacionadas com a respectiva delimitao,
faz-se referencia ao modo de cumprimento c a certas garantias de pagamento.
Ainda na execuo do contrato de trabalho deve. com especial acuidade, atender-se segurana no trabalho e aos acidentes de trabalho, a que
se dedicam, respectivamente, os dois captulos seguintes; Captulo IV,
Segurana, higiene e sade no trabalho (artigos 272. 0 e ss. do CT) e
Captulos Ve VI, respectivamente, Acidentes de trabalho (artigos 281. 0
e ss. do CT) e Doenas profissionais (artigos 309. 0 e ss. do CT).
I \1hc. ll.,-sim. assinalar que as resros relativas uo controto a termo se incluem em
diferentes seccs, consoanle as respeclivas previsik.'s: nos arts. 129. e SS, do CT, a/-~---..
propsito da formao, in~luem-se ,as regras relativas clusula acessria termo, no l}I
~ ~ 0;.0'.
214," do CT fixam-se os dllL~ de fnas do lrobalhador conlrotado a tcnnoe nos arts. 3,.,~ ,.~.;' "\
~ 389. do cr c:stabc:lc:cc:-sc: \I regime de caducidade do controlo a termo certo e a t~%:;;
Incerto.
~,~:,'~l. ~::
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112

Direito do Trabalho

----_.-._---_..-

Depois de qualificado o contrato. identificadas as partes. o objecto e


o contedo e feita referncia s prestaes principais. procede-se regulamentao das vicissitudes tpicas da relao laboral, no Captulo VI
Vicissitudes contratuais (artigos 313. e ss. do Cf). Entre as vicissitudes. cabe destacar as mudanas de local de trabalho ou de actividade
(artigos 313. e ss. do Cf). a transmisso de estabelecimento (artigos 318.
e ss. do Cn. a cedncia ocasional (artigos 322. e ss. do cn e situaes
de reduo da actividade ou de suspenso do contrato (artigos 330. e ss.
do Cf). Esta sequncia lgica justifica que certos aspectos possam encontrar regulamentao em lugares distintos; assim, a actividade, tanto pode
estar relacionada com o objecto contratado (perspectiva esttica) - artigo
III. do Cf -. como com a prestao de trabalho ou as vicissitudes contratuais (perspectiva dinmica) - artigos 149. e ss. e artigos 313. e ss.
do CT).
Aps o tratamento legal da normal execuo do contrato, atende-se
ao respectivo incumprimento, onde, depois da consagrao de um princpio geral (artigo 363. do Cf), no s se regula a poder disciplinar (artigos
365. e ss. do Cf), consequncia de incorrecto cumprimento de deveres
por parte do trabalhador. como as garantias dos crditos laborais (artigos
377. e ss. do CT), pretendendo minimizar o efeito do incumprimento
pontual dessas prestaes por parte do empregador.
O Ttulo II termina com o fim do contrato, ou seja, estabelecendo o
regime geral da cessao do vnculo laboral (artigos 382. e ss. do cD.
Neste Captulo IX Cessao do contrato, ao aglutinarem-se as diferentes
formas de cessao do contrato, foram feitas algumas adaptaes. Em primeiro lugar, actualizou-se a terminologia evoluo dogmtica j verificada
no direito civil, fazendo-se referncia a quatro modalidades de cessao do
contrato de trabalho: caducidade, revogao. resoluo e denncia (artigo
384. do cD. Por outro lado, distingue-se a cessao da iniciativa do
empregador (despedimento, artigos 396. e ss. do cn da~ela em que a
iniciativa cabe ao trabalhador (artigos 441. e ss. do cD. Na extino do
vnculo por iniciativa do empregador. distinguem-se os modos de cessao
do procedimento necessrio para se concretizar a extino do contrato,
fazendo-se, por fim. referncia ilicitude du despedimentu (artigo 429.
doCf).
V. O Ttulo III (Direito colectivo) inicia-se com o tratamento dos
sujeitos colectivos (comisses de trabalhadores, conselhos europeus de
empresa. associaes sindicais e associaes de empregadores). num Ca-

Capwlo I - IlIIrodlliio

-----

lU

ptulo intitulado Estruturas de representao colectiva dos trabalhadores


(artigos 451. e ss. do cf), a que se segue ou outro relativo s associaes
de empregadores (artigus 506. e ss. do cf). Os sujeitos colectivos tm
um papel essencial na adaptao e concretizao do Direito do trabalho. O
subttulo em causa tennina com o Captulo III. sobre a participao dos
sujeitos colectivos na e1aborau da legislao do trabalho (artigos 524. e
ss. do cf).
O Subttulo II respeita ao regime dos instrumentos de regulamentao
colectiva de trabalho (artigos 531. e ss. do Cf), onde. depois de regras
gerais (artigos 531. e ss. do cf) e de nonnas sobre concorrncia (artigos
535. e ss. do cn, tendo por base a contraposio entre instrumentos
negociais e no negociais. se distingue a conveno colectiva (artigos
539. e ss. do CT), o acordo de adeso (artigo 563. do cD. a arbitragem
(artigos 564. e ss. do CT). o regulamento de extenso (artigos 573. e ss.
do CT) e o regulamento de condies mnimas (artigos 577. e ss. do cf).
Por ltimo, surge o Subttulo III de onde constam as regras relativas
aos conflitos colectivos de trabalho, tendo em conta a sua resoluo (artigos 582. e ss. do CT), e dando um particular relevo greve (artigos 591.
e ss. do CT).
VI. O regime legal estabelecido pelo Cdigo do Trabalho encontra-se nalguns aspectos completado pela legislao complementar (Lei n.
35/2004. de 29 de Julho). A Legislao Especial do Cdigo do Trabalho
desenvolve os aspectos cm que o Cdigo do Trabalho remeteu para legislao complementar, como por exemplo o destacamento de trabalhadores
(art. 7., n.o 2, e art. 8. do cf). Esta legislao encontra-se sistematizada
no seguimento estabelecido pelo Cdigo do Trabalho, introduzindo to-s
um Captulo inicial, de Disposies gerais. e um ltimo Captulo (XL).
com disposies finais e transitrias. em que se incluem regras prprias.
VII. No obstante as intervenes legislativas relacionadas com o
direito do trabalho, em especial o Cdigo do Trabalho. subsistem reas
sem regulamentao, em especial as situaes de trabalho atpico. e regimes de trabalho especial. designadamente a relao laboral que se estabeI Na~ SiIU8\-"CS de IflIbalho IIlpico fI.'Correse com frequncia. indevidamenle. aos
chamados recihos verdes. mao; importa distinguir I.oslas hipteses daquelas em que. por
faltar a subonlinao jUrdica. no se podem qualificnr como relao laborol. inlegrando n
mulliplicidnde de conlrolos de preslao de servio (~d. illfra 13.).

114

Direito do Trabalho

Ieee com professores I c outras profisses em que predomina a autonomia


tcnica. No fundo. o legislador, num pressuposto igualitrio, atende pouca
a especificidades de regimes. preconizando a unifonnidade. At porque o
regime laboral assenta ainda na situao paradigmtica do contrato de
trabalho baseado no pressuposto de uma relao duradoura a tempo integral, em que o trabalhador inicia, ainda jovem. a actividade numa empresa
e, depois de uma vida de dedicao. em que foi obtendo fonnao profissional derivada da prtica, sendo sucessivamente promovido, sem mudar
de empresa e de local de trabalho. termina a vida laboral com a refonna.
Este modelo tradicional em que o legislador, em grande parte, assenta,
alterou-se substancialmente, facto que deveria ser ponderado; contudo, as
alteraes legislativas no mbito laboral tm sempre lima grande resistncia, muitas vezes fundada em motivos extra jurdicos.
Mas no se julgue, numa perspectiva positivista, que seria possvel
legislar exaustivamente e de modo correcto todos os aspectos do direito do
trabalho. A mutao social e os novos problemas que se colocam2 s se

I Quanto aos docentes universitrios. a interveno legislativa foi prometida pelo


art. 40., n.o 2 do Decreto-Lci n." 271189. de 19 de Agosto (hoje revogado) e no art. 24.",
n.o I do Decreto-Lei n." 16/94. de 22 de Janeiro, afirma-se: "O regime de contratao de
pcssoaI docente ( ... ) consta de diploma prprio.. , que no eltiste. Sobre a especificidade do
regime laboral dos docentes. que justifica a necessidade de est.1belecer regras que se
afastem dos princpios gerais, I'd. ROMANO MARTINEZ, "O Regime Laboral dos Docentes.
Alguns Problemas, Educao e Direito, n." 2, 1999, pp. 41 ss. De facto, a autonomia
cientifica e pedaggica na organizao do ensino podc colocar em causa garantias dos
trabalhadores e, em geral, regras laborais, em particular relacionadas com o tempo de
trabalho, a ocupao crectiva e a retribuio (crr. autor e ob. cit.. pp. 47 ss.).
2 Exemplificativamente, pode aludir-se aos problemas suscitados pela liberdade de
opinio nas designadas empresas de tendncia (poltica. religiosa, etc.), que se relaciona
t.1mbm com o despedimento baseado em causas externas relao lat>ral. Sobre esta.~
questes, em particular quanto liberdade de opinio e empresas de tendncia, I'd. GEORGES DotE, lA Libert D'Opinioll et de Conscience en Droit Compar du Tral'OiI. I. Paris.
1997. Veja-se tambm DIAS COIMBRA. ,,"Empresas" de Tendncia e Trabalho Dependente, RDES, 1989, pp. 197 55.; MOLINA NAVARRETIl. Empre.fO,f de Comllnicacin y
"Clallsllla de Conciencia" de los Periodistas, Granada, 2000; RAQUEL TAVARES DOS REIS,
Liberdade de conscincia e Comrtlto de Trabalho tio Trabalhador de Tendncia. Qlle
Equilbrio do pomo de I'ista das RelaeJes Indil-iduais de Trabalho, Coimbra. 2004; SANTONI. Le Organium.ioni di Tentlenza e i Rapporti di Lavoro, Milo. 1983.
Quanto ao regime laboral especial de trabalhadores contratados por partidos polticos, veja-se o Decreto-Lei n." 595n4, 7 de Novembro (art. 6.. n.o 2). revogado pela Lei
Orgnica n." 2/2003, de 22 de Agosto (art. 39.". n." 2).

Captulo I - Imroduo

~-----------------

~',

I'

115

coadunam com o estabelecimento de princpios gerais, que devero ser


tidos em conta na soluo dos casos concretos.
VIII, A flexibilidade, assente em bases neo-liberais, tem, nos ltimos
anos. preconizado a liberalizao do perodo nonn~ll de trabalho, da contratao temporria de trabalhadores, da mobilidade geogrfica e funcional
da mo-de-obra - a chamada poli valncia profissional -, etc., porque tais
limites sacrificam os desempregados e os jovens procura do primeiro emprego, s beneficiando, de fonna ilusria e temporria. os que tm emprego,
pondo em risco a sobrevivncia das empresas, pretendendo-se obstar a uma
proteco rgida e pouco razovel dos trabalhadores. Em suma. a designada flexibilidade tem em vista contrariar uma orientao excessivamente
garantstica da legislao laboral', mas o problema tem de ser apreciado
I Cfr. NUNES DE CARVALHO. A Flexibilidade do Direito do Trabalho Portugus.
Seminrio "Flexibilidade e Relaes de Trabalho", Lisboa. 1998, pp. 73 s. e Ainda sobre
a Crise do Direilo do Trabalho, in /I Congresso Nacional de Direito do trabalho. Memrias. Coimbra. 1999, pp. 49 ss. Sobre a.~ vrias medidas de flexibilizao introduzida.~ em

Portugal. veja.se NUNES DE CARVALHO. A F1cltibilidade do Direito do Trabalho Portugus. cit., pp. 79 ss.
Em crtica a estas tomadas de posio, I'd. JORGE LEITIl, Direito do Trabalho na
Crise. Temas de Direito do trabalho, Coimbra. 1990. pp. 25 ss.
Sobre a flexibilidade no mercado de trabalho. Id. o Relatrio Dahrendorf, RDES XXX
(1988), n." I, pp. 113 ss. Veja-se tambm Jos JoAo ABRAN"mS, As Actuais Encruzilhadas ... , cit, pp. 33 ss.; NUNES DE CARVALlIO, A Flexibilidade do Direito do Trabalho Portugus, cit, pp. 67 SS.; ABa SEQUEIRA FERREIRA, GrtlpOS de Empresas e Direito do Trabalho, Dissertao de Mestrado, Lisboa. 1997. pp. 19 ss.; LUPtIRAvAlou,lIlAl'oro Flessibile.
Tutti gli Strumetlfi Legali per Superare la "Rigidit" nel Rapporto tli n'oro, Milo, 1997;
FURTADO MARTINS. O Acordo Econmico e Social e a Evoluo do Direito do trabalho
Portugus. Os Acordos de Concertaro Social em Portugal - Estudos. I, 1993. pp. 138 ss.
e 147 SS.; MASCARO NASCIMF.NTO, Curso de Direito do Trabalho. 14." cd . S. Paulo, 1997,
pp. 106 ss.. em especial pp. 113 55.; ROSRIO PAI.MA RAMALHO. Da Autollomia D08mtitica
do Direito do Trabalho, Coimbra, 200 I. pp. 533 S5. e 630 ss.; BERNARDO XAVIER. Direito
do Trabalho na Crise, Temas Laborais, Coimbra, 1990, pp. \07 ss. 118 ss. e 12455.
Quanto estabilidade e promoo do emprego, l'd. conferencias de MONTOY A MELGAR, MESQUITA BARROS JR. e JORGE I.F.lTE, Anais elas 1 Jorncu[cls LlIso-Hispano-Brasileiras de Direito do Trabalho, Lisboa. 1982. pp. 27 5S. Sobre os problemas do emprego, ~'d.
o Relatrio do BIT (Secretariado Internacional do Trabalho), intitulado O Emprego no
Mundo 1995, editado em Lisboa, no ano de 1996. no qual, depois de consideracs gerais
(I.' Parte). se estuda os problemas do emprego nos pases em vias de desenvolvimento
(2. Parte), nas ~:conomias da Europa de Leste (3." Parte) e nos pases industrializados
(4. Parte). terminando com consideracs sobre a possibilidade de reduo do desemprego global (5. Parte).

Direito do Traballlo

116

numa perspectiva mais ampla, relacionando as repercusses sociais e econmicas derivadas dos diferentes modelos de contrato de trabalhol.
Todavia, parece bvio que a garantia de estabilidade do vnculo laborai no deve pr em causa o direito ao empreg02
IX. Refira-se, ainda, a crise nas relaes colectivas, que tem fundamentos variados, pode pr em causa o relevante papel dos instrumentos de
regulamentao colectiva; por outro lado, a reduzida taxa de sindicalizao e a dificuldade de introduzir um regime de representatividade sindical
( imagem do que ocorre em pases como Espanha e Frana), em particular
por violar a regra da liberdade sindical (art. 55. 0 da CRP) e o princpio de
igualdade entre associaes sindicais que lhe est subjacente, limitam de
modo considervel a aplicao das convenes colectivas de trabalho. A
isto acresce uma relativa inrcia que dificulta a reviso substancial de
muitos instrumentos de regulamentao colectiva de trabalho, que vigoram quase inalterados h mais de vinte anos.
Bibliografia:
Jos!; JOO ABRANTES, As Actuais Encruzilhadas do Direito do Trabalho.
Direito do Trabalho. Ensaios, Lisboa. 1995, pp. 32 a 35; MENEZES CORDEIRO.
Manual. cit.. p. 59; MONTEIRO FERNANDES. Direito do Trabalho. cit.. pp. 38 a 45
e A Evoluo das Relaes de Trabalho desde 1974: Algumas Tendncias
Gerais, Temas Laborais, Coimbra, 1984, pp. 9 a 21; JORGE LEITE, Direito do
Trabalho na Crise, Temas de Direito do Trabalho, Coimbra, 1990, pp. 21 a 49;
ROMANO MARTINEZ, Consideraes Gerais sobre o Cdigo do Trabalho, RDES,
Ano XLIV (2003), n. OS 1 e 2, pp. 5 a 28; FURTADO MARTINS, O Acordo Econmico e Social e a Evoluo do Direito do Trabalho Portugus, Os Acordos de
Concertao Social em Portugal- Estudos, 1,1993, pp. 138 a 141 e 147 a 153;
MRIO PINTO, Direito do Traballlo. cit., pp. 55 a 60; BERNARDj XAVIER, Curso.
cil., pp. 75 a 80 e "O Direito do Trabalho na Crise, Tema:; de Direito do TrabailIO, Coimbra, 1990, pp. 101 a 138.
t Para uma anlise econmica do contrato de trabalho. com especiais referencias ao
capital humano e assimetria informativa. assim como ao mercado de trabalho. veja-se
FERNANDO ARAJO. A Anlise Econmica do Contrato de Trabalho, Estudos do
Instituto de Direito do Trabalho, 1 Vol., Coimbra. 20(H, pp. 189 ss.
2 Vd. ICHtNO, II COl/lrallO di Ulvoro, Milo. 2000, pp. 30 s . que. relativamente a
"'rana. fala na passagem do droit du t",mil para o droit de lmploi. tendncia que mais
ntida na GrJ-Bretanha. onde a poltica de trabalho no apoia a segurana no posto de
trabalho. mas a garantia de emplo)'a/Jilil)'.

CAPTULO II

SITUAO JURDICA LABORAL

5. 0

Sujeitos
1. Questes prvias
Evita-se a tenninologia relao jurdica, para se utilizar outra com
um alcance mais amplo. No se quer com isto dizer que no direito do trabalho no haja vrias relaes jurdicas; estas existem: trabalhador \'ersus
empregador. associaes sindicais versus organizaes patronais. Todavia.
a expresso situao jurdica abrange. no s estas relaes jurdicas
que se estabelecem no mbito do direito do trabalho. bem cumo outms
realidades dificilmente reconduzveis ao conceito de relao jurdica.
Os sujeitos da situao jurdica labural so aqueles a quem se podem
imputar nonnas de direito do trabalho. ou seja, os titulares de situaes
que tais nonnas pretendem regular. De entre os sujeitos do direito do trabalho h que distinguir dois nveis: a relao individual de trabalho e a
relao colectiva de trabalho.
Na relao individual de trabalho, a identificao dos sujeitos no
levanta grandes problemas, pois, atendendo ao regime geral dos contratos.
estudado em direito das obrigaes, importa ter em conta duas partes: por
um lado, o trabalhador e. por outro. o empregador!.
Os sujeitos no contrato de trabalho podem ser pessoas singulares; a
dvida reside em saber se s pessoas colectivas facultada a possibilidade
de serem partes no contrato de trabalho. O problema no se coloca com
respeito ao empregador. que. evidentemente, pode ser uma pessoa colectiva. mas to-s quanto ao trabalhador, que dever ser uma pessoa singuI Assentando igualmente na ellplicao da~ questcs laborais com base na contraposio entre a situao jurdica do trabalhador subordinado e do empregador, cfr. ROSRIO
PAlMA RAMALHO, Da Autonomia Dognuitka do Direito do Trabalho, Coimbra, 2001. pp.
119 SS. e SA E MaLo, "Situao Jurfdica Laboral: Notas para a Definio de um Para
digma. Trabalho e Relaf(je.~ Laborais, Lisboa, 2oo!. pp. 9 SS.

Diuito cio Trabalho

((ll'tulo 1/ - Situao Jurtlictl Laboral

lar. Para alm disso. h ainda que discutir as questes relativas s situaes
em que a posio do empregador assumida por um grupo empresarial.
Na relao colectiva de trabalho. os sujeitos so as associaes sindicais e as associaes de empregadores. Ambas tm capacidade jurdica.
podendo. para alm de outras atribuies. negociar convenes colectivas
de trabalho. Em certos casos. os prprios empregadores podem. por si s.
negociar uma conveno colectiva de trabalho; tal faculdade no conferida aos trabalhadores. pois s as associaes sindicais tm capacidade
jurdica neste mbito.
Entre os sujeitos das relaes colectivas de trabalho h tambm a
aludir s comisses de trabalhadores. que. em nome dos trabalhadores de
uma determinada empresa. tm determinadas funes representativas junto
do respectivo empregador. e. hoje. indiscutvel que as comisses de
trabalhadores tm personalidade jurdica.

do CT e arts. 14. 0 e ss. da LECf) e. em razo do vnculo. os trabalhadores


da funo pblica. normalmente designados por funcionrios I.

120

2. Trabalhador
a) Determinao
I. O trabalhador aquele que presta. de forma livre. uma actividade
produtiva para outrem. estando subordinado a este ltimo na realizao
dessa prestao. No contrato de trabalho. apresenta-se como devedor da
actividade e credor da retribuio; dito de outro modo. o trabalhador o
sujeito passivo na parte que respeita sobredita actividade. e sujeito activo
no que toca ao pagamento da retribuio l .
Tendo por base o art. 10. 0 do cr. conclui-se que o trabalhador ser
aquele que presta uma actividade a outra pessoa (ou outras pessoas). sob a
autoridade e direco desta2 . Desta noo juslaboral de trab~ador excluem-se os trabalhadores autnomos (podendo haver equiparao - art. 13. 0
I ORI.ANDO GOMESlEI.50N GarrsCHALK. Curso de Direito cio Traballro. 16." ed., Rio

de Janeiro. 2000. p. 69. afirmam que o trabalhador (que designam por empregado) o
destinatrio dlls normas protectoras do Direito do trabalho.
2 Do IIn. 10. 0 do cr resulta que trabalhador ser aquele que. mediante retribuio.
presta II SUII actividade a outra j>I.'SSOlI sob direco desta. Os juristas portugueses no
costumam suscitar problemas de terminologia. sendo lr.lbalhador o vocbulo maiorilariamente aceile. no obstanle. por vezes. se falar em empregado. prestador da aClividade. elc.
Quanlo questo terminolgica. crr. PAPAIH>NI in MAZZONI. Manuale di Dirillo cI,.'I
Lal'Oro. Vol. 1.6." ed . Milo. 1988. p. 356.

121

--------------------

II. Em termos juslaboralistas. a expresso trabalhador tem um sentido prprio. distinguindo-se de diferentes acepes em que se emprega
noutras cincias. como. por exemplo. na cincia poltica. na cincia econmica. etc. Em direito do trabalho. o conceito de trabalhador mais restrito.
pois nele no se incluem todos aqueles que trabalhem. sem estar vinculados por um contrato de trabalho de direito privado2

b) Pessoa singlllar 011 colectim


I. Recentemente. tem-se discutido se a noo de trabalhador respeita
to-s a uma pessoa singular ou se. eventualmente. se poder estar tambm perante uma pessoa colectiva.
Cabe iniciar este estudo pela anlise de alguns argumentos apresentados no sentido da admissibilidade de uma pessoa colectiva poder ser o
sujeito passivo do dever de prestar uma actividade na relao laboraP.

II. Um possvel ponto de partida reside no facto de o contrato de trabalho ter inicialmente na sua base uma relao comunitrio-pessoal. estabelecida entre o patro e o trabalhador - que ainda subsiste em alguns
contratos de trabalho. como o contrato de trabalho domstico (usualmente
designado servio domstico) -. que deixou de se verificar. hoje em
dia. na maioria das relaes laborais4 Muitas das vezes. o trabalhador de
uma dada empresa desconhece para quem trabalha, no sabendo quem o
seu patro. Tratando-se de uma sociedade. at frequente no se conhecer os scios. e. por vezes. d-se o caso de a sociedade em questo ainda
I importante no confundir os designados funcionrios pblicos com os trabalhadores da administrao pblica sujeitos ao regime privado. a que se aplica o disposto nll
Lei n. o 23/2004. de 22 de Junho. Vd. Itifra 46.
2 Por exemplo. na Constituio alude-se a Ir.Iblllhadores. numa acepo IImpla. para
alm dos limites de Direito do trabalho. cfr. MENI:71'_'i COROEIRO. Manual eh Direito cio
Trabalho. Coimbra. 1991. p. 107.
3 Crr. MENEZES CORDEIRO. Manual. cit.. p. 108; SC'}{AUB. Arbeitsrechu.llanclbuch.
9.' cd . Munique. 2000. pp. 8755.
4 Sobre a relao comunitrio-pesso:t1. veja-se ROSRIO PAI MA RAMAlHO. na Auto,wmia Dogmtica. cit.. pp. 347 ss.

122

Direito do Trabcl/110

ser controlada por uma outra. Deixou. pois. de existir a tradicional relao
pessoal patro/empregado; amide. o trabalhador foi contratado por um
empregmJo ua empresa e este. eventualmente. ter sido contratado por
outro trabalhador.
Na medida em que a ideia tradicional de subordinao. baseada na
relao pessoal. deixou de existir. o contrato de trabalho deve ser encarado
noutra perspectiva. A subordinao de que hoje se fala j no se reporta
subordinao pessoal. devenuu ser entendida num sentido tcnico-jurdico.
No fundo. trata-se de substituir a subordinao numa perspectiva psicolgica. que era a tradicional. por uma subordinao tcnico-jurdica. a qual
valer. tanto para pessoas singulares. como colectivas.
Nestes termos. admitir-se-ia a possibilidade de pessoas colectivas
serem sujeitos passivos do dever de prestar uma actividade no domnio do
direito do trabalho. Nada obstaria a que o trabalhador fosse uma pessoa
colectiva. porque esta tambm pode estar sujeita a uma subordinao tcnico-jurdica. Ou seja. a uma pessoa colectiva pode igualmente impor-s~ a
obrigao de prestar uma actividade. com subordinao. numa perspectiva
tcnico-jurdica. Nesta sequncia. suplantar-se-ia o panorama tradicional
de subordinao pessoal. que j no existe - excepo de certos vnculos laborais especiais - . e evoluir-se-ia no sentido de admitir que a subordinao tem de ser vista noutro plano. naUa obstando a que uma pessoa
colectiva seja trabalhador.

m. Esta posio justificvel de um ponto de vista terico. embora


seja necessrio ponderar algumas crticas que se lhe podem tecer.
A primeira crtica de ordem histrico-cultural. Nesta acepo. u
contrato de trabalho tem sido encarado. no que se refere ao trabaJhador.
como sendo uma pessoa singular; na realidade. tanto numa perspectiva
histrica. como cultural, entenue-se por trabaJhador uma pessoa singular.
Este argumento pode ser rebatido atendendo s raz&i invocadas no
sentido da admissibilidade de o trabalhador ser uma pessoa colectiva. porque se demonstrou que o ponto de vista histrico-cultural foi ultrapassado.
Deste modo. criticar a posio que admite que o trabalhador possa ser uma
pessoa colectiva com base na perspectiva histrico-jurdica no tem sentido. pois parece incorrecto preconizar a subsistncia de uma relao pessoal. quando esta. na maioria dos casos. deixou de existir.
Igualmente em contestao posio que vem sendo apresentada.
pode acrescentar-se que o objecto do Direito do trabaJho pressupe a realizao de uma actividade humana. no englobando prestaes a cargu ue

Capitulo II - Situao Jllrdt'a rtlboml

--------

123

pessoas colectivas 1; mas esta crtica poder-se- rebater sabendo-se que as


actividades sero sempre desenvolvidas por pessoas fsicas. em nome ou
por conta da pessoa colectiva contratada.
Uma terceira crtica. e esta mais consistente. tem por base a anlise
de normas reguladoras do contrato de trabalho. Analisando algumas normas. sobretudo do Cdigo do Trabalho. que incidem sobre a relao individuai de trabalho. verifica-se que as mesmas foram feitas partindo do
pressuposto de o trabalhador ser uma pessoa individual. Quando () legislador elaborou os textos legislativos. tanto no que respeita s revogadas Lei
do Contrato de Trabalho ou Lei da Cessao do Contrato de Trabalho.
como mais recentemente com o Cdigo do Trabalho. teve em conta o trabalhador como um sujeito individual. e no como uma pessoa colectiva.
De facto. h normas que no t~m qualquer sentido quando aplicadas a
pessoas colectivas; o que sucede. por exemplo. nas regras relativas a
frias. a faltas. ao poder disciplinar. etc. e. em especial. o regime de segurana no emprego. Estas normas foram elaboradas partindo do pressuposto
de que quem ia realizar o trabalho era uma pessoa singular2. Em suma. a
especificidade do direito laboral assenta. em grande parte. na humanizao
do trabalho. atendendo a que quem o realiza um homem (pessoa singular) e no uma pessoa colectiva.
IV. Em contestao a esta crtica. argumentou-se que. em certas situacs. quando as normas destinadas a regular o contrato de trabalho tm em
vista exclusivamente o prestador de trabalho como uma pessoa singular e
no uma pessoa colectiva. recorre-se figura da desconsiderao ou do
levantamento da personalidade colectivaJ Nestes termos. tais normas
aplicar-se-iam pessoa singular que. estando por detrs da pessoa
colectiva. efectivamente presta a actividade.
I crr. Mmmn-A MElGAR. Derecho dei Trabajo. 22.' cd. Madrid. 2001. p. 36.
2 Crr. MONfFJRO FERNANDES, Direito do Trabalho, II.' cd., Coimbra. 1999. pp. 185
ss. MRIO PINTo/FURTADO MARTINS/NUNES DE CARVALIIO. Comentrio s Le l ..lIborais.
Vol. I. Lisboa 1994. anol. 11.2 ao ano 3.. p. 39. a essas nonnas acrescenlam regras da
relao colectiva de trabalho. como o exerccio da greve, que pn:ssupc a interveno de
uma pessoa singular.
3 Crr. MENEZES COJ(/)I'JRO. M(lIIual. cit. pp. 1011 s. Sobre a desconsiderao ou
levantamento da personalidade colectiva. l'lJ. OU"ElKA ASCENSO. Direito Comercial.
Vol. I. Lisboa. 1987. pp. 472 SS.; MENEZES CORDEIRO. "Do Lc\'antarnento da Personali
dade Colectiva". Direito e Justia. IV (1989190). pp. 147 liS.; PEDRO CORDEIRO. A
lJe,~CI1nsiderarl1o Cl Per.tonalidade Jllr{dica das Sociedudes Comerciais, Lisboa. 19119.

124

Direito do Trabalho

Entendendo a pessoa colectiva como uma mscam, no sentido de


encobrir pessoas singulares, h que desconsidemr ou levantar essa mscara e descobrir, atrs da pessoa colectiva, quem so as pessoas singulares
que a integram.
Assim sendo. relativamente s normas do contrato de tmbalho dirigidas em exclusivo a pessoas singulares, dever desconsiderar-se a personalidade colectiva e aplicar esses preceitos s pessoas individuais prestadoras da actividade a que a pessoa colectiva se encontra adstrita. A aplicao
de tais normas s pessoas singulares que esto por detrs da pessoa
colectiva seria feita casuisticamente. perante cada situao concreta.
Cabe, ento, perguntar, de que serve admitir que o trabalhador possa
ser uma pessoa colectiva, para depois desconsiderar a sua personalidade.
procurando descortinar a pessoa singular que est por detrs da pessoa
colectiva. No fundo, aceitar como trabalhador uma pessoa colectiva e,
depois, levantar a sua personalidade, para aplicar as normas reguladoras da
relao laboral pessoa singular que est encoberta pela pessoa colectiva, constitui uma operao intelectual desnecessria, complicando uma
situao que, partida, seria simples.
V. A relao de trabalho, tal como se apresenta estruturada na lei,
pressupe que o trabalhador seja uma pessoa singular; no h, pois, a possibilidade de celebrar um contrato de trabalho com uma pessoa colectiva
nas vestes de trabalhador. E admitir a existncia de um trabalhador como
pessoa colectiva, para depois despersonalizar esta ltima, procurando a
pessoa singular que. efectivamente, presta a actividade considerar que o
contrato se celebrou com quem, verdadeiramente, para este efeito, no
existiu l .
Por outro lado, assentar no pressuposto de o trabalhador poder ser
uma pessoa colectiva cria uma complicao acrescida a nvel da distino
entre o contrato de trabalho e as figuras afins, em particAlar entre o contrato de trabalho e o contrato de prestao de servios. Sempre que uma
dada actividade, idntica que um trabalhador pode realizar, seja prestada
por uma pessoa colectiva vulgar qualificar a figura como um contrato de
prestao de servio. Assim, se, por exemplo, algum encarregar um emI Neste sentido. MRIO PINTo/FURTADO MARTINSINUNES DE CARVALlIO. Comen
trio. cit., anol. 11.2 ao art. 3.. p. 39. afirmam que nem se v qualqul:1' vantagem em
admitir que uma pessoa colectiva possa adquirir a qualidntle de trabalhador subordinado.
para depois se concluir pela impossibilidade de aplicao do regime labora!>,.

CiI!1llllo /I - Sitllao Jllrdica lbortll


----------------:---------

125

pregado seu de limpar as janelas. estar-se- no domnio do contrato de trabalho; contudo. se tiver contratado uma empresa para realizar o mesmo
trabalho, esta tambm o far atravs dos seus empregados. embora o contrato que foi celebrado com a empresa para a limpeza dos vidros no seja
um contrato de trabalho. mas um contrato de prestao de servios. O contrato de trabalho existir entre a empresa que limpa as janelas e os seus
trabalhadores, que. na realidade. executam a tarefaI. Admitir que o trabalhador possa ser uma pessoa colectiva. dificulta ainda mais a distino.
assaz complicada. entre o contrato de trabalho e o contrato de prestao de
servi02.
Em concluso, os argumentos apresentados parecem suficientes para
se concluir no sentido da inadmissibilidade de o trabalhador ser uma pessoa colectiva, devendo ser sempre uma pessoa singular3,

I Por motivos vrios. designadamente de flexibilizao e de especializao do trabalho, so frequentes as substituies de relaes laborais por contratos de prestao de
servio; as empresas. em vez de contratarem trabalhadores para limparem, efectuarem a
segurana das instalaes ou realizar outra. actividades, ajustam com empresas l:specia.
lizadas nesses domnios contratos de prestao de servios para a prossecuo dessas
tarefas. Esta prtica. s por si. no pressupe qualquer fraude lei.
2 MOm'ElRO FERNANDf,S. Direito do Trabalho. cit.. pp. 186 s. alude a situaes em
que a relao de trabalho se estabelece com um grupo de trabalhadores. encarado como
uma unidade tcnico-labora1; porm. tais situaes. ou constituem. designadamente um
contrato de empreitada com o chefe do grapo - ou com o grupo. se lhe for atribuda personalidade jurdica -. ou ento estar-se- perante vrios contratos de trabalho com cada
um dos pn:stadores de trabalho. sendo o grupo irrelevante. O trabalho realizado por grupo
pode eventualmente relacionar-se com a existncia de um subcontrato de trabalho (I'd.
infra 29.4). Sobre a ligura do contrato de trabalho de grupo. que encontra regulamentao especial em Espanha. dr. ALONSO Oll~/CASAS BAAMONDE. Derecho dei Trabajo,
14.' cd . Madrid. 1995. pp. 97 ss. que aludem (p. 101) a uma situao usual: o contrato
(de trabalho) entre o empresrio e uma orquestra.
3 Trata-se de uma opinio relativamente generali7.ada. Cfr. MornEIRO FERNANDES.
Direito do Trabalho. cit.. pp. 185 s.; AI.ONSO OLEAlCASAS BAAMONDE. Derecho dei Trabajo. cit.. p. 63; MRIO PINTo/FURTADO MARTINs/NUNES DE CARVALHO. Comentrio. ci!..
ano!. 11.2 ao art. 3.. p. 39; SPIl.BCIIERlGRILLBERGER. Arbeitsrechl. I. IndMdualarbeitsrecht. 4,' cd . Viena, 1988. p. 52; SOLLNER. GrllndrijJ des Arbeitsrechts. 12." cd .
Munique. 1998. p. 23.
No direito brasileiro a discusso perde sentido. pois o art. 3 da Consolidao das
Leis de Trabalho dispe. textualmente. que o empregado uma pessoa fsica; afirmando
VALENTIN CARRION. Comentrio cl Consolidao das Leis do Trabalho. 25.' cd . S. Paulo.
2000. anol. 2 ao art. 3.". p. 32. que os servios prestados por uma pessoa jurdica no
podem ser objecto de um contrato de tmbalho.

126

Direito do Trabalho

c)

TIpos

I. No h uma classe nica na qual se incluem todos os trabalhadores.


mas diversos tipos. Anterionnente. no n. o I do art. 1. 0 da LCf detenninava-se que o trabalhador se obrigava a prestar uma actividade intelectual ou manual e no art. 5. 0 n. o 1. da LCf, dizia-se que A actividade a
que o trabalhador se obriga podc tcr carcter intelectual ou manual. Apesar de no Cdigo do Trabalho se ter deixado de fazer referncia contraposio entre actividade intelectual e manual, esta distino subsiste com
os mesmos reflexos.
A questo que se pe a de saber se a distino entre trabalho manual
e intelectual tem relevncia na qualificao, devendo contrapor-se o trabalhador manual ao intelectual'.
Tanto na Lei do Contrato de Trabalho. como nos diplomas que a alteraram ou completaram, no se distinguia entre trabalhadores manuais e
intelectuais2; as aluses a tal diferenciao, que ainda se mantinham nos
artigos da Lei do Contrato de Trabalho citados, tm por base a primitiva
lei reguladora do contrato do trabalho de 1937, em que se estabelecia a disI Sobre este aspecto. cfr. MUITA VEIGA. Lies de Direito do Trabalho. 8. cd . lisboa, 2000. pp. 2955.; BERNARDO XAVIER. Curso, cit., p. 317. Quanto a uma distino entre
trabalhador intelectual e manual, vd. ALONSO OLEAlCASAS BAAMONDE, DereclllJ llL-l Trabajo, cit., pp. 34 s. e 64 s. MENEZES CORDEIRO, Manl/al. cit., p. 107, considera que no
releva uma distino sociolgica entre trabalhadores, que contraponha os altos cargos das
empresas aos trabalhadores subordinados.
2 Quanto a este aspecto. MONTEIRO FERNANDES, Sobre o Objecto do Direito do
Trabalho, Temas Laborais, Coimbra. 1984. pp. 3955. e Direito do Trabalho. cil.. pp. 185
s . critica a inexistncia de critrio diferenciado de qualificao em relaiio a (1IIadro~
dirigentes e tcnicos das empn.'Sas. para os quais tambm a 5ubordinao jurdica o
aspecto relevante para a legislao laboral. Segundo o autor citado. Sobre o Objecto ... ".
cit.. p. 40. a simplificao de estatuto profissional, levando uniformifao, tem por base
condicionamentos ideolgicos conhecidos. Todavia, o mesmo autor. Direito do Trabalho, cit . p. 184, afirma que a indiferenciao constitui um fenmeno generalizado, para a
qual a terciarizao aponta. Tambm em crtica indistino, que conduz a uma categoria abstracta de trabalhador. onde se inclui o director de um banco. um operrio no
especializado, um chefe de orquestra ou um investigador. cfr. MENEZES CORDEIRO. Manl/al, cit., pp. 109 s. Quanto diferenciao de tipos de trabalhadores. cfr. PAPALEONI in
MAZZONI. DiritlO dei La~'oro, Vol. I. cit.. pp. 371 55. e pp. 382 55.; RICIIARDI, Mii'lchener
Kommentar VIm Arbeitsreclll, Vol. I. Munique. 1992. 23, anol. 36 S5., pp. 326 55.;
SOU.NER, Arbeitsrechts, cit., pp. 2755. Para maiores desenvolvimentos, com indicaes de
direito comparado (incluindo referencias a Ponugal), cfr. WANK. Arbeiter umi Angestellte.
Berlim e Nova Iorque. 1992.

--------Captulo

/I - SiUllltio Jllrdim Laboral

127

tino entre empregados (trabalhadores intelectuais) e assalariados (trabalhadores manuais). A Lei n. o 1952. de 10 de Maro de 1937, impunha regimes diferentes, consoante se estivesse perante um assalariado ou um
empregado, ou seja, em funo de o trabalho ser manual ou intelectual.
Consideravam-se trabalhadores intelectuais, para alm daqueles que
desenvolviam uma actividade predominantemente intelectual. os colaboradores de direco da empresa ou da entidade patronal, os gerentes, os
empregados de balco, os contabilistas, os dactilgrafos, etc. Os trabalhadores intelectuais, para alm das referncia.. indicadas, detenninavam-se por oposio queles em que o aspecto fsico era predominante na realizao da actividade, designados assalari~ldos ou trabalhadores manuais.
Esta distino entre assalariado e empregado tinha repercusso ao
nvel do regime jurdico, entre outros aspectos, no respeitante fonna de
detenninao do salrio (retribuio paga semana ou ao ms) ou ao
modo de distribuio das frias.
evidente que a diferenciao entre trabalhadores manuais e intelectuais levantava dificuldades de qualificao relativamente a casos de
fronteira, at porque a especializao do trabalho tem conduzido, por
vezes, uma difcil delimitao entre trabalho manual t: intelectual, por um
lado, e porque a distino entre tipos de trabalhadores pode ser entendida
como discriminatria, por outro'. Tendo em conta estas dificuldades, por
um lado, e por uma razo poltica de igualitarismo entre os trabalhadores,
por outro lado, tentou-se, a partir de 1966, no distinguir os prestadores de
trabalho subordinado, deixando de se estabelecer diferenas de regime
entre os vrios tipos de trabalhadores 2 Nesta sequncia, o Cdigo do
Trabalho aboliu as referncias (histricas) ao trabalho manual e intelectual. aludindo simplesmente a actividade.
II. Deste modo, a lei hoje prev uma figura genrica de trabalhador.
embora este entendimento possa levantar algumas dificuldades, por exemplo, quanto subordinao exigvel.
O grau de subordinao relativamente s actividades manuais pode
no ser equiparvel quele que se verifica no domnio de actividades inteI Neste sentido, veja-se TEIXEIRA MANUS. Direito do Trabalho, 6. ed., S. Paulo,
2001. p. 294. Trata-se, porm. de uma perspectiva inaceitvel. porque o princpio da
igualdade no obsta existncia de l.Titrios de diferenciao.
2 Cfr. MRIo PINTOlFuRTADO MARTINs/NUNES DE CARVALHO. Comentrio. cit.,
anoto 11.4 ao ano 1.0, p. 27.

Direito do Trabalho

Captlllo II - Sitl/tl('tio Jllrfdica Laboral

lectuais, em que haver a ponderar a autonomia tcnica (cfr. art. 112. do


CT)'. Supondo um mdico contratado por um hospital privado; a subordinao que ele, como trabalhador, tem relativamente entidade patronal,
no de forma alguma equiparvel de um empregado encarregado da
limpeza desse mesmo hospital. O empregador (hospital) no pode impor
ao mdico uma conduta quanto ao modo de curar um determinado doente,
enquanto a um empregado de limpeza pode indicar. por exemplo. a forma
cumu quer as escadas limpas ou os produtos a utilizar na limpeza. Tambm
em relao ao advogado de um banco podem-lhe ser dadas ordens no sentido de agir ou no agir. consoante, por exemplo, o banco esteja ou no
interessado em reclamar um crdito, mas o advogado no recebe ordens
quanto ao modo como deve elaborar uma petio inicial ou uma reclamao de crditos, pois est-se no mbito da sua autonomia tcnica 2, no
obstante ser um trabalhador do banco. Em suma, o grau de subordinao
exigvel a um trabalhador manual ou intelectual pode ser muito diverso.
Por outro lado, e em cuntrupartida, quanto ao grau de responsabilidade requerida a um trabalhador manual ou intelectual no deve igualmente haver equiparao. Enquanto a subordinao deve ser mais elevada
em relao ao trabalhador manual do que ao intelectual, em termos de responsabilidade a situao oposta; a um trabalhador intelectual, em princpio. deve ser exigida uma maior responsabilizao no trabalho que efectua do que a um trabalhador manual. Retomando os exemplos anteriores:
se o mdico falhou no seu diagnstico ou medicamentou o paciente de
forma errada, se o advogado no devia ter cobrado a dvida por aquela via
ou deixou passar o prazo, toma-se responsvel perante a entidade patronal;
de outro modo. a responsabilidade do trabalhador manual no existir to
correntemente. Hipteses idnticas colocam-se em relao, por exemplo.
a contabilistas ou a gerentes e demais trabalhadores que ocupam cargos de
direcu numa empresa3 , em que a sua responsabilidade no pode ser
comparada que exigvel a um operrio de uma linha cfe montagem. A

questo da maior responsabilidade exigida a determinado tipo de trabalhadores assume particular acuidade em sede de apreciao da gravidade do
comportamento para efeito de ponderar a justa causa de despedimento (art.
396., n.o I, do cD. Na ponderao da gravidade do comportamento. no
se pode estabelecer um critrio unvoco. pois a mesma conduta pode
revelar-se de extrema gravidade cm relao a um trdbalhador e ser pouco
relevante quando praticada por outro trabalhador'.
H reais diferenas. a vrios nveis. que podem ser tidas em considerao. A proteco conferida ao trabalhador pelo direito do trabalho. atentas at as razes histricas do desenvolvimento deste ramo do direito, no
se justifica nos mesmos moldes com respeito a trabalhadores intelectuais.
principalmente quando estes ocupam cargos de direco ou de especial
confiana nas empresas.

1211

-------------------------------------------------

I A autonomia tcnica nllo uma caracterstica da actividade intelectual. ma.~ est


frequentemente associada a estas prestacs.
2 autonomia tcnica de muitos trabalhadol\.'S intelectuais. por exemplo. mdicos e
advogados. MENEZES CORDEIRO. Manllal. cit., p. 110. acrescenta a autonomia deontolgica. Acerca desta questo, MONTEIRO FERNANDES. Direito do Trabalho. cit.. p. 133. fala
em trabalhadores com subordina-Jo juridica e sem dependncia tcnica.
3 Distinguindo entre trabalhadores consoante tenham ou no funes de direco.
dr. MENtZES CORDEIRO. Manllal. cit.. p. III; AWNSO OlEAlCASAS BAAMONDE. Derecllll
tM Trabajo. cit.. pp. 68 SS.

i::

129

III. Tendo isto em conta. surgem alguns regimes onde a ideia de


trabalhador em sentido genrico, como um tipo uniforme, j no aceite.
estabelecendo-se regras diferentes quanto a certo tipo de trabalhadores.
H, pois. casos em que a noo de trabalhador, como tipo unitrio. comea
a flexibilizar-se. admitindo-se. em determinadas hipteses, a existncia de
tipos diferenciados de trabalhadores2
Concretizando, cabe aludir aos arts. 244. e ss. do cr, sobre o regime
do trabalho em comisso de servioJ, onde se estabelece um regime espeI Como se estabelece no Ac. STJ de 24/1/1986. citado por PEDRO CRuz. A Justa
Callsa de Dt'spt'dimento na Jurisprud;ncia, Coimbra. 1990, p. 57. A gravidade de um
mesmo componamento pode variar consoante as funes. a responsabilidade e o grau hierrquico do trabalhador arguido. De igual modo, no Ac. ReI. Lx. de 2/5/1984, citado por
PEDRO CRUZ, A Justa Call5a de Despedimento na Jurisprudncia. Cil. p. 58, afirma-se:
"Para qualificar uma infraco disciplinar como grave, fundamento de despedimento com
justll cllusa. deve atender-se ao grau de responsabilidade e nvel cultural do trabalhadOr.
2 Pondo em causa essa perspectiva unitria, veja-se NUNES DE CARVAI.1I0 ...O
Pluralismo do Direito do Trabalho, 11/ Consre.fso Nacional de Direito do Trabalho.
Coimbra, 2000, pp. 269 ss. Com base no sistema jurdico italiano. (afiNO, 11 Contratto di
La~'oro, Milo. 2000, pp. 320 55 . admite que h vrios tipos legais de trabalho protegido.
deduzindo-se que o trabalhador no um tipo uniforme.
3 Con.~iderando o regime da comisso de servio (Decreto-Lei n. o 404191. de 16 de
Outubro) um imponante passo para contrariar aquela tendncia uniformizadora que. em
nome de um igualitarismo cego realidade. acaba por empobrecer o direito do trabalho ...
cfr. FURTADO MARTINS, O Acordo Econmico e Social e a Evoluo do Direito do
Trabalho Portugus n Os Acordos dt' Concerttlftl0 Social em Portugal. I. Estudos. Lisboa.
1993, pp. 135 s. Sobre o regime de comisso de servio cfr. infra 32.

130

131

Direito do Trabtllho

Capitulo /I - Situado Jllrdica LAborai

cfico s para os trabalhadores que ocupam cargos de administrao ou


equivalentes, de direco dependentes da administrao e as funes de
secretariado pessoal. O perodo experimental, previsto no art. 107. do
CT, diverge em funo do tipo de trabalhador, sendo superior a sua durao para trabalhadores que exeram cargos de complexidade tcnica, elevado grau de responsabilidade ou funes de confiana (180 dias) e para
os que desempenhem cargos de direco e quadros superiores (240 dias).
Quanto durao do trabalho, admite-se o estabelecimento de regimes
especiais para cargos dirigentes (arts. 176., n. 2, e 177., n.O I, alnea aJ,
do CT). Relativamente ao despedimento por inadaptao, os critrios para
aferir a inadaptao do trabalhador podem ser mais exigentes tratando-se
de cargo de complexidade tcnica ou de direco, como decorre do art.
406. 0, n. 2, do CT. Refira-se, ainda, que a oposio reintegrao pode
ser feita valer em relao a trabalhador que ocupe cargo de administrao
ou de direco independentemente da dimenso da empresa (art. 438.,
n.O 2. do CT).
Para alm disso, no plano internacional, a contraposio em causa
apresenta diferenas a nvel legislativo e de terminologia. Em vrias
ordens jurdicas utilizam-se expresses diferentes quando se faz meno a
trabalhador manual ou intelectual. Por exemplo, em Frana distingue-se,
em termos jurdicos, o ouvrier e o employ I, em Inglaterra fala-se em
worker e em employee2 e na Alemanha contrape-se o Arbeiter ao
Angestellte3, distinguindo o que trabalha manualmente daquele que
executa uma tarefa intelectual4 A este propsito cabe fazer referncia
especial ao Direito italiano onde, depois de, no art. 2095.1 CC Italiano,
entre os trabalhadores subordinados, se distinguir os dirigentes, os quadros,
os empregados e os operrios, na Lei 190, de 13 de Maio de 1985 d-se a
definio de trabalhadores que ocupam funes de quadros nas empresas5 .

A dificuldade de delimitao no pode constituir entrave distino


entre os tipos de trabalhadores. pois h verdadeiras diferenas. e importa
estabelec-Ias.

I crr. RIVEROISAVATIER. Drot du Tral'ail. 13.' cd. Paris. 1993. pp. 92 s.


2 crr. ROWERS. Employment LAw. ei!.. pp. 12 SS . quc alude a vrios tipos Ile relaes laborais. em especial. pp. 18 ss.
3 SOLL'IER. Arbeitsrechls. cit. pp. 27 5.\.; ZOLl.NERlLuRlIZ. Arbeitsrechl. 5." cd .
Munique. 1998. pp. 59 ss.
.. Veja-se ainda a distino feita no Brasil entre empregados. operrios e trabalhadores intelectuais. efr. ORLANDO GOMESlELSON GOITSCHALK. Direto do Trabalho. ci!.. pp.
7855. e 81 ss.
S Sobre esta questo. ,-do NICOUNI. Manuale di Dirillo delLAmro. 3." cd . Milo.
2000. pp. 325 S5.

IV. Atendendo viso unitria da lei laboral, cabe aos tribunais, consoante as situaes concretas, averiguar das diferenas existentes e decidir
em conformidade.
Num outro plano, a lei admite certas particularidades com respeito a
diferentes categorias de trabalhadores. No Cdigo do Trabalho estabeleceu-se o regime comum e, em outros diplomas. encontram-se regimes especiais pard certos prestadores de trabalho. como seja os trabalhadores rurais.
domsticos. porturios. da funo pblica. Esta distino leva a contrapor
o contrato de trabalho de regime comum aos contratos de trabalho sujeitos
a regime especial l . Os contratos de trabalho com regime especial esto
sujeitos s regras do Cdigo do Trabalho sempre que estas no sejam
incompatveis com a especificidade desses contratos (art. 11. do CT).
Cabe ainda diferenciar os trabalhadores com um contrato de trabalho
(de regime comum ou especial) daqueles que esto obrigados a prestar
uma actividade para outrem por via de um contrato equiparado ao contrato
de trabalho. tal como prescrevem o art. 13. do CT e os arts. 14. e ss. da
LECT (cfr. infra 14.).
Tambm se podem distinguir os trabalhadores consoante, no exerccio da sua actividade. actuem ou no como representantes do empregador.
Nos termos do art. III. 0, n. 3, do CT. Quando a natureza da actividade
para que o trabalhador contratado envolver a prtica de negcios jurdicos, o contrato de trabalho implica a concesso quele dos necessrios
poderes. Isto constitui uma excepo s regras gerais, pois o trabalhador,
cuja actividade implica a celebrao de negcios jurdicos por conta do
empregador. tem automaticamente poderes de representao, no carecendo de uma procurao; pelo facto de se encontrar adstrito a praticar
negcios jurdicos, presume-se que lhe foi conferida a necessria representa02 . Tal utribuio tem em vista a proteco das pessoas que negoceiam
com esse trabalhador; na medida em que automaticamente concedido um
poder de representao ao trabalhador. a entidade patronal no pode invo-

crr. BERNARDO XAVIF.R. Curso. cit. p. 317.

efr. MRIO PINTo/FURTADO MARTINs/NUNES DE CARVALHO. Comentrio. dI ..

anoto 11.6 ao ano 5.. p. 14.

Direito do Trabalho

132

car a ilegitimidade deste quanto celebrao de contratos em relao s


pessoas que com ele negociaram.
Uma outra classificao possvel pode estar relacionada com a
qualificao do trabalhador. A diversidade de categoria profissional no
representa um regime jurdico diferenciado, embora haja aspectos que
devem ser tidos em conta. De facto, quando a actividade a praticar implica
uma determinada aptido, conferida, designadamente, pela categoria profissional, pode estar em causa a validade do contrato de trabalho. No art.
113. do CT determina-se a necessidade de posse da carteira profissional
para a celebrao de certos contratos, pois a carteira profissional que
habilita o trabalhador a exercer uma dada actividade. Para alm da posse
da carteira profissional, pode ser necessrio que o trabalhador tenha uma
determinada habilitao para exercer uma actividade profissional, que a lei
designa por ttulo com valor legal equivalente (art. 113., n.o I, do CT).
o que acontece sempre que uma empresa pretende contratar um tcnico
com determinada especializao, seja em actividades que carecem de um
diploma universitrio (como a medicina ou a engenharia) ou de qualquer
outra aptido (como tcnico de informtica). Em funo da qualificao
tm de ser feitas distines entre os trabalhadores; distines essas com
repercusso a vrios nveis, desde o acesso ao trabalho, fixao do
salrio ou promoo na carreira.
Poder-se-o ainda distinguir os trabalhadores atendendo a aspectos
pessoais, que se relacionam com uma maior necessidade de proteco.
Neste ponto, cabe aludir a regras especficas de proteco dos menores,
das mulheres, de trabalhadores com capacidade de trabalho reduzida ou de
trabalhadores-estudantes I.
Tendo em conta as situaes factuais, muitas outras distines se
poderiam tentar, como, por exemplo, em funo da antiguidade, que pode
ter repercusses em termos de retribuio - diuturnidades (art. 250., n.o 2,
alnea bJ, do CT) -, de reforma, etc.
,
Todas estas classificaes tm interesse para contrariar o postulado
da existncia de uma categoria unitria de trabalhador. No obstante ao;
bvias dificuldades de delimitao em situaes de fronteira, as classificaes tm utilidade para explicar as diferenas de regime, que necessariamente existem.

Cap(tulo /I - Situao Jurdica I.lllmrlll

Bibliografia:
MENEZES CORDEIRO, Manual, cit., pp. 107 a 115: MOmEIRO FERNANDES
Direito do Trabalho, cil., pp. 128, 129 e 183 a 187; FURTADO MARTINS,
Acordo Econmico c Social e a Evoluo do Direito do Trabalho Portugus, Os
Acordos de Concertao Social em Portugal, I, Estudos. Lisboa, 1993, pp. 134 a
137; LuIs MIGUEL MONTEIRO. Algumas Notas sobre o Trabalhador Dirigente.
V/~I Congresso Nacional de Direito do Trabalho. Coimbra, 2005, pp. 235 e ss.;
MARIO PINTOIFURTADO MARTINS/NUNES DE CARVALHO. Comentrio, cit.. anol.
11.4 ao an. 1.0, anot. 11.2 ao art. 3. e anol. 11.3 e 6 ao art. 5.. pp. 27, 39, 43 e 44;
MOlTA VEIGA. Lies. cit.. pp. 29 a 38 e 323 e 324; BERNARDO XAVIER. Curso.
cit . pp. 315 a 318.

"O

3. Empregador

aJ Determinao
I. O empregador, entidade patronal ou patro aquele que. no contrato de trabalho, ocupa a posio de credor da actividade, a prestao de
trabalho. sendo devedor da remunerao.
No art. 1.0, n.o 2, alnea aJ, da LAP - norma suprimida no Cdigo
do Trabalho - esclarecia-se que se entendia por entidade patronal: a
pessoa, individ.ual ou colectiva, de direito privado, titular de uma empresa
que tenha, habitualmente, trabalhadores ao seu servio. Era uma definio legal desajustada, mas que pode servir para explicar a figura, at porque suscitava diversas dvidas. Das crticas a esta noo pode-se chegar
ao conceito de empregador.
II. Nos termos da mencionada definio legal parece incontestvel
que o ~mpregador possa ser uma pessoa individual ou colectiva, pois, no
domfmo da relao laboral. diferentemente do que ocorre quanto ao
trabalhador, no h qualquer norma que s tenha sentido na eventualidade
de o beneficirio da actividade ser pessoa singular, excepo feita. talvez.
com respeito ao contrato de trabalho em que predomina a relao pessoal.
como o de servio domstico l .
Nos tennos do disposto no ano 2.. n.OS I e 2. do DecretoLei n.o 235/92. de 24 de
Outubro. detenninandose que para satisfazer necessidades de um agregado familiar (n. o
I) e que o regime deste diploma se aplica. com as necessrias adaptaes. prestao das
I

efr.

BF.RNARDO XAVIER.

Curso. cit.. pp. 317 s.

133

Direito do Trabalho

Capllllo II - Situat10 Jurdica Laboral

Em princIpIo, o empregador ser uma nica pessoa (singular ou


colectiva), mas pode o contrato de trabalho ser celebrado por vrias pessoas na qualidade de empregador com um trabalhador t - distinto do
pluriemprego, em que um trabalhador tem vrios contratos de trabalho
com distintos empregadores -, tendo em vista, principalmente no caso de
pequenas empresas. a partilha das tarefas do trabalhador, que no poderiam ser aproveitadas por todos os empregadores a tempo integral. Assim,
por exemplo, um tcnico de informtica pode prestar trabalho, de forma
indiferenciada e simultaneamente, a vrias empresas segundo diferentes
modelos contratuais, entre os quais mediante um contrato de trabalho com
os diferentes beneficirios da actividade, recebendo ordens de todos; um
exemplo frequente de pluralidade de empregadores verifica-se em actividades liberais, nomeadamente quando vrios mdicos contratam uma
secretria para trabalhar no consultrio que partilham. Havendo pluralidade de empregadores alm de se aplicarem as regras de direito das obrigaes sobre pluralidade de devedores e de credores, em particular o disposto nos arts. 512. 0 e ss. do CC, h que atender ao regime institudo no
art. 92. 0 do CT, sobre pluralidade de empregadores.
Em segundo lugar, nos termos do preceito em causa, s sero empregadores pessoas de direito privado. No entanto, por vezes, as pessoas
colectivas de direito pblico, para alm de terem ao seu servio funcionrios pblicos, em detenninados casos, podem celebrar contratos de trabalho regulados pelo direito privado. Deste modo, as normas de direito do
trabalho aplicam-se s entidades patronais de direito privado, bem como
s de direito pblico, desde que estas ajustem contratos de trabalho nos
termos comuns.
Afirma-se igualmente que o empregador tem de ser titular de uma
empresa2 Todavia, h empregadores que no so uma empresa, como a
dona de casa que contrata uma empregada domstica, ou o mdico que d

emprego a uma funcionria para o seu consultrio t Na realidade, na legislao laboral, por via de regra, esto em causa situaes em que a entidade
patronal entendida como uma empresa 2, mas nada obsta existncia de
empregadores no compreendidos na noo de empresa (vd. illfra alnea c).
Da definio legal infere-se ainda que o empregador tem de ter, habitualmente. trabalhadores ao seu servio. Pe-se, ento, o problema de
saber se no empregador quem tiver, esporadicamente, trabalhadores ao
seu servio. A prestao de trabalho espordico frequente no domnio
rural, em particular para a realizao de tarefas sazonais. O termo habitualmente est desajustado, pois pode haver empregadores que s contratem trabalhadores por determinados perodos, sem que isso obste sua
qualificao como entidade patronal.
Por ltimo, na definio constante do preceito em causa fala-se em
trabalhadores, no plural, mas no necessrio que se tenha mais de um
trabalhador ao seu servio para se ser considerado entidade patronal, pois
o empregador pode ter um s trabalhador.

134

mesmas actividades a pessoas colectivas de fins no lucrativos (n. o 2), de entender que,
salvo a extenso do n.O 2 do art. 2., o empregador ter de ser uma pessoa singular. Neste
sentido, cfr. CARLOS ALEGRE, Contrato de Servio Domstico, Lisboa, 1994, anot. 6 ao art.
2., p. 19.
I Sobre os agrupamentos de empregadores no Direito francs. vejase o Code du
Tral'ail. arts. 127-1 a 127-8, assim como JAVILlIER. Droil du Tramil, 7." cd., Paris, 1999.
pp. 199ss.
2 Tambm no Brasil, na Consolidao das leis do Trabalho, define-se o emprega
dor como sendo a empresa, cfr. ORLANDO GOMESlELsoN GOlTSCHALK. Direito do Traba
lho. cit.. p. 89.

135

b) Terminologia

I. Na legislao precedente utilizava-se a expresso entidade patronal, terminologia muito vulgarizada, mas que nem sempre usada pela
mais recente doutrina. Entidade patronal deriva do termo patro, ao qual
se acrescenta um vocbulo que significa individualidade; ou seja, em termos literais, equivale a individualidade que patro, o que, do ponto de
vista lingustico, no tem muito sentido, at porque se est a substituir uma
palavra patro por uma locuo dela derivada. Assim, a expresso entidade patronal, para alm de ter a sua razo de ser ligada relao de trabalho de tipo comunitrio-pessoal, corresponde a um juno de palavras
que, Iinguisticamente, encerra um significado pouco consentne03
I Diversamente. COlTflNHO OE ABREU, Da Empresarialidade. As Empresas fiO
Direito. Coimbra, 1996, p. 106, considera o escritrio do protissionalliberal como uma
empresa laboral, apesar de no qualificar o escritrio, o consultrio ou o estdio de um
profissional liberal como uma empresa (COtmNHO OE ABREU. Curso de Direito Comer
eial. Vol. I, Coimbra. 1998, p. 22).
2 A prpria expresso entidade patronal aponta no sentido de se tratar de uma
empresa.
J BERNARDO XAVIER. Curso. cit.. p. 307. salienta que entidade patronal uma desig
nao paternalista. cada vez menos usada.

Direito c/o TmlJUlIw

CapEmlo 1/ - Situao Jurdica l..lIboml

II. Tambm se usavam outras expresses, como entidade empregadora, dador de trabalho e empregador.
A locuo entidade empregadora, utilizada, por exemplo, na Lei
n.o 65/77, de 26 de Agosto (Lei da Greve) e no Decreto-Lei n.o 398/83, de
2 de Novembro (Suspenso ou reduo da prestao de tmbalho - la)'-off>, imagem de entidade patronal, implicava uma desnecessria juno
de palavras com um significado pouco expressivo, razo pela qual no tem
sido muito usada '.
Dador de trabalho corresponde traduo das expresses italiana
(datare di lal'Oru)2 e alem (Arbeilgeber)3. Esta locuo, utilizada por
alguma doutrina4 , legislaoS e tambm jurisprudncia6 , apresenta-se
como algo equvoca, pois, em portugus, dador de trabalho tanto pode
ser entendido como o que presta o trabalho (trabalhador)7. como aquele
que admite trabalhadores ao seu servio.
Empregador um termo que tem tido alguma aceitao por parte da
doutrina portuguesaS e brasileira9 Advm. essencialmente. da traduo do
francs (employellr) e do ingls (employer). A utilizao deste termo no
era muito frequente em Portugal, no constando, inclusive, da maioria dos
dicionrios, mas o seu uso tem-se generalizado. O Cdigo do Trabalho.
quebrando com a flutuao terminolgica. optou pelo termo empregador.

No obstante a preferncia legislativa pelo tenno empregador. muitas


vezes para evitar repeties. utilizar-se-, em sinonmia, a expresso entidade patronal.

136

I Segundo MimA VEIGA. Uiks. cit.. p. 335. a ellpresso entidade empregadora (... )
no parece ser frmula mais feliz.
2 Cfr. PAPALIiONI in MAZZONI. Dirillo JeILo,oro. cit. pp. 343 SS.; PERA. Compendio
di Dirillu dei Lmwo, 3.' cd. Milo. 1996. p. I.
3 Cfr. RIOIARDI, Mnchener Kummenttlr. di .. 29. anot. I ss . pp. 401 SS.; SOLlNER,
Arbeitsrechls. CII .. pp. 24 SS.
4 Crr. MONTEIRO FERNANDES. Direito do Trabalho, cit., p. 58, p. 291 e passim.
5 Por ellcmplo, no revogado art. 1.', n. 2. do Decreto-Lei n."I440/91. de 14 de
Novembro. relativo ao trabalho no domicflio e art. 3.. n.o 3. do Decreto-Lei n.o 252194.
de 20 de Outubro. sobre a proteco jurdica dos programas de computador.
6 Crr. Ac. STJ de 9/111\994. CJ (STJ) 1994. T. III. p. 287.
7 Como refere MOITA VEIGA, UtJes. cit.. p. 335, quem d trabalho o
lrabalhador.
8 Cfr. MENf.:ll:S CORDEIRO. Manual. cit.. pp. 115 ss.; MONTEIRO FERNANDES. Direito
do Tmbalho. cit . pp. 239 5S.; MRIO PINTo/FURTADO MARTINs/NUNES DE CARVAUIO,
Comentrio. cit.. mUlt. 11.2 ao art. 1.0, p. 23. Preconizando, antes o uso da ellpresso entidade palronal,.. cfr. MOITA VEIGA, Lies. cil., pp. 334 ss. upl.:sar de considerar que peca
por certo arcasmo .. c evoca ainda um "paternalismo". hoje fora de moda .. (p. 335).
Q efr. ORtANOO GoMEslELsoN Gun~nIALK. Direito do Trabalho. cit . pp. H9 ss.

137

c) F.mpresa

Como se referiu anteriormente (alnea a) deste nmero). o empregador. independentemente de ser uma pessoa singular ou colectiva. nonnalmente entendido como uma empresa. No Cdigo do Trabalho associa-se
normalmente o empregador ao titular da empresa. assentando no pressuposto - que nem sempre se verifica - de os contratos de trabalho sujeitos ao regime comum pressuporem um empregador que simultaneamente
empresrio.
Recorre-se noo de empresa para resolver um problema concreto:
o da configurao do empregador. que no era solucionado pela tradicional contraposio entre pessoas singulares e colectivas. Era necessrio
ultrapassar o paradigma do contrato de trabalho baseado na perspectiva
comunitrio-pessoal. entre duas pessoas singulares (patro e trabalhador),
e pr em p de igualdade as situaes jurdicas advenientes de relaes
jurdicas laborais. independentemente de o empregador ser uma pessoa
singular~)U colectiva l .

Bibliografia:
MENEZES CORDEIRO, Manual, cit., pp. 115 a 118; MONTEIRO FERNANDES,
Direito do Trabalho, cit.. pp. 239 a 250; Lufs MIGUEL MONTEIRO, anotao ao an.
92. do cr, in ROMANO MARTINEZlLufs MIGUEL MONTEIRO/JOANA VASCONCELOS/
/MADEIRA DE BRITO/GUtLHERME DRAy/GONALVES DA SILVA, C6digo do Trabalho
Anotado, cit., pp. 223 a 227; MRIO PINTO/FURTADO MARTlNslNUNES DE CARVALHO, Comentrio, cit.. anot. 11.2 ao an. 1.0, pp. 23 e 24; MRIO PtI'ITO. Direito
do Trabalho, cit., pp. 113 a 116; MOITA VEIGA, lies, cit., pp. 334 a 339;
BERNARDO XAVIER. Curso. cit., pp. 307 a 315.

I Quanto ao conceito de empresa. veja-se infra 17.

138

Direito do Trabalho

Captlllo /I - Sitllado Jurelica Laboral

4. Sujeitos das relaes colectivas de trabalho


.: ~

Os sujeitos das relaes colectivas de trabalho so as associaes


sindicais e as associaes de empregadores. podendo. em certos casos.
estas ltimas ser substitudas pelos prprios empregadores. E com um
campo de aplicao mais restrito importa atender s comisses de trabalhadores e aos conselhos de empresa europeus. Apesar de limitao de
poderes destas ltimas, na sequncia adoptada pelo Cdigo do Trabalho
(art. 451.) - que acompanha a sistematizao da Constituio - iniciase a referencia aos sujeitos colectivos pelas comisses de trabalhadores.

'.

139

No obstante a consagrao constitucional e a extensa regulamentao constante do Cdigo do Trabalho e, em especial, da legislao complementar (nrts, 327. a 365. da LECT), na prtica. as comisses de
trabalhadores tm um papel francamente reduzido; so muito poucas as
empresas no Pas onde se constituram comisses de trabalhadores. e
mesmo assim. existindo. no tm as funes que inicialmente se pretendi~
quando, em 1976. o legislador lhes atribuiu foros constitucionais.
Depois de alguma incerteza no mbito da legislao precedente. no
Cdigo do Trabalho ficou esclarecido que as comisses de trabalhadores
tm personalidade jurdica (art_ 462,, n,o I. do CT), sendo-Ihes atribuda
capacidade para o exerccio de direitos e obrigaes necessrios ou convenientes para a prossecuo dos seus fins (art. 462.. n.o 2, do CT).

a) Comisses de trabalhadores
As comisses de trabalhadores foram criadac; depois da Revoluo de
1974, como alternativa ou para complementar a actividade sindical I , e
encontram previso no art. 54. da CRP. Deste artigo retira-se que direito
dos prestadores de trabalho subordinado constiturem comisses de trabalhadores, com vista defesa dos seus interesses e interveno democrtica na vida da empresa2
As comisses de trabalhadores comearam por ser reguladas na Lei
n.o 46/79, de 12 de Setembro, a Lei das Comisses de Trabalhadores,
encontrando-se hoje a sua disciplina nos arts. 461. e ss. do cr e arts.
327. e ss. da LECf, onde se estabelecem regras quanto constituio e
respectivas atribuies. As comisses de trabalhadores so constitudas
pelos trabalhadores de uma empresa e as suas atribuies respeitam.
essencialmente. infonnao sobre a vida da empresa e fiscalizao da
sua actividade (art. 463. do CT e art' 354. da LECT)3.

I Sobre esta questo. efr. BERNARDO XA VII:R. As Recentes Intervenes dos TmbaIhadores nas Empresas. eit. pp. 35 ss.
2 Acerca das comisses de tmbalhadon::>. "c/. G~RARO DI:SSI'-IGNE. L 'mlution c/u
Comit d'Entreprise, Paris. 1995 e MAURlCE CmIEN.LJ Droit de.t Comits d'Entreprise &
eles Comits de Grollpe, 6." ed.. Paris, 2000. A criao de comisses de tmbalhadores no
seio das empresas no corresponde a uma originalidllde do sistema portugus. nem da concep;o poltica que ,'ingou aps a Revoluo de 1tJ74. pois no regime nacional-socialista
constitumm-se conselhos de tmbalhadores. que se ocupavam de questes labomis dentro
da empresa, e esta prtica continuou a ser seguida na Alemanha depois da guerra.
3 Pam alm disso. ainda se fala, apesar de a sua relevncia prtica ser insignificante.
se mio nula, no direito de intcrvir na n..'organi7.3o das unidades produtivlL'; e no

b) Conselhos de empresa europeus


Depois de a Directiva 94/95/CEE, de 22/4/1994. ter institudo os
conselhos de empresa europeus. por via da transposio para a ordem
jurdica ponuguesa desta directriz pela Lei n.O 40/99. de 9 de Junho, foram
constitudos em Portugal os designados conselhos de empresa europeus 2
Poder-se-ia admitir que estaria aberta a via para a reestruturao das
comisses de trabalhadores. todavia. como resulta do Cdigo do Trabalho.
subsistem as duas entidades. com finalidades, por vezes. concorrentes.
Os conselhos de empresa europeus v'm regulados nos arts. 471. a
474. do CT. mas, atendendo ao ponnenor de regulamentao da directriz
direito de participao na elaborao de legislao de trabalho e dos planos econmicosociais que contemplem o respectivo sector ou regio.
I A....WNIO Jos" MOREIRA. Compnelio eI~ LJis de Tmbalho. 10." ed Coimbm. 2002.
p. 195. em nota revogada Lei das Comisses de Trabalhadores. afirma que esto a cair
cm desuso. havendo cerca de 400 cm tooo o pas. ME....'EZES CORDEIRO. Manllal, ci\.. p. 122.
afirma que, em 1976. sendo a situu'Jo poltico-social diversa da de 1974n5. as comisses
de tmbalhadon::> (omm consagmdas na Constituio com um relevo (ormal. que no
corresponde aos poderes efeclivamente reconhecidos. MOI'.'TEIRO FERNANDES. Direito elo
Trabalho. cil.. p. 698. afirmava quc os esquemas dualistas - sindicatos e !.'Omisses de
trJbalhadores - em razo da dificuldade de articulao. esto em vias de desaparecimento. porm. na nova edio. p. 643. considem que o direito comunitrio. pela Directiva
94f45fCEE. de 22/411994, veio dar relevo representao unitria de tmbalhadores da
empresa.
2 Vd. JORGE LEITEfLIBERAI. FERNANDES/LEAl. AMAnoIJoo
Empresa EI/rtlpell.f. Lisboll. 1996.

RF1S.

Conselhos de

Capitulo 1/ - Situao Jurfdica lAborai

Direito do Trabalho

140

mencionada, que se mantinha na Lei n.O 40/99. no art. 474. do Cf remete-se para legislao complementar, que so os arts. 365. a 395. da LECf.

c) Associaes sindicais

I. Nas relaes colectivas de trabalho, em termos histricos, os sindicatos tm precedncia sobre as organizaes de empregadores. O termo
sindicato deriva da palavra grega syndikos, que significava defensor,
mas que ter sido introduzido no nosso lxico por adaptao do termo
francs syndicat.
As associaes sindicais encontram a sua previso nos arts. 55. e
56. da CRP e. depois de reguladas no Decreto-Lei n.o 215-B/75, de 30 de
Abril, a chamada Lei Sindical - diploma que, sendo de 1975, anterior
Constituio, assentava em pressupostos que, entretanto, perderam validade, a respectiva regulamentao surge nos arts. 475. e ss. do Cf.
Como resulta do n.o 2 do art. 475. do Cf, a expresso associao
sindical engloba o sindicato (associao de base), a unio (com suporte
regional), a federao (de base profissional) e a confederao geral (de mbito nacional), sendo, por conseguinte, mais abrangente do que o termo sindicato l no obstante, s vezes, por simplificao, se usarem em sinonmia.
II. Sindicato. nos termos do art. 476., alnea a), do CT, a associao permanente de trabalhadores para a defesa e promoo dos seus
interesses scioprofissionais.
Analisando a noo legal de sindicato dela retiram-se quatro concluses.
Primeiro, o sindicato uma associao de pessoas qual se aplicam
as regras gerais do Cdigo Civil (arts. 157. e ss., em particular arts. 167.
e ss.), como dispe o art. 482. do CT. com as excepes tfevistas nomeadamente nos arts. 483.,484. 0 e 485. do CT, bem como com a ressalva da
inconstitucionalidade determinada quanto aplicao dos arts. 162.,2."
parte e 175., n.os 2, 3 e 4, do CC s associaes sindicais2
I

"

141

Segundo. os sindicatos tm de ser associaes de carcter permanente; no se admitem, pois, associaes ocasionais a integrar a noo de
sindicato. Se os trabalhadores se associarem num determinado momento.
com vista a uma acidental defesa dos seus interesses profissionais, no
constituem um sindicato.
Terceiro, os associados tm de ser necessariamente trabalhadores.
Para este efeito, tendo em conta a noo constante do art. 10. do CT,
trabalhador aquele que presta a sua actividade a outra pessoa sob direco desta. Por isso. s podem estar filiados em sindicatos trabalhadores
subordinados.
Quarto, o sindicato prossegue uma finalidade especfica: a promoo
e defesa dos interesses scioprofissionais dos associados. entre os quais se
destaca a negociao de convenes colectivas de trabalho e a conduo
de lutas colectivas, em particular a greve. Para alm disso, h ainda a
referir a interveno dos sindicatos nas decises polticas, tanto por via da
concertao social. como pela participao (consultiva) na elaborao de
legislao de trabalho.

III. Os sindicatos so pessoas colectivas de tipo associativo e de


Direito Privado, nos termos dos arts. 157. e ss. e. em especial, arts. 167.
e ss. do CCI.
Poder-se-ia considerar o sindicato como uma pessoa colectiva de
Direito Pblico, tendo em conta, por um lado, a interveno estadual, em
especial na sua constituio e, por outro, o facto de participarem na elaborao de convenes colectivas de trabalho, de onde constam normas
jurdicas2 Como o art. 483., n.o I, do CT prescreve que As associaes
sindicais adquirem personalidade jurdica pelo registo dos seus estatutos
no Ministrio responsvel pela rea laboral, por via estadual que os
sindicatos adquirem personalidade jurdica. Mas desta situao no se
pode concluir que o sindicato seja uma pessoa colectiva de direito pblico.
As associaes previstas nos arts. 167. e ss. do CC, para terem
personalidade jurdica, tambm devero preencher os requisitos constantes
desses preceitos, designadamente, tm de ser constitudas perante notrio
(art. 168. do CC). O facto de se constituir uma associao perante notrio

Como refere MONTEIRO FERNANDES, Direito do Trabalho, cit. p. 667, O sindicato

uma espcie dentro do gnero associao sindical.


2 Cfr. Acrdos do Tribunal Constitucional n.s 64/88, 159/88 e 449/91, respectivamente de 18 de Abril de 1988. de 1 de Agosto de 1988 e de 16 de Janeiro de 1992.
Veja-se tambm VASCO LoBO XAVIERlBERNAROO Looo XAVIER, Inaplicabilidade do
Cdigo Civil s AssocacsSindicais, RDES XXX (1988). n.o 3, pp. 305 55.

I Crr. MENEZES CORDEIRO. Manual. cit.. pp. 119 S.; MRIO PINTO, Direito do
Trabalho, cit.. p. 197.
2 Sobre esle segundo aspecto, dr. MENEZES CORDEIRO, Manual. cit., p. 120; MONTEIRO FERNANDES. Direito do Trabalho, cit., pp. 664 s.

Direilo do Trabalho

Captulo /I - Sitllllrdtl JurldiCCl Laboral

no a transfonna numa pessoa colectiva de direito pblico. Do mesmo


modo. o art. 483. 0. n. I. do cr no confere s associaes sindicais carctcr pblico.
Apesar de aos sindicatos ter sido atribudo o poder de celebrar convenes colectivas. no razo para qualificar as associaes sindicais
como entidades pblicas. pois no lhes foi conferido qualquer poder Icgislativo. mas to-s a possibilidade de, por via convencional. impor regras
em detenninadas relaes laborais'.
Acresce um outro argumento no sentido de os sindicatos deverem ser
qualificados como associaes de direito privado. Atento o princpio de
liberdade sindical, os trabalhadores tm liberdade de iniciativa quanto
constituio de associaes sindicais (art. 55.. n.o 2. alnea a). da CRP e
arts. 475.. n.o I. e 479. do cr). tendo os sindicatos liberdade de se associarem em unies. federaes e confederaes (art. 55.. n.o 5. da CRP).
no havendo obrigatoriedade por parte dos indivduos (trabalhadores) de
se filiarem em sindicatos. como se infere do art. 55.. n. 2. alnea b). da
CRP e do art. 479. do CT. A liberdade no existe s no que respeita
constituio, mas tambm em relao organizao e regulamentao
interna das associaes sindicais (art. 55.. n.o 2. alnea c). da CRP e arts.
480. e ss. do cr) e ainda quanto ao exerccio das suas funes, em particular. as associaes sindicais tm a liberdade de negociar. nos tennos que
entenderem. dentro dos pressupostos legais. as convenes colectivas de
trabalho (art. 56. da CRP).
A liberdade - de constituio. de adeso e de exerccio da sua
actividade - confonna-se com os princpios de direito privado e no com
os de direito pblico. pelo que os sindicatos devem ser considerados como
associaes de direito privado. Importa ainda referir que. no art. 267.. n.o
4. da CRP. se contrapem as associaes sindicais s associaes pblicas
para efeito de delimitao do mbito de competncias.

As comisses sindicais e as comisses intersindicais encontram-se


definidas no art. 476., respectivamente. alneas.n e g). do cr. e nelas l-se:.n Comisso sindical de empresa: organizao dos delegados sindicais
do mesmo sindicato na empresa ou estabelecimento; g) Comisso intersindical de empresa: organizao dos delegados das comisses sindicais
de empresa de uma confederao. desde que abranjam no mnimo cinco
delegados sindicais. ou de todas as comisses sindicais da empresa ou
estabelecimento I.
As funes dos delegados sindicais. das comisses sindicais e das
comisses intersindicais so. essencialmente. duas: prestar infonnaes aos
trabalhadores e ao respectivo sindicato de que fazem parte; fiscalizar a
actividade empresarial. no que respeita ao cumprimento das regras de
trabalho. So. pois, finalidades muito especficas.
Em relao a estas entidades pe-se o problema da sua personalidade
jurdica. Perante a omisso da lei. tendo em conta que lhes so conferidas
certas atribuies que no correspondem actividade individual dos seus
membros e considerando que h uma actividade colectiva, talvez se
pudesse admitir a existncia de personalidade jurdica. Mas a atribuio de
personalidade s comisses sindicais e comisses intersindicais , sem
dvida. controversa, at porque, quando. por no haver comisso. o delegado sindical actua individualmente. no se lhe atribui tal personalidade
autnoma. Parece mais curial considerar que os delegados sindicais. as
comisses sindicais e as comisses intersindicais so meros representantes
dos sindicatos dentro das empresas 2

142

IV. Segundo os arts. 496. e ss. do cr. cabe aos delegados sindicais.
comisses sindicais e comisses intersindicais o exerccio da actividade sindical na empresa. nos tennos previstos no art. 55.. n.O 2. alnea d). da CRP2.
Cfr. MENEZES CORDFJRO. Malll4Gl. cit. p. 120.
Sobre os conflitos sociais que se seguiram Revoluo de 1974 e a inte....eno
dos lrabalhadores nas empresas. com aluso s conquistas. lutas. vitrias. etc. dos
lrabalhadores. cfr. BERNARDO XAVIER ... As Rccenles Intervenes dos Tmbalhadores nas
Empresas. Separata ROA. Lisboa. 1975. pp. 1455. Quanto ao poder sindical nas cmpresa~. ,d. autor e ob. cit. pp. 19 SS.
I

143

d) Associaes de empregadores
I. A matria referente s associaes de empregadores foi inicialmente regulada no Decreto-Lei n.o 215-CI75, de 30 de Abril (Lei das
Associaes Patronais)3, e surge. hoje. nos arts. 506. e ss. do cr. No art.
506.. n.O I. do cr dispe-se: Os empregadores tm o direito de constiI Cabe comisso intersindical convocar o plenrio de trabalhadores se. na empresa.
os trabalhadores esto filiados em distintos sindicatos. Ac. ReI. Lx. de 19/311997, CJ
XXII. T. II. p. 164.
2 Neste sentido, MO/Io"IClRO FERNANDES, Direito do Trabalho. cit.. p. 674.
3 ('orno refere MOmERO FER.'ANOF.5. Dirf'to l/ti rrabtlllw, cit . p. 678. ,,0 ordenamento jurdico ponugus mostrase considem\'c1mente lacnico na cobenura do a.~so
ciativismo patronal. no lhe fazendo referncia na Constituio e sendo a Lei da., AliSOciaes Patronais muito menos circunstanciada que II Lei Sindical.

144

Direito do Trabalho

tuir associaes para a defesa e promoo dos seus interesses empresariais. H, pois, a possibilidade de vrios empregadores se associarem
para a defesa e promoo de interesses empresariais.
Empregador aquele que contrate um ou mais trabalhadores, mediante a celebrao de contrato de trabalho (vd. supra 5.3) e a associao
de empregadores corresponde, tendencialmente, a um agrupamento de
empresrios que so empregadores. Das associaes de empregadores s
podem fazer parte entidades privadas (art. 508., alnea a), do Cf); o
empregador, que se agrupa numa associao de empregadores, tem de ser
uma entidade de direito privado e entidades de direito pblico, que sejam
empregadores, no se podem filiar nestas associaes.

II. Do disposto nos n. OS 2 e 3 do art. 506. do CT retira-se que as


associaes de empregadores se podem agrupar em unies (de base
regional), federdes (do mesmo ramo de actividade) e confederaes (de
mbito nacional).
Na medida em que o Cdigo do Trabalho, tal como a legislao
precedente, assenta no pressuposto de o empregador ser uma empresa,
levanta-se a dvida quanto a saber se s as empresas poderiam constituir
associaes de empregadores, delas ficando excludo todo o empregador
que no fosse empresa. Esta dvida tem particular pertinncia na medida
em que na alnea a) do art. 508. do
se indica que na associao de
empregadores se associam pessoas ( ... ) titulares de uma empresa. Tal
concluso no parece admissvel, porque nada parece obstar a que um
empregador, que no constitua uma empresa, se possa filiar numa detenninada associao de empregadores para defesa os seus interesses. Por
exemplo, um agricultor com trabalhadores ao seu servio pode no constituir necessariamente uma empresa, mas -lhe facultada a sua inscrio
numa associao de empregadores, de que a Confederao de Agricultores
de Portugal (CAP) representa a associao a nvel nacional'
Em suma, no parece que esteja vedada a empregadores, no enquadrveis no conceito de empresa, a sua filiao em associaes de empregadores. evidente que, na maioria dos casos, so empresas que se agrupam nas associaes de empregadores, mas isso no obsta a que delas
tambm faam parte outros empregadores, que no so empresas. Acresce
que nas associaes de empregadores, nos termos do disposto no art. 523. 0
do CT, podem associar-se empresrios que no empreguem trabalhadores.
Deste modo, nas associaes de empregadores filiam-se empregadores sejam ou no empresas - e empresrios sem trabalhadores.

Capfrulo /I - Situao Jurdica Laboral

..

145

III. Quanto qualificao jurdica, as associaes de empregadores


devem entender-se como pessoas colectivas de direito privado, de base
associativa. nos tennos dos arts. 167. e 55. do CC, pelas mesmas razes
invocadas a propsito dos sindicatos.
Tal como acontece em relao s associaes sindicais, nos arts.
513. e ss. do
tambm se estabelecem excepes s regras gerais do
Cdigo Civil relativas constituio de associaes.

cr

IV. No que respeita celebrao de convenes colectivas de trabalho e demais instrumentos negociais de regulamentao colectiva do trabalho, como corolrio da personalidade jurdica das associaes de empregadores, bem como das unies, federaes e confederaes (art. 513., n. o I,
do Cf), tm capacidade para celebrar convenes colectivas de trabalho
(art. 510. o, n. I, alnea a), do CT); mas, em detenninadas circunstncias,
tm igualmente capacidade negocial os prprios empregadores (art. 540.,
n.o I, do Cf).
Por conseguinte, do lado dos empregadores, a capacidade negocial
foi conferida, tanto s associaes de empregadores, como aos prprios
empregadores; mas, por parte dos trabalhadores, a capacidade negocial s6
reconhecida s associaes sindicais.

cr

Bibliografia:
MENEZES CORDEIRO, Manual, cit pp. 118 a 123; MONTEIRO FERNANDES,
Direito do Trabalho, cit., pp. 643 a 697; ANDRADE MESQUITA, Direito do
Trabalho, cit., pp. 107 e 55.; MARIO PINTO, Direito do Trabalho, cit., pp. 179 a
262; GONALVES DA SILVA, anotao aos art5. 451. 0 e 55. e ROMANO MARTINEZ,
0
anotao aos arts. 506. e ss. in ROMANO MARTINEZlLufs MIGUEl. MONTEIRo/JOANA
V ASCONCELos/MADEIRA DE BRITO/GUILHERME DRA y/GONAL VES DA SILVA,

Cdigo do Trabalho Anotado, cit.. pp. 735 e 55. e pp. 795 e SS.; M01TA VEIGA,
Lies, cit.. pp. 147 a 216; BERNARDO XAVIER, Curso, cit., pp. 115 a 152, 197 a
200 e 218 a 231.

,.
i

6.

Trabalho Subordinado

I. Para se estar perante uma situao jurdica laboral necessrio que


a actividade seja desenvolvida de forma subordinada, pelo que. se o
trabalhador desempenhar uma actividade independente, no h contrato de
trabalho. Como se depreende do disposto no art. 10. do cr. a actividade
tem de ser prestada sob a autoridade e direco do empregador.
II. A existncia de uma subordinao jurdica imprescindvel e vale.
no s no domnio do contrato de trabalho. mas tambm das relaes
colectivas de trabalho; s h contrato de trabalho se a actividade for desenvolvida de forma subordinada e. da mesma forma. as relaes colectivas
de trabalho. designadamente as convenes colectivas de trabalho. s se
estabelecem relativamente ao trabalho subordinado. O critrio da subordinao, como elemento integrador do contrato de trabalho. vlido. tanto
na ordem jurdica portuguesa. como em sistemas jurdicos estrangeiros.

III. A subordinao pode ser entendida em dois sentidos.


Em primeiro lugar. na subordinao econmica, melhor designada
por dependncia econmica. entende-se que o trabalhador necessita da
remunerao para sustentar a sua fanulia, pois esse o seu nico ou
primordial meio de subsistncia I. Este critrio scio-econmico encara a
relao laboral numa perspectiva subjectivista e esteve na base do aparecimento do direito do trabalho; de facto. as regras de direito do trabalho
tiveram a sua origem relacionada com motivos de proteco da parte economicamente mais fraca (o trabalhador).
No art. 13.. parte final. do CT diz-se. concretamente. que ( ... ) o
trabalhador deva considerar-se na dependncia econmica do beneficirio

err. MO/OURO FERNANDES. IJirrif() do Trabalho. cl . p. 134.

Dirto da TrullCllho

Captulo 11- Situao Jurdica Laboral

da actividade I. Trata-se de um entendimento que no deve ser tido em


conta para efeitos de Direito do trabalho. porque para o trabalho subordinado interessa apenas a dependncia jurdica. A dependncia econmica
existir. eventualmente, com respeito a um trabalhador independente. que
pode encontrar-se na dependncia econmica daquele para quem trabalha;
mas no se est perante uma tpica situao jurdica laboral 2 Deste modo.
no designado trabalho para-subordinad03. por apresentar. do ponto de vista
econmico e social. afinidades com a relao laboral. pode justificar-se a
aplicao de normas de direito do trabalho. como a Lei dos Aci~entes de
Trabalho (art. 2. da LAT) ou de regimes similares aos estabelecidos para
o contrato de trabalho, por exemplo contratos equiparados (art. I r do CD
No segundo sentido, a subordinao ser entendida como dependncia jurdica, significando que o trabalhador executa uma actividade sob a
autoridade e a direco do empregador. Isto implica que o trabalhador
receba instrues e ordens. bem como esteja sujeito ao poder disciplinar
do empregador. Neste sentido. estar-se- perante a subordinao em sentido tcnico-jurdico. em que prevalece uma perspectiva objectivista.

do dono da marcenaria (empregador)l. No fundo. a ideia de alienar o trabalho corresponde ao que. no direito romano. se entendia por locao de
actividade; algum punha disposio de outrem a sua fora de trabalho.
mediante uma remunerao.

148

IV. A subordinao tcnico-jurdica pode ser entendida num sentido


amplo. abrangendo trs realidades: a alienabilidade; o dever de obedincia; e a sujeio ao poder disciplinar do empregador. Estas duas ltimas
(dever de obedincia e sujeio ao poder disciplinar) correspondem subordinao em sentido restrito, que se pode traduzir pela sujeio laboral.
V. A alienabilidade significa que o trabalhador exerce uma actividade
para outrem. alienando a sua fora de trabalho; o trabalhador pe disposio de outra pessoa a sua actividade, sem assumir os riscos4 Assim. os
resultados dessa actividade entram. desde logo. na esfera jurdica do empregador. Por exemplo. se um trabalhador de uma marcenaria est adstrito
a fazer cadeiras. como ele alienou a sua actividade, quer didr que as cadeiras que tiver realizado so. em qualquer fase da sua execuo, propriedade

I Importa esclarecer que o aIt. 13. do cr alude a contratos equiparados ao contrato


de trabalho. como seja o trabalho no domicflio (cfr. infra 14.).
2 err. MarrA VEIGA. Lies. cit.. p. 26.
3 Crr. NtcOUNI. Manuak di Dirino dd La\'UrCJ. cit . pp. 64 55.
4 crr. ALONSO OUlA/CASAS BAAMONDF.. Derecho dei Trabajo. cit.. p. 29; MONTaVA
MEL.GAR. D~ucho dei Trabajo. cil . pp. 37 s.

149

--------------------

... ..
:~::

VI. O dever de obedincia encontra vrias referncias na lei. em


particular no Cdigo do Trabalho. Assim. no art. 121.. n.O I. alnea d). do
CT diz-se que O trabalhador deve cumprir as ordens e instrues do empregador em tudo o que respeite execuo e disciplina do trabalho ( ... )>>;
no art. 150. do CTt sob a epgrafe Poder de direco refere-se que
Compete ao empregador ( ... ) fixar os termos em que deve ser prestado o
trabalho; e no art. 121.. n.O 2, do CT estabelece-se que O dever de
obedincia (... ) respeita tanto s ordens e instrues dadas directamente
pelo empregador como s emanadas dos superiores hierrquicos do trabalhador. dentro dos poderes que por aquele lhes forem atribudos.
O dever de obedincia est relacionado, por um lado, com a generalidade e a falta de concretizao da actividade laboraJ2, bem como. por
outro, com a mtua colaborao, que prpria da relao laboraJ3. No art.
119. do CT encontra-se estabelecido o princpio da boa f. O dever de
obedincia. na estrutura da relao laboral. tal como foi concebido na lei,
faz parte do princpio da boa f. Deste princpio resulta igualmente o dever
de o trabalhador obedecer ao empregador.
A obedincia significa uma obrigatoriedade de acatar as ordens emitidas pelo empregador, mas no pressupe uma emisso permanente de
comandos; para haver subordinao jurdica basta que o trabalhador esteja
na disponibilidade de receber ordens4
I Da que. nos termos do aIt. 14.. n.O 3. do Cdigo do Direito de Autor e dos Direi
tos Cunexos. se presuma que o direito de autor de obra realizada pelo trabalhador penena
ao empregador (~d. infra 24.9).
2 Crr. LuIs MIGUEl. MO~RO. Da Vontade Contratual na Configurao da Presta
o de Trabalho... RDES. 1990. 1/4. pp. 283 55 .. em especial pp. 287 s.; BERNARDO XA
VIER. Curso. cit.. p. 289.
concretizao da actividade laboral chama MENEZES COROORO. Manual. cit. pp.
125 e 127. hetero-determinao. A este propsito. MONTEIRO FERNANDES. Direito do Tra
balho. cit. pp. 123 s . alude a um estado de dependncia potencial (estar disposio do
empregador).
3 Crr. MRJO P1r-'TOIFURTADO MARTINs/NUNES DE CARVALHO. Comentdrio. cit..
anoto 11.4 ao aIt. 20.. p. 91.
" erro MONTEIRO FERNANDES ... Sobre o Objecto do Direito do Trabalho ... Temas
Laborais. Coimbra. 1984. pp. 41 sS.

150

Direito do Trabalho

--------------------------------------------------o dever de obedincia a contrapartida do poder de direco confe-

rido ao empregudor. O poder de direco e o correspondente dever de obedincia tm limites, tal como se infere da 2." parte da alnea d) do n.O 1 do
art. 121. do CT e do art. 374., n.o I, alnea b), do CT. No h um direito
ilimitado de o empregador dar ordens, tendo o trabalhador direito desobedincia legtima'. Quanto aos limites. uns so de ordem genrica, resultando da lei (art. 374., n. I, alnea b), do CT) e das convenes colectivas
de trabalho onde se detennina como deve o poder de direco ser exercido,
e outros so especficos, constando de cada contrato de trabalho. tendo em
conta as particularidades da relao laboral em concreto. Mesmo que os
limites no tenham sido estipulados no contrato de trabalho ou no resultem directamente das regras gerais, podem ser determinados em funo
das particularidades daquela relao de trabalho e da prpria actividade
que realizada. pois o dever de obedincia pode ser maior ou menor atendendo a circunstncias vrias (cfr. supra 5.2).
Do que se l no art. 121. 0 , n. 2, do CT, infere-se que o poder de direco pode ser exercido no s pelo empregador, mas tambm por outros trabalhadores. Na realidade, com alguma frequncia, as empresas encontram-se estruturadas hierarquicamente, e aqueles que ocupam os postos cimeiros, que tambm so trabalhadores, do ordens aos inferiores hierrquicos;
por isso, estes ltimos esto sujeitos ao dever de obedincia em relao a
outros trabalhadores.
VII. Em terceiro lugar, a subordinao representada pela sujeio
ao poder disciplinar do empregador. O poder disciplinar est previsto nos
arts. 365. 0 e ss. do cr e, destes preceitos. depreende-se que este poder
inerente relao laboral. fazendo parte do contrato de trabalho. O trabalhador tem de sujeitar-se s sanes que o empregador entenda aplicar.
sempre que viole deveres impostos pela relao laboral.
No Cdigo do Trabalho (arts. 365. e SS. e arts. 411.1 e ss.), o poder
disciplinar visto na sua faceta punitiva, apresentando-se como a faculI Sobre esta questo. cfr. infra 27.1 (Poder de direco). assim como DIAS COIMORA. Desobedincia do Trabalhador no Quadro da Imlzoabilidade do Incumprimento do
Empregador. Quanto a Determinada Inovao Tecnolgica. Temas de Direito do
Trabalho. Coimbra. II)')(). pp. 405 ss.; MO!'TEIRO FFJtNANDES. Direito do Trabalho. cil .
pp. 135 s.; DtAS Looo. Responsabilidade Objectim do EmpreRador por Inncti"lade
Temporria del'ie/o a Perigo de UJo ei \'iciel e SllIcie cio Trabclilull/or. Coimbra. 1985:
MRIO P1NToIFURI'AtX) MARTINS/NUNES DE CARVALlIO. Comentrio. cit. anol. 11.4 ao ano
20.. p. 91. Veja.se I<lmbm o Ac. ReI. Cb. de 18/10/1990. CJ XV (1990). T. V. p. 89.

Captulo 1/ - Situao Jurdica Laboral

151

dade de o empregador aplicar sanes disciplinares ao trabalhador inadimplente. Da que o poder disciplinar se inclua no Captulo referente ao
incumprimento do contrato de trabalho: um poder conferido ao empregador perante o incumprimento por parte do trabalhador de obrigaes
emergentes do contrato de trabalho.
O poder disciplinar uma consequncia do poder de direco. Como
a entidade patronal pode emitir detenninadas ordens e h o dever de
obedincia em relao s mesmas, se estas no forem respeitadas pelo trabalhador, a entidade patronal tem a possibilidade de o punir. Mas o poder
disciplinar existe no s em caso de desrespeito de ordens. como tambm
na hiptese de incumprimento de regras contratuais e legais, relativas
relao laboral, que vigoram na empresa.
imagem do que ocorre com o poder de direco, o poder de punir
tambm tem limites, sendo abusivas as sanes aplicadas em contrariedade
aos parmetros legais (cfr., entre outros, arts. 367.,368. e 374. do CT).
VIII. Os trs elementos indicados (alienabilidade, dever de obedincia e sujeio ao poder disciplinar) pennitem distinguir o trabalho subordinado do trabalho independente.
De facto, numa situao de trabalho autnomo, o prestador de servio
no aliena a sua actividade; ele trabalha por sua conta, e poder, se assim
estiver acordado, alienar o resultado do seu trabalho. Por exemplo, um
marceneiro. se trabalhador autnomo. faz a cadeira por sua conta e, depois, aliena-a; se trabalhador subordinado, alienou a sua actividade, faz
a cadeira por conta do empregador, a qual, desde que comeou a ser feita
at estar pronta. foi sempre propriedade do empregador'. Nesta sequncia.
o art. 3., n.o 3 do Decreto-Lei n.o 252/94, de 20 de Outubro, sobre a proteco de programas de computador, estabelece que se o programa de
computador foi criado por um trabalhador no ex.erccio das suas funes,
pertencem ao empregador os direitos relativos ao programa realizado; em

I evidente qoc. no domnio do contrato de empreitada. se a obra. por exemplo a


cadeira, foi construda com materiais fornecidos pelo dono da obm. estes continuam a ser
propriedade dele. assim como propriedade sua a coisa logo que seja concluda (ar!.
1212.. n. I. do CC). Crr. ROMANO MARn ...'EZ. Direito das Obrigaiks (Parte Especial).
Contratos. 2. cd . Coimbra. 2001. p. 443. Toda\ia. apesar dc.'Sta semelhana. o empreiteiro. diferentemente do trabalhador, mesmo quando os materiuis so fornecidos pelo dono
da obm. suporta o risco d., actividade (cfr. art. 1227. do CC. ,d. ROMANO MARTINEZ.
Obrigap;es. cit .. p. 451 l. pelo que no aliena o trabalho. ma., II l\.'Sultado.

Direito do TraIH,1I1O

152

sentido diverso veja-se, porm. o disposto no art. 14.. n. OS I e 2. com a


ressalva do n. 3, do Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos.
O trabalhador autnomo no est sujeito a um dever de obedincia.
no recebe ordens do beneficirio da actividade. o qual se limita, no momento da celebrao do contrato, a dar indicaes quanto ao resultado a
obter. Por ltimo, o trabalhador autnomo no est sujeito ao poder disciplinar, podendo, em caso de incumprimento dos deveres contratuais, ser-lhe exigida uma indemnizao com base em responsabilidade civil.

Bibliograrla:
MENEZES CORDEIRO. Manual. cit.. pp. 125 a 127; MOf'lTEIRO FERNANDES.
Direito do Trabalho. cit., pp. 131 a 136; MRIO PlNToIFuRTADO MARTINs/NUNES
DE CARVALHO. Comentrio. cit., anal. 11.4 ao art. 20.. pp. 91 e 92; MOTTA VEIGA.
Lies, cit . pp. 23 a 28; BERNARDO XAVIER, Cllrso, cito pp. 286 a 290.

7.

Retribuio

I. Os tennos retribuio. remunerao. salrio. ordenado. "encimento. etc. so sinnimos; utiliza-se. de preferncia, a palavra retribuio,
de acordo com a tenninologia legal (arts. 249. e ss. do Cf)l.
A retribuio a prestao que deve ser efectuada pelo empregador
ao trabalhador, como contrapartida da actividade por este desenvolvida.
A existncia de retribuio um pressuposto do contrato de trabalho.
como se deduz do disposto no art. 10. do Cf, ao caracterizar o contrato
de trabalho como aquele pelo qual uma pessoa se obriga. mediante
retribuio. Alm disso, no art. 120.. alnea b), do
considera-se que
um dos deveres do empregador o de pagar pontualmente a retribuio.
Nesta sequncia. nos arts. 249. e ss. do CT inicia-se um captulo sob a
epgrafe Retribuio e outras atribuies patrimoniais.

cr

II. Assim sendo, o contrato de trabalho c1assificar-se- como um negcio jurdico oneroso e sinalagmtico.
O contrato de trabalho sinalagmtico, porque a remunerao funciona como contrapartida da actividade desenvolvida pelo trabalhador.
mas a natureza sinalagmtica deste contrato apresenta particularidades.
Primeiro, na relao entre a prestao da actividade e o pagamento do
salrio verifica-se que, por um lado, o risco corre por conta do empregador2

I Todavia. a lei usava. por vezes. outra tcnninologia. como seja salrio (p. ex . as
revoglulas I.ei de Bases do Salrio Mnimo (DecretoLei n. o 69-N87. dc 9 de fevcreirol
e Lei dos Salrios cm Atraso (Lei n. o 17/86. de 14 de Junho e remunerao (art. 86.
da LCT).
2 O trabalhador. cm tennos factuais. tambm panicipa no risco. designadamente se
panc do salrio fur pago em funo de lucros da empresa. bem como na c\'cntualidade de
ocorrer a falncia do empregador.

Direito do Traballro

Cllpitlllo /I - SiJlIllfelo Jllridica Laboral

e, por outro, estabeleceu-se um regime especial quanto mora no pagamento da retribuio'.


Segundo, dos arts. 119. e ss. do cr infere-se da existncia de um
princpio de boa f - que esteve consagrado como mtua colaborao (art.
18. da LCf), baseado no clssico dever de assistncia. Por isso, na alnea
b) do art. 120. do cr. a retribuio no vista verdadeiramente como um
preo, determinado pelas regras de mercado. Na remunerao, para alm
das regras de mercado, h a ponderar as exigncias do bem comum. bem
como a justia c a sua adequao ao trabalho realizad02
Aos critrios de justia que tm de ser ponderados na remunerao,
acresce que o art. 59., n. I, alnea a), da CRP estabelece vrios pressupostos em que a retribuio se baseia: deve ter em conta a quantidade,
natureza e qualidade do trabalho; deve ser observado o princpio de que
para trabalho igual salrio igual; deve garantir uma existncia condigna ao
trabalhador. Seguidamente, o mesmo art. 59., n.o 2, alnea aJ, da CRP,
considera como incumbncia do Estado estabelecer e actualizar o salrio
mnimo nacional, para o que se deve ter em conta: as necessidades dos
trabalhadores; o aumento do custo de vida; o nvel de desenvolvimento das
foras produtivas; as exigncias da estabilidade econmica e financeira; e
a acumulao para o desenvolvimento.
Estas regras constitucionais so completadas, por exemplo, pelo art.
23.,11. 3, da Declarao Universal dos Direitos do Homem, pelo art. 7.
do Pacto sobre Direitos Econmicos Sociais e Culturais e pela Conveno
da OIT n.o 131.
H, pois, vrios factores que interferem na determinao da retribuio, factores esses condicionados, as mais das vezes. pela poltica scio-econmica.
No obstante estas consideraes. parece indiscutvel que, na fixao
do salrio, tambm pesa a lei de mercado; alm disso, preciso ter em
conta que a retribuio do trabalhador no cobre todo o ctAto do factor de
produo trabalho; neste h a ponderar outros custos, como sejam a segurana social, os seguros de trabalho, a higiene e segurana no trabalho.
obras reali7.ada" para conforto dos trabalhadores, etc. 3 .

Por isso, a retribuio surge como contrapartida do trabalho. numa


perspectiva sinalagmtica, mas h certos factores externos que a condicionam, em especial a poltica scio-econmica do Estado, na qual tem de se
ter em conta que o salrio corresponde, no raras vezes. nica fonte de
rendimento para muitas famlias. Mas a poltica scio-econmica de um
governo pode tambm prosseguir outros objectivos, como, por exemplo, o
combate inflao, atravs de uma conteno salarial.

154

----------------------------------------------

I Sobre esta questo, dr. infra 25.7 (Tulela da retribuio).


2 BERNARDO XAVIER, Cllrso, cit., p. 368, alude a que. na contmposio entre o cri
trio social - salrio como rendimento de subsistncia - e o critrio econmico - custo
de produo do factor tmbalho -. o direito do tmbalho d prevalncin no primeiro.
3 Crr. BERNARDO XAVIER, Cllrso. cil., p. 369.

155

III. Para finalizar. resta referir que a retribuio tem trs elementos
identificadores'. Primeiro. corresponde. dentro de certos limites, a uma
contrapartida da actividade prestada. Segundo, ter de ser uma prestao
patrimonial. cm dinheiro ou em bens avaliveis em dinheiro. mas a remunerao em bens avaliveis em dinheiro s pode corresponder a uma parcela do salrio, Terceiro, tem de se apresentar como uma prestao peridica, a efectuar com regularidade, no sendo retribuio um pagamento
espordico.

Bibliografia:
MENEZES CORDEIRO, Mmlllal, cit pp. 133 a 135: MONTEIRO FERNANDES.
Direito do Trabalho, cit., p. 130; MRIO Ptmo/FuRTADO MARTINs/NUNES DE
CARVALHO. Comentrio, cit.. anal. 11.1 e 2 ao ano 19. e anal. 11.1 ss. ao ano 82.,
pp. 87. 88 e 246 a 252; BERNARDO XAVIER, Curso. cil.. pp. 367 a 370.

I err. MRIO PINTo/FURTADO MARTINS/NUNES DE CARVAUlO, Comentrio. cil.,


anol. 11.3 no ano 82., pp. 247 sS.

CAPfTULO III

FONTES DO DIREITO DO TRABALHO

8.
Fontes Internas

1. Aspectos gerais

Interessa verificar quais os modos de revelao do direito. em particular, as fontes das normas de direito do trabalho. De entre os modos de
revelao do direito do trabalho h a ter em conta fontes internas e fontes
externas; distinguindo-se em funo da origem, as normas de direito do
trabalho que se aplicam em Portugal, tanto podem ter uma origem nacional
(p. ex., leis e decretos-leis). como internacional (em especial, convenes
internacionais).
Quanto s fontes internas, importa distinguir entre a Constituio.
que tem, neste domnio. um papel relevante, por um lado. e as leis da
Assembleia da Repblica e os decretos-leis do Governo, por outro. Para
alm disso, h a aludir ao facto de o costume e de os usos poderem ter
alguma relevncia no que respeita revelao de regras de direito interno.
Importa igualmente fazer meno aos assentos, porque no direito do trabalho h uma particularidade neste domnio. no abrangida pela declarao de inconstitucionalidade deste instituto. ainda de aludir s formas
indirectas de revelao do direito - jurisprudncia e doutrina -, mas que
no apresentam qualquer particularidade em sede do direito do trabalho.
Por ltimo, cabe fazer referncia aos instrumentos de regulamentao
colectiva de trabalho. em particular as convenes colectivas de trabalho,
que constituem uma fonte especfica, que no encontra paralelo no elenco
de fontes dos restantes ramos de direitol.

I A multiplicidade de fontes no uma particularidade do sistema jurdico portugus, pois comum ao direito do trabalho de outros ordenamentos; crr. SERRANO ARGOESO, La Teor(a de las Fuentes en el Derecho Individual dei Trabajo. Revisin Cr(tica,
Madrid. 2000. pp. 169 S5.

Direito tio Trabalho

Captulo 11/ - Fotltes do Direito do Trabal"o

I. Da Constituio de 1976, na sequncia de outras experincias constitucionais estrangeiras, em particular a Constituio Mexicana de 1917 que se pode considerar a primeira constituio social - e a Constituio
de Alem de 1919, conhecida pela Constituio de Weimar, constam vrias
normas que directamente regulam a matria de direito do trabalho t ; quanto
a algumas destas normas, aplicveis no domnio laboral, pode questionarse em que medida se justifica a sua consagrao a nvel constitucional, ou
seja, se o legislador, relativamente a muitos desses preceitos, no deveria
ter deixado a regulamentao de tais matrias para a lei ordinria2f3. So,
todavia. consideraes de iure condendo, pois da Constituio consta um

conjunto significativo de normas de direito laboral, que, por vezes, se


designa por Constituio Laboral I.
A aluso Constituio Laboral ou Constituio do Trabalho
pode ter interesse para explicar que, no domnio constitucional, h um
conjunto de normas sobre aspectos laborais, mas preciso ter em conta
que, ao falar-se em constituio laboral, no se deve particularizar a Constitui02. A Constituio representa um todo e no se podem considerar os
artigos da mesma s naquele bloco, que respeita ao domnio laboral. A
referncia Constituio Laboral como conjunto de normas constitucionais que disciplinam matria de direito do trabalho tem interesse, mas as
normas laborais devem ser entendidas no conjunto mais vasto da Constituio, na sua globalidade. Deste modo, as regras sobre proteco do
emprego tm de se conciliar, designadamente, com a propriedade privada
e a liberdade de iniciativa privada, em particular no seio da empresa3.

160

2. Constituio

I Relativamente s questes laborais na Constituio de 1933, vd. FERNANDA NUNES


AGRlAlMARIA LUIZA PINTO. ContraJo Individual de Trabalho, Coimbra. 1972, pp. 3255.
2 A constitucionalizao do direito do trabalho tem-se generalizado tambm a nvel
internacional. cfr., designadamente MONTOY A MELGAR. Derecho dei Trabajo. 22.' ed .
Madrid, 200 I. pp. 85 55., com referncias a vrias constituies; ASSANTI. Corso di Diritto
dei Lavoro. 2.' cd., Pdua. 1993. pp. 13 ss.; CmrruRIER, Droit du Tramit. 1.3." ed . 1996.
pp. 47 s.; SSSEKIND. ,(OS Princpios do Direito do Trabalho e a Constituio de 1988,
Fundamentos do Direito do Trabalho, S. Paulo, 2000, pp. 210 55.
A incluso de regras laborais na Lei Fundamental no um fenmeno portugus,
(crr. MorrA VElGA, lies de Direito do Trabalho, 8.' cd., Lisboa, 2000, p. 60, que alude
a uma constitucionalizao do direito do trabalho; veja-se igualmente MASCARO NASCIMENTO, Curso de Direito do Trabalho. 14." cd., S. Paulo, 1997, p. 35, com referncia a
vrias Constituies das quais consta matria laboral e o desenvolvido estudo sobre a
rUn-dO da Constituio no Direito Laboral de ZOllNERlLoRITZ, Arbeitsrecht, 5." ed.,
Munique, 1998, pp. 8955.), mas o desenvolvimento dado a algumas questes, tais como
as comisses de trabalhadores, talvez j constitua uma especificidade do nosso ordenamento.

GOMES CANOTIUIO, Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 4." cd., Coimbra, 2000. p. 341. afirma que a Constitui-do erigiu o "trabalho". os "direitos dos trabalhadores" e a "interveno democrtica dos trabalhadores" em elemento constitutivo da
prpria ordem constitucional global e em instrumento privilegiado de realizao do princpio da democracia econmica e social. Como refere JORGE MIRANDA, Manual de Direito
Constitucional, T. IV. Direitos Fundamentais, 2." ed., Coimbra, 1993, pp, 82 s., o constitucionalismo consiste na garantia progressiva dos direitos daqueles que carecem de proteco, seja homem, cidado ou trabalhador.
3 Uma crtica idntica, mas mais incisiva. pode ver-se em BERNAROO XAVIER,
A Matriz Constitucional do Direito do Trabalho", III Congresso Nacional de Direito do
Trabalho. Memria.t. Coimbra. 2001. pp. 103 s.

161

-----------------

II. Da Constituio constam direitos fundamentais dos trabalhadores,


que visam assegurar condies de vida dignas, sendo, em grande parte,
direitos sociais, apesar de tambm constarem direitos de participao e
liberdades4 , Pode assentar-se, pois, no pressuposto de a Constituio asse-

I Crr. MENEZES CORDEIRO, MUf/l1ll1 de Direito do Trabalho, Coimbra. 1991, p. 138.


Veja-se igualmente JOSE JOo ABR,\NTES, ..Os Direitos dos Trabalhadores na Constitui'io, Direito do Trabalho. Ensaio. Lisboa, 1995, pp. 41 ss. GmlF.S CANOTIUtO. Direito
Constitucional, cit. p. 340. denominaa constituio do trabalho ...
2 GOMES CANOTIUIO, Direito Constiwcional, cit pp. 338 S5., aponta para a neces
sidade de concretizao constitucional do princpio da democmcia econmica e social, em
que se inclui a perspectiva laboral. O citado autor (ob. cit., p. 340, nota 20) esclarece que
a constituio do trabalho no constitui uma realidade autnoma dentro de uma constituio, devendo interpretar-se no conceito global da constituio.
3 Sobre a distino de vrias constituies parcelares, ,'d. MENEZES CORDEIRO.
Manual. cit . pp. 139 s.
"Crr. Jos JOo ABRANTES. Cotllrat de Tramil ('I Droils Fondametlla/Lf, Frankfun.
2000. pp. 127 ss.; JOo C."UPERS. OS Direitos Fundametllais dos Trabalhadores e a Constituio, Coimbra, 1985, p. 108. Como refere o mesmo autor, ob. cit., pp. 11855., os direitos fundamentais dos trabalhadores existem independentemente da sua consagrao constitucional, podendo ainda discutir-se se todos os direitos dos tnabalhadores consagrados na
Constituio so fundamentais. Quanto aos direitos fundamentais no constantes da Constituio, o autor (ob. cit., p. 136), a ttulo exemplificativo. cita o direito indemnizao cm
caso de acidente de trabalho e o direito no reduo da retribuio. Sobre esta questo,
aludindo a direitos fundamentais atpicos. cCr. JORGE BACELAR GoUVFJA, Os Direitos
Fundametllais Atpicos, Lisboa. 1995. em particular, pp. 67 S5. c 313 55.

Direito do Trabalho

Captl/lo III - FO/ltes do Direto cio Trabalho

gumr direitos subjectivos aos trabalhadores, muitas das vezes, independentemente da existncia de uma tpica relao laboral.
Das normas da Constituio importa fazer uma distino entre aquelas que regulam matrias laborais, daquelas outras que, no obstante fazerem referncia a trabalho ou trabalhadores, no tm directamente aplicao
no domnio laboral, isto , no mbito do designado trabalho subordinado.
Por vezes, a Constituio usa os termos trabalhadores ou trabalho sem estarem em causa, directamente, questes laborais, mas sim
aspectos econmicos. Por exemplo, no art. 83., n.O l, da CRP (verso de
1976) falava-se nas conquistas irreversveis das classes trabalhadoras,
0
referncia sem implicaes no mbito do direito do trabalho l . No art. 80. ,
alnea]), da CRP (verso de 1992) aludia-se Interveno democrtica
dos trabalhadores2 e no art. 82., n.o 4, alnea e), da CRP (verso actual)
faz-se referncia a meios de produo objecto de explomo colectiva
por trabalhadores. Nestes casos, tambm os trabalhadores so mencionados tendo em conta aspectos econmicos e no no domnio laboral. Da
mesma forma, no art. 93., n.O I, alnea b), da CRP (verso actual), em que
se fala de promover a melhoria da situao econmica, social e cultural
dos trabalhadores rurais, o termo trabalhadores usado numa perspectiva scio-econmica.
Os exemplos referidos esto relacionados com a poltica econmica,
e, no obstante a Constituio, em alguns artigos, fazer aluso a trabalhadores, tais normas no regulam aspectos de direito do trabalho.
Noutro plano, algumas referncias constitucionais ao trabalho so
feitas em sentido amplo, como actividade, ainda que exercida de modo
autnomo. Assim, quando se prescreve a liberdade de escolha da profisso
ou gnero de trabalho (art. 47., n.O 1, da CRP) oU o direito ao trabalho
(art. 58., n.o 1, da CRP) abrange-se tanto o trabalho subordinado como o
trabalho independente, e este ltimo no se inclui no direito do trabalho.

m. De entre as normas constitucionais interessam, em particular, as


regras que disciplinam questes laborais e que se aplicam directamente no
domnio do direito do trabalho. Quanto a estes preceitos constitucionais,
tendo em conta o que indicado pelos estudiosos de direito constitucional,
pode fazer-se uma distino entre normas programticas e preceptivas ou.
dito de outro modo, entre normas que carecem de uma conformao posterior e normas que valem independentemente de qualquer concretizao l .
Numa outra perspectiva, atendendo sistematizao do texto constitucional, h que distinguir as normas laborais que se integram nos direitos,
liberdades e garantias (Ttulo II), daquelas outras que esto includas entre
os direitos e deveres econmicos, sociais e culturais (Ttulo III), vulgarmente designados por direitos sociais dos trabalhadores 2. No primeiro
grupo incluem-se os arts. 47. e 53. a 57. da CRp3 e, no segundo grupo,
em especial. os arts. 58. 0 e 59. 0 da CRP.

162

I
I Refim-se, a prop6silo, o comentrio de SOARES MARTINEZ ao art. 83.. n.o I, da
CRP (verso de 1976). Comentdrio.f Cm~ftit/li() Portugue.m de /976. Lisboa. 1978. p.
137: A "irreversibilidade" contmria abertamente as conquistas das cincias fsicas. os
ensinamentos da histria e as modernas correntes sociolgicas. No parece. pois. curial
que os textos legislativos e, por maioria de razo. os de nvel constitucional. afirmem o
carcler definiti\'o ou irreversvel. seja do que fono.
2 Corresponde. na reviso de 1997. Participao das organizat..-s representativas
dos Imbalhadores ( ... ) na definio das principais medidas econmicas e sociais (an. 80.,
alnea g). da CRP).

163

IV. Como normas programticas da Constituio Laboral cabe referir, em primeiro lugar, o art. 58. (Direito ao trabalho), em cujo n.o 1 se l:
Todos tm direito ao trabalho. Trata-se de uma norma programtica4 ,
I Cfr. VIEIRA DE ANDRADE. Os Direitos FU/ldamemais na Constituio Portu8ue.~a
de /976. Coimbm. 1983. pp. 254 ss. Veja.se tambm MANUEL AFONSO VAZ. O Enquadmmento Jurdico-Constitucional dos "Direitos Econmicos, Sociais e Cuhurdis". Juris
et de Jure. Nos Vime Anos da Faculdade de Direito da Uni"ersidade Catlica Portuguesa
- Porto, Porto. 1998. pp. 436 55 . que alude a esta distino tambm no conte~to dos
direitos sociais.
GOMES CANOTIUlO. Direito Constitucional, cit, pp. 464 ss . alude a quatro modelos
de positivao de direitos sociais. onde inclui as normas progmmticas. as normas de organizao. as garantias institucionais e os direitos subjectivos pblicos. concluindo que so
autnticos direitos subjectivos. O mesmo autor (ob. cil., pp. 1140 s.) acaba por concluir no
sentido da "morte" das normas constitucionais programticas. admitindo to-s a existn
cia de normas-progmma, que tm eficcia vinculativa.
2 Sobre esta distino. cfr. JORGE MIRANDA. Direito Constitucional. T. IV, cit. pp.
92 ss.
J Como referem GoMES CANOTlUIONITAL MOREIRA. FI/ndamentos da Constituio.
Coimbm. 1991, pp. III S., h uma Irilogia dos direilos.libcrdades e gamnlins, entre os que
fomm conferidos s pessoas, ao cidado e ao tmbalhador e os arts. 53. a 57. da CRP
integmm-sc na categoria de direilos do tmbnlhndor; sendo curioso. como referem os
mesmos autores (ob. e loc. cit), que quase todos so direitos colectivos ou direitos de
organizao de trabalhadores c no direilos individuais.
4 VIEIRA DE ANDRADE. Os Direitos Fundamemais. cit . p. 205. de opinio que as
normas que prevem direilos. liben1ndes e gamntias so normas prcccptivas,.. porque
conferem um verdadeiro poder de exigir de outrem. pelo menos do F..stado. um comporta

1
I

Dirt'ito do Trabalho

Captulo //I - Fontes llo Direito llo Trabalho

porque apesar de na Constituio se afirmar que todos tm direito ao trabalho. no significa que todos tenham um contrato de trabalho. na medida
em que. para alm de haver desempregados (involuntrios e voluntrios).
h quem opte por trabalhar por conta prpria l . Em qualquer caso, no h
o direito de exigir de outrem uma ocupao remunerada.
Esta nonna programtica est ainda relacionada com outras regras
constantes do mesmo preceito. H alguma correlao. por exemplo, com
o n. o 2, alnea a), onde se fala de pleno emprego2, com o n. O 2, alnea
b), que alude igualdade de oportunidades na escolha de profisso e
com o n. o 2, alnea c), quando trata da ((formao cultural. tcnica e profissional dos trabalhadores3.
Depara-se. assim, no art. 58. 0 da CRP com vrias normas programticas que tm aplicao no domnio laboral 4 .

Em segundo lugar, na sequncia de normas programtica cabe fazer


aluso ao art. 59. 0 da CRP (Direitos dos trabalhadores). Neste preceito
encontram-se duas normas de aplicao mediata I.
Primeiro, na alnea a), o direito ( retribuio do trabalho, segundo a
quantidade, natureza e qualidade, observando-se o princpio de que para
trabalho igual salrio igual, de forma a garantir uma existncia condigna.
O dever de pagar a retribuio no programtico, nem sequer a obrigao
de o salrio ser fixado em funo da quantidade, natureza e qualidade
carece de qualquer conformao, mas a obrigao de garantir uma existncia condigna programtica. A entidade patronal tem de pagar o salrio
mnimo estabelecido por lei. mas no lhe cabe determinar qual o mnimo
que garante a existncia condigna - at porque se trata de um conceito
indeterminado, de difcil concretizao -; tal dever no impende directamente sobre o empregador2
Quanto ao princpio da igualdade da remunerao h aspectos de
aplicao directa (cfr. 16.2.a) e 25.1), que implicam o seu carcter
preceptiv03/4

164

-------------------------

mento.
problema est em saber qual seria o componamento concreto que o desempre
gado poderia exigir ao Estado. Tendo isso em conta, VIEIRA DE ANDRADE, Os Direitos
Fundamelllais, cit., p. 206, quanto aos direitos fundamentais sociais. considera que contm
dircctrizes para o legislador, no conferindo aos seus titulares verdadeiros poderes de
exigir, mas conclui que no so, apesar disso, normas programticas, no sentido de decla
matrias, pois tm fora jurdica e vinculam efectivamente o Estado. Sobre o carcter subjectivo dos direitos sociais. ~d. VIEIRA DE ANDRADE. Os Direitos Fundamelllais. cit .. pp.
208 s. e GOMES CANOTILHO. Direito Constitucional. cit .. p. 466.
I claro que o termo lrabalhadol'lO. neste preceito Constitucional. usado num
sentido amplo. abrangendo, ao lado da relao laboral. as situaes de trabalho autnomo.
2 JOO CAUPERS. Os Direitos Fundamentais. cit . p. 127. afirma que um cidado no
se pode dirigir ao tribunal, pedindo a condenao do Estado a executar uma poltica de
pleno emprego. O Governo tem posto em prtica uma poltica de combate ao desemprego,
mediante incentivos contratao de jo\'ens procura do primeiro emprego e de
desempregados de longa durao; vejase MRIO PINTO, Garantia de Emprego e Crise
Econmica. Contributo Ensastico para um novo Conceito, Direito e Justia III
(1987/88), pp. 141 55.
3 JOO CAUPERS. Os Direitos Fu"dallletltais, cit., pp. 110 s., con,dera que o direito
ao trabalho apresenta duas perspt:ctivas, consoanle o cidado tem ou procura emprego; no
primeiro caso, o direito ao trabalho consubstanciase atravs da regra de segurana no
emprego, designadamente pela proibio de despedimentos sem justa causa; no segundo
caso, o direito ao trabalho passa pela concretizao de polticas de emprego e pelo paga
mento de subsdios de desemprego. MRIO PINTO. Direito do Trabalho, Lisboa. 1996, pp.
134 s . entende que o direito ao trabalho compreende quatro momentos distintos: direito a
um rendimento mnimo; direito a um posto de trabalho (autnomo ou subordinado,
privado ou pblico); estabilidade no emprego; estabilidade no concreto posto de trabalho.
" Na segunda parte do n.' 2 do art. 58,0 da CRP (revogado na reforma de 1997)
constava uma norma no programtica. mas que, para alm de consagrnr o dever de tra'
balhar inseparvel do direito ao trabalho. se relacionava com o regime da segumna social.

165

ao determinar que no havia obrigao de trabalhar por parte daqueles que sofressem de
diminuio em razo da idade, de doena ou de invalide7_ Neste ltimo caso, o problema
podia estar em conexo com o regime dos acidentes de trabalho. NUNES DE CARVALIIO.
Ainda sobre a Crise do Direito do Trabalho. 1/ Congresso Nacional de Direito do
Trabalho, Coimbra. 1999, p. 51. afirma que o desapareeimento do dever dc trabalhar ( ... )
estar ( ... ) na crise do modelo laboral herdado dos "trinta anos gloriosos" e que a Cons
tituio pretendeu garantil'lO.
I Considerando igualmente o art. 58.0 da CRP. bem como algumas disposies do
art. 59. 0 da CRP, como normas programticas, cfr. JOSE JOAO ABRANTES. Os Direitos dos
Trabalhadores na Constituio. cit, p. 53.
2 A este propsito pode transcrever-se o comentrio 2. ao ar\. 53.' CRP (verso de
1976) de SOARES MARTINEZ. Comemrios Constituio Portuguesa de /976. cit.. p. 82:
evidente a relatividade do conceito de "existncia condigna" a que o artigo 53. 0 se
refere. A base material indispensvel dignidade da existncia est sujeita a constantes
fluluaes. E a garantia daquela dignidade no depende apenas do nvel de vida material.
3 Cabe relembrar a parbola do trabalhador da vinha (Mateus 20. 1-16), que. apesar
de ter trabalhado menos horas, recebia, tal como os outros que haviam trabalhado o dia
tooo. um denrio; a mensagem que Cristo, com esta parbola, pretende tran.mitir no
assenta nos mesmos parmetros em que se funda a igualdade na relao laboral.
" Sobre este lema h vrios estudos,
nomeadamente Juo GoMES, Algumas
Reflexes sobre o nus da Prova em Matria de Paridade de Tratamento Retributivo ("a
Trabulho Igual Salrio Igual")>>. I Congresso Nacioml! ele Direito do trabalho. Memrias.
Coimbra, 1998, pp. 311 ss. e ABuo NETO, Contedo e Alcance do Princpio Constituo
ciorml "pam Tnlbalho Igual Salrio Igual",1 Congresso Nacional de Direito do Trabalho.
Ml'I1urias, Coimbra, 1998, pp. 369 S5.

,d.

166

Direito do Trabalho

..

;;
Segundo, na alnea b), quando se estabelece o direito organizao
do trabalho em condies socialmente dignificantes, de forma a facultar a
realizao pessoal, estabeleceu-se uma norma que no vincula directamente os empregadores 1.
O incumprimento destas normas programticas acarreta a responsabilidade poltica do Estado. No se pode exigir aos empregadores emprego,
nem retribuio que corresponda existncia condigna, etc., at porque os
direitos dos trabalhadores consagrados na Constituio, nem sempre pressupem a existncia de um correspondente dever por pane dos empregadores; ou seja, principalmente no caso de normas programticas no h uma
relao sinalagmtica decorrente de direitos constitucionais dos trabalhadores2. O incumprimento de tais normas conduz a uma responsabilidade
do Estado, em princpio, s no campo poltic03.
Refira-se ainda que estes direitos fundamentais, enunciados na Constituio em normas programticas, (... ) so direitos em que o tempo e o
modo de realizao depende da evoluo da prpria sociedade4.

1 Sobre esta questo, JOo CAUPERS, Os Direitos Fundamentais, cit., p. 144, afinna:
No parece haver dvidas que o trabalhador no teria xito se interpusesse nos tribunais
de trabalho uma ac~o com o pedido de condenao da entidade patronal a organizar o
trabalho em tais condies e ainda que explicitasse quais eram, em sua opinio, estas.
2 Crr. GOMES CANarlLHO, Direito Constitucional, cit., pp. 518 s., que esclarece
acerca da inexistncia de correspectividade estrita entre direitos fundamentais e deveres
fundamentais. Como explica o autor (ob. e loc. cit.), a vinculao das entidades privadas
(art. 18., n.o I, da CRP) apenas detennina a eficcia dos direitos constitucionais na ordem
jurdica privada e vigora. neste domnio, um princpio de assinalagmaticidade ou de assimetria entre direitos deveres.
3 Eventualmente poder-se-ia pensar na via da inconstitucionalidade por omisso
(art. 283. da CRP). por no terem sido tomadas as medidas legislativ'f necessrias para
tomar exigveis estas nonnas constitucionais. Para alm disso, atendendo ao princpio do
no retrocesso social, GOMES CANonLHO, Direito Constitucional, cit., pp. 332 ss., considera inconstitucional uma nonna que viole a proteco da confiana e da segurana dos
trabalhadores. Cfr. tambm VIEIRA DE ANDRADIl, Os Direitos Fundamentais na Constitui
o, cit., pp. 206 s. c JORGE MIRANDA Regime Especfico dos Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais, Estudos em Homenagem ao Professor Joo Lumbrales, Coimbra,
2000, pp. 357 ss. Porm, VIEIRA DE ANDRADE (ob. cit., p. 201), entende que certas regras
constitucionais correspondem a fins polticos de reali:z.1o gradual ou a direitos sob
reserva do possvel.
4 MANUEL AFONSO VAZ, O Enquadramento Jurdico-Constitucional dos "Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais", cit., p. 441.

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Captulo 111- Fontes do Direito do Trabalho

167

--------------~-------------------------------------

V. Com respeito s normas preceptivas no domnio laboral de


referir que a incluso de alguma delas na Constituio est, de certa foma,
relacionada com o perodo revolucionrio. O legislador. em 1976, pretendeu atribuir um estatuto constitucional a vrios aspectos que, em princpio,
deveriam ter sido deixados para leis ordinrias, como, por exemplo, a
questo relativa s comisses de trabalhadores, s associaes sindicais,
etc., podendo, por isso, questionar-se se constituem direitos fundamentais
em sentido material. De facto, a matria constante dos arts. 54., 55. e
56. da CRP, em toda a sua extenso, no tem dignidade constitucional,
mas encontrando-se na Constituio, h que lhe fazer referncia a esse
nvel.
As normas preceptivas que se referem a matria laboral respeitam
tanto s relaes individuais de trabalho como s relaes colectivas'.
Quanto s relaes individuais de trabalho, importa, em primeiro
lugar, mencionar o art. 53. da CRP, que trata do direito segurana no
emprego e da proibio de despedimento sem justa causa, nem por motivos polticos ou ideolgicos2 Seguidamente, a proteco das condies de
trabalho vem estabelecida no art. 59. da CRP. No n.o I, alnea c), deste
preceito estabelece-se o direito prestao de trabalho em condies de
higiene, segurana e sade e no mesmo nmero, na alnea d), consagra-se o direito ao repouso, descanso semanal e frias, reiterado no n. o 2, alnea d). Para alm disso, no n. o 1, alnea d) e no n. O 2, alnea b), o direito
ao limite mximo de uma jornada de trabalho. No n. o I, alnea e). encontra-se referncia ao direito assistnca material em situaes de desemprego
e na alneaj) do mesmo n. o I impe-se a justa reparao em caso de acidente de trabalho. Por ltimo, no n.o 2, alnea a), faz-se aluso ao direito
a um salrio mnimo actualizad03
1 MONTEIRO FERNANDES, Direito do Trabalho, 11.' ed., Coimbra, 1999, p. 65, indica
que o grande peso regulamentar da CRP se faz sobretudo na rea do chamado Direito
Colectivo, justificando que, como a rea do direito individual de trabalho, no perodo
corporativo, havia evoludo no sentido dos sistemas europeus, no era necessrio que na
Constituio se consagrassem transfonnaes cruciais; diversamente, o sistema de
relacs colectivas do perodo corporativo no se coadunava com os novos postulados,
sendo relevante a transformao operada (ou ratificada) por via constitucional.
2 A tutela do emprego um dos pontos basilares em que assenta o ordenamento
portugus, imagem do que ocorre noutras ordens jurdicas da Europa Ocidental, mas nem
sempre com a mesma relevncia.
Sobre a inconstitucionalidade de normas que violem o direito segurana no
emprego, vd. Ae. TC n.o 162/95, de 28/3/1995, BMJ 446 (Suplemento), p. 615.
3 Muitas destas regrdS s so exequveis por mediao de leis ordinrias; por exem-

:j

Direito do Trabalho

Capitulo III - Fontes do Direito do Trabalho

Para alm do art. 59. da CRP, quanto proteco das condies de


trabalho, h ainda a ter em conta o art. 68., n.O 3, da CRP, que c?nfere
uma especial proteco s mulheres trabalhadoras durante a gravIdez e
aps o parto.
Do art. 47., n.o I, da CRP consta igualmente uma norma preceptiva,
ao estabelecer-se o direito escolha da profisso ou gnero de trabalho.
H como determina o preceito constitucional, liberdade de escolha da
p~fisSO ou do gnero de trabalho, pelo que ningum pode ser coa~ido a
seguir uma profisso, nem impedido de des~nvol~er uma deten.n~nada
actividade. Esta norma no tem qualquer partlculandade no dommlO do
direito do trabalho; trata-se de um princpio geral de liberdade dos cidados, mas que no n.o I do art. 47. da CRP respeita tambm ao direito do
trabalho'.
Em segundo lugar, quanto s relaes colectivas de trabalho h a ter
em conta vrios artigos da Constitui02. Primeiro, o art. 54. da CRP que
trata do direito constituio de comisses de trabalhadores, indicando
como se constituem, que poderes tm, etc., com uma regulamentao talvez demasiadamente pormenorizada.
Depois, no art. 55. da CRP consagra-se a liben.lad.e sindical ~ue, no
fundo, um corolrio dos direitos, liberdades e garantias pessoais (arts.

24. e ss. da CRP), mais propriamente da liberdade de associao (art. 46.


da CRP)I. Neste caso, a liberdade est relacionada com a sindicalizao,
tanto no que respeita constituio de sindicatos, como inscrio. Esta
regra j constava do art. 16. da LS (hoje art. 479. do CT), mas veio a ser
precisada e alargada na Constituio. Alm da liberdade sindical, o art.
55. da CRP trata de questes conexas como a no discriminao de
trabalhadores. Dos arts. 54. e 56. da CRP ainda cabe destacar o direito
conferido s comisses de trabalhadores e aos sindicatos de participarem
na elaborao da legislao do trabalho (arts. 54., n.o 4, alnea d). e 56.,
n. 2, alnea a), da CRP), assim como as recentes alteraes constitucionais no que toca participao das comisses de trabalhadores e sindicatos
nos processos de reestruturao da empresa (arts. 54., n.o 5. alnea e), e
56., n.o 2, alnea e), da CRP).
No art. 56., n. OS 3 e 4, da CRP, respeitante ao direito negociao
colectiva, foi atribudo nvel constitucional aos instrumentos autnomos
de regulamentao colectiva de trabalh02.
Por ltimo, o art. 57. da CRP estabelece o direito greve (no n.o I)
e probe o lock-olll (no n.o 4). A consagrao constitucional do direito
greve justifica-se, pois na Constituio de 1933 estabelecera-se a proibio da greve. Como na Constituio anterior se proibia a greve, na actual
Lei Fundamental justifica-se o art. 57. 0, n. I, da CRP em sentido contrrio, admitindo a greve.
O lock-olll pode ser a reaco dos empregadores relativamente
greve e no permitido. Na l.a Repblica, ao mesmo tempo que se admitiu
a greve em 1910, tambm se permitiu o lock-olll. Tratava-se de uma perspectiva igualitria, j que os trabalhadores podiam recorrer greve, os
empregadores usariam o lock-olll. Depois, com o Estado Novo, qualquer das
situaes foi proibida e hoje permite-se to-s a greve. mas no o lock-oul.
Na reviso constitucional de 1997. acrescentou-se um n.O 3 ao art.
57. da CRP, de modo a evitar uma interpretao ampla e desrazovel do
n. 2 do mesmo preceito, permitindo que a lei defina as condies de
prestao dos servios mnimos e das actuaes necessrias segurana e
manuteno do equipamento e instalaes.

168

pIo. o limite mximo da jornada de trabalbo. no sendo concretizado. no invocvel


perante o empregador, o mesmo se diga com respeito ao salrio mnimo se no ~or estabelecido por diploma legal. Por isso, JOo CAUPERS, Os Direitos Fundamenta.is, .c~., p. 14~.
considera que os direitos sociais dos lrclbalhadores constantes da COnStltulao s sao
direitos subjectivos aps mediao do legislador. Neste sentido, VIEIRA DE ANDRADE, Os
Direitos FUlldamentais, cit., p. 198, distingue dois regimes diferentes para os direitos fundamentais: aquele cujo contedo essencialmente determinado por opes constitucionais
e aquele outro enformado por opes do legislador ordinrio. Como ref~re este aut~r (ob:
cit., p. 199), neste ltimo caso, s a interveno do legislador ~e defimr e concretizar ~s
preceitos constitucionais, desenvolvendo a inteno normaU\'a em ,rmos d~ prodUZir
direitos ccl10S e determinados. JORGE MIRANDA, Direito Constitucional. T. IV, Clt, p. 106.
parece assentar em pressuposto diverso, ao considerar que os direitos ~~i~is so direit~s
subjectivos, mas o mesmo autor (ob. cit., pp. 106 s.) relaciona a poSSibilidade de os di
reitos sociais serem invocveis judicialmente com a existncia de legislao concretiza
dora, que no se pode cindir das normas constitucionais.
I Sobre a liberdade de trabalho, ~d. JORGE MIRANDA. Liberdade de Trabalho e
Profisso. RDES XXX (1988), n. o 2, pp. 145 SS. e JOo PACHECO DE AMORIM, A Liber
dade de Profisso, Estudos em Comemorao dos Cinco Anos (/9952000) da Faculdade
de Direito da Unil'ersidade do Porto, Coimbra. 200 I, pp. 595 S5.
2 Sobre os direitos colectivos. err. Jos JOo ABRANTES, ..Os Direitos dos Traba
Ihadores na Constituio, cit . pp. 49 5S.

169

I crr. JORGE MIRANDA, Direito Constitucional. T. IV. cit.. pp. 417 SS.
2 Como refere JOO CAUPERS, Os Direitos Fundamentais. cit., pp. 105 s .. o direito
de contratao colectiva integra vrias faculdades de natureza e direco diversas, como
seja propor. negociar e outorgar convenes colectivas, ter com quem negociar. prevenir
se a frustrao das negociacs e haver matria negocial.

170

Direito do Traballlo

Resta fazer referncia ao art. 63. da CRP, que tl"'dtu da matriu respeitante segurana social. a qual. indirectamente. mantm um nexo com o
direito do trabalho. Tambm relacionado de modo indirecto com questes
laborais. h a aludir ao art. 92. da CRP. que prev a constituio do
Conselho Econmico e Sociul.

Capitulo III - Fontt'.{ do IJ;rt'ilo do Trabtllho

171

----------~----~~~~~~=-------~~

os direitos dos trabalhadores, das comisscs de trabalhudores e d~IS associaes sindicais (art. 288,, alnea e), du CRP), constituindo limites materiuis da reviso',

VI. As normas constitucionais preceptivas a que se aludiu j foram


regulamentadas por leis da Assembleia da Repblica e decretos-leis do
Governo. As nurntas prcceptivas da Constituio encuntram-se assim quase
todas concretizadas em legislao ordinria I , em particular no Cdigo do
Trabalho. Para alm disso, nos termos do art. 18., n. " I, da CRP, Os preceitos constitucionais respeitantes aos direitos, liberdades e garantias so
directamente aplicveis e vinculam as entidades pblicas e privadas2;
razo pela qual, nas relaes laborais, mesmo na falta de legislao ordinria. as normas constitucionais que respeitem a direitos, liberdades e
garantias dos trabalhadores, sendo preceptivas, so aplicveis s entidades
patrunuis 3. Acresce que as leis de reviso constitucionul tero de respeitar
I Pois. \:omo refere VIEIRA DE ANDRADE. Os Direitos Funtlllmenwit. cit.. p. 202.
ao legislador ordinrio que se dirigem as directrizes constitucionais a propsito de alguns
direitos. Porem. como afirma o n1l.:smu autor (ob. CiL. p. 2(4). h uma vinculao do
legislador ordinrio na concretizao juridico-interpretativa da Constituio.
2 Regime. eventualmente. e:\tensh'el a outros direitOl> fund.-ullcntais dos trabalhadores. ainda que consagrados fora do Ttulo II (art. 17. 0 da CRP).
3 Sobre esta quest.'o. cfr. Jos!! JoAo AORANTES. Contrat de Tral'ai! et Droits Fonda
mentau.t. cit.. pp. 59 S5.; VIEIRA DE ANDRADE. Os Direitos Fundamentais. cit.. pp. 253 S5.;
MENEZES CORDEIRO. Manual. cit.. pp. 151 SS.; VASCO PEREIRA DA SILVA, "A Vinculao
das Entidades Privada~ pelos Direitos. Liberdades e Garantias ... RDES. XIX (1987). n. o 2.
pp. 259 55. A este propsito. Jos JoAo AORANTES Os Direitos dos Trabalhadores na
Constituio... cit. em especial. pp. 44 s. e "O Contrato de Trnbalho e a Vinculao da~
Entidades Privadas aos Direitos Fundamentais. Direito do Traba/llo. Ensaios. Lisboa.
1995. pp. 56 ss . leva longe demais este princpio. De facto. quand&parece considerar
atitude discriminatria e intolemnte. contrria aos princpios objectivos da ordem consti
tucional e aos direitos da aUlodeterminao no plano pollico (Iue a entidade patronal
proba um trnbalhador de usar um emblema de delerminado movimento poltico dentro da
empresa. est. a fazer uma interprelllo da~ normas constilucionais. num sentido que elas
no comportam. alm de que tal interpretao colide com a liberdllde de iniciativa privada
do empresrio; do mesmo autor. mantendo a posio indicada. ver "Controto de Trabalho
e Direitos Fundamentais. /I CongrelSo Nacional de Direito l/O Traballlo. Memrias.
Coimbra. 1999. pp 113 s. Acerea desta questo. veja-se ainda GoMES CASOTILHO. Direito
COIlStilllciOfUl/. cit. pp. 439 ss . de onde constam algumas hipteses (pp. 450 ss.) e DotE.
La Ubert d'Opinion et de Conscience en Droit Comparl du "(rm'ai!. Paris. 1997. em
particular. pp. 52 SS.

VII, Por ltimo, como j foi indicado, importu contrapor us nonnas


laborais que se integrum nos direitos. liherdudes e garantias (Ttulo II).
daquelas outras que esto includas no Ttulu III entre os direitos e deveres
econmicos, sociais e culturais, designudus pur direilos sociais dos trabaIhadores 2 Entre as primeiras incluem-se os urts, 47. 0 e 53, a 57. da CRP
e, no segundo grupo, em especial, os arts. 58. 0 e 59,0 da CRP; preceitos a
que se fez aluso nas alneas precedentes, e que, no obstante a diferente
localizao sistemtica, prescrevem todos eles direitos fundamentuis aplicveis no domnio laboral. Entre estes direitos fundamentais, independentemente da sua localiL'lo sistemtica. no se estabelece qualquer hierarquia 3,
VIII. Os direitos constitucionuis estabelecidos na Constituio (e a
Constituio de 1976 foi prdiga no estabelecimento de direitus constitucionais neste domniu) tm um interesse particular no direilo do trabalho, porque a referencia constitucional levu a que, neste ramo du direito,
se tenha de fazer a ponte entre a Constituio e as normas de direito
privado: uma forma de relacionar o direito privado com as normas constitucionais e de levar a que a aplicao das normas de direito do trabalho
seju vista no plano constitucional, o que curresponde, no fundo, ao recurso
frequente a uma interpretao conforme Constitui04 , A interpretao
de normas de direito privado num sentidu conforme Constituio no
especfica do direito do trabalho, pois advm da primazia da Lei Fundamentai; mas, no caso concreto, decorre da proliferao de regras constitucionais em sede laboral. que lm de ser aplicadas e da necessidade de
desenvolvimento deste ramo do direito num sentido conforme ConsI efr. JORGE MIRANI>A. Direito COf/Stitucimwl. T. IV. cit.. pp. 340 ss .. em articular.
p.343.
2 Sobre esta distino. dr. JORGE MIRANDA. Direito CotlStitucional. T. IV. cil.. pp.
92 ss.
3 Vd. itifra n. o 4.
4 Acerea desta interpretao. cfr. GoMF.5 CANOnJ.HO. Direito ConstitucilltUlI. cit .
pp. 1265 ss.; MF.NEZES CORDEIRO. Manual. cit.. pp. 154 s. e. com maior desen\'olvimento.
RUI MEDEIROS. A Decisdo de Inconstitllciona/itllu/e. Os Amores, o Contedo (. OJ Efeitos
da Decisdc) lle Inconstitucionalidade dll Lei. Lisboa. 1999. pp. 289 ss.

Direito do Trabalho

172

tituio; OU, como j se afinnou, a Constituio, neste domnio, ( ... ) tem


uma importncia decisiva na refundao do direito do trabalho e na sua
sistematizao 1.

Bibliografia:
JOS JOO ABRANTES, O Cdigo do Trabalho e a Constituio, Estudos
sobre o Cdigo do Trabalho, Coimbra, 2004, pp. 55 e ss.; JOo CAUPERS, Os
Direitos Fundamelllais dos Trabalhadores e a Constifllio, Coimbra, 1985; MENF.7.r:S CORDEIRO, Manua/, cit., pp. 137 a 160; MOJIITEIRO FERNANDES. Direito do
Trabalho. cit.. pp. 63 a 66; JORGE MIRANDA, . , Estudos do Instituto de Direito
do Trabalho, Vol. I, Coimbra. 2001, pp.; MRIO PINTO. Direito do trabalho. cit.,
pp. 132 a 137; ROSRIO PALMA RAMALHO, Direito do Trabalho. I. cit.. pp. 145 e
55.; MOlTA VEIGA, Lies, cit., pp. 78 a 80; BERNARDO XAVIER. Curso, cit., pp.
237 e 238 c A Constituio Portuguesa como fonte do Direito do Trabalho e os
Direitos Fundamentais dos Trabalhadores, Estudos de Direito do Trabalho em
Homenagem ao Prof Manuel A/onso Ofea. Coimbra. 2004. pp. 163 e ss.

3. Leis ordinl"ia'i
I. Em relao s leis ordinrias, h a ter em conta. em especial, as leis
da Assembleia da Repblica e os decretos-leis do Govern02 Quanto s leis
0
da Assembleia da Repblica, importa referir que, nos termos do art. 165. ,
n.o 1, alnea bJ, da CRP, da exclusiva competncia da Assembleia da
Repblica legislar sobre direitos, liberdades e garantias, salvo autorizao
concedida ao Governo.
Parte das normas da chamada Constituio Laboral inserem-se na
regulamentao constitucional sobre direitos, liberdades e garantias (Parte I,
Ttulo II, Captulo III, que tem por epgrafe Direitos, libtldades e garantias dos trabalhadores). Por conseguinte, os arts. 47. e 53. a 57. da CRP
I BERNARDO XAVIER. A Matriz Constitucional do Direito do Trabalho. III Congre.uo Nacional de Direito do Trabalho. Mem6rias, Coimbra. 2001. pp. 99 s.
2 O an. 12. n. o I. da Ler aludia-se a nonnas legais de regulamentao do trabalho que. em especial. abrangia leis ordinrias. (dr. MONTEIRO FF.RNANDES. Direito do
TralJalho. cil.. pp. 85 55.), mas '-osta referencia foi suprimida no art. 1. 0 do cr. Nas leis
0

- - - - - - - Captulo

111- FOlltes do Direito do Tralmlho

173

regulam questes laborais e so normas que. segundo o art. 165., n. o I,


alnea bJ, da CRP, fazem parte da competncia relativa da Assembleia da
Repblica.
Diferentemente. os arts. 58. 0 e 59. 0 da CRP, inseridos no Ttulo 111.
Captulo I. da Parte 1. que tem por epgrafe Direitos e deveres econmicos. no esto no domnio da reserva relativa da Assembleia da Repblica e, por conseguinte, estas matrias podem ser legisladas pelo Governo.
sem autorizao do Parlamento. Todavia. no obstante as questes constantes dos arts. 47. e 53. a 57. da CRP constiturem reserva relativa de
competncia da Assembleia da Repblica. o Parlamento pode autorizar o
Governo a legislar sobre esses assuntos. mediante uma autorizao legislativa l .
Tendo em conta as disposies da Constituio, tanto o Cdigo do
Trabalho como a Legislao Especial foram aprovados por Lei da Assembleia da Repblica (Lei n. O 99/2003, de 27 de Agosto e Lei n.o 35/2004,
de 29 de Julho).
As restantes matrias, constantes dos arts. 58. e 59. da CRP, so
reguladas directamente pelo Governo. por decreto-lei.

11. Quanto feitura das leis ordinrias, importa ter em conta algumas
particularidades no direito do trabalho. que advm da prpria Constituio. concretamente, do art. 54., n.o 5. alnea dJ, da CRP. onde se l: Constituem direitos das comisses de trabalhadores ( ... ) participar na elaborao da legislao do trabalho ( ... )>>; e do art. 56., n.o 2. alnea aJ, da CRP,
que diz: Constituem direitos das associaes sindicais ( ... ) participar na
elaborao da legislao do trabalho.
No normal que na elaborao legislativa haja interferncia de entidades privadas, por isso, a participao das comisses de trabalhadores,
por um lado, e das associaes sindicais, por outro, na elaborao das leis
do trabalho uma particularidade deste ramo do direito.
Nesta sequncia, nos arts. 524. e ss. do CT regula-se a participao
das organizaes de trabalhadores (comisses de trabalhadores e associaes sindicais) e de empregadores na elaborao da legislao do trabalh02.

ordinrias. para alm das leis da Assembleia da Repblica e dos decretos-leis do Governo,
incluem-se os decretos regulamentares e. com mbito de aplicao nas Regies Autnomas. os decretos legislativos regionais e os decretos regulamentares regionais.

I Sobre ,-'Sta questo. cfr. MANUEL AfONSO V AZ. Lei e Reserva da Lei. Porto, 1992,
em especial. pp. 291 SS., 294 ss. e 298 55.
o
2 Na precedente Lei n. 16n9. de 26 de Maio. tiO seguimento da imposio constitucional. s se conferia o direito de participao s organil.acs representativas dos trabalhadores; contudo, o legislador. no s porque essa era a prtica. como tambm por

174

Capim/o III - Fontes do Direito c/o Trabalho

Direito do Trabalho

Depois de ser dada a noo de legislao do trabalho (art. 524. do Cf),


fixam-se os parmetros em que as mencionadas organizaes participam
na feitura das leis do trabalho (arts. 525. e ss. do CT): assim. a legislao
laboral carece de uma prvia apreciao pblica, pressupondo a consulta
das referidas organizaes dos trabalhadores (arts. 527. e 528. do CT. A
apreciao pblica, nos tennos do an. 527. do CT, impe a publicao
dos projectos de legislao laboral, a fim de as organizaes de trabalhadores e de empregadores, posterionnente, emitirem parecer, que meramente
consultivo (arts. 529. e 530. do CT)I. Em alguns diplomas encontram-se referncias a essa funo consultiva.
No se pode, contudo, depreciar este papel consultivo, pois ele tem
sido o fundamento da participao da Comisso Pennanente da Concertao Social do Conselho Econmico e Social 2, e, no sendo o processo
legislativo precedido de consulta, h motivo para a declarao de inconstitucionalidade do diploma 3

motivos de igualdade, imps idntica participao na elaborao da legislao do trabalho


s associaes representativas dos empregadores pela Lei n. 36/99. de 26 de Maio.
Quanto a e~ta soluo legislativa. considerando-a inconstitucional por subverter a lgica
da Constituio. que no equipara as partes na relao laboral. ,d. BACELAR GOUVEIA. Os
Direitos de Participao dos Repn.:sentantes dos Trabalhadores na Elaborao da
Legislao Labora",. Estudos do Instituto de Direito do Trabalho, Vol. I, Coimbra, 2001.
pp. 109 ss, cm especial pp. 118 5S.
I Eventualmente. do disposto nos arts. 54.. n. 5. alnea d) e 56.. n. 2. alnea a).
da CRP poder-se-ia entender que a participaO das organizaes de trabalhadores no
ficaria circunscrita a funes consultivas. mas foi essa a soluo da Lei n. 16n9. Como
refere LUCAS PIRES em anotao ao art. 56.. alnea dJ. Estudos sobre a Constituio. 1.0
Vol.. Lisboa. 1977. p. 378. o direito de participao deve ser considerado como um lobby
institucionalil.ado.
Acerea da participao das organizaes representativas de trabaljladores na elabon. 662/94, de
rao de legislao do trabalho. cfr. dt:signadamente. os Acrdos do
14/12/1994. BMJ 446 (Suplemento). p. 80. n. 215/95. de 2014/1995. BMJ 446 (Suplemento). p. 672 e n. 178197. de 4/3/1997. BMJ 465. p. 103.
2 Sobre este aspecto. cfr. MF.NF.7.F_<; CORDEtRO. Manual. cit . p. 162. assim como
GONALVES DA SII.VA. Sujeitos Colectivos. Estlldos do Instituto de Direito do Trabalho.
Vol. m. pp. 312 c 55.
3 Cfr. GOMIlS CANOTII.HO, Direito Constitucional. cit . p. 929. Em sentido contrrio
veja-se MRIO PINTO. Direito do Trabalho. cit. pp. 143 s. Declarando a inconstituciona- ,
Iidade de um artigo de um diploma. o nico preceito que respeitava a matria laboral. por.
quanto a esta questo. no ter havido consulta das orgaJli/.al.-S dI! trdbldhadorcs. cfr. At:.
TC n. 178/97. DR I Srie de 1615/1997.

tc

.\ "i.

175

III. So frequentes os pedidos de apreciao da constitucionalidade


de nonnas de direito do trabalho, tendo vrias vezes e por diferentes motivos o Tribunal Constitucional declarado inconstitucionais preceitos deste
ramo do direitol.
Alm de situaes controversas que inundam o Tribunal Constitucional em relao s quais, as mais das vezes, os conselheiros opinam pela
constitucionalidade das nonnas 2 e das decises judiciais, importa, como
exemplo, indicar sectores onde se encontram decises de inconstitucionalidade.
No designado direito individual do trabalho pode aludir-se s decises de inconstitucionalidade que respeitam a clusulas contratuais, concretamente aposio de tennos (Ac. TC n.o 368/2000, de 11/7/2000 e Ac.
TC n. 1721200 I, de 12/4/200 I), execuo do contrato, quanto ao trabalho suplementar (Ac. TC n.o 635/99. DR de 21/3/2000) e cessao do
contrato (Ac. TC n. o 2321200 I, de 23/5/200 I).
Em relao ao direito colectivo, cabe destacar as vrias decises de
inconstitucionalidade da Lei Sindical (p. ex., Ac. do TC n.o 441/91, de
16/1/1992 e Ac. TC n.o 449/91, de 16/2/1992), as declaraes de inconstitucionalidade de nonnas da Lei das Relaes Colectivas de Trabalho (Ac.
TC n.o 517/98, de 15/7/1998 e Ac. TC n.o 634/98, de 4111/1998)3 e a
declarao de inconstitucionalidade de algumas alteraes introduzidas
em 1992 na Lei da Greve (Ac. TC n.o 868/96, de 4/7/1996)4.
A este elenco cabe acrescentara apreciao de constitucionalidade do
Cdigo do Trabalho, em que foram declarados inconstitucionais trs preceitos pelo Ac. TC n. o 306/2003, de 25/6/2(03)5.

I Atendendo distino entre fiscalizao de normas jurdicas e controlo de decises jurisdicionais (Vd. RUI MEDF.\ROS, A Deciso de Incmutilllcionalidade, cit . pp. 336
ss.) cabe esclarecer que. no mbilo laboral. so frequentes as declaraes de inconstitucionalidade no primeiro caso e raras no segundo.
2 Veja-se por exemplo o controwrso tema da constitucionalidade da indemnizafio
estabelecida no art. 13.. n.o 3. da LCCT (Ac. TC n. 583/2000. de 201\2/2000); soluo
suprimida no Cdigo do Trabalho.
3 Em crtica a estas declaraes de inconstitucionalidade, ~d. BERNARDO XAVIER.
A Matriz Constitucional do Direito do trabalho. cit . pp. 104 s.
4 Quanto compatibilizao entre os princpios constitucionais da segurana no
emprego e da liberdade de iniciativa privada. ~d. ROMANO MARTINEZ. A Constituio de
1976 e o Direito do trabalho. Nos 25 Anos da Constituifo da Repblica Portuguesa de
1976. E~'olufdo Con.ftitucional e Perspecti,as de Futuro. Lisboa. 2002. pp. 173 ss.
5 Vd. supra 4.5.d.2).a.lll.

Cap(lIIlo 11/ - Ponte.f do Direilll do Trabalho

/Jirl'to do Trabalho

176

Bibliografia:
MENEZES CORDEIRO. Manual. cit., pp. 161 a 163; MONTEIRO FERNANDES,
Direito do Trahalho. cit., pp. H6 a 103; MARIO PINTO. Dirt'ito do Truhalho. cit .
pp. 141 a 144; BERNARDO XAVIER. Curso. cit.. pp. 238 a 242.

4. Costume
I. O costume fonte imediata de direito que advm de uma prtica
reiterada (uso) com convico de obrigatoriedade l .
No domnio do direito do trabalho. historicamente. depara-se com
vrias situaes de costume contra legem e de costume praeter legem;
trata-se de situacs histricas. que. todavia. demonstram o papel do costume no que respeita revelao de normas de direito do trabalho.
II. Como exemplo de costume contra legem de referir o facto de ter
havido. antes de 1891. associaes de trabalhadores constitudas. apesar
de ilegais (estiverdm proibidas desde 1834 e s foram permitidas em
1891). e que. inclusive. algumas delas tinham os seus estatutos aprovados
pelo Ministrio das Obras Pblicas; contra a prpria lei. havia um costume
de constituir associaes de trabalhadores. O mesmo se diga em relao
greve 2; esteve proibida at 1910 e voltou a estar proibida de 1927 a 1974.
No obstante se encontrar proibida. nestes perodos. verificaram-se inmeras situaes de greve. algumas das quais com sucesso a nvel das reivindicaes dos trabalhadores; mais uma vez. a situao de costume contra
legem.
Para exemplificar uma hiptese de costume praeter legem pode mencionar-se o caso dos instrumentos de regulamentao colectiva a que se
recorria antes de o Governo. pelo Decreto-Lei n. 10 4151 de 27 de Dezembro de 1924, ter regulado a matria respeitante s convenes colectivas de trabalhoJ. Perante a omisso da lei, o costume praeter legem dava
vida a estes instrumentos de regulamentao colectiva.
I Cfr. OuvmRA ASCENSO. o Direito. Introduo e Teoria Gt'ral. II." cd . Coimbm. 200 I. pp. 249 ss.
2 Cfr. ME!'''EZES CORDEIRO. Manual. cit . pp. 163 s.
j Cfr. RUY ULRICH. Legislao Operria Portugut'za. Lisboa. 1906. pp. 439 ss .. que
aludc ao "Conlmcto colleclvo de tmbalho. admitindoo com base em regms gemis (pp.
465 s.).

~---'---

177

III. Hoje. atenta a enorme produo legislativa. no s no direito do


trabalho. mas em quase todos os ramos. difcil encontrar situaes de
costume; sempre que. atravs de uma prtica reiterada. comea a criar-se
uma norma com convico de obrigatoriedade. imediatamente o legislador
intervm. Num sistema jurdico como o portugus e. em particular. no
direito do trabalho. onde. para alm de uma produo legislativa frequente,
h a referir que. no raras vezes, as convenes colectivas consagram regras
consuetudinrias. resta ao costume verificar que as normas no so aplicadas, ou seja. se uma determinada norma ou diploma. por via consuetudinria. deixou de ser aplicado, se ningum respeitar aquela norma, pode
conceder-se ao costume o papel de. pelo menos. revogar as disposies
que caram em desuso l . Como exemplo desta situao talvez se possa
indicar a. j revogada. exigncia do quorum mnimo para a constituio de
uma associao sindical. estabelecida no art. 8., n.O 2. da LS.

Bibliografia:
MENEZES CORDEIRO. Matlllal,

cit., pp. 163 a 165; BERNARDO XAVIER. Cur,w.

cit.. p. 243.

s.

Usos

I. Os usos correspondem a uma prtica social reiterada, mas sem a


convico de obrigatoriedade 2
I Cfr. ME."'EZES COROFJRO. Manual. ci!.. pp. 164 s. O desuso. como refere OUVElRA
ASCENSO. O Direito. cito pp. 254 s . s leva e:\tino da norma se se formar um costume
contra legt'm.
2 Cfr. OUVElRA ASCI;NSO. O Direito. cit. pp. 263 ss. O papel dos usos. mais relevanle cm direito do tmbalho do quc cm outros mmos do direito. frequentclllclIlC: referido
pelos autores. cfr. MONTOYA MEI.GAR. Dt'ret'hll dei Trabajo. cito pp. 106 55.; RIVERoJ
ISAVATIER. Droit du Tramil. 13." ed . Paris. 1993. p. 67; SPAGNOLO VIGORITA. GIi Usi
Az.iendale.I965.
MONTElkO FIiRNANOf.5. Direito do trabalho. cito p. 10ll. duvida que os usos
constituam verdadeim fonte de Direito. pois. para este autor (ob. cito pp. 99 s.). os usos s
tm irnponncia como mero elemento integrador. tendo em conla o carcter informal da
relao jurdica de trabalho. Em sentido idntico. cfr. MRIO PINTO. Direito do TrabCl/l/O.
cito pp. 155 s. Esta . contudo. uma viso demasiado restrita da figura. em particular tendo
cm conta o disposto no actual art. 1.0 do CTe no precedente an. 12.0.n.o 2. da LCf. No

Direito do Trabalho

Captulo 111- Fomes do Direito do Trabalho

o art. 3. do CC d valor aos usos quando a lei o detennine e o art.


I. do cr faz uma remisso para os usos, ao dizer que O contrato de
trabalho est sujeito (... ) aos usos que no contrariem o princpio da boa
fIt2. No que respeita aos usos das empresas, toma-se, por vezes, particulannente difcil distingui-los das liberalidades concedidas aos trabaIhadores3 ; a diferena poder eventualmente encontrar-se no animus que
preside a tal concesso.
Tal como o costume, os usos vo perdendo actualidade e relevncia,
pois frequente que, perante a existncia de um uso, o legislador intervenha; e, no direito do trabalho, quando um detenninado uso comea a
generalizar-se, h a ter em conta que, para alm da interveno legislativa
frequente, as convenes colectivas de trabalho regulamentam igualmente
usos4 , passando estes a estar includos nas fontes de direito do trabalho,

concretamente passando a valer como instrumentos de regulamentao


colectiva de trabalho.

178

se duvida que os usos, muitas das vezes, lenham uma funo interpretativa de regrns; mas
nada obsta a que, por via dos usos, se criem nonnas novas. designadamente pam integmr
lacunas da lei ou do contmto de trab:dho. Neste sentido, dr. MOlTA VEIGA, Lies, cit.,
p.103.
I Alenda-se identidade de referencia nos dois preceitos: tanto no luto 3., n. I, do
CC, como no an. 1.0 do CT. admitem-se os usos que no sejam contrrios aos princpios
da boa f. Quanto a esta referencia boa f, cfr. MENEZES CORDEIRO, Manual, cit., p. 166.
2 No Direito Italiano. nos tennos do art. 2078 CC Italiano, para alm de se atender
aos usos, detenninase que, sendo mais favorveis aos tralr.t1hadores, podem prevalecer
sobre a lei. Sobre esta questo, "d. NICOUNI. Manuale di Dirillo dellA~'oro, cit., pp. 15 ss.
Quanto s particularidades dos usos da empresa, dr. autor e ob. cit. pp. 18 ss. Sobre os
usos da profisso e da empresa no direito francs. dr. COtrrURIER. Droit du Tramil, I, cit.
pp. 64 sS.
3 No caso dirimido pelo Ac. ReI. Pt. de 3/12/1990, CJ XV (\990), T. V, p. 243,
decidiu-se que a mera tolerncia da entidade patronal, que consentia na antecipao da
sada para as 2h na vspera de feriados. no obstante ser prtica seguida h 19 anos na
empresa, do uso no resultam direitos e, por isso, tal direito no poderia ser adquirido,
mesmo que resultasse de uso da empresa. No mesmo sentido, Ac. Rei fb. de 22/411992,
CJ XVIII (1993), T. II, p. 78. A soluo criticvel, pois o an. 168., n.o I, do CT
(correspondente ao ano 8., n.o I, da LDT) no impede que a reduo do perodo nonnal
de trabalho seja acordado pelas panes ou que advenha de uso da empresa, justifica-se,
todavia, partindo do pressuposto. em que assentam a dois arestos, de haver uma mera
liberalidade e no um uso. Refira-se ainda que no so considerados usos as prticas da
empresa contrrias lei. mesmo que mais favorveis ao trabalhador, como seja a atribuiode uma penso complementar de refonna (Ac. STJ de 161611993. CJ (STJ) I, T. III,
p.261).
4 Cfr. MRtO PtI'ITOIFURTADO MARTlNSfNUNES DE CARVAI.HO, Comelllrio s l.eis
do Trabalho, Vol. I, Lisboa. 1994. anoto 11.6 ao art. 12.. p. 63. Veja-se igualmente NICO
UNI, Manuale di Dirillo dellA~'oro, cit., pp. 17 S.

179

--------------------

II. Mesmo assim. no direito do trabalho h ainda vrias remisses para


os usos, na medida em que aspectos concretos no tenham sido includos
em convenes colectivas de trabalho. Por exemplo, no art. 249., n.o I,
do cr considera-se que a retribuio pode ser detenninada pelos usos; nos
tennos do art. 260., n. I, do cr. os usos podem levar a que detenninadas
importncias se considl!rem integrantes da remunerao; nesta sequncia,
no art. 261,, n. 2, do cr, aceita-se que, por via dos usos, as gratificaes
sejam integradas na retribuio; no art. 267., n.o 2, do cr estabelece-se
que a parcela no pecuniria do salrio no pode ser superior ao valor
corrente na regio; no art. 269., n.o I, do cr admite-se que os usos estabeleam uma regra diversa quanto ao vencimento da retribuio. Da
mesma fonna, na Portaria de Regulamentao do Trabalho para a agricultura, de 8 de Junho de 1979 1, Base XV, diz-se que, em caso de deslocao
de trabalhadores para fora da rea de trabalho, a alimentao e a donnida
dos mesmos so detenninadas pelos usos e costumes regionais; na Base
XVII, n. 2, considera-se que os descansos do trabalho podem ser determinados pelos usos e costumes locais atendveis; na Base XXXIV, n. OS
I e 3, para os casos em que o trabalho no pode ser realizado por razes
climatricas, a retribuio ser devida confonne os usos e costumes
locais atendveis; na Base XXXVI, n.O 2. detennina-se que o vencimento
da retribuio pode resultar dos usos. Nesta PRT para a agricultura, com
uma deficiente tcnica jurdica, fala-se em usos e costumes em sinonmia,
no obstante corresponderem a conceitos diferentes; os usos e costumes a
que se faz referncia na PRT para agricultura so os usos locais, mas se
houver uma convico de obrigatoriedade integraro o costume.
III. Os usos tm ainda relevncia no domnio de prticas laborais
criadas no seio das empresas, assim como em certas artes e ofcios, Os
usos da profisso e das empresas podem ser afastados por clusula escrita
do contrato de trabalho ou por regulamento de empresa (que dificilmente
no estar sujeito fonna escrita, efr. art. 153., n.o 3, do CT)2.
I As portarias de regulamentao do trabalho passaram a ser designadas no Cdigo
do Trabalho por regulamentos de condies mnimas (arts. 577. e ss. do CT).
2 No parece de aceitar a tese de os regulamentos internos da empresa constiturem
fonte de Direito do trabalho. como preconizam MENEZES CORDEIRO, Manual. cit., pp. 176 SS.;

180

Direito do Tra/ml/IO

Bibliografia:
MENEZf,S CORDEIRO. Mal/Ilal. cit.. pp. 165 a 167 MONll!lRO FERNANDES.
Direito do Trabalho. cit.. pp. 108 c 110; MRIO PINlO. Direi/o do Trabalho. cit..
pp. 154 a 156; MRIO PINTo/FuRTADO MARTINS/NuNES DE CARVAUm. COII/elllrio. cit.. anol. 6 ao al1. 12.. pp. 62 e 63; MOITA VEIGA. Lies. cil.. pp. 101 a 104.

6. Jurisprudncia uniformizada
I. Nos ternlOS do revogado art. 763.. n. 1. do CPC. podia-se recorrer
para o Tribunal Pleno (para o pleno do STJ) quando houvesse contradio
entre. em princpio. dois acrdos do Supremo Tribunal de Justia. E como
dispunha o revogado art. 768., n.O 3. do CPC. perante um conflito de
jurisprudncia. o Tribunal Pleno deveria resolv-lo lavrando um assento.
Nos ternlOS do revogado art. 2. do Cc. os assentos tinham fora
obrigatria geral. sendo publicados no Dirio da Repblica. ao lado das
leis e dos decretos-leis.
Todavia. tendo em conta a polmica suscitada em tomo do valor dos
assentos. em particular quanto sua fora obrigatria geral. o legislador
revogou o instituto dos assentos I depois de o Tribunal Constitucional se
ter pronunciado. ainda que parcialmente. pela sua inconstitucionalidade 2
MRIO P1r-.-roIFlIRTAOO MARTINslNUNES DE CARVAUIO. Comentrio. cit.. anol. 3 ao art.
39.. pp. 191 S.; MOITA VElGA.l..ifes. ci\.. pp. 99 ss. No sentido preconizado. vejase o
Ac. Trib. Cons\. de 20/1111996. DR 2.' Srie de 7/211997. onde se afinna que o regulamento interno no fonte de Direito. no estando. por isso. sujeito a controlo de constitucionalidade. mas sim de ilicitude.
De facto. o regulamento interno tem o seu fundamento no contrato de trabalho. em
particular no poder de direc:l0 do empregador e na correspondente subordinao do
trabalhador. e o contrato no fonte de direito; mesmo na parte organi~tiva e disciplinar
do trabalho. o regulamento dc empresa fundase num podcr do emprcgaJor quc emerge do
contrato. Independentemente destas consideraes. seria estranho que uma fonte de direito
do trabalho pro\'iesse de uma parte. que a impe outra. Resla referir que. diferentemente
do que parece d,.'<luzir-se da afinnao de MOITA VEIGA. Lies. cit p. \01, os regulamentos internos Dilo so obrigatoriamentc publicados. como sucede com as leis e as con
venes colectivas; a lei exige to-s que se d publicidade ao seu contedo. designada.
mente mediante afixao na sede da empresa (an. 153.. n.o 3. do CT).
I Cfr. Prembulo do Decreto-Lci n." 329-A/95. de 12 de Dezembro e urts. 3. e 17.
deste diploma. que dctenninam a imediata revogao dos arts. 763. a 770. do Cdigo de
Processo Chi1.
2 efr. Acrdo n.O 8\0/93. de 7 de Dezembro (RU 127 (\994/95). pp. 35 ss.). Este

Cllpllllo III - Fontes do Direito cio 1"l"/Ibll/OO

II!!

--------

Eliminados os assentos, na nova verso do Cdigo de Processo Civil


(arts. 732. 0 -A e 732.-8. do CPC) passou a admitir-se um julgamento
ampliado de revista. com interveno do plenrio das seccs cveis. para
assegurar a unifornlizao de jurisprudncia. sempre que haja connito
entre decises judiciais (arts. 678., n.o 4 e 732. 0 -A. n.o I. do CPC)I. O
acrdo proferido pelas seccs reunidas do Supremo Tribunal de Justia
publicado na \." Srie-A do Dirio da Repblica (art. 732.-8. n.o 4, do
CPC). imagem do que ocorria com os assentos. mas no vinculativo
para os tribunais. que podem. em outro litgio. decidir de modo diverso
jurisprudncia unifoffilizada; contudo. em tal caso. haver sempre recurso
para o Supremo Tribunal de Justia (art. 678.. n.o 6. do CPC)2.
II. No direito do trabalho. relativamente aos assentos. para alm das
regras do Cdigo de Processo Civil, que valem no processo do trabalho
(art. 1.. n.O 2. do CPT). importa atender s disposics prprias do Cdigo
de Processo do Trabalho. Por via da remisso constante do art. 79. do
CPT para o art. 678. do CPC. em processo do trabalho tambm h recurso
para o Supremo Tribunal de Justia (Tribunal Pleno) nos casos em que
exista contradio entre dois acrdos. em princpio do Supremo Tribunal
de Justia. e atendendo alterao introduzida no Cdigo de Processo
Civil. na sequncia da declamo de inconstitucionalidade dos assentos.
acrdo foi inconclusivo. O Tribunal Constitucional considerou o ano 2. do CC parcialmente inconstitucional. na parte em que detennina ter o assento fora obrigatria geral. por
contrariar o disposto no ano 115.. n.O 5. da CRP (actualmente art. 112.. n.o 6. da CRP).
Mas. no demais. o Tribunal Constitucional decidiu pela constitucionalidade dos assentos.
Como se refere no Prembulo do Decrcto-Lci n. 329-A/95. a jurisprudncia constitucional quebrou a fora vinculativa genrica dos assentos.
Sobre a inconstitucionalidade dos assenlos. ,d. por todos CASTANHEIRA NEVES. Comentrio ao Acrdo do Tribunal Constitucional n.O 810/93. de 7 de Dezcmbro de 1993.
RU 127 (1994/95). pp. 63 a 72 e 79 a 96 ou O Problema da Constitucionalidade dos
Assentos (Comentrio ao Acrdo n. o 810/93 do Tribunal COlIStitucional). Coimbra. 1994.
Em crlica eliminao do instituto dos asscnlos. considcrando-o genuinamente nacional.
dr. MENEZF~'i DE CORDEIRO. Anotlliio. ROA 56 (1996) I. pp. 307 ss. Vejll-se tambm.
TFJXF.IRA DE SOUSA. Sobre a Constitucionalidade da Converso do Valor dus Assemos".
ROA 1996. II. pp. 707 5S.
I Sobre esta questo. cfr. TFJXF.IRA DE SOUSA. Estuclos sobre o NOI"II Processo CMl.
2.' cd . Lisboa. 1997. pp. 556 sS.
2 A soluo similar no domnio do Processo Penal. nos tennos em tjuc dispem os
ans. 437. e ss. do Cdigo de Processo Penal. ('(r .. porm. o Assento n.o 1/98. DR. I Srie
de 29 de Julho de 1998.

Direi/o d() 'f'mlml/I(}

Capftul(/ III - FOflles d(/ Direi/o do Trabalho

no processo do trabalho haver igualmente a possibilidade de recorrer para


se obter acrdo de jurisprudncia uniformizada'.

tam ou declaram a anulabilidade de clusulas de convenes colectivas de


trabalho, porque a questo no foi suscitada.
No art. 186. do CP1' estabeleceu-se uma situao especial de acrdo
uniformizador no domnio do direito do tmbalho em virtude das particularidades que existem no que respeita s convenes colectivas de trabalho.
Uma vez que este instrumento de regulamentao do trabalho corresponde
a um acordo celebrado entre duas entidades, que produz efeitos relativamente a outros contratos e a outras pessoas que no foram parte nesse
acordo, quando as clusulas dessas convenes so interpretadas ou anuladas, as consequncias que da advenham tambm produzem efeitos nos
contratos individuais de trabalho.
Deste modo, quando num acrdo do Supremo Tribunal de Justia se
considera uma determinada clusula nula ou que deve ser interpretada
num certo sentido. esta tomada de posio relativamente conveno colectiva vale para todos os contratos individuais de trabalho por ela regulados.
justificando a uniformizao do acrdo'.
Na medida em que o Tribunal Constitucional considerou o art. 2. do
CC inconstitucional. na parte em que este se referia fora obrigatria
geral dos assentos, cabe indagar se o acrdo uniformizador previsto no
art. 186. do CP1' estar ferido da mesma inconstitucionalidade. Relativamente aos assentos anteriormente previstos no processo civil, a inconstitucionalidade advinha de se estar perante uma violao do art. 112.. n.o 6,
da CRP, que no admite actos de natureza diferente da lei. neste caso
emanados do tribunal, a interpretar. integrar. moditicar ou revogar preceitos legislativos.
Quanto ao acrdo previsto do art. 186. do CPT. no est em causa
a interpretao ou a anulao de leis. mas antes de clusulas de convenes colectivas de trabalho. que no tm o valor de lei, nem so considerados actos legislativos nos termos do n.o I do art. 112. da CRP. Assim.
os argumentos invocados no sentido da inconstitucionalidade dos assentos
no valem relativamente ao acrdo previsto no art. 186. do CP1'.

1112

III. Para alm disso. o art. 186. do CPT determina que o acrdo do
Supremo Tribunal de Justia sobre questes de anulao ou interpretao
de clusulas de convenes colectivas de trabalho tem o valor ampliado de
revista em processo civil 2
Portanto. no domnio do direito do trabalho. ao lado da jurisprudncia
uniformizada - tal qual como ocorre no processo civil - acresce uma
especificidade: o acrdo previsto no art. 186. do CP1: por remisso para
o art. 180. do CP1'.
Trata-se de um acrdo do Supremo Tribunal de Justia que se pronuncia sobre questes de anulao ou de interpretao de clusulas de convenes colectivas de trabalho. ao qual foi conferido o valor de jurisprudncia uniformizada; no sendo necessrio o recurso para o Tribunal Pleno,
porque o prprio acrdo do Supremo Tribunal de Justia que tem esse
valor3 . Da que tenha de ser publicado no Dirio da Replblica, La Srie e
no Boletim do Trabalho e Emprego (art. 186. do CP1').
IV. Sobre este acrdo especfico do direito do trabalho. o Tribunal
Constitucional no se pronunciou, pois a sua apreciao respeitava. to-s.
aos assentos anteriormente previstos no Cdigo de Processo Civil. O Tribunal Constitucional no tomou posio sobre os acrdos que interpreI CARLOS AlEGRE. Cdi/:o de ProceSlO do Trabalho Actuali;:.m/o e Anotado. Coimbm. 1996. anol. 3 ao an. 74.. p. 233, na anterior verso do Cdigo de Processo do Traba
Ihn. sem juslificllr. p,1recia igualmente advogar que o recurso para o tribunal pleno fosse
tendo em \'ista obter uniformidade de jurisprudncia.
2 \ld. designadamente o Assento 2196. de 111/10/1995. DR. I Srie-A. de 221311996.
sobre a interpretao da clusula 54.' do acordo de empresa respcitantt aos trabalhadores
da Rodoviria Nacional. E.P . tirado na Seco Social do Supremo Tribunal de Justi~"a. Toda\'ia, possivelmente por uma questo de uniformizao terminolgica, o Supremo TribulIal de Juslia passou a designur estes assentos por ucrdos, cfr. Acrdo STJ n." 11/97,
de 23/411997, DR I Srie de 5/611997, BMJ 446, p. 359 e Acrdo STJ n. SnOO5. DR I
Srie de 10111/2005. Esta diferente terminologia no parece acarretar distino u nh'el de
efeitos.
3 QUilnto diferenu entre o assento do Processo Civil e esta figura esJll.'Cial do
Direito do 1mbalbo, dr. LFJTE FERREIRA. Cdigo de Processo do Trabalho Anotado, 4."
cd., Coimbm, 1996, anol. II an an. 180., p. 743. Veju-se tambm CARI.OS ALEGRE, CdiNo
de Prt)(es.w do Trabalho. cit .. anol. ano 180., p. 477, quc alude u umu nova categoria de
a.~scnto.

183

I CARI.OS ALEGRE. CdiNo de Processo do Tmbalho Anotado, 2." ,,-doo Coimbm.


1987, ano!. ao an. ISO.o, p. 220, diferentemente do que ocorre na 3.' cd. da mesmu obm
supra citada. anoto ao ano 180.. pp. 476 s . qucstinna porque rd7.o s se atribui fora
obrigutria gemi ao acrdo do Supremo, na medida cm que a.~ deciscs tomadas nu 1..
instncia, assim como os acrdos das Relaes tambm vinculariam aqueles a quem se
destinam a.~ convenes colcctiva.\.

184

Capwlo 111- Fontes do Direito do Trabalho

Direito do Trabalho

As fontes colectivas so os instrumentos de regulamentao colectiva


de trabalho, fontes tpicas do direito do trabalho, que podem regulamentar
aspectos vrios, como salrio, carreiras profissionais, frias, ou em geral,
condies de trabalho. e destinam-se a vigorar para uma determinada categoria profissional, ou sector empresarial. As fontes colectivas, para alm
de previso constitucional (art. 56., n. OS 3 e 4, da CRP) e de serem includas entre as fontes de direito do trabalho (art. 1.0 do CO, vm, depois.
reguladas nos arts. 531. 0 e ss. do CP.
De entre os instrumentos de regulamentao colectiva de trabalho, tal
como prescreve o n. o I do art. 2. 0 do CT, importa distinguir os negociais,
produto da auto-regulamentao de interesses (conveno colectiva de trabalho, acordo de adeso e deciso arbitral), dos normativos ou no negociais, impostos por via estadual (regulamento de extenso e regulamento
de condies mnimas). De todos estes instrumentos, a cOllv~n'fo colectiva aquele que apresenta maior relevncia terica e prtica.

Bibliografia:
MENEZES CORDEIRO, Manual, cit., pp. 168 a 170; MRIO PINTO, Direito do
Trabalho, cit., pp. 156 c 157; MOlTA VEIGA, Lies, cit., pp. 82 a 83; BERNARDO
XAVIER, Curso, cit., pp. 242 e 243.

7. Jurisprudncia e doutrina
Neste ponto no h qualquer particularidade relativamente ao direito
do trabalho.
A jurisprudncia, excluindo a especificidade dos assentos, no domnio do direito do trabalho, tem o mesmo valor que nos demais ramos do
direito. O conjunto de decises que exprimem a orientao seguida pelos
tribunais do trabalho l particularmente relevante, em especial quando se
trata de jurisprudncia constanle2 , que, mesmo no sendo vinculativa.
deve ser tomada em considerao para o conhecimento do direito do
trabalho.
A doutrina pode igualmente ter um papel indirecto dc revelao de
normas, sem qualquer especificidade com respeito aos outros ramos do
direito, no sendo verdadeiramente fonte de direito do trabalho, tal como
ocorre com a jurisprudncia.

b) Conveno colectiva
I. A conveno colectiva um fenmeno de auto-regulamentao de
interesses, sendo negociada pelos representantes de trabalhadores e empregadores; os intervenientes na celebrao das convenes colectivas so os
interessados na concertao dos seus interesses2

8. Fontes colectivas
a) Aspectos comuns
,~

O direito do trabalho apresenta, neste ponto, uma especificidade,


pois, ao lado da.. fontes heternomas, comuns a todos os nlnos do direito,
surgem as fontes autnomas. produto da auto-regulamentao de interesses 3 .
I Quanto a esta noo de jurisprudncia, crr. BAYI1STA MACHADO, Introduo ao
Direito e ao Discurso Legitimador, Coimbra. 1983. p. 162.
2 Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, O Direito, cit.. pp. 313 s.
3 Quanto dicotomia entre fontes heternomas c fontes autnomas, cfr. MOI'ITElRO
FERNANDES. Direito do trabalho. cit.. p. 63.
A regulamentao colectiva, que se desenvolveu no direito do trabalho, tem sido
preconizada tambm noutros domnios em que se justificaria um trdtamcnto idntico; veja-

185

I.

-se no mbito do direito do consumo. MA<1EL JNIOR. Com'eno Coleti~'u de Consumo


(Estudo dos Interesses Difusos. Coletivos e de Casos Prticos: Aspectos Comparativos
entre a Experincia do Direito do trabalho e do Direito do CotlSumidor na Formao da
Legislao Material e Processual). Belo Horizontc. 1996. e CORREIA OE ARAJO. Regulaes Coletivas dc Consumo e de Trabalho: As Semelhanas cm Busca do Equilbrio
Social. Rel'ista da ESMAPE, 3 (1998). pp. 213 ss.
I Relativamente funo pblica. vd. Lei n.o 23/98, de 26 de Maio.
2 Como refcre BARROS MOURA, A COllveno Colectiva entre as Fontes de Direito
do traballlo. Coimbra, 1984, p. 84, atcndendo participao dos interessados, a convcno
colectiva revcla-se uma tcnica malevel de adaptao do regime jurdico cstadual do
trabalho s caractersticas peculiares do sector dc actividadc econmica. da profisso ou
da regio a quc diga respeito.
A convcno colectiva est gencralizada a nvcl internacional, com tcnninologia
idntica nos pases latinos. Em Espanha dcnomina-se convnio colectivo (Mol'ITov A
MELGAR, Derecho dei Trabajo, cit, pp. 15555.), na Itlia contraUo colleuivo (AssAl'm.
Dirino dei ttnoro. cit. pp. 171 ss.) e em Frana convention collective (RlvERoISAvA'
TlER. Droit du Tramit, cit.. pp. 304 55.). Diferentemente. na Alemanha. relacionando a

1116

Direito do Trabalho

Captlllo /II - Fontes do Direiw do Trabalho

----

II. Poder-se-ia pensar que as convenes colectivas de trabalho no


apresentam qualquer particularidade relativamente ao direito civil, porque
os seus outorgantes - sindicatos e associaes de empregadores - seriam representantes daqueles - trabalhadores e empregadores -, para os
quais elas, primordialmente, se destinam. De facto, as associaes sindicais representam os trabalhadores e as associacs de empreglldores os
respectivos associados. destinando-se as convenes colectivas unicamente a vigorar em relao aos filiados. Tendo em conta o art. 552. do
Cf, verifica-se que, no n.o I, est consagrado o princpio da filiao. nos
tennos do qual as convenes colectivas obrigam os empregadores que as
subscreveram ou inscritos nas associaes signatrias. assim como os
trabalhadores sindicalizados numa das associaes sindicais celebrantes,
desde que trabalhem para um empregador abrangido pela mesma conveno'.
Com base no princpio da filiao. poder-se-ia chegar concluso de
que as convenes colectivas no tm qualquer particularidade, sendo
meros acordos negociados pelos representantes dos trabalhadores e empregadores 2 Porm, o princpio da filiao tem excepes. no caso de acordo
de adeso e. especialmente. na eventualidade de regulamento de extenso.
Verificando-se uma hiptese de extenso. a conveno colectiva pode
vir a aplicar-se a quem no seja filiado nas associaes signatria...
III. As convenes colectivas surgem entre as fontes de direito do
trabalho. no art. 1. do Cf3.
conveno colectiva com a discusso sobre a matria salarial. designa-se por "Tarifvertrag (SOI.l.NHR. Grutulri.u des Arbeitsrechts. 12." ed . Munique. 1998. pp. 11955.; WIEI>"MANN/OETKERIW ANK. Tarifiertragsgesetz. 6." cd . Munique. 1999).
I O princpio da filiao. nos precisos termos estabelecidos na lei portuguesa. no
tem a mesma consagra-lo a nvel internacional (cfr. em Espanha. ~ONTO"A MELGAR.
D"recho dei Trabajo. cit . p. 174 e. em Frana. JAVIWEK. Droit du Tral'ai/. 7." ed . Paris.
1999. pp. 194 55.).
2 Quanto natureza jurdica das convencs colectivas. em que se opem as teses
contratualistas s normativas. I'd. infra 64.7.
3 O mesmo ocorria no ca.o;o do art. 12.. n. I. da LCf. embora este preceito.
aquando da sua entrada em vigor. th'esse um mbito de aplicao mais vasto do que o
Ilctual. pois. por princpio. a conveno colectivu IIbrangia 05 trabalhadores nuo sindicalizados e os empregadores no inscritos - cfr. art. 33. do Estatuto do Trabalho Nllcional.
MENEZES CORDBRO. Manual. cil. p. 173. afirma que a referncia constante do art. 12.. n.o
I. do LCf uma qualifiC3'do legal no vinculath'a; todavia. o mesmo autor (oh. cit . p.
172) apresenta duas razes para admitir que as convenes coh.'Ctivas so fontes jusla-

187

Alm das convenes colectivas de trabalho internas. pode tambm


admitir-se. com reservas. a existncia de convenes colectivas de trabalho a nvel internacional e a nvel comunitrio'. As reservas advm do
facto de a diversidade de sistemas jurdicos, mesmo a nvel comunitrio,
impedir ou, pelo menos. dificultar a celebrao de tais convenes2 No
futuro. talvez seja possvel. pelo menos na Unio Europeia. celebrar essas
convenes. mas. para j. a diversidade de regimes jurdicos entre os vinte
e cinco Estados membros no o pcnnite.
IV. Nos tennos do art. 2., n.o 3. do Cf, a conveno colectiva subdivide-se em trs tipos: contratos colectivos, acordos colectivos e acordos de
empresa.
Os contratos colectivos so convenes celebradas entre associaes
sindicais e associaes de empregadores. No acordo colectivo. a conveno ajustada entre associaes sindicais e vrios empregadores. no
associados. titulares de distintas empresas. Os acordos de empresa so
convencs celebradas entre associaes sindicais e um nico empregador. Existem algumas diferenas entre elas. nomeadamente a nvel de aplicao (vd. infra 64.).

V. Na conveno colectiva distingue-se usualmente o contedo obrigacional - que no aparenta particularidades com respeito aos negcios
jurdicos de direito civil - e o contedo regulamentar ou nonnativo (cfr.
art. 541. 0 do Cf).
As solues estabelecidas numa conveno colectiva. na parte regulamentar. aplicam-se aos contratos de trabalho que vinculam empregadores e trabalhadores por ela abrangidos, no podendo. nestes. em princborais: primeiro. considerando que aprcscntum as caractersticas da generalidade e da
abstraco - que. sendo regm. poder. eventualmente. no se verificar -; segwldu. que
no so aplicveis as regra.. da representailo - soluo discutvel. atendendo ao princpio
da filiao. Snhre estas questes. efr. BARROS MOURA. A COllvendo Colectiva. cit,. pp,
118 ss . que (pp. 121 55.) relaciona o reconhecimento da conveno cok'Ctiva como fonte
de direito ,"'Om a importncia econmico-~ocial dos sindicatos e com uma aptido para
defender os interesses dos trabalhadores.
I Quanto s conveR\i~ colectivas a nlvel comunit:\rio. ,'eja-se o disposto no art.
118,-B do Tratado de Roma. disposio introduzida pelo Acto nico Europeu. Cfr.
MarrA VEIGA. Direito do tramll/w Intermldollal e El4rt1pell. Lisboa. 1994. pp. 102 SS.; em
relao aplicabilidade a nvel internacional. dr. MotlRA RAMOS. Da Lei Aplicl'ef ao
Contrato de Trabalho Interntlcitmal. Coimbra. 1990. pp. 3355.
2 Cfr. BARROS MOURA. A Com'enfeio Colectil'tl. cit.. p. 1!6.

188

Direito do Tralx,lIlO

Captulo 11/ - Fontes do /)ireito do Trabalho

pio. dispor-se de fonml diversa da que consta na conveno (art. 531. do


l . A existncia de uma conveno colectiva. por exemplo num determinado sector. levar a que os contratos de trabalho nesse mesmo sector
tenham de a respeitar. no descurando. contudo. o princpio da filiao.
No entanto. nos termos do citado art. 531. do cr. h casos em que
o contrato de trabalho pode dispor de forma diversa da conveno colectiva. admitindo-se a validade da clusula se a soluo estabelecida for mais
favorvel ao trabalhador do que a prevista na conveno colectiva. O contrato de trabalho s pode estabelecer de forma diversa se da advier uma
situao mais favorvel. mas necessrio que das disposies do instrumento no resulte o contrrio; isto . que no haja oposio por parte da
regulamentao convencional. Entende-se que, por via de regra. na conveno colectiva se estabelece um mnimo: aquilo que no pode ser afastado pela vontade das partes; e no contrato de trabalho pode-se ir alm do
disposto na conveno colectiva. no sendo lcito ficar aqum 2

en

VI. No que respeita ao concurso, necessrio distinguir a relao


entre diferentes instrumentos de regulamentao colectiva e entre vrias
convenes colectivas aplicveis a alguns trabalhadores.
No concurso entre diferentes instrumentos de regulamentao colectiva de trabalho. tendo em conta o disposto no art. 3. do cr. d-se prefeI A aplicao directa da conveno colectiva no pressupOC a incorpomo das suas
nonnas em cada cOnlrmo de tmbalho. mas simplesmente o respeilo pelo que nela se
encontm disposto; no necessrio ficcionar a recepo de nonnas de convencs colec
tivas pelos contmtos de tr.tbalho pam que as partes nestes negcios jurdicos as tenham de
respeitar.
Quanto justificao e modos de sujeio dos contratos individuais de trabalho
conveno colectiva. seja por via da recepo automtica. da sujeio autonomia colectiva ou por via de um condicionamento externo, cfr. BARROS MOURA. A Com'eno Colectimo cit. pp. 192 5S. No obstante esta vincula'do. afinnou-c no Ac.'"ribunal Constitucional n.o 98/95. de 221211995. BMJ 446 (Sup.). p. 435. que as clusulas da conveno
colectiva no so norma.. para efeitos de integrarem objecto idneo dos recursos de
constitucionalidade. porque estes instrumentos no so actos dotados de eficcia externa.
2 O contrato de trabalho no pode. por via de regra. dispor em sentido diverso daquele que consta de conveno colectiva. mas no parece que esta assero se justifique com
base no princpio do tr.ttamento mais fllvorvel. pelas mesmas rnzcs que levam ao afastamenlo deste postulado nas relaes hierrquicas entre fontes do Direito (Id. infra 10.).
Sobre esta quellto. cfr. Ac. Rei. Pt. de 24/211997. CJ XXII (1997). T. I. p. 279; Ac. ReI.
,'. de 18/211997. CJ XXII (1997). T. I. p. 316. EAplicando a dependncia do contr.tto de
trabalho em relao conveno cok-ctiva com base no princpio do tratamento mais favorvel. cfr. SU.NER. Arbeitsrechl.r. cit .. p. 47.

";

:~

189

rncia aos instrumentos negociais (v. g . conveno colectiva) em detrimento dos no negociais (p. ex., regulamento de condies mnimas).
Relativamente ao concurso entre vrias convenes colectivas aplicveis a alguns trabalhadores estabelecem-se no art. 536. do cr vrias
solues. No n.O 1. alnea a) determina-se que prevalece a conveno
colectiva em funo de um critrio de especialidade. sendo esta especialidade aferida em relao a empregadores: preferem os acordos de empresa
e os acordos colectivos aos contratos colectivos; dito de outro modo.
prefere a conveno colectiva firmada entre uma associao sindical e um
s empregador conveno colectiva celebrada entre uma associao
sindical e uma associao de empregadores. na medida em que, por princpio, no acordo de empresa. celebrado entre uma associao sindical e um
s empregador, foram tidas em conta as particularidades daquela empresa,
enquanto o contrato colectivo destina-se a vigorar numa multiplicidade de
empresas. Nesta sequncia. esclarece-se na alnea b) do n. 1 do mesmo
preceito que o acordo colectivo. por ter um campo de aplicao mais
especfico. afasta a aplicao do contrato colectivo.
A segunda preferncia. constante do n.o 3 do art. 536. do CT, determina que prevalece a conveno colectiva escolhida pelos trabalhadores.
Havendo conflito entre convenes colectivas firmadas por vrios sindicatos, no solvel pela regra da especificidade, cabe aos tmbalhadores
abrangidos determinar por qual optam, devendo comunicar a escolha ao
empregador.
No sendo vivel nenhum destes meios. aplica-se o instrumento mais
recente (art. 536., n.O 5. do CT) e, por ltimo. prefere a conveno que
regular a principal actividade da empresa (art. 536.. n.o 6. do CT).
VII. Tendo em conta o disposto no art. 2.. n. 2. do cr, verifica-se
que a regulamentao colectiva de trabalho. para alm de conveno
colectiva. pode ser feita por acordo de adeso, deciso arbitral e via administrativa.

c) Acordo de adeso
O acordo de adeso. previsto no art. 563. do CT. corresponde a um
ajuste celebrado por uma entidade que no foi parte na conveno colectiva. mas que pretende que esta se lhe aplique. Esse interessado celebrar
o acordo com as entidades que seriam contraparte. caso ele tivesse nego-

Direito do Trabalho

Cap(wlll III - Fontes do Direito do Trabalho

ciado a conveno colectiva. Por exemplo. se um determinado empregador. que no parte numa dada conveno colectiva. pretende que os efeitos desta lhe sejam aplicveis. pode aderir conveno. atravs de um
acordo de adeso a celebrar com a associao sindical que. juntamente
com a associao de empregadores na qual o empregador no est filiado.
negociou a sobredita conveno. O acordo de adeso constitui uma forma
de alongamento do mbito inicial de aplicao de uma conveno colectiva de trabalho. cujas regras passaro. a partir de ento. a vincular igualmente trabalhadores ou empregados no abrangidos pela conveno (cfr.
infra 65.).

O regulamento de extenso uma forma de estender a conveno


colectiva a quem no seja filiado nas associaes signatrias da mesma:
trabalhadores e empregadores no associadus.
Nos termos do art. 552. 0 do cr. vigora o princpio da filiao. que
sofre excepes no caso dos regulamentos de extenso. previstos nos arts.
573. o e ss. do cr. O regulamento de extenso tem uma provenincia
governamental. e determina a ampliao do mbito de destinatrios duma
dada conveno colectiva. aplicando-se a empregadores do mesmo sector
de actividade e a trabalhadores da mesma profisso ou de profisso anloga. que no estejam filiados nas associaes signatrias. Com o regulamento de extenso procede-se ao aproveitamento de contedos normativos j existentes; concretamente. negociados para ajuste da conveno
colectiva.
No preceito em causa, admite-se igualmente que a extenso da conveno colectiva. em termos excepcionais. poder abranger empresas e
trabalhadures de rea diversa. mas s quando no existam associaes de
empregadores e sindicais naquele sector de actividade empresarial ou
naquela profisso. respectivamente. Exige-se. contudo. que haja identidade econmica e social.

190

-----------------------

d) Deciso arbitral
A deciso arbitral difere da conveno colectiva na medida em que o
acordo no foi conseguido pela via da negociao. mas produz os mesmos
afeitos (art. 566.. n. o 1. do cD. A deciso arbitral. prevista nos arts. 564. 0
e ss. do cr. em princpio. tem em vista to-s dirimir conflitos concretos.
que possam advir da celebrao ou da reviso duma conveno colectiva.
sendo voluntria. a arbitragem pressupe um acordo entre a associao
sindical e a associao de empregadores ou o empregador (cfr. infra 66).

191

II. O Governo pode ainda. nos termos dos arts. 577. 0 e ss. do CT.
atravs de regulamentos de condies mnimas. em vez de mandar aplicar
convenes j celebradas. criar um conjunto de normas especficas para
regular situaes concretas. Recorre-se a estes regulamentos quando estiverem preenchidas as seguintes condies: no ser possvel o recurso a um
regulamento de extenso. por no estarem verificados os pressupostos destas; no existirem associaes de empregadores ou sindicais naquele sector. Por ltimo. necessrio que estejam em causa circunstncias econmicas e sociais que justifiquem a emisso do referido regulamento. Estes
regulamentos so. portanto. similares s convenes colectivas. mas no
assentam num acordo. so impostas pelo Governo.
Diferentemente do que ocorre com os regulamentos de extenso. no
frequente o recurso a regulamentos de condies mnimas. Como exemplo. pode indicar-se o trdbalho rural. em que existe uma portaria de regulamentao do trabalho para a agricultura. de 8 de Junho de 1979 1, consi-

e) Regulamentos de extenso e de condies m(nimas

I. Por via de uma interveno estadual. a regulamentao colectiva


pode ser feita nos termos previstos nos arts. 573. 0 e 577. do cr. So
instrumentos que dependem da autoridade do Estado. mas relacionam-se.
assemelham-se e at se subordinam (cfr. art. 3. 0 do cr)1 s convenes

colectivas 2

I Salientando o carcter marcadamente subsidirio" das portarias de extenso e de


regulamentao do trabalho. cfr. MARIO PINTO. Direito do TraIxJlho. cit.. p. 151; MOITA
VFJGA. es. cit . p. 98.
2 Cfr. MENEZES CORDEIRO. Manual. cit., pp. 174 s. MONTEIRO FERNANDES, Direito
do Trabalho, cit. p. 103, qualifica-as como fontes estaduais. Atendendo sua origem
estadual. MRIO PINTO, Direito do Trabalho. cit., pp. 150 s . afinna que estes instrumenlos
colectivos no tm o mesmo sentido das convenes colectivas, em p:uticlllar porque no
so produto da negociao colectiva.

I As portarias de regulamentao do trabalho foram substitudas pelos regulamentos de condies mnimas (art.~. 577. 0 e ss. do Cn.

.\

192

Direito do Trabalho

derando-se. no prembulo desta portaria. que no existiam associaes


patronais e sindicais com capacidade negocial. no estando portanto criadas as condies para a celebrao duma conveno colectiva.

Bibliografia:
PAULA PONCt:S CAMANHO. (,Cunvenes Culectivas de Trabalho. Acordo de
Empresa. Conflito de Convenes. RDES 2002, pp. 187 e S5.; MENFZES CORDEIRO, Manual. cit.. pp. 172 a 176; MONTEIRO FERNANDES. Direito do Trabalho.
cit.. pp. 103 a 108; ANDRADE MESQUITA. Direito do Trabalho. cit.. pp. 141 e ss.;
BARROS MOURA, A COlI\'eno Colecti\'a entre as Fontes de Direito do Trabalho.
Contributo para a Teoria da Com'enreio Co[ectil'U de Trabalho 110 Direito Portugus, Coimbra, 1984; MRIO Pll'ofro. Direito do Trabalho. cit., pp. 145 a 154;
ROSRIO PALMA RAMALHO. Direito do Trabalho. 1. cit.. pp. 229 e ss.; GONAl.VES
DA SILVA. Notas sobre a Eficcia Normati"a das Convenes Colectil'Cls. Coimbra. 2002. pp. 49 e 5S.; MOlTA VEIGA. Lies. cit.. pp. 84 a 98; BERNARDO XAVIER,
Cllrso, cit. pp. 244 a 253.

9.

Fontes Externas
1. Qucstes prvias

direito do trabalho. por motivos vrios de ordem internacional e


comunitria. internacionalizou-se e globalizou-sei. denotando-se. nalguns
aspectos, mais do que noutros ramos do direito, uma preocupao uniformizadora de solues. Da a relevncia das fontes externas.
Em relao s fontes externas. importa distinguir os modos de revelao do direito do trabalho de origem internacional e comunitrio. com
peso e influncia diversos no sistema jurdico portugus. De entre as fontes internacionais, abstraindo de questes gerais. comuns aos vrios ramos
de direito, como seja a aplicabilidade de princpios de direito internacional
pblico 2 cabe contrapor as convenes comuns s celebradas no mbito
da Organizao Internacional de Trabalho (OIn. com particularidades
par.. o direito do trabalho.

2. Convenes internacional..

.
I. O desenvolvimento das relaes entre os Estados e o consequente
mcremento do direito internacional deu azo a um problema jurdico com
plena actualidade: a aplicabilidade directa ou indirecta das normas de
direito internacional na ordem jurdica interna portuguesa3.

I crr. SCHAUB. Arbeitsrechullumlbllcll, 9." cd . Munique. 2000. pp. 9 s.

Sobre esta questo. crr. GONAI.VES PEREIRA/FAUSTO DE QuADROS. Manllal de


Direito InterlUlciOlUl1 Pblico. 3.' cd . Coimbra, 1993, pp. 257 SS.
3 Crr. GONAI.VES PERElRAlFAU~O UE QUADROS, Direito InternaciolUll. cit., pp. 81
2

SS.,

ROMANO MARTINEZ. Relaes entre o Direito Internacional e o Direito Interno ...

Direito e Justia. IV (1989/90), pp. 163 SS.

I~

IJireitll do Trabalho

195

Capt/llo 11/ - Pontes do Direito do Trabalho

----------------------------------------------------

--------------~---------

Em resposta a este problema surgem duas teorias: o dualismo e o


monismo.
Segundo a tese dualista. o direito internacional e o direito interno so
duas ordens jurdicas independentes. distintas. com igual poder. mas em
planos separados. com diversidade de fontes e de destinatrios. no havendo qualquer ponto de contacto entre elas.
Na perspectiva monista. que se subdivide em monismo com primado
da ordem jurdica internacional e monismo de direito interno. defende-se.
no primeiro. que prevalecem as normas de direito internacional sobre as
normas de direito interno. e, no segundo. o contrrio. Para o monismo com
primado da ordem jurdica interna. o direito internacional no passa de um
direito estadual externo.
No monismo de direito internacional ainda se distingue o moderado.
em que o direito internacional prevalece. mas, no havendo condies para
a sua aplicabilidade no direito interno. no decorreria obrigatoriedade relativamente aos particulares. existindo to-s responsabilidade do Estado; e
o monismo radical. nos termos do qual as normas de direito internacional
valem em detrimento da ordem jurdica interna e os Estados esto sempre
obrigados a respeit-las. assim como os particulares.
A ideia mais generalizada, e que parece aceite na Constituio. no art.
8.. n.o 2, a de um monismo moderado de direito internacional'.
Na perspectiva do monismo moderado. o direito internacional convencional no se aplica directamente aos cidados; as convenes internacionais 2 s valem na ordem jurdica do Estado aps percorrido um processo interno.
Relacionada com esta. surge a questo da aplicabilidade do direito
internacional na ordem interna; importa determinar como se aplicam as
normas do direito internacional convencional em Portugal.
Perante este problema apresentam-se trs solues. A transformao
do direito internacional em direito interno, atravs da chAnada (<nacionalizao. por via da qual as normas internacionais so incorporadas no
direito interno mediante leis do Parlamento ou decretos-leis do Governo.
A clusula geral de recepo semiplena, em que existem determinadas

normas de direito internacional transformadas em direito interno e outras


que se aplicam directamente. sem necessidade da sua transformao. E a
clusula geral de recepo plena. em que o direito internaciomll se converte automaticamente. atendendo ao mecanismo constitucional vigente.
sem qualquer incorporao no direito interno; deste modo. o direito internacional vale no espao interno sem perder o seu carcter internacional.
Em Portugal. quanto ao direito internacional convencional. nos termos do art. 8., n.o 2. da CRP. apesar de no ser opinio unnime. parece
prevalecer a ideia da recepo plena. porque o direito internacional convencional passa a valer automaticamente em Portugal, sem necessidade de
qualquer transformao'. As convenes internacionais necessitam. todavia. de ser publicadas no Dirio da Repblica. aps aprovao ou ratificao. e valem no espao interno desde que estejam em vigor na ordem
jurdica internacional.

I Cfr. GoNALVES PERBRAlFAtJSTO DE QuADROS. Direito IlIterlUlciotwl. cit.. pp. 92 s.


Veja se. porm. em sentido algo diverso. StLVA CUNHA. Direito /lIterlUlcWIUlI Pblico.
Lisboa. 1981. pp. 40 ss.
2 Com respeito s fontes de direito do trabalho. interessa to-s aludir s con\'encs
internacionais. pois os princpios e regras do direito internacional geral dificilmente apre
sentamo especifICidade no domnio do direito do trabalho. \'a1endo nos termos gerais.

II. Quanto hierarquia das fontes. a posio mais generalizada no


que respeita s convencs internacionais - excepo feita Declarao
Universal dos Direitos do Homem. onde se encontram trs artigos que
respeitam ao direito do trabalho. e que. nos termos do art. 16. 0. n. 2. da
CRP. tem aplicao na ordem interna com um valor diverso do das restantes convenes - vai no sentido de elas ocuparem uma posio infraconstitucional. no sentido de valerem no ordenamento jurdico portugus
sem contrariar o disposto na Constituio. Esta concluso funda-se. essencialmente, em duas razes: por um lado. os arts. 1.. 3.. e 7.. n. I. da
CRP estabelecem princpios constitucionais no derrogveis. e. por outro.
tendo em conta o processo de fiscalizao da constitucionalidade das convenes internacionais. constante dos arts. 204.. 277.. n.o 2. 278.. n.O I
e 280.. n.O 3. da CRP. conclui-se que as normas destes instrumentos no
podem dispor contrariando a Constituio.
Quanto ao direito ordinrio (em particular. leis da Assembleia da
Repblica e decretos-leis do Governo) parece poder admitir-se que as
convenes internacionais ocupam uma posio supralegal, colocando-se
entre a Constituio e as leis ordinrias2 Esta soluo pode inferir-se do

I
SS.;

Cfr. GoNALVES PF.REJRAffAUSTO DF. QUADROS. Direito InJerlUlciolU11. cit. pp. 110

ROMANO MARTINEZ. Relaes entre o Direito Internacional ...... cit.. pp. 167

5S.

Em

sentido di\'erso, veja-se SII.VA CUNHA. Direitll/nternaciolUll. cit. pp. 39 e 46.


2 erro ROMANO MARTINEZ. "Relaes entre o Direito InternacionaL ... cito pp. '71 S.
Veja-se tambm, MmOF.lRO FF.RNANI>t:s. Direito do Trabalho. cit. pp. 110 S.

197

Direito do Trabalho

Captulo III - Fontes do Direito Jo Trabalho

disposto no art. 8. 0, n. 2, da CRP, ao conferir valor ao direito internacional


convencional, sem necessidade de qualquer adaptao; para alm disso. h
uma razo prtica que se prende com a responsabilidade internacional do
Estado. Sendo admissvel <Iue uma lei ordinria pudesse contrariar um tratado internacional, surgiriam. com facilidade. situaes de incompatibilidade entre leis internas e tratados, com a consequente responsabilidade do
Estado pela violao das convenes internacionais. Quando se pretende
pr em prtica na ordem interna uma soluo diferente da que decorre do
tratado. cabe ao Estado proceder denncia da conveno internacional.

higiene no trabalho (arts. 7., alnea b) e 12., n.o 2, alnea b; direito ao


repouso (art. 7., alnea d); liberdade sindical (art. 8.. n.o 1. alneas a), b),
e c); direito greve (art. 8., n.o I, alnea d); direito segurana social
(arts. 9. e 10.).
Na Conveno Europeia dos Direitos do Homem', aprovada no mbito do Conselho da Europa, cabe indicar, no art. 4., n.o 2, a proibio de
trabalhos forados, com a excepo prevista no n. 3 do mesmo preceito,
e no art. 11.. n. I, a liberdade sindical.
Na Carta Social Europeia (Revista)2. tambm aprovada no mbito do
Conselho da Europa, a Parte II. de onde constam os arts. 1. a 31. 0, contm
igualmente um elenco de direitos dos trabalhadores3 : direito ao trabalho
(art. 1.0); direito a condies de trabalho justas (art. 2.); direito segurana e higiene no trabalho (art. 3.); direito a uma remunerao justa (art.
4.); direito sindical (art. 5.); direito negociao colectiva (art. 6.);
direito das crianas e dos adolescentes proteco (art. 7.); direito da<;
trabalhadoras proteco da maternidade (art. 8.); direito orientao
profissional (art. 9.); direito formao profissional (art. 10.); direito
segurana social (art. 12.); direito dos trabalhadores imigrantes e das suas
famlias proteco e assistncia (art. 19.); direito igualdade de
oportunidades e de tratamento em matria de emprego e de profisso, sem
discriminao baseada no sexo (art. 20.); direito informao e consulta
(art. 21.); direito a tomar parte na determinao e na melhoria das condies de trabalho e do meio de trabalho (art. 22.); direito proteco em
caso de despedimento (art. 24.); direito dos trabalhadores proteco dos
seus crditos em caso de insolvncia do seu empregador (art. 25.); direito
dignidade no trabalho (art. 26.); direito dos trabalhadores com responsabilidades familiares igualdade de oportunidades e de tratamento (art.
27.); direito dos representantes dos trabalhadores proteco na empresa

196

III. Tendo em conta estas regras do direito internacional pblico,


importa fazer referncia s convenes internacionais que regulam matria
de direito do trabalho'.
A Declarao Universal de Direitos do Homem (DUDH), aprovada
pela Assembleia Geral das Naes Unidas a IOde Dezembro de 1948. tem
um papel fundamental no ordenamento jurdico portugus, tendo em conta
o disposto no art. 16., n.o 2, da CRP. Da DUDH consta uma relao de
direitos dos trabalhadores. devendo o direito do trabalho ser entendido em
funo desses preceitos. As referncias encontram-se nos arts. 23., 24. e
25. da DUDH. que regulam aspectos concretos de direito do trabalho:
direito ao trabalho (art. 23.. n.o 1); liberdade de escolha do trabalho (art.
23., n.o I); proteco do emprego (art. 23.. n.o 1); a igualdade salarial
(art. 23., n.o 2); remunerao justa (art. 23., n.O 3); direito ao repouso
(art. 24.); direito a um perodo normal de trabalho razovel (art. 24.);
direito a frias peridicas e pagas (art. 24.); direito a constituir e a filiar-se em sindicatos (art. 23., n.o 4) e direito segurana social (arts. 23.,
n. 3 e 25., n. 1). Estas regras valem pelo peso de uma conveno internacional, que eventualmente consagra o direito internacional geral, mas tambm pela sua recepo constitucional, nos termos do art. 16., n. 2, da CRP.
O Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, tociais e Cultu2
rais apresenta tambm um elenco de direitos: direito ao trabalho (art. 6.,
n.o 1); liberdade de escolha do trabalho (art. 6.. n.o 1); proteco do emprego (art. 6.. n.Os 1 e 2); direito a uma remunerao adequada (art. 7.,
alnea a); no discriminao salarial (art. 7.. alneas a) e i); segurana e
I A este propsito. ARANGtJREN in MAZZONI. Manuelle Ji Diritto JellAvoro. Vol. I.
6.' ed. Milo. 1988. pp. 20 s. alude ao Direito Internacional do Trabalho.
2 Concludo em Nova Iorque cm 1976 c aprovmlu para ratificao pela Lei n. o
4Sn8. de II de Julho.

I Concludll cm Roma em 1950 c aprovada para ratificao pela Lei n. o 6Sn8. de 13


de Outubro.
2 Na primeira verso. a Carta Social Europeia foi concluda em 1961 c ratifH:ada
pelo Decreto n. o 38/91. de 6 de Agosto (aprovada para ratificao pela resoluo da
Assembleia da Repblica n. o 21191); posterionnente. a Carta foi refonnulada. passando o
novo texto concludo em 1996 a designar-se .,Carta Social Europeia Revista, e foi
ratificada pelo Decreto n. o 54Al2001. de 17 de Outubro (aprovada para ratificao pela
Resolulju da Assembleia da Repblica n. o 64-A/2(01).
3 Nem todos os preceitos desta Pane respeitam a questes laborais. pois a Carta
tambm se atm a problemas sociais dissociados da relao laboral. como o direito
habitao (art. 31. 0 ).

198

Captulo III - FonteJ d(/ Direito do Trabalho

Direito do Trabalho

199

-~_._._------------------------

e facilidades a conceder-lhes (art. 28.); direito informao e consulta


nos processos de despedimento colectivo (art. 29.).

3. Convenes e recomendaes da OIT


I. A Organizao Internacional do Trabalho foi criada em 1919,
constando a sua regulamentao da Parte XIII do Tratado de Versalhes,
celebrado para pr termo Primeira Grande Guerra e que deu origem
Sociedade das Naes l . Com a extino da Sociedade das Naes, a OIT
foi integrada na Organizao das Naes Unidas, como agncia especializada.
A OIT uma organizao internacional com uma estrutura original,
pois apresenta uma composio tripartida sob dois aspectos: no que respeita ao nmero de rgos e em relao representatividade dos prprios
rgos.
Os rgos, nos termos do art. 2. Constituio da OIT, so a Conferncia Geral, o Conselho de Administrao e o Secretariado Internacional
do Trabalho.
Na Conferncia Geral h uma representao tripartida, pois nela tm
assento os representantes dos Estados, das associaes sindicais e das associaes patronais. Cada Estado tem quatro representantes, dois nomeados pelo Governo. um pelas associaes sindicais e um pelas associaes
patronais (art. 3., n.O I, da Constituio da
Esta representao
tripartida, nos Estados democrticos, corresponde a diferentes tendncias,
porque os representantes sindicais e patronais no dependem de nomeao
governamental e no tm de respeitar a orientao do seu prprio Governo
nas votaes (art. 4., n.o I, da Constituio da 0IT)2. A Conferncia
Geral, em princpio, rene uma vez por ano (art. 3.. n.o I. da Constituio
da OIT), sendo presidida por um presidente e trs vice-prelidentes por ela

orno

I Quanto aos antecedentes e fonnao da OIT. cfr. MONTOY A MELGAR. Derecho


dei Trabajo. cit. pp. 196 ss.: GoNALVES PEREIRA/FAUSTO QUADROS. Dirl'ito Intl'rnacional. cit. p. 554; ARANGUREN in MAZZONJ. Diritto dei Lal'Oro. I. cit . pp. 62 ss.; MorrA
VEIGA, Dirl'ito do Trabalho Internacional. cit. pp. 34 SS.
2 Como refere ARANGUREN in MAZZONJ. Diritto dei LtlWlro. I, cito p. 64, Todos os
delegados votam individualmente. no por Eslado ou por grupo. de modu a que os
delegados patronais e operrios de um pas so livres de votar de acordo com os delegados
patronais e operrios de OUlros pafses, mesmo contra o voto dos delegados do r(.'Spectivo
govemo.

eleitos, em representao dos Governos. dos patrcs e dos sindicatos (art.


17., n.o 1. da Constituio da OIT).
O Conselho de Administrao. previsto no art. 7. da Constituio da
OIT, . parcialmente. eleito pela Conferncia Geral. por um perodo de trs
anos (art. 7.. n.o 5. da Constituio da OIT). Do Conselho de Administrao fazem parte 56 membros, 46 so eleitos e 10 so de nomeao
efectiva. Os membros eleitos tambm se integram na composio tripartida, pois 18 representam os Estados, 14 representam associaes sindicais
e outros 14 representam as associaes patronais (art. 7.. n.o I, da Constituio da OIT)l. Os membros efectivos so nomeados pelos dez Estados
de maior importncia industrial (art. 7., n.o 2. da Constituio da Orno
sendo. no momento presente. a Alemanha, o Canad. a China. os Estados
Unidos da Amrica. a Frana, a ndia. a Itlia, o Japo, o Reino Unido e a
Rssia. O Conselho de Administrao tem, entre outras incumbncias. por
funo estudar os problemas relativos ao direito do trabalho e elaborar as
propostas de convenes, que vo ser apresentadas assembleia.
O Secretariado Internacional do Trabalho (arts. 8. e ss. da Constituio da OIT)2 tem poderes de execuo e chefiado por um Director
Geral, designado pelo Conselho de Administrao.

II. A OIT tem um papel essencial no domnio do direito do trabalho.


em especial atravs da Conferencia Geral que. na sua reunio anual, toma
decises com vista resoluo de problemas latentes na rea laboral. A
Conferncia GemI tem competncia para aprovar recomendaes e convenes (art. 19. da Constituio da OIT). As deliberaes da Conferencia Geral para a aprovao de convenes e recomendaes so tomadas
por maioria de dois teros (arts. 19.. n.O 2 e 21.. n.o 1, da Constituio
da OIT).
I Foi aprovada uma alterao. que entrar em vigor depois de ratificada por dois
teros dos Estados membros. no sentido de o Conselho passar a ser composto por 112
representantes. 56 em nome dos governos. 28 pelos sindicatos c 28 pelos empregadores.
2 Em portugus no h unidade de entendimento quanto traduo do Bureall
Internacional du Trm'ail (BIT). que surge como Servio Internacional do Trabalho
(GONAI.VF-'i PERF.IRAlFAIJSTO QIJAIlROS. Direito InteTIILlcional. cil.. p. 558). Gabinele
Intemacional do Trabalho (MENEZES CORDEIRO, Manllal. cit.. p. 185) e Repartio Inlernacional de Trabalho (texto da Constituio da OIT. eonslante do Compndio de !Ris do
Trabalho. organi7.ado por ANTNIO JOS MOREIRA). Tendo cm conta a expresso usada nas
demais organizacs internacionais. optou-se pelo emprego da locuo Secrelariado
Internacional do Trabalho.

l
I

I
200

Dirl'ito do Trabalho

Cap(wlo 111- Fontes do Direito do Tmbtllho

As convenes que emanam da Conferencia Geral tm algumas


particularidades relativamente s convenes internacionais comuns. Tais
convenes seguem o regime geral, na medida em que tm de ser aprovadas e ratificadas pelos Estados. que passaro a ser partes nas mesmas (art.
19., n.o 5, da Constituio da OIT), mas. contrariamente ao que usual.
elas no so negociadas pelos Estados l . Assim. pode impor-se a um Estado uma conveno com a qual ele no concorda. visto que as convenes
so aprovadas por uma maioria qualificada de dois teros. e o Estado em
questo pode ter votado contra. Todavia. a simples aprovao da conveno na Conferencia Geral no importa a automtica vinculao do Estado;
para que tal acontea. a conveno dever.i ser ratificada. mas caso o Estado a no ratifique, nos termos do art. 19., n.o 5. alnea e), da Constituio da OIT. dever. periodicamente, enviar um relatrio ao Director-Geral
sobre o estado da sua legislao. explicando que medidas foram tomadas.
As convenes aprovadas no mbito da OIT, reguladas no art. 19.. n.o 5.
da Constituio da on~ depois de ratificadas, correspondem a verdadeiros
tratados internacionais2 Deste modo. para valerem na ordem jurdica
portuguesa. tm de ser ratificadas nos termos do art. 8.. n.o 2. da CRP e
publicadas no jornal oficial; perdendo a sua validade a partir do momento
em que forem denunciadas.
As recomendaes, previstas no art. 19., n.o 6. da Constituio da
OIT. no constituem legislao internacional: trata-se. como o nome
indica. de uma mera recomendao. Das recomendaes constam medidas
a pr em prtica pelos Estados membros, que no so vinculativas 3
Mas. tal como vem estabelecido no art. 19.. n.o 6. alneas c) e dJ. da
Constituio da OIT. os Estados ficam obrigados a prestar informaes
peridicas ao Secretariado, relativamente s medidas tomadas no que se
refere s questes objecto das recomendaes. especificando em que
medida se deu ou proposto dar-se seguimento s medidas recomendadas.

Desde 1926. no mbito da OIT. foram incentivadas as formas de controlo da aplicao tanto das recomendaes como. em especial. das convenes l . Existe uma comisso tcnica que visa fiscalizar a aplicao das
convenes e recomendaes. fa7.endo peties aos Estados que no tenham respeitado as recomendaes ou que no ratificaram as convenes.
A referida comisso c1abord tambm relatrios da situao dos Estados
sempre que estes no levam em considerao as peties por ela formuladas. Estes relatrios tm um certo peso poltico. pelo que podero vir a
influenciar os Estados no sentido de acatar as recomendaes ou de ratificar as convenes. A comisso pode ainda estabelecer contactos directos
entre o Estado incumpridor e a OIT. de modo a resolver a situao.
Foi tambm criada uma comisso tripartida que tem como funo
analisar a legislao dos vrios Estados membros, procurando verificar em
que medida as recomendaes e as convenes foram postas em prtica.
Esta comisso elabora to-s pareceres e relatrios no mbito da OIT. no
tendo competncia externa. Mas como os seus relatrios so analisados na
Conferencia Geral (art. 23.. n. O 1. da Constituio da 011) e os Estados
acabam por ter conhecimento do estado em que se encontra a legislao de
cada um deles, a comisso tem uma funo persuasora.
Por outro lado. tanto as organizaes sindicais e patronais. como
qualquer membro pode. respectivamente. reclamar ou apresentar queixa
junto do secretariado. pelo facto de um Estado desrespeitar regras de uma
conveno por ele ratificada (arts. 24. 0 e 26., n, o I. da Constituio da
OIT), podendo. em ltima anlise. qualquer membro manifestar ao Director Geral que pretende submeter a questo ao Tribunal Internacional de
Justia (arts. 29.. n. o 2. 31. e 32. 0 da Constituio da OIT).

I Sobre os trmilcs necessrios para a elaborao e adopo de convenes, dr.


AI.ONSO OLEAlCASAS BMMONDE. Deucho dei Trabajo. 14." 00 . Madrid. 1995. p. 616;
MonA VEIGA. Direito do Trabalho Internacional. CiL. pp. 43 5S.
2 No mesmo sentido, cfr. MOITA VEIGA, Direito do Traballw Intertlacional, cil.,
p.49.
3 Como refere MONTEIRO FERNANDES. Dirl'ito do Trabalho. cit. p. 70. A impor.
tncia das recomendaes no deve, porm. ser subestimada... porque podem estar na ori
gem de uma futura conveno c podem desempenhar uma funo complementar relativamente a uma conveno aprovada.

J Sobre esta queslo, cfr. ALONSO OLEAlCASAS BMMONDE, Daecho dei 7'rabajo,
cit.. pp. 617 SS.; MonA VEIGA. Direito do Trabalh() Internaciontll. cit. pp. 52 5S.
2 Os textos das convenes apro\'adas pela orr e ratificadas por Ponugal podem
consultar-se em Convt'tI(jes dll OIT Ratifil"lldas por Portugal, l.ishoa, 1994. Crr. lambm
as listas das convenes (e recomendaes) aprovadas pela 01'1'. com indicao daquelas
que foram ratificadas por Ponugal. nas colectneas da legisla-Jo do trnbalho org:mizadas
por JORGE LmnJCOlJTlNIIO DE ALMEIDA (Legisla(e10 do Trabalho) e ANTNIO JosIO MoREIRA (Complldio de Leis c/o Trabalho) c. mais recentemente, ANTNIO Jos" MORf.IRAI
{fERESA COI,U10 MORFJRA. CMigo do Trabalho. Coimbra, 2004. pp. 48 e ss.

201

III. A OIT. nos seus quase 90 anos de existncia. j aprovou mais de


180 recomendaes e mais de 170 convenes. Portugal parte. aproximadamente. em 70 convenes2 Note-se que. muitas das convenes. em

Direito do Trabalho

Captulo 111- Fontes do Direito do Trabalho

especial as mais antigas. pen.lemm gmnde parte da sua relevncia. pois os


problemas que procuravam resolver deixaram de existir como tal. tendo
surgido outras convenes com uma perspectiva mais apropriada nova
form" que os problemas tomaram; ocorre at que, por vezes, as convenes mais antigas foram substitudas por outras, como o caso da conveno n. o 52 (1936), sobre frias remunemdas, que foi revista pela conveno n.o 132 (1970), tambm relativa s frias remuneradas, ratificada por
Portugal em 1980 (Decreto n.o 52/80, de 29 de Julho).
As convenes so numeradas, tendo a primeira sido aprovada na I. a
sesso. que teve lugar em 1919. A conveno n. 1 da OIT respeita durao do trabalho na indstria e foi a primeira conveno ratificada por Portugal (Decreto n.O 15361. de 14 de Abril de 1928).
frequente indicar-se algumas convenes da OIT como sendo as
mais importantes, e, entre estas, pode destacar-se a conveno n. 87
( 1948). que trata da liberdade sindical, ratificada por Portugal (Decreto n.
45/77. de 7 de Julho), a conveno n.o 95 (1949), relativa proteco do
salrio, ratificada por Portugal (Decreto n.O 88/81, de 14 de Julho), a conveno n. 98 (1949) sobre a negociao colectiva I, ratificada por Portugal, (Decreto-Lei n.o 45758, de 12 de Junho de 1964), conveno n.o 100
( 1951). quanto igualdade salarial, ratificada por Portugal (Decreto-Lei
n.O 47302. de 4 de Novembro de 1966); conveno n.o 103. sobre a proteco da maternidade, ratificada por Portugal (Decreto n. 63/84. de IOde
Outubro); a conveno n.o 156 (1981). relativa igualdade de oportunidades no acesso ao trabalho, ratificada por Portugal (Decreto n. 66/84, de
II de Outubro); e a Conveno n.o 158 (1982) sobre a cessao da relao
de trabalho por iniciativa do empregador, ratificada por Portugal (Decreto
n.O 68/94, de 27 de Agosto). Uma das ltimas convenes ratificadas por
Portugal. a conveno n.o 181 (1997). respeita s agncias privadas de
colocao (Decreto n. o 13/200 I, de 13 de Fevereiro).

mias com condies de trabalho desumanas e espaos econmicos onde


so salvaguardados direitos essenciais dos trabalhadores l .
Quanto a este ltimo ponto, o papel da OIT no tem sido positivo.
pois no conseguiu evitar que alguns Estados desenvolvessem a sua economia custa de deficientes condies de trabalho, que tem contribudo
para o comummente designado dumpillg sucial 2, mediante o qual se transferem empresas para pases do chamado terceiro mundo, em que os
salrios e o preo das condies de tmbalho so mais atractivos para os
empresrios. Estas situaes colocam srios entraves concorrncia internacional, levando a questionar a justificao da manuteno de algumas
regras laborais, principalmente nos sistemas jurdicos mais proteccionistas 3.
De facto, seria mais relevante que a OIT se preocupasse. por exemplo, com a fiscalizao da aplicao das convenes sobre salrio mnimo
(n.o 131, de 1970) ou sobre idade mnima de admisso ao trabalho (n.o 138.
de 1973), do que acerca de especificidades do despedimento.

202

20]

--------------------

Bibliografia:
MENEZES CORDEIRO. Manual. cit.. pp. 183 a 187; MONTEIRO FERNANDF_'i.
Direito do Trabalho. cit.. pp. 66 a 74, 110 c III; ROMANO MARTINEZ. Relacs
entre o Direito Internacional e o Direilo Interno. Direito e Justia. IV (1989/90).
pp. 165 a 175; MOITA VEIGA. Direito do Tralmlho Internacional e Europeu. Lisboa, 1994. pp. 34 a 64; BERNARDO XAVIER. Curso, cit., pp. 96 a 100,234 e 235.

IV. A OIT, por intermdio das recomendaes e convenes, tem tido


um papel relevante na evoluo do direito do trabalho em vrios pases da
comunidade internacional. entre os quais Portugal. Esta evoluo. no
obstante fundar-se em razes de ordem humanitria e de solidariedade a
nvel internacional. tambm se prende com aspectos de ordem econmica.
designadamente para minimizar os efeitos da concorrncia entre econoI Esta conveno foi complctada pcla COllvcno n.o 154. de 1980. tambm sobre
IIC/:oci:l;io colectiva.

I Sobre csta queslo. err. MENEZES CORDEIRO, Manual. cit.. p. 184.


2 Cfr. BERNARDO XAVIER, "A RcaJi7.ao do Direito do Trabalho Europeu cm
Ponugal .. , RDES XXXVI (1994). n. OS 1/3. pp. 227 s. QuanIO rcl3"do entre a proleco
social c a mundializao das trocas internacionais. \'eja-se tambm COUTURlER. Droit du
Tramil. I. cit.. p. 72.
j ARANGlIREN in MAlZOSI. Diritto ele! La,oro. I. cit., p. 48. apresenta uma viso
alhcilda da realidadc. bem mais favorvel. afinmllldo que Todos os pasl..'S tm. p<manto.
um intcresse comum cm adoptar as mcsma~ medid:1S econmicas c sociais cm aplic.1o
dos princpios fundamentais da OIT".

Direito do Tralmllw

Ctlflllllo 11/ - Fontes llo IJireito do Trabalho

necessrio contrapor o direito comunitrio do trabalho (objecto


deste nmero) ao direito do trabalho comunitrio. No primeiro sentido.
pode entender-se como o conjunto de regras laborais de origem comunitria aplicveis a todos os trabalhadores que desempenham a sua actividade em Estados da Unio Europeia. A segunda expresso tem um sentido
mais restrito. pois pressupe uma situao de transnacionalidade. nomeadamente quando um trabalhador de um Estado desenvolve a sua actividade
em outro Estado da Unio Europeia l .
No direito comunitrio importa distinguir os tratados que instituram
a Comunidade Europeia, que vigoram na ordem interna nos termos do art.
8.. n.o 2. da CRP. dos instrumentos jurdicos provenientes da Unio Europeia. que produzem efeitos no ordenamento nacional. nos termos do art.
8.. n. OS 3 e 4. da CRP2.

livre circulao de tmbalhadores est na base da tentativa de uniformizao do direito do tmbalho unvel comunitrio l .
Em segundo lugar. no Ttulo V. arts. 94. a 97.. inserem-se preceitos
que respeitam harmonizao de legislaes a nvel social.
Como terceiro aspecto de referir o disposto nos arts. 125. a 130.
sobre o emprego.
Em quarto lugar. no Ttulo XI. relativo poltica social. educao.
formao protissional e juventude. Captulo I. encontram-se disposies
sociais (arts. 136. a 145.). sobre as condies de trabalho. pretendendo-se
uma harmonizao da legislao laboml a nvel comunitrio. especialmente
no que respeita ao acesso ao emprego. fonnao profissional. segurana social. proteco contra acidentes. higiene no trabalho. etc. 2.
Podendo o Conselho adoptar directivas neste mbito (art. 137.. n,o 2)3 e
devendo criar um Comit da Proteco Social, para promover a cooperao em mutria de proteco social (art. 144. do Tratado).
Por ltimo. como quinto aspecto. do Ttulo XI. Captulo II. consta a
regulamentao relativa ao Fundo Social Europeu (arts. 146. a 148.); o
Fundo Social Europeu tcm cm vista promover a facilidade de emprego
bem como a mobilidade geogrfica e profissional dos trabalhadores.
As normas constantes destas trs partes valem na ordem interna
portuguesa nos termos do art. 8.. n.o 2. da CRP. pois o Tratado constitui

204

----------------------

4. Direito comunitrio

a) Preliminares

b) Tratados

o tratado que instituiu a Comunidade Europeia. conhecido pelo Tratado de Roma3 no domnio do direito do trabalho. tem cinco aspectos a
considerarf5.
Primeiro. Ttulo III. sobre a livre circulao de pessoas e capitais. o
Captulo I trata da livre circulao dos trabalhadores (arts. 39. a 42.). A
I \'d. MARIA LulSA DUARTE. Direito Comunitrio do Trabalho. Tpicos de Identifi
cao ... Estudos do Instituto de Direito do Trabalho. Vol. I. Coimbra. 2001. p. 155. nota 3.
2 Cfr. MOTA DE CAMPOS. Direito Comunitrio. Vol. 11.4." ed . L,boa. 1994. p. 392.
3 Quanto gnese da Comunidade Europeia (hoje. Unio Europeia) e aos trs
tratados que estiveram na sua origem. bem como .~ respectivas alteraes. ~-d. MOTA OE
CAMPOS. Direito Comunitrio. II. cit. p. 392.
.. Para maiores desemolvimcntos. ,-do BtANPtAIN/ENGELS. European Lobour La\\'.
3." ed . DcventenIBoston. 1995. Veja.se igualmente ARRtGO. /I DirillO dei La\'Oro
deU'Unione Europea. Tomo J. Principi, Fonti, Libera Circola:.ione e Sicure.rza Sociale
dei LllI'Oratori. Milo, 1998; TEYsst, Droit Europe" du Tra\'tJiI. Paris. 2001; ZOU.NERI
fLoRITZ, Arbcirsrecht, cit.. pp. 125 sS.
5 Nas indicaes de artigos. atende-se ver.;o do Tratado de Amesterdo. pois a
dcsignada Constituio Europeia, que nestc uSlXocto niio pressupunha signifrcativa.~ altemes. estar eventualmente votada ao fmca.'iso.

205

I Sobre a liberdade de circulao de trabalhadores. nas suas diferentes modalidades


(deslocao, aces.~ ao emprego. panicipao sindical. etc.). crr. MorA OE CAMPOS. Direito
Comu"ittirio. Vol. III. 2." ed . Lisboa. 1997. pp. 308 ss.; Bl.ANPAIN/ENGELS. European
Labour Law, cit . pp. 139 5S.; LIDERAL FERNANOES. O Direito de U"re Circulao dllS
Trabalhadores ComunitdrioJ. O Mercado Europeu de Trabalho. Lisboa. 1998. pp. 45 ss.
2 A nvel comunitrio. a intcr\'cno mais significath'a respeita ii liberdade dc
circulao dc trabalhadores na Unio Europeia. prevista no art. 48.. n.o I. do Tratado dc
Roma; cfr . designadamentc o Rcgulamento CEE n.o 1612168 do Conselho. de 15 de
Outubro de 1968. Sobre esta questo. \eja-se. entre outros. MARIA LuIsA DUARTE. A Liber
dade de Circulao de Pessoas e a Ordem Pblica no Direito Comunitrio. Coimbra,
1992; atendendo em particular Iiberdade de circulao de trabalhadores comunitrios. I'd.
MOTA OE CAMPOS, Direito Comunitrio. III. cit.. pp. 308 ss.; ALONSO OlEAlCASAS
BAAMONOE. Derecho dei Trabajo. cit.. pp. 629 5S.; BERNARDO XAVIER. A Realizao do
Direito do Trabalho Europeu em Portugal ... cit.. pp. 231 ss.
3 Na sequncia do disposto no anterior art. 118. -A do Tratado de Roma (actual art.
137.. que sofreu alteraes com o Tratado de Nice, 2(01). tendo em vista a harmonizao
na proteco da segurana e sade dos trabalhadores. o Conselho adoptou a Directiva
93/104/CE, de 23 de Novembro de 1993. Sobre esta questo. cfr. LIDERAI. FERNANDES,
Harmoni711iio Social na Comunidade Eumpcia no mbito da ()urn,'io do Trabalho .. ,
Pront. n.o 46 (1994/95), PI'. 41 ss.

206

Direito do Trabalho

Captlllo III - Fontes do Direito do Trabalho

uma conveno internacional ratificada pelo Estado Portugus e publicada


no jornal oficial.
Para concluir. importa ter em conta que na harmonizao de legislao a nvel social vale um princpio de no competncia exclusiva da
Unio. prevalece. antes. um sistema de competncia partilhada. com competncia reservada aos Estados l .

directa aos cidados. mas de aplicabilidade imediata. pois vincula o Estado desde a sua entrada em vigor_ A dificuldade decorrente da inaplicabilidade directa da directiva pode ser atenuada por via de uma preconizada
interpretao do direito nacional em conformidade com o direito comunitrio l .
No domnio comunitrio. h ainda a ter em conta. para alm dos dois
instrumentos legislativos j mencionados. as recomendaes. que no so
vinculativas e as decises. que so obrigatrias (art. 249.. IV e V. do
Tratado). assim como a jurisprudncia do Tribunal das Comunidades em
matria social 2.

c) Imlrumentos jurdicos provenientes da Unio Europeia


I. A Unio Europeia pe em prtica os seus objectivos mediante dois
instrumentos: os regulamentos e as directivas comunitrias (art. 249. do
Tratado). Os regulamentos e as directivas tanto podem ser adoptados pelo
Conselho - isolada ou conjuntamente com o Parlamento Europeu como pela Comisso (art. 249. do Tratado)2.
Os regulamentos valem na ordem jurdica. directamente. sem necessidade de qualquer interveno do poder legislativo (art. 249.. II. do Tratado e art. 8.. n.O 3, da CRP).
As directivas vinculam o Estado membro quanto ao resultado a alcanar, deixando. no entanto. s instncias nacionais liberdade relativamente escolha da forma e dos meios 3 . A directiva no vale no ordenamento jurdico interno. no sendo aplicvel directamente aos cidados (art.
249.. III. do Tratado)4. Perante uma directiva comunitria. o Estado
Portugus ter de a pr cm prtica. mediante regulamentao legislativa.
por lei ou decreto-lei - eventualmente. tambm por via de negociao
colectiva (art. 137.. n.O 3. do Tratado); no o fazendo. o Estado pode ser
responsabilizado por essa omisso. Mas importa distinguir a aplicabilidade directa da aplicabilidade imediata: a directiva no tem aplicao
I Sobre a hannonizao das regulamentacs nacionais. cfr. ~arA OE CAMPOS.
Direito Comunitrio, III. cit.. pp. 153 ss.; quanlo repanio de competncias neste
mbito. ~d. MARIA LulsA DUARTE. Direito Comunilrio do Trabalho ... -. cit.. pp. 156 ss.
2 Acerea da noo e relevncia dos regulamentos e din:cti\as. ~d. MarA OE CAMPOS.
Diuito Comunitrio. II. cit. pp. 101 ss. e 121 55.
3 Sobre a liberdade de \..'Scolha da forma e dos meios. com exemplificaes. crr.
MOTA DE CAMPOS. l>ireito Comunitrio. II. cit.. pp. 128 5S.
4 Quanto problemtica da eventual aplicabilidade directa das directivas e possibilidade de serem invocadas pelos cidad:los. cfr. MorA DE CAMPOS. Direito Comunitrio.II,
cit . pp. 132 s. e 290 55.; So~lA OUVElRA PAIS... Incumprimento das Directivas Comunitrias. Do Efcito Din:cto Responsabilidade do Estado". Dois Tema.t de Direito Comunitrio. Pono. 2000. pp. 13 ss.

207

11. Os actos comunitrios em matria social so relativamente numerosos 3 mas incidem, em especial. sobre aspectos de pormenor. razo pela
qual. por esta via. no se tem obtido a harmonizao da legislao no seio
da comunidade4. Pode dizer-se que a harmonizao se tem feito em trs
domnios interligados: condies de trabalho: segurana dos tmbalhadores; proteco do trabalho no que respeita ao modo da sua realizao.
Deste modo. tendo em conta o Tratado e os instrumentos. ser de concluir
que. nos diferentes Estados da Unio Europeia. h equiparao legislativa
no que respeita liberdade de circulao de trabalhadores e ao princpio
da igualdade. h uma tendencial harmonizao em relao higiene e
I err. MARIA LulsA DUARru. Direito Comunit.rio do Trabalho ... . cit.. pp. 164 ss.
2 A abundanle e relemnte jurisprudncia comunitria permile falur num direito

comunitrio de inspirao pretoriana.


3 Uma relao desses actos pode consultar-se na Legillao do Trabcllho. organizad:l por JORCiF. LElTElCOIJTINIIO DE AUREU. assim como o elenco de directivas em malria
de poltica social. constante do Compndio de Leis do Tmbalho. organi7.ado por ANTNIO
Jos MOREIRA. Quanto ii hannoni1A,ll0 de legislao do trabulho no que respeila organizao du dumo do Imbalho. ~d. LIUERAL FERNANDES. Hurmonizao Legislutiva Comunitria no Domnio dn Organizao do Tempo de Trabalho... Pront. n. 45 (1993194). pp.

29 ss.
"' A intcn'cno comunitria tcm-se vcrificado primordialmentc na rea da proteco do trabalhador. tanlo no que respeita melhoria da.~ condies de segurana e sade
no trabalho. como proteco de jovens e de: trabalhadoms grvidas c luctantes. aspectos
t.'Stes tambm relacionados com a segurana social.
Ilustrando a reduzida innuncia comunitria no mbilo do direito do trabalho.
LIBERAL FERNANDES. Hannoni1.ao Legislativa Comunitria... '" cil.. p. 29. afirma: ( ... )
uma simples comparao entre os n.-sultados alcanados a nh'el econmico c o progresso
(p-dl"Co) obtido II nvel da harmonizao do direito comunitrio do tmblllho e dll segurana
social ilustra bem a discrepncia c:\islente entre os dois domnios ( ... )>>.

208

Direito do Trabalho

Captulo 1/1 - Fomes tio Direito do Tra/}(,Iho

209

-~---------'-----------_.~------~----

segurana no trabalho. proteco de acidentes de trabalho e s condies


de trabalhol. e desannonia quanto ao direito sindical - monnente a
representatividade e princpios de igualdade e liberdade sindical -.
negociao colectiva. ao regime do contrato de trabalho - em particular
quanto respectiva cessao -. greve e ao foro competente.
previsvel. todavia. que a produo de regulamentos e directivas
venha a ser incrementada. precisamente com o objectivo de hannonizar a
legislao no campo do direito do trabalho. Mas as dificuldades de uniformizao. por diferenas legais e de mentalidade. levam inclusive a aplicar
diferentemente idnticas regras comunitrias: exemplo disso o tratamento igualitrio. Pode. assim, concluir-se que a Unio Europeia uma
associao de Estados soberanos. que por quererem continuar a ser soberanos, no prescindem de certas particularidades (cfr. art. 137., n.o 2, do
Tratado). que justificam a dificuldade de hannonizao da legislao de
trabalho.
No Tratado estabelece-se uma relao entre estes instrumentos e o
direito internacional. nomeadamente as convenes da OIT. A Comunidade pode ser parte em convenes internacionais incluindo as convenes celebradas no mbito da OIT (art. 300. do Tratado) e em caso de
conflito prevalece o direito internacional convencional. por exemplo a
conveno da 011'2.
A evoluo do papel da Unio Europeia vai no sentido de aumentar
o seu peso em matria social. at porque a Carta Comunitria dos Direitos
Sociais fundamentais dos Trabalhadores3 (e Protocolo relativo Poltica
Social). no obstante ser uma declarao poltica, pretende influenciar as
regras de direito do trabalho nos vrios Estados membros4 .

,
I Nomeadamente no que respeita ao tempo de trabalho. efr. MARIA DE FATIMA
RIBEIRO. "O Tempo de Trabalho no Direito Comunitrio. A Directiva 93f104/CE, de 23
de Novembro... Dois TellUlS de Direito Comunitrio. Porto, 2000. pp. 109 ss.
2 Vd. MARIA LulsA DUARTE, Direito Comunitrio do Trabalho...... cil., p. 162.
3 Adoptada pelos chefes de Estado ou de Governo dos (doze) Estados da Comunidade Europeia ( excepo da Gr-Bretanha) - no chamado Conselho Europeu -. a 9
de Dezemhro de 1989.
4 LIDERAI. FF.RNANDES, Harmonizao Legislativa Comunitria...... cil.. p. 30,
afinna que, sendo a eficcia vinculativa nula, o relevo jurdico da Carta muito limitado.
Cfr. tambm BERNAROO XAVIER. Curso, cil.. p. 237.

d) Lil're circulao de trabalhadores

_.

'~.

A liberdade de circulao de trabalhadores no espao da Unio Europeia. prevista nos arts. 39. e ss. do Tratado. compreende o direito de responder a ofertas de emprego. de se deslocar livremente no territrio dos
Estados membros para responder a essas ofertas. de residir num Estado
membro para exercer a sua actividade laboral e de pennanecer no territrio
do Estado membro depois de ter desenvolvido a actividade laboral (art.
39.. n.O 3. do Tratado) I.
A primeira dificuldade surge no que respeita noo de trabalhador
comunitrio. O Regulamento n. o 1612168 do Conselho. de 15 de Outubro.
tal como o Tratado depois da reviso de Maastricht. considera que trabalhador comunitrio ser um nacional de qualquer Estado membro. sem
introduzir uma qualificao jurdica de ordem laboral. Porm. o Tribunal
de Justia da Comunidade Europeia acrescentou quela noo a prestao
de trabalho a favor de outra pessoa sob direco desta. recebendo lima
remunerao. Mas o trabalhador pode no ser efectivo, se est procura
de emprego (durante um perodo razovel) ou se se encontra desempregado procura de outro emprego. tambm durante um perodo razovel 2 .
A liberdade de circulao tem excepes. pois no aplicvel a empregos na administrao pblica e sempre que sejam invocadas razes de
ordem pblica. segurana pblica e sade pblica3.
Quanto liberdade de circulao de trabalhadores valem os princpios da igualdade e da no discriminao entre os trabalhadores nacionais
dos diferentes Estados membros. A igualdade pressupe que os trabalhadores de diversas nacionalidades esto sujeitos ao mesmo regime de acesso
ao emprego. de relaes laborais - nomeadamente quanto a remunerao" -. de proteco do desemprego, de acidentes de trabalho e de
I Sobre a questo. I'd. UOERAL FIiRNANIlF_'>, O l>ireito de UI're Circulao dos Traba/lwdore.f Comunitrios, cit . pp. 45 ss.
2 Veja.se o Regulamento n. 125lnO da Comiss:l0, de 29 de Julho. Contudo. como
esclarece LIBERAL FERNANDES, O Direito de Ul're Circulao dos TraballUldores
Comunitrios. cil., p. 58, no tm surgido conflitos de hannonizao entre as diversas
fonk'S.
3 Veja-se a Directiva do Conselho n. 64122 IICE, de 25 de Fevereiro e LIBERAI. FERNANtll'.s. O Direito l Lore Circulll{'o dOJ Traba/luuJores Comunitrios, cit .. pp. 103 ss.
u
4 Cfr. art. 141.. n. I. 2." parte. do Tratado. mas vejase, contudo. os problemas
decorrentes do destacamento de trabalhadol\.'S a que se alude no 1O.4.b), em particular
no que respeita aplicao de convellCS colt.'Cti\lJS locais.

Direito do Trabalho

Capitulo 11/ - f'ontes do Direilll do Trulmlllo

participao sindical. Por seu turno, a no discriminao implica que no


haja um tratamento diferenciado em razo do sexo, raa, etc., como prescreve o art. 141. 0 do Tratado e a Directiva n. O 76/207/CEE, de 9 de Fevereiro, permitindo-se o estabelecimento de medidas positivas para promover a igualdade (art. 141., n.o 4, do Tratado)l. Como resulta do art. 13. 0
do Tratado, as medidas necessrias para combater a discriminao em
razo do sexo, raa, origem tnica, religio e orientao sexual tm de ser
tomadas pelo Conselho por unanimidade.
Resta referir que a livre mobilidade de trabalhadores suscita questes
circulares, relacionadas com a pennanncia do trabalhador comunitrio
num Estado membro sem contrato de trabalho e da pennanncia dos familiares do trabalhador no Estado onde este presta a sua actividade. Neste
ponto tem sido delineada uma tendncia abrangente, que se reflecte, em
particular na Directiva n. o 68/300/CEE, de 15 de Outubro2.

exemplo do Princpio da Subsidiariedade, RDES, 1991. n.os 3/4. pp. 239 a 259;
PAULA QUINTAS, A Directiva n.o 801987 (quanto Aproximao das Legislacs
dos Estados-membros respeitantes Proteco dos Trabalhadores Assalariados
em caso de Insolvncia do Empregador). O Antes e o Depois de Fronc(JI'ich, QL,
n.o 16 (2000), pp. 176 a 189; ROSRIO PALMA RAMALHO, Direito do Trabalho, I.
cit.. pp. 163 e ss.; MARIA DE FTIMA RIBEIRO, O Tempo de Trabalho no Direito
Comunitrio. A Directiva 931104/CE, de 23 de Novembro. Dois Temas c/e
Direito Comunitrio, Porto, 2000. pp. 109 a 180; SABINA PEREIRA DOS SANTOS.
Direito do Trabalho e Po/(tica Sacia/na U"io Europeia. Cascais. 2000; MOlTA
VEIGA. Direito do Trabalho Intemacio"al e Europeu. Lisboa. 1994, pp. 65 a 85;
BERNARDO XAVIER. Curso. cit., pp. 100 a 102. 236 e 237 e A Realizao do
Direito do Trabalho Europeu em Portugah>. RDES XXXVI (1994), n. OS 1/3, pp.
225 a 251.

210

Bibliografia:
Jos JOO AORANrES. "Do Tratado de Roma ao Tratado de Amesterdo. A
Caminho de um Direito do trabalho Europeu?, QL. n.o 16 (2000), pp. 162 a 175;
MOTA DE CAMPOS. Direito Comunitrio. Vol. III, O Ordcnamclllo Econmic:o, 2.3
ed., Lisboa. 1997. pp. 308 a 369; DIAS COIMBRA, A Conveno Colectiva no
mbito Europeu. Eficcia Jurdica. QL 1(1994), n.o 3. pp. 144 a 153; MENEZES
CORDEIRO, Manual, cit., pp. 189 a 192; MARIA LufsA DUARTE. Direito de Residncia dos Trabalhadores Comunitrios e Medidas de Excepo. Reflexo sobre
o Significado do Estatuto de Trabalhador-Cidado na Unio Europeia, RFDUL,
XXXIX (1198), n. o 2. pp. 497 a 509 e Direito Comunitrio do Trabalho. Tpicos
de Identificao, Estudos do InstimlO de DireilO do Trabalho. Vol. I, Coimbra,
2001, pp. 153 a 188; LIBERAL FERNANDES. Hannonizao Legislativa Comunitria no Domnio da Organizao do Tempo de Trabalho. Pront., n.O 45 (1993/94),
pp. 29 a 35, Hannonizao Social na Comunidade Europeil no mbito da
Durao do Trabalho. Pront., n. o 46 (1994/95), pp. 41 a 49 e O Direito de Livre
Cirm/ao dos Traba/haciores Comullitrios. O Mercaclo Europeu de Trabalho.
Lisboa, 1998; MONTEIRO FERNANDES, Direito do Trabalho. cit.. pp. 74 a 85; SOFIA

OLIVEIRA PAIS, Incumprimento das Din:clivas Comunitrias. Do Efeito Directo


Responsabilidade do Estado, Dois Tema, de Direito Comullitrio, Porto, 2000,

pp. 13 a 103; FRANCISCO LUCAS PIRES, "A Poltica Social Comunitria como
Sobre a questo, veja.se ;,ifm 16.2).
Vd. LIBERAI. FERNANDES, O Direita de Livre Circulao dos Tmbalhadares
Comul/itrios, cit.. pp. 88 ss.
I

,.

211

10. 0

Interpretao, integrao e aplicao


das normas de direito do trabalho

1. Questes prvias

Contrapor a interpretao integrao e aplicao das normas pressupe uma distino entre estas figuras, que no passa de um formalismo.
pois, na realidade. no h fases separadas. A diferenciao referida incapaz de retratar a riqueza das situaes concretas e corresponde a uma
inverso metodolgica l . O mtodo da subsuno pressupe a dissociao
de fases. por vezes. at de forma mais pormenorizada. mas o jurista. na
prtica, trabalha com um todo, na medida em que a realizao do direito
corresponde a um processo unitri02
A distino entre a interpretao, a integrao e a aplicao faz-se.
todavia, por razes didcticas, sem descurar que o direito um todo. Alm
disso. existe direito do trabalho, no s na soluo jurdica de casos concretos, como tambm quando se discutem questes hipotticas e ainda.
sempre que. independentemente de casos concretos. se procura o sentido
de normas jurdicas).
Aos motivos de ordem geral. j referidos. acresce a frequente aluso.
em direito do trabalhu, aofilvor laboratoris, que justifica um estudo diferenciado da interpretao. integrao e aplicao de normas laborais. A esta
especificidade h ainda que incluir as particularidades da interpretao de
convenes colectivas de trabalho por comisses paritrias (art. 542. do
CD e por assentos do Supremo Tribunal de Justia (art. 180. do CPT).
I

crr.

MENEZES

CORDEIRO, Os Dilemas da Cincia do Direito no final do Sculo

xX .. :!nt~oduoo ~io portug~sa do Pensamento Sistemtico e Conceito de Sistema~.,o.


na enclQ do D"ello, de c.-W. CANARJS. pp. CU s.
/ c:o.~~~: o~
2 Crr. MliNEZES CORDEIRO, Os Dilemas
cil.. p. CIV.
~~'{/;;f;~~;.~'~
3 Cfr. OI.lVElRA ASCENSO. O Direito. Introduilo e Teoria Gemi. II.' cd., CoilT(~t~i~~ ,~\'b
200I.po219.
1\.::>,:tJ."lo(:'~'
o " .

...

....
<:::~;/:o~i

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" ''';.
V?:'''~''': ;0'

Capflllo 111- Fontl'.~ do Direito tio TfIlbtl_lh_o_ _ _ _ _ _2_1_5

Direito do Tmbalho

214

----

que as conve~es colectivas de trabalho, na parte regulativa. como produzem efeitos em relao a terceiros. se aproximam da lei. quanto sua
interpretao deve recorrer-se ao art. 9. do CCI. Mas preciso ter em
conta que a conveno colectiva de trabalho se distingue da lei. no tendo
as mesmas caractersticas; por outro lado. as normas de uma conveno
colectiva provm de negociaes entre sujeitos privados (associaes sindicais e associaes de empregadores), no emanando unilateralmente do
poder central ou regionaJ2. Por isso. das negociaes havidas podem. nalguns casos. retirar-se elementos importantes para a interpretao das
regras constantes da conveno colectiva de trabalh03,

2. Interpretao
a) Aspectos gerais
I. A interpretao das normas de direito do trabalho est sujeita s
regras gerais do art. 9. do CC. encontrando-se igmllmente na dependncia
do estabelecido nos arts. 236. e ss. do Cc.
Relativamente interpretao das leis no h dvida que se aplica o
art. 9. do CC. mas com respeito s convenes colectivas de trabalho.
pelo menos na parte obrigacional. ser antes de ter em conta o disposto nos
arts. 236. e ss. do CCI; mesmo na parte regulativa. as convenes colectivas de trabalho continuam a assentar nos parmetros de uma figura negociaI. distinta da lei 2
As normas constitucionais. as leis da Assembleia da Repblica. os
decretos-leis do Governo. as convenes internacionais e as normas de
direito comunitrio interpretam-se nos termos do art. 9. do cc.
Quanto s convenes colectivas de trabalho. na parte obrigacional
dever-se-o aplicar os arts. 236. e ss. do CC3. Partindo do pressuposto de
I Crr. MENEZES CORDEIRO, Manual. cit.. p. 306; BERNARIX) XAVIER, Curso, cit.. p. 266.
2 H quem pn:conizc que as convenes colectivas tm o valor de lei material. crr.
FERNANDA NUNES AGRJAlMARIA lutZA Plt.,o. Cllntrato Indl'dllal de Trabalho. Coimbra.
1972, p. 35. em panicular a propsito da citao do Ac. STA de 28/1/1964. p. 35. nota 2.
Sobre esta questo. que se prende com a problemtica das teorias publicist<l!' c contra
tuaJislas. cfr. 64.7.
3 Por \czes. sem se distinguir a p;'rte obrigacional da regulativa das convenes
colectivas, propendese para a aplicao do art. 9. do CC. No Ac. STJ de 9/11/1994. CJ
(STJ) II (I~). T. III. p. 284. considerouse aplicvel s convenes colecth'as as regras
de interpretao da lei. porque. na parte regulativa. est-se perante autnticas normas
jurdicas (p. 286): efr. tambm Ac. STJ de 22/1/1992. BMJ 413. II. 377; Ae. STJ de
10/1111993. CJ (STJ) I (1993). T. III. p. 291. em especial. pp. 292 s., Acrdo STJ n.o
8/2005. DR I Srie de 10/11/2005 Neste sentido aponta a doutrina maioritria. justificando
com a necessidade de objectivar a interpn.'1ao das convenes colectivas. crr. MENEZES
CORumRo, Manual, cit.. p. 307; BARROS MOURA, A c.:onvenr{7(/ Clllectim. cit.. p. 157.
Quanto aplicao dos ans. 236. e 5S. do CC interpretao dos contratos de
trabalho. cfr. Ac. de 2/12/1993. CJ XVIII (1993). T. V. p. 189.
BERNARDO XAvmR. C"rso. cil . p. 266 e nola 2 segue esla soluo de compromisso:
admite a aplicao dos arts. 236. e SS. do CC mais no AE que num contrato colectivo
c mais nas clusulas contratuais que na~ normativas. No Ac. STJ de 9/11/1994. BMJ
441. p. 110. prcconi7.ouse a aplicao dos arts. 236. e 55. do CC interpretao de nor
mas obrigacinnais da ccr e do art. 9. do CC .~ norma.. de cllri7. rcgulali\'o.
Admitindo a aplicao da.. regras dll interpretao de negcios jurdicos aos instruo

II. No existem. contudo. diferenas fundamentais entre o disposto


no art. 9. do CC e nos arts. 236. a 238. do CC4. Em qualquer dos casos
a interpretao objl."Ctiva5 ; prevalece o sentido objectivado no texto,
tanto da lei. como do negcio jurdico. Alm disso. o pensamento do autor
da regra no pode ser atendido se no tiver um mnimo de correspondncia
verbal no texto; deste modo. se da letra da lei ou do escrito no documento
no se puder depreender um determinado sentido. nunca se poder obter
uma interpretao com esse teor (arts. 9.. n.o 2 e 238.. n.o 1. do CC),
s convenes colectivas de trabalho no se aplica o disposto no art.
236.. n.o 2. do CC. que admite uma interpretao segundo a vontade real

mentos colectivos. sem distinguir a parte obrigacionnl da parte regulativa. crr. RAL
VENTURA. TeorJ da Relaro Jurdica de Trabalho. Porto. 1944. p. 207.
I crr. Ac. STJ (Plenrio) de 11/4nooo. DR I Srie- A. de: 24/5nooo.
2 No Ac. Tribunal Constitucional n.o 98/95. de 22/2/1995. BMJ 446 (Sup.). p. 435.
determina.se que as clusulas de convenes colectiva.. no so normas par" efeitos de
integrarem o objecto idneo dos recursos dc constitucionalidade.
J Cfr. MENEZES CORDEIRO. Manual. cit.. p. 306.
4 No mesmo sentido quanto ao Direito alemo. cfr. SOLt.NER. Arbeitsrechts. cit..
p.136.
S Quanto orientao objectivista na interpretao da lei. cfr. OUVEIRA ASCENSO.
O Direito. cit.. pp. 385 55.; BAYrtSTA MACHADO. Itttmduo {III Direito e {lO Discurso
'gitimaJor. Coimbra. 1983. pp. 17955. Relativamente interpretao de negcios j~ri.

dicos. a teoria da impresso do destinatrio (art. 23(,.. n.O I CC) aponta num scntldo
objectivista. crr. MENEZES CORDFJRO. Trauu!o dI' mrrifll C;"iJ Portugus. I. Parte Gl'ral.
2.' cd . Coimbra. 2000. pp. 551 5S.; MOTA PINTO. Teoria Geral do Direiw C;\iJ. 3.' cd .
Coimbra. 1986. pp. 447 SS. Contudo, MF.NF2ES CORDEIRO. Mat/Uol. cit . p. 305. afirma que
a interpretao da lei segue uma linha mais marcadamente objectivista ( ... ) leJ a
inlerprctao do negcio jurdico ( ... ) ( ... ) de configurao mais subjectivista. temperado
embora pela tutela da confiana.

216

Captulo 11/ - fimleJ do DireilO c/o Trtlbalho

Direito do Trabalho

,---------

b) Princpio do rratamefllo mais favorvel

das partes, apesar de no corresponder vontade declarada. Tal regra no


vale quanto s convenes colectivas de trabalho, por fora do disposto no
art. 238., n. o I, do CC, nos tennos do qual, sendo o negcio fonnal como o caso (art. 532. do CT) -, a vontade das partes tem de estar
minimamente expressa no texto: no se pode, pois, interpretar uma conveno colectiva em sentido diverso daquele que consta no texto do respectivo documento.
Por conseguinte, apesar de as clusulas da parte regulativa da conveno colectiva no serem nonnas legais deve-se-Ihes aplicar o disposto
no art. 9. 0 do CC, mas a diferena entre a interpretao de leis e de convenes colectivas de trabalho (na parte obrigacional) acaba por no ser
relevante. H. no entanto, uma particularidade, que respeita interpretao
dos casos duvidosos, estabelecida no art. 237. do CC; preceito que, na
parte final. para as situaes duvidosas de interpretao de negcios jurdicos onerosos, aponta para uma soluo de equilbrio'. o que no ocorre
com respeito ao art. 9. do Cc.
A interpretao de regras dbias no sentido que conduza a um maior
equilbrio poderia valer no domnio das convenes colectivas de trabalho2 e ter tambm cabimento no que respeita interpretao dos contratos
de trabalho. Mas h a ter em conta uma particularidade do direito do
trabalho: o princpio do tratamento mais favorvel ao trabalhador. Para
alguns autores, este princpio de relevncia extrema, no sendo as situaes duvidosas - tanto as que advenham da interpretao do contrato.
como de conveno colectiva e ainda da lei - interpretadas no sentido
que conduza a um maior equilbrio. devendo. antes, procurar-se a soluo
mais favorvel ao trabalhador3

I. A base legal do princpio do tratamento mais favorvel ao trabalhador. tambm designado por favor laboraror;s. encontrava-se nos ans. 13.
n.o I, e 14., n.o 2, da LCT e no art. 14. n.O 2. alnea b). da LRCT. onde. a
propsito do conflito de nonnas, se considera que, em detcnninadas circunstncias, vale a soluo mais favorvel para o trabalhador'; hoje, com
algumas diferenas, importa atender ao art. 4. do CT, assim como ao art.
531. do CT. Daqui se poderia retintr a prova da existncia do fm'or
laboratoris, como princpio geral do direito do trabalho.
Mas os artigos acima referidos - tanto da legislao revogada como
do Cdigo do Trabalho - pretendem s resolver os conflitos de nonnas.
pelo que, apenas nessas situaes, aplica-se a nonna onde se estabelea
um regime mais favorvel para o trabalhador; no se pode generalizar esta
soluo a todos os casos de interpretao de regras de direito do trabalho.
Dito de outro modo, os arts. 4. e 531. do CT - tal como anterionnente
os arts. 13.. n.O 1 e 14., n.o 2, da LCT. assim como o art. 14., n.o 2. alnea b), da LRCT - no consagram um princpio geral de interpreta02
0

-.
I Aplicando este preceito a um contrato de trabalho. ~d. Ac. ReI. Lx. de 211211993.
rJ XVIII. T. V. p. 189.
2 Numa conveno colectiva de tmbalho. os casos duvidoso!>f em que no se
detennina o senlido pretendido pelas partes. rulo sero muilO frequentes. mas em ltima
anlise. no havendo outros elementos. e tendo em conla a especificidade do campo de
aplicao do instrumemo colectivo - p. ex . uma clusula de paz sociul -. no choca o
recurso soluo mais cquilibmda (art. 237.. parte final. do CC) .
.I Cfr. ANTONIO DE ARAJO. Princpio "Pro Operario" e Interpretao de Nonnas
Juslaboraisll>. Re~'ista Jurdica. AAFDL. n.o 15 (1991). pp. 46 s.; ACno I.oUREN...
Princpio do Tratamento mais Favorvel,.. E.uudos sobre Temas de Direito do Traba/l/{).
Lisboa. 1979. p. 104; RosRlo PALMA RAMALHO. Da Autonomia Dogmtica dl' /)jreilo c/o
Trabalho. Coimbra. 2001. pp. 926 ss,; M. VICTOR RussoMANo. Aspectos da Hennenu
tica do Direito do Trabalho". Temas de Direito c/li Traballw. Coimbm. 1990. pp. 592 c 598.
respeclivamentc quanto a leis e convenes colectivas: MONTEIRO FERNANDF.S. Direito c/o

217

Trtlbtllho. cit . p. 114 s. Este ltimo autor (ob, cit .. p. t18) considerol. porm. que o lamr
laboraloris corresponde a um prills relativamente ao esforo interpretativo. MOTTA VEIGA.
UlJes. cit.. pp. 129 S5 admite o fin-or laborultJriJ com funo interpretativa. pam deter
minar se a nonna preceptiva tem ou no carcter mnimo; fom deste caso. o autor (ob. cit.
p. 153) no confere ao princfpio mIar hennenullco. Posio idntica parece ser susten
tada por BERNARDO XAVIER. Sucesso no Tempo de Instrumentos de Regulamenta'Jo
Coh:\:tiva e Princfpio do Tratamento mais Favorvel. RDES XXXIX (1987). n. 4. pp.
468 s. RAL VENTURA. Teorl da Relao Jurdica de Trabalho. cit.. pp, 207 s .. admite
quc a mxima in c/ubio pro labt"alore pode ser tida em conta numa medida muito
restriti,'a .. no campo da interpretao. mas afirma que Acima dle (principio in c/ubio)
deve colocar-se o escopo do conseguimento do justo equilbrio dos interesses das partes.
I Podcr-se.ia igualmente aludir ao revogado art. 22.. n.O 8. da Ler. onde. a pro
psito do ius \'ariandi. se fazia referencia ao tratamento mais favorvel. Ma~ este preceito
nada tinha que \'cr com a interpreta.l0 ou aplicao das nonnas de Direilo do Trobalho.
pois referia-se tos situao laboral do trabalhador: sc. por via do ius ,'art",di.
desempenhar aClividade correspondente II umll categoria superior. ler direito ali
tmtamento devido aos trabalhadores dessa categoria. A soluo no hoje diversa.
atendendo ao an. 314. do cr.
2 Consciente desta situa-Jo. ANTNIO OE ARAJO ... Princpio "Pro Operario" ......
cit . p. 32. faz uma distino tcnninolgica: a expresso trotamento mais favorvel ..
ulilizase nos conflitos hierrquicos de nonnas c. para a interpretao de nonna~ labomis
- sitU3ljo no prevista no an. 13.' da LCl'{ncm no an. 4. do CT) - n:\:orrese ao prin
cpio pro operario. O mesmo autor (ob. cit .. p. 45) acaba por concluir que o princpio pm

Direito do TraballJo

Capitulo 11/ - Fomes c/o Direi/o do TrtllmllJo

II. Para explicar o princpio do tratamento mais favorvel. importa


relembrar que o direito do trabalho se autonomizou do direito civil com
vista a proteger o trabalhador. Enquanto o direito civil coloca as partes no
negcio jurdico em p de igualdade. o direito do trabalho surge pam favorecer a parte mais fmca. e o favor laboratori.. num sistema jurdico incipiente. serve para combater a desproteco do trabalhador. concedendo-lhe
um estatuto privilegiado'.
O princpio do tratamento mais favorvel tem, contudo, de ser entendido num contexto actual 2 Hoje. o direito do trabalho, autonomizado do
direito civil. continua a privilegiar a proteco do trabalhador subordinado, mas com nonnas prprias. As nonna.. de direito do trabalho foram
elaboradas tendo em vista a proteco do trabalhador). e como elas constituem. cm si, um sistema coen:nte. retomar a ideia tradicional do favor
laboratoris um contra-sens04.
Antes de o direito do trabalho se ter autonomizado, no tendo ainda
nonna.. prprias. precisava de recorrer aos preceitos de direito civil. que
assentam no pressuposto de as partes se encontrarem num plano igualitrio. e fazia sentido que fosse concedido ao trabalhador um estatuto privileaiado: mas hoje essa justificao no persiste. absurdo que. existindo um
~orpo de nonnas destinadas a proteger o trabalhador, se v interpret-Ias
no sentido do tratamento mais favorvel ao prprio trabalhador. Isso s
tinha sentido quando o direito do trabalho era um ordenamento incipiente

e se interpretavam as nonnas de direito civil no sentido mais favorvel ao


trabalhador.
No art. 13. 0 do projecto da LCT de 1966 preconizava-se o tratamento
mais favorvel na interpretao e aplicao das normas de Direito do
Trabalho. No entanto. esta soluo no veio a ser acolhid.a pelo Decreto-Lei n. O 47.032 (anterior LCT). na medida em que. nessa .altura. o direito
do trabalho j era composto por um conjunto de normao; coerentes. pelo
que deixara de carecer deste princpio. que tinha sentido quando s se
aplicavam as regras de direito civil s rela()Cs laborais'.

218

--------

operario nlio encontra consagrao legal no ordenamento ponugus. Sobre o princpio pro
operario na interpretao. vejase tambm AI.ONSO OLEAlCASAS BAAMONDE. DereclJo dei
Trabajo. cit.. pp. 850 s. Quanto interpretao de normas laborais. considerando preva
lente um sentido sociolgico. ,-do M. VICTOR RUSSOMANO. "AspeCIOS da Hermenutica ... .
cit.. pp. 587 ss. em especial. pp. 59t 55.
I Cfr. GALvo TELLES. Contratos CivisJ>. BMJ 83. p. 169. que alude a um privilgio. justificado para contrariar o desequilbrio de facto. Veja.se igualfente RAl VF.NTURA. Teoria da Relaro Jurftlica di' TraballJl). cit.. p. 195.
2 Crr. MENEZES CORDEIRO. "O Princpio do Tratamento mais Favorvel no Direito
do Trab'llhn Actual ... Dirc'i/o t' Justira III (1987/88). pp. 112 e 134 S.
3 Por isso, fala-se igualmente no favor Itlbortl/ori.f como princpio de poltica legislath'a. cuja relevncia parece indiseutvel. Quanto ao famr IaboralOris como princpio de
poltica legislati\'a. dr. Ar..-rNlo DE ARAJO. Princpio "Pro Operario" ... ". cit. p. 30;
Ml'Nr:ZES CORDEIRO. MClnllul. cit.. pp. 70 S. e Princpio do Tratamento mais Favorvel ......
cit.. p. 113.
4 Mo ... A VHGA. LiriC'j. cit . p. 133. afirma que o fa~'or laboratoris corresponde a
um estdio da evoluo social e econmica que deveria. hoje em dia, considerar-se
supcracL'l.

219

----------------

III. O favor laboralOr;s deve ser hoje entendido numa perspectiva


histrica. sem uma aplicao prtica: o direito do trabalho no foi estabelecido para defender os trabalhadores contra os empregadores. ele existe em
defesa de um interesse geral. onde se inclui toda a comunidade2 A comunidade. de que fazem parte trabalhadores e empregadores. beneficia da
mtua colaborao e da paz social. A ideia de que no direito do trabalho
se pretende favorecer o trabalhador contm o empregador dificulta inclusive a criao de novos empregos. pelo receio que os empregadores tm
das consequncias que da podero advir.
Do ponto de vista jurdico. o princpio do favor labora to ris leva ao
empirism03 e ao subjectivismo na aplicao da lei. j que. admitindo-se o
postulado do favorecimento de uma das partes em litgio. colide-se com
um dos princpios fundamentais do direito. que o da certeza das decises.
relacionado com a segurana jurdica4fS.
I ANTNIO DE ARAlIJO. "Princpio "Pro Operario" ... . cit.. pp. 39 s. cnnsidera que
a redaco dada ao act. 13. 0 LCT demonstra clammente a inleno do legislador de
restringir II efectividade do famr laboratoris aos conflitos hier.\rquicos.
2 Como refere MENEZF.s CORDEIRO. Princpio do Tratamento m.ls FavorveL.".
cit.. p. 113 ... o Direito do trabalho no deve ser entendido como o Direito dos pobres ou
dos desprotegidos. Tambm no sentido de o direito do trabalho tender para o estabele
cimento do equilbrio entre IL~ panes e o interesse gerol. dr. BERNARtX) X,\vIER. Curso.
cit . p. 265 e "Sucesso no Tempo ... . cit., p.471.
3 Cfr. MF.NI'7F_'i CORDEIRO. Manual. cit .. p. 72, RERNARUO XAVIER. "Sucesso no
Tempo... J>. cit . p. 470. considera que o apelo a tal princpio envoh'e uma tcnica jurdica
rudimenL'lr.
4 As solues subjectivistas. contrrias segumna jurdica. baseadas no fa~'Or
laboralOris encontram-se mais IIU domnio dos acidenles de trabalho. mas no exclusiva
mente. Todavia. a jurisprudncia. ,"'Om a sua saudvel prudncia. no lem por uso. pelo
menos nlL~ ltimlL\ deciscs. recorrer de modo expresso ao princpio do trotamento mais
fa\'or\'el. Mas. em termos e\cmplificalivos. pode indicar-se o Ac, STJ de 5/511993. CJ

Direilo do Tmflt.lfho

Capi/ufo 11/ - Fontes do Direi/o do Tmbtl/ho

Por estas razes. o favor labOrtllOris deve ser entendido tal como no
direito das obrigaes se alude ao favor debitoris. do qual no se retiram
consequncias prticas. O legislador de direito do trabalho consagrou um
regime favorvel ao trabalhador; neste sentido que se deve entender o
favor laboralor;s.

dvidas na produo da prova, se presumir que ela foi feita a favor do trabalhador l .
Na repartio do nus da prova h a ter em conta a existncia de
presuncs legais, estabelecidas pelo legislador. com vista a atingir certas
finalidades. como o caso do art. 374.. n.o 2. do CT. em que se presume
abusivo o despedimento ou a aplicao de sanes disciplinares em determinadas circunstncias 2 Mas ao intrprete. perante a omisso do legislador, no cabe estabelecer presunes legais.
Sempre que o legislador no estabelea nenhuma presuno, ter de
recorrer-se regra geral da repartio do nus da prova. prevista no art.
342. do CC. sob pena da incerteza das soluc.-s. Assim. nos termos da
regra geral, se aquele a quem incumbe o nus da prova. no conseguir
faz-la, os factos tm-se por no verificados. Deste modo. a repartio do
nus da prova no apresenta qualquer particularidade no direito do trabalho. Se. por exemplo. o trabalhador considera que foi ilicitamente despedido ter. primeiro, de fazer a prova da existncia do contrato de trabalho
e. depois. demonstrar que foi despedido: ao empregador cabe a prova dos
factos que conduzem justa causa de despedimento. Por isso. sendo o
trabalhador candidato ou membro de corpos sociais de uma associao
sindical. no h verdadeiramente uma presuno de falta de justa causa no
despedimento (art. 456.. n.O 2. do CT)3. Apreciar a prova a favor do tra-

220

IV. Assim. as normas de direito do trabalho - nas quais se inclui a


parte regulativa dos instrumentos colectivos I - . quanto interpretao.
regem-se pelas regras gerais do art. 9. do CC e no h que recorrer. nem
sequer em situaes de dvida. a uma interpretao mais favorvel ao
trabalhador. pois nada na lei permite tal conclus02.
V. Relacionado com a interpretao. importa ainda contestar o favor
laboratoris como modo de apreciao da prova. no sentido de. havendo

(STJ) I (1993). T. II. p. 274 (nUo obstante ter sido atribuda incapacidade total trabalhadora para o desempenho da actividade para a qual fora contratada. o tribunal considerou
que a empresa deveria empreg-Ia noutra actividade. pois s haveria caducidade se a
trabalhadora no pudesse desenvolver nenhuma actividade). Numa perspectiva diferente.
implicando uma inverso metodolgica. no Ac. ReI. Lx. de 17/1/1190. Jurisprudncia do
Trabalho Anolada. de MENOHS BAPrlSTA. 3.' ed .. Lisboa. 1999. p. 31. perante a dvida de
qualificao. optou-se por considerar que se estava perante um contrato de trabalho luz
do princpio do "favor laboratoris.... (p. 36).
S MOlTA VEIGA. Lies. cit.. p. 133. considera que a mxima fa"or labom/oris
representa um desvio ao princpio da igualdade (art. 13.. n.o 2. da CRP). privilegiando ou
beneficiando algum (o trabalhador) em razo dn sua condio social. MONTEIRO FERNANor,s. DireilO do Tmba/lro. cit .. p. 114. contt.'SIII. nfinnando que () princpio do famr laboralOris s aparentemente () contrrio ao "dogma" da igualdade perante a lei ... mas no
jUl>tifica. Quanto inadmissibilidade dofamr se:mpre que implique: um tratanu:nto diM:riminatrio. dr. ARANGUREN in MAZZONt. Diri/IO dei Lamro. I. cit.. p. 215.
I Independentemente de se tratar de instrumentos negociais ou nonnativos (,d. infra
63.) a interpretao segue ns mesmas regras e n competncia pllra interpretar as c1usullls
de tais instrumentos . em qunlquer easo. atribuda IIOS tribunnis de trabalho. Neste sentido
quanto Portaria de Extenso. "~do GONALVES DA SILVA. COnlrilmlO para o Es/uclo da
Portaria de Ex/ensOO. Dissertll'do de Mestrado. Lisboo. 1999. p. 148.
2 H autores que. no nceitando como princpio uma interpretao de nonnas
Inbomis mais flvorvel no trabalhador. a aceitnm em situaes de dvida (AmNIO OE
ARAlJO. Princpio "Pro Opemrio..... . cit.. pp. 4655.; M. VICTOR RUSSOMANO. Aspectos
da Hermenutica... . cit.. p. 592); 1111 pressuposto. mesmo para hipteses limite. no deixlI
de constituir uma soluo sem bao;e legal e que conduz ao subjectivismo e incertc7.11 d.'l.'i
dociscs.

----

221

I Sobre presunes legais no domnio laboral. cfr. entre outros. Ac. ReI. Pt. de
21110/1996. CJ XVI (1996). T.IV. p. 268. que afasta o princpio in dubio pro operario em
matria probatria nos processos laborais (pp. 271 s.). afinnando: .. Quanto ao princpio
"in dubio pro operario". a sua invocao a propsito do nus da proVII . no mnimo.
despropositlldll. uma vez que o direito laboral nUa tem nenhumn especilllidnde relativamente s regras do nus da prova. tendo nele plena aplicao as regras gerais j referidas ...
(p. 272). Se:gundo ORLANDO GoME.SIELsoN Gurrs<.1fAl.K. Curso de Direi/o do Trabalho.
16." cd . Rio de Janeiro. 2000. p. 31. a jurisprudncia brasileira. inclusive em matria de
facto. tem recorrido ao princpio in dubio pro misero. at porque a regm dll interpreta-Jo
favorvel no trabalhador encontm apoio nll dOlllrina brasileira. cfr. MASCARO RUSSOMANO.
Curso de Dirt'ilo do Trabclllw. 14.' ed . S. Paulo. 1997. pp. 245 sS.
2 Vejn.se tambm a presuno constante do m. 23.. n. O 3. do CT. no que respeita
proibi~-o de discriminao. Sobre esta questo. cfr.. com base na anterior legislao.
ROMANO MARnNFZ. A Igualdade de Tratamento no Direito Laboral. A Aplicao da
Directiva 76/207/CEE em Portugal. Direito e Jus/ia XI (1997). T. 2. p. 94. c. atendendo
ao regime do Cdigo do Trabnlho. veja-se GUILIIERME DRA Y. anotno VII. ao art. 23. 0 in
ROMANO MARTtNEZ/Lus MtGUEI. MONTEIRo/JOANA VASCONCELOslMAOHIRA DE BRITo!
/GUIl.HFRMf. DRAV/GoNALVF_" DA SILVA. Cdigo do TmlNllho Anotado. cil.. pp. 122 e S.
3 Vil. infm 58.2.b).

222

Capitulo III - Foflle.f do DirdlO do Trabalho

Direito do Tralml"o

-------~

balhador corresponde a um subjectivismo inaceitvel e sem qualquer fundamento legal.

c) Especificidades na illlerpretao

I. Quanto interpretao dos preceitos de convenes colectivas


prev-se uma soluo excepcional no art. 542. do Cf. Nos termos do n.
I deste artigo, na conveno colectiva deve prever-se a constituio de
uma comisso mista paritria com competncia para interpretar e as suas
disposies. Esta comisso ser composta por igual nmero de membros
das associaes sindicais e de empregadores (ou empregadores) que negociaram a conveno. sendo. por isso, paritria e mista. A referida comisso
ter de ser prevista na conveno, pois no se constitui automaticamente.
Sempre que a comisso mista paritria, por unanimidade I , interpretar
em determinado sentido uma norma da conveno colectiva, essa interpretao integra-se no instrumento (art. 542., n.o 4. do Cf), sem o valor
da interpretao autntica do art. 13. do CC2.

223

em relao a convenes colectivas no poderem ser afastados por clusula de contrato de trabalho (art. 5. do Cf). Assim. quando. por exemplo,
no art. 366. do Cf se determina que, para alm das sanes previstas na
lei. podem ser fixadas outras em instrumento de regulamentao colectiva.
no pode do contrato de trabalho constar uma sano diferente das que se
encontram nas alneas do citado art. 366. do Cf ou de conveno colectiva aplicvel I.
Este princpio. constante anteriormente do art. 13.. n.o 2. da LCf.
defendeu-se que valia no s no domnio do diploma onde foi consagrado,
pois correspondia a uma particularidade interpretativa de tooo o direito do
trabalho. justificada pela complexidade de fontes e pelo papel atribudo
aos instrumentos de regulamentao colectiva2 A soluo veio a ser
consagrado no Cdigo do Trabalho. onde o art. 5. do Cf estabelece como
princpio geral esta regra de interpretao, que se aplica a todas as disposies deste diploma, mas igualmente em outros diplomas reguladores de
matria laboral. como os regimes especiais. por fora do art. I I. do Cf.

Bibliografia:
II. A segunda especificidade a ter em conta respeita interpretao
judicial de clusulas de convenes colectivas, para a qual se estabeleceu
um processo especial (arts. 180. e ss. do CPT).
Como foi referido anteriormente ( 8.). o acrdo do Supremo Tribunal de Justia que interpretar uma clusula de conveno colectiva tem o
valor ampliado de revista (art. 186. do CPT), vinculando essa interpretao os outorgantes e os destinatrios do instrumento. Esta interpretao
judicial, imagem da interpretao feita pela comisso mista paritria,
mas diferentemente da interpretao autntica (art. 13. do cq, no tem
eficcia retroactiva. pois a lei no lhe atribui esse efeito.

III. Como terceira e ltima especificidade interpretativa, h a assinalar o facto de os preceitos legais de onde consta o seu carcter supletivo
I No obstante a lei aludir unanimidade. nada impede que. na prpria conveno
colectiva de trabalho. se estipule que a comisso tome as delibernes por maioria simples
ou qualificada.
2 I'odcr-se-ia pensar que a posio de MF.NF.7J:.s CORDEIRO. Manual. cit. p. 311.
diversa. ao afirmar que a interpretao feita por comisso paritria autntica; todavia. o
mesmo autor (ob. e loc. cil.) considera que. nos termos do art. 12. do CC. no lhe deve
ser lltribuda efICcia retroactivll.

ANTNIO DE ARAJO. "Princpio "Pro Operario" e Interpretao de Nonnas


Juslaborais. Revista Jurdica. AAFDL. n.O 15 (1991). pp. 29 a 48; MENEZES
CORDEIRO. Manllal. cit.. pp. 69 a 76 e 305 a 312 e "O Princpio do Tratamento
I Tr.lla~e: daquilo a que: MENEZES CORDEtRo, MUIIlUlI. cit. p. 308. designa por normas con\nio-dispositivas. que no podem ser afastadas pelas partes no contrato de trabalho. mas que esto na disponibilid.1de das panes colectivas.
2 Admitindo que era. j ento. um princpio vlido para todo o direito do trabalho.
da\'am-se alguns exemplos que justificavam a aplicao abrangente da citada norma da
LCf. Assim sendo. quando no art. 59.. n.o I. da LCCf se admite a alterao de algumas
regras sobre cesl;a"do do contrato de trabalho por instrumento de regulamentao colectiva
de nalUrel.a con\encional. est Vetblda tal modifICao por contrato individual de trabalho.
De modo diverso. no art. 55.. n.o 3. da LCCT. o legislador admitiu que a durao do
perodo experimental fosse reduzida por conveno colectiva de trabalho ou contrato
individual de trabalho. mesma ,:onc1uso se devia chegar atendendo ao disposto no 00.
5.. n.O 9. da LOT. quando se previa o aumento, at duas horas. do perodo normal de tra
balho por conveno colectiva. exc1uindo-se. por \'ia interpretativa, que tal soluo fosse
acordad.1 em contrato de trabalho. Refirase ainda. como exemplo deste princpio. o dis
posto no revogado art. 1.0. n.o I. do Dccreto-Lei n.o 404/91. de 16 de Outubro, onde se
admitia que. e:m conveno colectiva, fossem prcvisl:lS outras funes a ser exercidas em
regime de comisso de servio; no se tolerando. evidentemente. que tal constasse de contraIo de: tmbalhll.

Captlllo 11/ -

Direito c/o TrIlbaU/()

224

mais Favorvel no Direito do Trabalho Actual ... Direito e Juslia III (1987188).
pp. III a 139; MONTEIRO FERNANDES. Direito do Trabalho. cit.. pp. 114 a 119;
AccIO loURENo. O Princpio do Tratamento mais Favorvel ... E.fludos sobre
Temas l/e Direito do Trabalho. Lisboa. 1979. pp. 91 a 110; ANDRADE MESQUITA.
Direito do Trabalho. cit.. pp. 223 e ss.; ROSRIO PALMA RAMAI.HO. Direito do
Trabalho. I. cit.. pp. 251 e ss.; MOITA VEIGA. Lies. cit.. pp. 127 a 134; RAL
Vt:~mJRA. Teoria da Relao Jllrfdica lle Trabalho. cit.. pp. 195 a 199.207 e 208;
BERNARDO XAVIER. Curso. cit.. pp. 264 a 266.

3. Integrao
I. integrao das lacunas de direito do trabalho aplicam-se os arts.
10. e 239. do Cc.
As lacunas das leis de trdbalho (leis da Assembleia da Repblica,
decretos-leis do Governo. etc.) so integradas nos termos do disposto no
art. 10. do CC, nos mesmos moldes em que se procede em outros ramos
de direito l .
A integrao de lacunas de convenes colectivas de trabalho pode
suscitar alguma perplexidade 2 Tendo em conta o que foi referido a propsito da interpretao das normas de convenes colectivas de trabalho.
parece que, em sede de integrao da parte regulativa. dever valer o disposto no art. 10. do CC. aplicando-se o art. 239. do CC integrao de
lacunas da parte obrigacional da conveno colectiva3.
A integrao de lacunas na parte regulativa do instrumento colectivo
apresenta uma particularidade. na medida em que no parece que se possa
recorrer analogia entre diferentes instrumentos; a lacuna de uma conveno colectiva no poder ser integrada com base na soluo anloga constante de outra conveno. pois cada instrumento, em razo da sua autono-

I Acerca da integrao de lacunas. err. por todos. OUVEIRA ASCENSO. O Direito.


cit . pp. 415 SS.
2 Quanto proibio do recurso analogia nas convenes colectivas de trabalho no
direito italiano. cfr. ARANGUREN in MAUoNt. DirillO dei un"Oro.l. cit . pp. 218 s.
3 Sem proceder a tal distino. cfr. RAUL VFN11JRA. Teoria da Relao Jurdica de
Trabalho. cit.. p. 212. No sentido do texto. MF.NEZES CORDEIRO. Manual. cit.. pp. 306 s .
considera aplicvel o 3rt. 239. do CC integrao de lacunas no contedo obrigacional
da \."On\'en'dO colectiva. pois. na parte regulativa. valem as regras gerais da integrao da
lei (an. ln. o do CC). BERNARDO XAVIER. Cllrso. cit.. p. 267. na sequncia do que defendera
quanto interpretao. tambm preconiZo1 uma soluo de compromisso cm relao ii
integntl;o de lacunas em convenes colectivas.
0

f(mte.~

da DirlO c/o Trabalho

--------------------

225

mia. no se compadece com uma viso unitria que justifique tratamentos


idnticos.
II. Importa referir que, no obstante a distino legal (arts. 10. c
239. do CC). na grande maioria das situacs, as diferenas prticas no
sero relevantes. porque tanto o art. 10. do CC como o art. 239. do CC
apontam para a mesma soluo: em qualquer deles a integrao dever ser
feita num parmetro objectivista I. Poder-se-ia pensar o contrrio tendo em
conta que o art. 239. do CC remete para a vontade hipottica das partes
e. como tal. estaria em causa uma perspectiva subjectivista. Porm, na
leitura do artigo em causa denota-se que a vontade hipottica das partes
est na dependncia de uma boa f objectiva. e como esta prevalece sobre
a vontade hipottica. prepondera a concepo objectivista2 Acresce ainda
que a boa f objectiva. a que se recorre na integrao dos negcios jurdicos, vai determinar a vontade hipottica de uma pessoa colectiva, ou seja.
de uma associao sindical ou de uma associao patronal. A vontade
hipottica de uma pessoa colectiva dificilmente no redunda numa perspectiva objectivista.
Por isso. no haver diferenas substanciais entre a integrao de
lacunas feita nos termos de qualquer um dos dois artigos: ambos apontaro
para uma soluo objectivista.
III. Quanto a especificidades cabe salientar as regras j enunciadas a
propsito da interpretao. que valem igualmente em sede de integrao.
Concretamente. a integrao de lacunas de uma conveno colectiva por
parte da comisso paritria (art. 542. do CT) e a integrao de lacunas de
convencs colectivas por via de um acrdo do Supremo Tribunal de Justia (art. 180. do CPT). Estas particularidades no mbito da interpretao
seguem o regime enunciado anteriormente. relativo interpretao (supra
n.O 2).
I Quanto ao objectivismo na integrao iliL~ lacunlL~ da lei. cfr. OLIVEIRA ASCF.NSO.
O Direi/o. cit.. pp. 454 ss.; BAPTISTA MACIIAOO. ""rodIliio ao Direito. cit.. pp. 102 ss.
2 efr. MENI'.ZES CORDEIRO. Tratado de Direito CiliI. cit.. pp. 551 s. Sobre esta ques
to. ma.~ sem uma afirmao concreta no sentido do texto. \'eja-se CARVALHO FERNANDF_'\.
Teoria Geral do Direito Cil-il. Vol. 11.3.' ed . Lisboa. 2001. pp. 426 s.; HORSlU. A Part..
Geral do CMigo Cil'iI Portugus. Teoria Geral do Direito CMl. Coimbra. 1992. pp. 513
S.; MorA PllflO. Teoria Geral do Dir..ito Cil-il. J . ~-d . Coimbra. 1986. p. 460. Diferentemente. OLIVEIRA ASCENSO. Teoria Geral tio Direito ChiI. VOI. 11. Coimbra. 1999. p.
172. no ohslanle aludir a um critrio de r.I7.oabilidllde. na nota 208 afirma que a JXJloi~()
objectiva ( ... ) p.1rcce ter sido afa.'itada JX.-la nossa lei ...

226

_ _ _ _ _ _C_a...:p__tu_lo_I/_I_-_f_m'~~ do f)jr('ito dI> Trabll/~

Direito do Trabalho

-------------------------

IV. Ainda relativamente integrao das normas de direito do trabalho. h a referir que neste ramo do direito existem algumas omisses. as
quais so imprescindveis. pois h aspectos no regulados no direito do
trabalho. uma vez que no se justificaria a sua previso neste ramo do direito. Essas situaes que. aparentemente. poderiam ser consideradas lacunas. no fundo representam a normal falta de plenitude de um ramo do
direito que vai sendo preenchido pelo direito civil. em especial pelas
regras da teoria geral e do direito das obrigaes. Por exemplo. o problema
da capacidade das partes no naturalmente regulado no direito do trabalho - excepo das especialidades prprias -, e tem de se recorrer ao
direito civil. O direito do trabalho continua, no obstante a sua autonomia,
dependente de regras gerais l ; por conseguinte, tais lacunas. por serem
aparentes. so preenchidas por normas de direito civil. no se recorrendo
s regras de integrao.

a) Aplicaelo no tempo

I
I
'I

Bibliografia:
MENEZES CORDEIRO. Manllal. cit . pp. 305 a 307; RAL VENTURA. Teoria da
Relaeio Jurdica de Trabalho. cit.. pp. 208 a 212: BERNARDO XAVIER. Curso. cit..
pp. 266 e 267.

4. Aplicao
A este propsito importa tratar da aplicao das normas laborais no
tempo. no espao e do concurso hierrquico de normas de direito do trabalho.
No estudo destas trs questes. em especial no concurso hierrquico.
cabe aludir, de novo. ao princpio do tratamento mais favt>rvel ao trabalhador.

I Neste sentido. RAL VINIURA. Teorit, du Relao Jurdica de Trabalho. cil.. pp.
211 s .. depois de longa explicao acerca da <.-sp..-cialidadc do diTcito do trabalho. ~ de
opinio que. tambm em sede de integrao... p1icamse as regras de direito comum.

227

1
~

."

a.l) Sucesso de leis 'lO tempo

I. A problemtica da sucesso de normas no tempo foi estudada na


disciplina de Introduo ao Direito. sabendo-se que. como princpio geral.
a lei nova revoga a antiga e rege as relaes jurdicas aps a sua entrada
em vigor l . A lei nova. ao pretender directamente substituir a lei antiga ou
porque regula a mesma matria. revoga esta ltima.
O princpio geral da aplicao imediata determina que a lei nova. no
momento em que entra em vigor. substitui, de imediato. a lei antiga (art.
12.. n.o 1. do CC)2. Apesar de a aplicao da lei nova ser imediata. por
via de regra. s regula para o futuro. no valendo para situaes passadas.
o princpio da no retroactividade da lei.
Este princpio basilar do ordenamento jurdico pode ser afastado
sempre que a lei pretenda ser retroactiva. No h nenhum imperativo cons:
titucional no que respeita irretroactividade da lei - excepo para a leI
criminal e a fiscal (arts. 29. e 103.. n.o 3. da CRP) -. mas. por via d:1
regra. a lei no retroactiva 3
II. O princpio da no retroactividade pode ser encarado na perspectiva de defesa dos direitos adquiridos4 Entender a no retroactividade pelo
I Sobre a aplicao no tempo de nonnas jurdicas. ,d. OUVElRA ASCENSO. O Di
reito. cit. pp. 52955.; BAPIlSTA MACHADO. Introduo ao Direito. cit .. pp. 231 ss.
2 D-.t que o princpio da aplicao imediata das nonnas labomis no apresente
qualquer cspecificidade. Sobre esta pretensa particularidade. cfr. BER~~RDO XAVI~.R.
Curso. cil. p. 269. Este autor. especialmenle no seu estudo Sucesso no I empo...... CII .
pp. 473 ss . parece sugcrir que o princpio da imediata sujeio do contmto de lrabalho s
novas nonnas uma especificidade do direilo do Irnhalho. fundado no sell carcter I.-slntll
trio. No parece que eltista uma verdadeim diferena. porque ao contedo de qualquer
contmlo aplica-se imediatamente a lei nova e os factos constitutivos. modilicativos e
clttintivos regem-se pela lei vigente data em que se verificaram.
3 Acerca do princpio da niio relroactividlldc da ki. efr. OUVEIRA ASCENSO. () Di
reiltJ. cil.. pp. 533 ss. e 537 S5.; BAPTISTA MACHADO. Introduo ao Direito. cit.. pp .. 223
55. A este propsito. refira-se que. nos tennos gemis. em relao s infrm:lX."S penais no
domnio laboral. por imperativo constitucional. as regras incriminadoras no podem ser
retroactivas. Trata-se de um princfpio que. primonlialmente. tutela o empregador.
.. efr. OLIVEIRA ASCENSO. O Direito. cit.. pp. 540 ss. e 547 ss.; BAPnSTA MAntADO. Introduo t/() Direito. cit. p. 223. A doutrina dos direitos adquiridos. nos tennos
da qual -seria retroactiva a lei que \'iolassc direitos j constitudos ( ... ). foi sendo posta de

228

Capllllll 11/ - Fmlles do Direito c/li Tmba/lro

Direito c/o Trabalho

-----~!:..:.:...-----------------

prisma dos direitos adquiridos, no obstante as crticas a esta teoria I, ter


relevncia e. em sede de direito do trabalho. mais propriamente da relao
jurdica laboral. pode levar a concluir que certas particularidades no correspondem a verdadeiras excepes.
A no retroactividade implica que a lei s dispe para o futuro; portanto, os efeitos jurdicos verificados no domnio da lei anterior no so postos em causa. Poderia, por isso, dizer-se que os direitos adquiridos com efeitos produzidos no domnio da lei antiga, no seriam afectados pela lei nova.

III. Tendo isto em conta, importa aludir distino constante do art.


12.0. n. 2, do CC, quanto aplicao da lei nova: por um lado, os factos
constitutivos (modificativos e extintivos), e, por outro. o contedo desses
mesmos factos.
A no retroactividade determina que a lei nova no se aplica aos
factos constitutivos de situaes criadas no pretrit02. mas, como diz o art.
12. 0, n. 2, do CC, aplica-se ao contedo das relaes jurdicas estabelecidas no domnio da lei antiga. Assim. se o contrato de trabalho foi celebrado na vigncia da lei antiga, quer dizer que, com respeito sua constituio, designadamente em reluo forma do negcio jurdko, vigora a
lei antiga. Mas quanto ao contedo, aos direitos e obrigaes das partes, a
partir do momento em que entra em vigor a lei nova. o contrato de trabalho
passa a estar sujeito a esta ltima.
A no retroactividade implica to-s que no sejam postos em causa
os factos constitutivos, porque o contedo do negcio jurdico adaptar-selado ( ... ) por causa da sua grande impn,"\:i~o .. (BAI'Il:"A MACHADO. Introduf'o ao Di
reito. cit.. p. 232), o que no tem obstlldo imponncia de saber se a situao jurdica j
\.osta\a constituda data da entrada em vigor da lei nova e que explica o facto de os
tribunais recorrerem ao conceito de direito adquirido (BAPTISTA MACHAtlO,lntrocluf'o ao
lJireito, cit., p. 236). Cfr. em Ol.lVFJRA ASCENSO, O Direito, cit., pp. 540 5S., a consagrno da tutela do direito adquirido no Direito brnsileiro. Quanto ,,*rncia a direitos
adquiridos por Iribunais de Irnbalho, veja-se o Ac. ReI. Cb. de 6/611 99 f, CJ XVI (1991),
T. III, p. 124,
I Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, O Direiw, cit., p. 541. A aluso a direitos adquiridos no
texto subsequente no feita como critrio de cxplicao do princpio da no retroactividade, mas paro resolver um problema de direito do trnbalho.
2 Esta regrn vale tambm pam os actos modificativos c cxtintivos de situaes
jurdicas. Assim, se dada situao jurdica se extinguiu por acto das partes. a posterior
alterno legislativa no vai produzir efeitos na j e:\linta situao; exemplificando, se um
conlrnto de trnbalho foi re\'ogado por acordo escrito (an. 39-J. o do
a maior exigncia
de forma imposta pelo ano 395. 0 do CT - reconhecimento notarial presencial das a.'sinaturas - no se aplica ao acordo revogatrio cclebmdo antcs da cntladl' em vigor da lei.

m.

229

-_.. _-

- s novas exigncias jurdicas. De outro modo, tendo um contrato sido


celebrado nas vsperas da revogao de uma lei, o seu contedo seria diferente do de um outro ajustado alguns meses depois; passando a subsistir
dois contratos com contedo diverso, o que no teria sentido.
Nos termos do art. 12., n.o 2, do CC. pretende-se pr em p de
igualdade todas as situaes negociais vigentes.
Mas, em particular. tem sentido falar na aplicao da lei nova ao contedo relativamente a contratos cuja execuo se protela no tempo, no assim
nos negcios jurdicos de execuo instantnea. Quando a execuo do contrato se protela no tempo - como regra na relao jurdica laboral -. o
seu contedo tem de se adaptar s exigncias da nova legislao. Assim se
a lei nova estabelece outro regime compensatrio para a cessao do contrato de trabalho (p. ex . art. 388., n.o 2, do CT), o novo valor aplica-se
aos contratos celebrados antes da entrada em vigor da lei que cessem
depois dessa data.
IV. Nesta sequncia. dispe-se no art. 8., n.o I, da Lei n.o 99/2003
(que aprovou o Cdigo do Trabalho): ( ... ) ficam sujeitos ao regime do
Cdigo do Tmbalho os contmtos de trabalho e os instrumentos de regulamentao colectiva de trabalho celebrados ou aprovados nntes dn sua
entrada em vigor. salvo quanto s condies de validade e aos efeitos de
factos ou situaes totalmente passados anterionnente quele momento.
Norma idntica encontra-se no art. 6. da LECT e a mesma soluo estabelece-se em relao s estruturas de representao colectiva de trabalhadores e empregadores constitudas antes da entrada em vigor do Cdigo
(art. 8., n. 2. da Lei n. 99/2(03).
Deste preceito no se deduz qualquer especificidade de regime, pois
dispe. exactamente, no mesmo sentido do art. 12.. n. 2, do CC.

Ii

V. Como resulta do princpio geral de aplicao das leis no tempo, A


lei s dispe para o futuro, mas em relao s situaes jurdicas duradouras, constitudas antes da entrada em vigor do Cdigo do Trabalho, a lei nova
aplica-se-Ihes; deste modo. um contrato de trabalho ou um instrumento de
regulamentao colectiva de trabalho celebrado antes da entrada em vigor
do Cdigo do Trabalho. subsistindo a sua execuo, passa a ser disciplinado
pelo disposto neste diploma aps a data de incio de vigncia. Dito de outro
modo, no que respeita ao contedo das relaes jurdicas laborais, o Cdigo
do Trabalho abrange as prprias relaes j constitudas, que subsistam
data da sua entrada em vigop> (artigo 12., n.o 2, injine, do CC).

I
I

230

Direito tIo 1'm}m/lw

Esta regra de aplicao do Cdigo do Trabalho s situaes jurdicas


em execuo, mas constituda.. antes da sua entrada em vigor, sofre duas
excepes: as condies de validade so aferidas no momento da sua
constituio (p. ex., quanto s exigncias de forma deve atender-se s que
vigoravam ao tempo em que a situao jurdica se constituiu); os factos j
produzidos ou situaes totalmente passada.. antes da entrada em vigor do
Cdigo do Trabalho so regidos pela lei anterior, pois este diploma no se
lhes aplica (assim, o Cdigo du Trabalhu no se aplica s retribuies ou
s frias vencidas antes da sua entrada em vigor). A expresso totalmente
passados tem de ser entendida na sua amplitude: o Cdigo do Trabalho
no se aplica a situaes constitudas e extintas no mbito da lei anterior,
pelo que, se subsistem sequelas. nomeadamente relacionadas com o
incumprimento. neste ponto. pode aplicar-se a lei nova (v. g . se a falta de
cumprimento da retribuio se verificou no domnio da lei antiga. mas
persiste durante a vigncia do Cdigo do Trabalho, aplicam-se, p. ex . as
garantias de cumprimento neste previstas; do mesmu mudu, se u contrato
de trabalho cessa depois da entrada em vigor do Cdigo do Trabalho por
motivo ocorrido antes dessa data aplica-se o disposto neste diploma).
Refira-se ainda que, no obstante no n. o 1 se aludir aplicao no
tempo dos instrumentos de regulamentao colectiva de trabalho, a soluo constante do preceito em anotao sofre excepes neste mbito,
constantes dos artigos 13., 14. e 15. da Lei n.o 99/2003.
No n.o 2 encontra-se a mesma disciplina adaptada s estruturas de
representao colectiva, maxime sindicatos e associaes de empregadores. O Cdigo do Trabalho aplica-se-Ihes no obstante as respectivas
associaes se terem constitudo antes da sua entrada em vigor, excepto no
que respeita s condies de validade e a aspectos relacionados com actos
de constituio ou de modificao. em que prevalece a lei vigente na data
em que se realizaram tais actus.
Relativamente a um contrato de trabalho celebrado noltomnio da lei
antiga, o acto de constituio e os efeitos produzidos no so postos em
causa por alteraes legislativas. Se, entretanto, entra em vigor a lei nova
que, por exemplo, modifica o regime de frias, as frias que o trabalhador
gozou no domnio da lei antiga, ou que se venceram na vigncia desta. no
so postas em causa pela a lei nova. mas as frias a que o trabalhador vai
ter direito nos anos seguintes, so reguladas pela lei nova l .
I Quanlo a outros exemplos. dr. Ac. ReI. Cb. de 6/6/1991. Cl XVI (I99\). T. III.
p. 124 (a cessao do conlrato de lrabalho l.-clebrado na vigncia do DecretoLei n.O 372

CtI/llll/O JJ/ - Fontes do Direito do 1'",bl.llllO

231

Por isso. no que respeita s situaes que derivam da relao laboral.


independentemente da data da celebrao, importa averiguar em que
momento se constituiu o direito, porque. quanto ao mesmo contrato de
trabalho pode estar em causa, simultaneamente, a aplicao da lei nova e
da lei antiga, dependendo das situaes concretas.
VI. Na sequncia das regras comuns e do entendimento geral, sabendo-se que qualquer alterao legislativa pode ser fonte de iniquidades e de
desigualdades, pretende-se que o Cdigo do Trabalho se aplique a todas as
relaes laborais, independentemente da data da respectiva constituio,
evitando as assimetrias entre os diferentes sujeitos laborais. Ainda que as
expectativas de uns possam ser postas em causa prefervel que no se
estabeleam desigualdades em funo da data da constituio do vnculo
laboral.
VII. Quanto aplicau nu tempo. importa ainda ter em ateno o
disposto no art. 9. do cr. que constitui excepo ao disposto no preceito
anterior, afastando-se da regra geral de aplicao das leis no tempo relativamente a alterao de prazos (artigo 297. do CC).
As trs excepes constantes do art. 9. do CT correspondem a
prazos curtos (10, 30, 60 dias), no excedendo, em princpio. um ano e,
por via de regra, o Cdigo do Trabalho no altera os prazos constantes da
lei anterior. Nas poucas situaes em que os prazos so alargados (v. g.,
aumento do perodo experimental de 60 para 90 dias ou do prazo de
resposta nota de culpa de 5 para 10 dias) a aplicao do n.o 2 do artigo
297. do CC, alm de no estar enraizada no esprito. mesmo dos prticos
do direito, poderia ser de aplicao difcil. Do mesmo modo, sendo reduzidos os prazos (p. ex . diminuio do prazo para oposio escrita ao regulamento de empresa de trinta para vinte e um dias) dever-se-ia aplicar o n.o 1
An5 rege-se pela nova lei - LCcr, de 1989); Ac. ReI. Lx. de 19/211992. CJ XVII
(1992). T. I, p. 208 (tendo o conlralo a termo sido celebrado no domnio do DecretoLei
n.o 874n6, cessando j na vigncia da LCCr, o Irnbalhador tem direilo ii compensao
que esle diploma prev no an. 46., n.O 3 LCCT); Ac. ReI. v. de 26/5/1992. CJ XVII
(1992), T. m. p. 361 (num contraio de trabalho sem lenno celebrado com trabalhador que
j atingiu os 70 anos. com a entrada em "igor da LCcr transformase em contraio a
lenno): Ac. STJ de 9/1111994. CJ (STJ) II (1994), T. 111. p. 282 (tendo o trabalhador
prcslado trabalho suplementar lextraordinrio) na "igncia dos arts. 16. e ss. da LDT. at
ii cnlrada cm vigor do DecreloLci n.o 421/83. as horas a mais sero remunerndas nos
lemlOs prescritos nos preceitos revogados).

Dir/o do Tralmllw

Capi/lllo III - "on/t!s do Dir/o do Tmlmllro

do artigo 297. do CC. cuja soluo traria vrias dificuldades de aplicao.


monnente atendendo ao disposto na parte final deste ltimo preceito.
O regime excepcional constante do artigo em anlise s se aplica nos
casos especialmente previstos. Nas demais hipteses vale o regime geral
do artigo 297. do Cc.
Quanto alnea b) do art. 9. do cr. esto em causa prazos de prescrio ou de caducidade iniciados antes da entrada em vigor do Cdigo do
Trabalho, que no se alteram, mas no os efeitos da prescrio ou da caducidade. Por isso, a excepo constunte da alnea b) no detenninu. nomeadamente. a aplicao da LCcr caducidade de um contrato a tenno celebrado durante a sua vigncia mas que cessa depois da entrada em vigor do
Cdigo do Trabalho.
No caso da alnea c) do art. 9. do cr. tm-se em conta detenninados
aspectos relacionados com procedimentos iniciados antes da entrada em
vigor do Cdigo do Trabalho. que no se alteram, mas no esto cm causa
os respectivos efeitos. Assim sendo. as consequncias de um despedimento efectuado depois da entrada em vigor do Cdigo do Trabalho na sequnciu de um procedimento iniciado anterionnente so as previstas neste
diploma.

No h nenhuma particularidade no direito do trabalho. na medida


em que vale um princpio comum a toda a ordem jurdica. A no retroactividade da lei acarreta a salvaguarda dos direitos adquiridos na vigncia da
lei antiga.
Com base nesse postulado de manuteno dos direitos adquiridos
poder-se-ia admitir que. no direito do trabalho. se salvaguardam as situacs constitudas ao abrigo de contratos de .trabalho que tenham sido celebrados na vigncia da lei antiga. na medida em que esta seja mais favorvel ao trabalhador em detenninados aspectos'.
Assim. os direitos adquiridos pelos trabalhadores sombra da lei
antiga. sendo mais favorveis ao prestador de trabalho. manter-se-iam
depois da entrada em vigor da lei nova. Esta seria uma especificidade do
direito do trabalho.
Se ao trabalhador foram concedidas detenninadas regalias na vigncia da lei antiga. a essas vantagens somar-se-iam aquelas que se constituram ao abrigo da lei nova. Parte-se do pressuposto de que no pode ser
retirado aquilo que foi atribudo. devendo ser somado ao que. entretanto.
aparece de novo.

232

VIII. No obstante a mera concretizao de princpios gerais com


ligeiras excepes. poder-se-ia admitir a existncia de uma particularidade
no direito do trabalho. que o distinguiria dos outros ramos do direito. por
vigorar um princpio de manuteno dos direitos adquiridos. Postulado
esse que se filiaria. ou melhor. adviria. do princpio do tratamento mais
favorvel ao trabalhador.
No fundo. isso implicaria que. no direito do trabalho. contrariamente
ao que se verifica nos outros ramos do direito. haveria uma especificidade.
porque os direitos adquiridos pelo trabalhador seriam salvaguardados.
como consequncia do princpio do tratamento mais favorlvel. Esta seria
mais uma das particularidades que uutonomizaria o direito do trabalho dos
outros ramos do direito.
No parece correctu esta fonnu de encarar o problema. A salvaguarda
de direitos adquiridos no constitui nenhuma especificidade do direito do
trabalho. pois verifica-se em todos os ramos do direito. sendo consequncia do princpio da no retroactividade da lei que pode. eventualmente. ser
contrariado pelo legislador'.
I

Atenda-se. todavia, ao fato de. como j foi referido. a acoria dos direitos adquiri-

233

IX. Esta concepo baseia-se numa ideia, talvez algo ingnua. de que
h um progresso social contnuo e. por conseguinte. depois de atribudas
certas regalias, no podem ser retiradas. devendo s ser aumentadas. Parte-se do pressuposto de, relativamente ao trabalhador. se impor um progresso
sem qualquer retrocesso, que. do ponto de vista da relao laboral. implica
uma concesso contnua de melhorias na situao jurdica do prestador de
trabalho'.

dos no ser o modo mais correcto de justificar a no retroactividade; alude-se aos direitos
adquiridos pam contrariar a pretensn cspecificidnde do direito do trabalho, neste domnio.
I Quanto ao princpio geral de o estatuto contratual se subordillllr ao cstatuto
Icgal .. da nova lei, cfr. BAPTISTA MAC/lADO, In/TOllllo ao Direito. cit., pp. 240 s. Sobre
a distino entre o estatuto contratual .. e o estatuto legal na relao laboral, w/. BERNARDO XAVIER, Cllrso. cit., pp. 268 ss. No admitindo a aplicailo da regm mais favorvel
constante de conveno colecti\'a anterior entmda em vigor da Lei da Cessno do
ConU-dto de Trabalho, cfr. Ac. ReI. u. de 8/411992. O XVII (1992), T. II. p. 203.
2 Em crtica a esta tomada de posio. cfr. BERNARDO XAVIER. Cllrso. cito p. 270.
Tod:lVia, o mesmo autor (ob. cit, pp. 276 s.) admitc que a entrada em vigor da lei nova
tem de sal vaguardar o princpio do tratamento mais fa\or.vel ao trabalhador, no obstante
estabelecer \'rias restries a esta sahaguanla.

Direito do Trabalho

Cap{tlllo 11/ - "mlles do Direito do Trabalho

Deste modo. no se permitiria que. mediante uma alterao legislativa. onde se viesse a prever um retrocesso nessa melhoria constante das
condies de trabalho. se pusessem em causa as vantagens de que os trabalhadores j gozavam. Assim. quando num momento de retrocesso no
desenvolvimento econmico, se pretendesse retirar regalias aos trabalhadores. tal no poderia ser admitido. porque isso iria contra esta perspectiva
de que a lei s pode trazer mais vantagens. e nunca retirar aquelas que j
foram concedidas.
Na prtica. no assim. Em momentos de depresso ou por alteracs de conjuntura econmico-poltica tm-se verificado modificaes
legislativas que retiram regalias: por vezes. certas concesses acabam por
ser afastadas. com o consentimento dos trabalhadores. para evitar. por
exemplo, um despedimento colectivo. A ideia de uma evoluo sem retrocesso, de que as regalias nunca podem ser retiradas. utpica.
Para alm disso. h a ter em conta que. manter em vigor normas
revogadas, inadequado. De facto, considerar que se encontram em vigor
nonnas de um determinado diploma revogado relativamente ao contedo
de certos contratos de trabalho celebrados na vigncia daquela lei. traz
graves complicaes a nvel jurdico.
Por outro lado. admitir que as normas de um detenninado diploma.
depois de revogado, se manteriam em vigor relativamente ao contedo dos
contratos de trabalho ajustados durante a sua vigncia inaceitvel. Na
medida em que certas regras de um diploma revogado continuariam cm
vigor, juntamente com os preceitos da nova lei, poder-se-iam encontrar
situaes em que a lei A. revogada pela lei B. e esta depois revogada pela
lei C, relativamente a alguns preceitos. estariam todas cm vigor, desde que
se encontrassem contratos de trabalho celebrados na vigncia das trs leis.
Mas isto seria um absurdo.
Tomando por base o exemplo de uma conveno colectiva de trabalho na qual se estabelece que o empregador tem de pagar
subsdio para
uniformes. sendo esta conveno colectiva substituda por uma outra onde
se detennina que o empregador tem de fornecer os uniformes aos trabalhadores'. Nesta hiptese. parece evidente que um trabalhador no possa exigir o subsdio mais o uniforme, porque no tem sentido admitir-se a existncia da regalia anterior (subsdio para unifonnes). De facto. estando a
regalia anterior substituda por outra, no se justifica mant-Ia. Deste
modo, o trabalhador perde o direito ao subsdio pam uniforme, porque tem

direito ao uniforme. A nonna nova afasta a aplicao da anterior. no se


podendo cumular as respectivas consequncias. porque a nova regalia
compensa e faz desaparecer a prel."Cdente.

234

ufn

Crr. este exemplo em

BERNARDO XAVIER.

C"rso. cit . pp. 262 e 275.

235

x. Acresce ainda um outro aspecto. As regras de um determinado


diploma. seja uma conveno colectiva de trabalho. um decreto-lei do
Governo ou uma lei da Assembleia da Repblica. no podem ser vistas
isoladamente. inaceitvel retirar uma norma de um determinado diploma revogado, mantendo-a em vigor. para somar as suas solues com
as estabelecidas nas regras de um outro diploma: as normas de cada
diploma no podem ser vistas separadamente. pois elas fazem parte de um
todo incindvel.
As disposies constantes de um diploma encontram-se interligadas.
pelo menos, dentro de certos grupos e, portanto, no tem sentido que se
retire uma norma de um diploma revogado. dotando-a de sobrevigncia.
para a juntar com as de outros diplomas; a norma daquele diploma tinha
sentido na estrutura onde estava inserida. Uma disposio no pode ser
aplicada no domnio de outra legislao, na medida em que, estando desintegrada da sua fonte e da sua estrutura, perder a sua razo de ser.
Supondo um artigo onde se estabelece que os trabalhadores tm direito a vinte dias de frias e. noutra norma do mesmo diploma. determina-se que os dias de frias so dias teis. no se contando, por conseguinte,
sbados, domingos e feriados. Sendo este diploma revogado. a nova lei
dispe que os trabalhadores tm direito a trinta dias de frias, os quais, nos
termos de outro artigo do mesmo diploma so contados como prazos corridos, incluindo sbados. domingos e feriados'. Nesta hiptese, no pode um
trabalhador alegar que, nos termos da lei nova, tem direito a trinta dias de
frias mas, sendo mais conveniente a forma de contagem dos prazos da lei
antiga. os trinta dias seriam teis. Tallucubrao no tem sentido. porque a
lei antiga, quando falava em vinte dias. tinha em conta que eram dias teis.
correspondendo. aproximadamente aos trinta dias corridos da nova lei.
Cada norma est inserida dentro de um determinado contexto, pelo
que irreal admitir-se a soma de regalias de um diploma com regalias de
outro. As normas de um diploma no esto preparadas para se desintegrarem do mesmo, aplicando-se noutm situao jurdica. S se justifica a
aplicao das normas no seu contexto. e dentro dos pressupostos em que
foram estabelecidos num dado diploma.
I

crr. este exemplo em

BERNARDO XAVIER. CllrS(/,

cit., pp. 270 s.

236

Virei/(} do Trabalho

XI. Estas consideraes no pem em causa que os direitos adquiridos em determinado contrato. celebrado ao abrigo de umu lei antiga. sejam
salvaguardados.
Quando. por via de um contrato de trabalho ajustado na vigncia de
uma lei antiga. se constituram direitos para uma das partes ao abrigo da
referida lei. os mesmos sero respeitados. Mas isto . pura e simplesmente.
a consagrao do princpio geral da no retroactividade da lei (art. 12. 0 do
CC). sem qualquer particularidade.
Em princpio. se os direitos esto constitudos. sabe-se que no vo
ser postos em causa. desde que a lei nova no disponha em contrrio.
Pode. certo. uma lei nova inviabilizar. inclusive. direitos adquiridos
sombra da lei antiga. desde que pretenda ter efeito retroactivo; mas. por
via de regra. a lei no retroactiva.
XII. Importa distinguir os direitos adquiridos dos que. por ainda no
se terem vencido. constituem meras expectativas.
Imaginando um contrato de trabalho celebrado uo abrigo de determinada lei. na base da qual se constituram direitos subjectivos. por exemplo.
crditos de frias ou de salrios. Esses direitos subjectivos. constitudos na
esfera jurdica do trabalhador durante a vigncia da lei antiga. so direitos
adquiridos e. como tal. no vo ser postos em causu pela lei nova.
Levanta-se. contudo. o problema relativamente aos direitos a constituir; os direitos que o trabalhador. tendo em conta o contrato de trabalho e
na base da lei antiga. se previa que se constituiriam no futuro. por exemplo. o direito a X dias de frias daqui a dois anos ou a Y salrio no prximo
ms. no so direitos adquiridos. Supondo que a lei nova dispe de forma
diversa. o trabalhador no tem direito ao gozo de frias como estava estabelecido na lei antiga. pois esse direito. no estando ainda constitudo na
altura da alterao legislativa. regular-se- pela lei nova.
Em princpio. os direitos a constituir. que o trabalhaddr previa adquirir. no esto abrangidos pelo princpio da no retroactividade. aplicando-se a tais situaes a lei nova.
Relativamente aos direitos a constituir pode suscitar-se o problema
do tratamento mais favorvel ao trabalhador. admitindo-se a salvaguarda
destas expectativas. Isto pressuporia a no aplicao da regra geral do art.
0
12. do CC. de onde se conclui que as meras expectativas. no sendo direitos adquiridos. no esto garantidas pelo princpio da irretroactividade.
XIII. Interessa averiguar se o direito do trabulho. neste domnio.

Cuptulo /1/ -

F()lIIe.~

do Direito do Tralxllho

237

apresenta alguma particularidade. pois as expectativas tambm seriam


tuteladas I.
Poder-se-ia chegar a essa concluso atravs do seguinte argumento.
Sendo um contrato de trabalho celebrado ao abrigo de determinada lei (ou
conveno colectiva de trabalho). a partir desse momento os diplomas em
vigor incorporar-se-iam no negcio jurdic02. Isto implica que do contrato
de trabalho constaro. no s as pf()prias clusulas. como tambm sero
nele incorporadas as leis e as convenes colectivas de trabalho em vigor
data da sua celebrao.
Deste modo. sendo a lei revogada ou a conveno colectiva de trabalho substituda. como ao; normas estavam includas no contrato de trabalho.
mantm-se em vigor. continuando a reger a relao jurdica laboral.
Supondo que u lei A entrou em vigor em 1990 e foi revogada pela lei
B. em 2000. sendo o contrato de trabalho celebrado em 1998. quer dizer
que se lhe aplicam as prprias clusulas mais as normas da lei B. bem
como as da lei A que sejam mais favorveis.
As solues de maior favor que existissem na lei A continuariam a
vigorar. no por fora da prpria lei. porque estava revogada. mas na
medida em que se encontravam incorporadas no contrato de trabalho. E.
enquanto o contrato de trabalho se mantivesse em vigor. as normas da lei
A mais favorveis tumbm se aplicavam. porque tinham sido incorporadas
no negcio jurdico.
I Tmta-se de mems expectath'as e no de eXp'-'Ctativas jurdicas. A expectativa
uma situao activa que no c~d>e na noo de direito subjectivo (cfr. MF.NEZES CORDEIRO.
Tratado de Direito Ci"j/ Portuguh. I. 2.' t.-<I Coimbm. 2000. p. 181; DIAS MARQUES.
Teoriu Geral d(/ Direito Ci\iI. Vol. I. Coimbm. 1958. pp. 272 s.). todavia. sendo uma expcctath-a jurdica - p. ex . situaes sob condio suspensiva (arts. 272. 0 e ss. do CC) -.
estar-se- pemnte verdadeiros direitos. tutelados pela ordem jurdica (cfr. MENEZES COR
DElRO. Trat(/do. cit.. p. 181. HoltSTER. A Purte Geral. cit.. p. 224; DIAS MARQUES. T~(/ria
Ger(//. cit.. p. 273). Diferentemente. a I11Cm expectativa ou expectativa de facto COITeS'
ponde a uma simples esper.tna que. por no representar uma situao jurdica. no des
fruta de tutela (cfr. OUVFJRA ASCENSO. Teoria Geral do Direito Ci,i1. Vol. IV. Lisboa.
1993. p. 97). Como mera.. expectativa.... par.t alm dos exemplos referidos pela doutrina
(expectativa sucessria) pode indicarse n situao da pane num contrato que espera
manter inaltemdos os direitos c obrigaes decorrentes do negcio jurdico. no obstante
o decurso do tempo: uma simples expectativa a ~ituao do inquilino quanto inadmissibilidade de livre actuulil.ao da renda no futuro. O legislador veio dar tutela a essa
expectativa do inquilino. sendo. no presente. um direito. mas com isso criou uma situao
de desigualdade entre os inquilinos com contmto anterior ou posterior a 1985. Esta problemtica do urrendamenlo facilmente tmnsposta par.. o direito do trabalho.
2 Cfr. AI.ONSO OI.l;A/CASAS BAAMONI>E. Derecho dei Trabajo. cil.. pp. 840 5S.

239

Dirf'ito do Trabalho

Captulo 111- f"/11l1es do Direito 110 Trtllxllho

Deste modo, as leis antigas incorporadas nos contratos continuariam


a vigorar mesmo depois de revogadas, e as regalias criadas ao abrigo da
lei antiga seriam intocveis. Esta tomada de posio assenta no pressuposto de que as normas da lei A passem a valer como lex nego/ii, implicando que as leis (sejam leis da Assembleia da Repblica. decretos-leis do
Governo, etc.) e as convenes colectivas de trabalho se transformem em
lei contratual e, por essa via, mantm-se em vigor.

de 2002. enquanto outro ajustou o contrato cm Fevereiro de 2003. se em


Janeiro tiver havido uma alterao legislativa. quer dizer que. por uma
diferena de um ou dois meses. os dois trabalhadores que executam a
mesma actividade. tm estatutos diferentes na empresa. Esta situao
conduz a uma injustia. admitindo tratamento diferente de situacs iguais;
o princpio da igualdade de tratamento inviabiliza a tese da incorporao.
Em terceiro lugar. h a considerar que. por princpio. no se podem
cumular as regalias de uma lei com as de outra, porque, por via da regra.
cada diploma constitui um todo. com a sua coerncia, interligaes, etc.
Assim sendo. as vantagens estabelecidas num diploma justificam-se numa
determinada conjuntura, com uma certa interligao. Considerar que algumas dessas regalias deixam de subsistir, mas outras mantm-se, cumulando-se com as vantagens estabelecidas no novo diploma. seria criar um sistema disfuncional. em que falta uma compatibilidade entre normas.
A individualizao de regalias. para as ir somando. incoerente. chegando mesmo a criar situacs aberrantes, como no referido exemplo dos
uniformes. no sendo. pois. admissvel.

238

XIV. A concepo segundo a qual as normas revogadas se mantm


em vigor, porque se encontram incorporadas no contrato de trabalho. no
parece aceitvel por vrias razcs I.
Primeiro, porque as leis no se transformam em clusulas negociais.
Quando se celebra um contrato de arrendamento. no se incorporam nesse
contrato as normas do Cdigo Civil. evidente, que as normas do Cdigo
Civil tm de se aplicar ao negcio judico celebrado, mas no fazem parte
deste_ Sendo as normas do Cdigo Civil, entretanto, revogadas. elas no
continuariam em vigor por fora de um contrato de arrendamento ainda
em execu02. Por isso, no se pode dizer que as normas legais se incorporam nos contratos. sendo inaceitvel transform-Ias em lex nego/ii.
Por outro lado. admitir que as normas legais se incorporam nos contratos seria um modo de criar estatutos privilegiados para alguns trabalhadores_ Um trabalhador que tivesse um contrato de trabalho celebrado luz
de uma determinada lei tinha um estatuto privilegiado relativamente a outros
trabalhadores cujos contratos datassem de momento posterior; admitindo-se a possibilidade de dois ou mais trabalhadores, que realizassem idntica
actividade na mesma empresa. estarem sujeitos a normas diferentes. Supondo que um trabalhador celebrou o contrato de trabalho em Dezembro

Quanto inadmissibilid..de d .. lese da incorpum~iio de lIonlUl., dr.

BERNARDO

XAVIER. Curso, cil., pp. 271 s. Veja-se. todavia. a cxccpo constantc do rcvogudo ano 6..

n.O 2. da LRCf, disposiO tmnsitria, quc pretcndia sa1vaguardarsituacs constitudas a


nh'cl de regulamentao colectiva cm tcnnos de conlmto individual de tmbulhoJ>.
Z O Regimc do Arrendamento Urbano (Decreto-Lei n.o 321-B/90. de 15 de Outubro) revogou vrios preceitos do Cdigo Civil e as regras do RAU. independentemente de
serem mais ou menos favorvcis a qualquer uma das panes no contmto de arrendamento
urbano. aplicam-se aos controtos de arrendamento celebmdos antes de 1990, no que respeita sua execuo. no podendo nenhuma das panes in\'Ocar as disposics revogadas
do Cdigo Civil. argumentando que se incorpommm no contrnto. A questo volta a
colocar-se com a recente Lei n.O 612006. de 27 de Fevereiro. que re\'ogou o Regime do
arrendamenlo IImano. e se aplica:lll'i

L"Ontrntos

em eXt:cuo,

iI

XV. O princpio da salvaguarda dos direitos adquiridos. com efeitos


produzidos. existe no direito do trabalho. tal como em qualquer outro ramo
do direito. Se um direito se constituiu na esfera judica de uma determinada pessoa ao abrigo da lei antiga. a situao jurdica pretrita no vai ser
contestada com a entrada em vigor da lei nova.
Trata-se do princpio geral da no retroactividade. sem especificidades no domnio do direito do trabalho.
Nos termos do an. 12. 0 do CC. a lei nova tem aplicao imediata.
pelo que, com a sua entrada em vigor no se podem manter estatutos constitudos ao abrigo da lei antiga. Havendo direitos adquiridos. a lei nova no
vai p-los em causa; mas em relao s meras expectativas. que o trabalhador pressups atendendo ao contrato celebrado com base na lei ento
vigente, no h tutela.
Assim. tendo surgido uma alterao legislativa com vista a regulamentar de fonna diversa certa situao laboral, o contrato de trabalho celebrado na vigncia da lei antiga manter-se- vlido. Porm, as solucs nele
previstas s subsistem na medida em que forem toleradas pela lei nova.
mesmo que se considerem mais favorveis ao trabalhador. evidente que
as leis, muitas das vezes, permitem uma margem de discricionariedade e
se o regime estabelecido no contrato de trabalho estiver no mbito desse
arbtrio, manter-se-.

240

Direito do Tmbalho

Captulo 11/ - Fontes do Direito do Trabalho

Toma-se necessrio ainda ter em conta que, eventualmente. as regras


estabelecidas no contrato de trabalho podem estar indissociavelmente ligadas ao regime da lei antiga. Se da lei nova advm um regime diverso. a
soluo consagrada no contrato pode no ter aplicao. porque leva a uma
distoro do equilbrio contratual. e dever adaptar-se nova soluo
legal. Trata-se de situaes cm que o estatuto contratual no se coaduna
com o novo estatuto legal.
Supondo que no contrato de trabalho se estabeleceu um regime sobre
determinado aspecto. com base num pressuposto existente na altura, que
era condio sine qua 11011 da soluo contratual. Se a lei nova pe em
causa o pressuposto com base no qual o contrato se celebrou. a regra estabelecida no negcio jurdico tambm no se pode manter. O contrato de
trabalho tem. ento. de se adaptar lei nova. tendo em conta que o seu
regime estava indissociavelmente relacionado com a lei amigai.
Com alguma frequncia. a lei nova. ao criar um novo regime. substitui integralmente o anterior. Assim sendo. os pressupostos em que o contrato se baseou tambm foram substitudos, logo, as regras contratuais que
se basearam nesses pressupostos tm de se adaptar s novas situaes e
no se podem manter inalterm.las.
Voltando ao exemplo dos uniformes 2 A lei antiga era omissa em
matria de uniformes e o contrato de trabalho, tendo isso em conta. estabelecia que o empregador tinha de pagar um subsdio para unifonnes. Surgindo, entretanto. uma lei nova onde se dispe que os empregadores tm
que fornecer os uniformes aos trabalhadores. a regra de origem contratual.
que impunha ao empregador a obrigao de pagar um subsdio para uniformes. no pode subsistir. porque foi estabelecida atendendo omisso da
lei nessa matria.

Em o ,(ue ocorreria com a proibio legal de penses complementares de refonna


(art. 6.. n. I. aHnea e). da LRCl' - proibio a que o Cdigo do Tmbalho ps tenno).
que inviabilizaria a manuteno de situaes vlida.. anterionnente constitudas. no fora
a rcssah'a estatuda no n.o 2 do art. 6. da LCCT. Cfr. Ac. STJ de 221211995. BMJ 444.
p. 322; vejase igualmente NUNES OE CARVAUlO. "Penso Complementar de Refonna e
Regulamento de Empresa. RDES 1993.1/4. pp. 353 5S.
2 Vejase igualmente o Ac. STJ de 1011 1/19')3. CJ (STJ) 1 (1993). T. III. p. 291. no
qual se dl.'cidiu que os tmbalhadon:s no podiam exigir o subsdio de refeio a partir do
momento em que a empresa. em .. refeitrio prprio.limpoe accs."hc1,.. gamntiu o forneci
mento de refeies aos seus Imbalhadores (p. 293).
I

241

------~----~~-----------------------------------

Seria ilgico que as duas obrigaes fossem cumulveis. tendo o


empregador de fornecer o uniforme. tal como a lei impe. e. alm disso.
por via contratual. pagasse um subsdio para uniforme.
Mas pode ocorrer uma outra situao. Perante a omisso da lei.
estabelece-se no contrato de trabalho um determinado regime de faltas. em
que. por exemplo. se dispe no sentido de as faltas injustificadas no prejudicarem a antiguidade do trabalhador e acrescenta-se que as faltas injustificadas em dois dias consecutivos. correspondem a uma infraco disciplinar grave. Como a nova lei estabelece que as faltas injustificadas
prejudicam a antiguidade do trabalhador e que s se considera infraco
disciplinar grave as faltas injustificadas em trs dias consecutivos. o
trabalhador no poder. ao abrigo da lei nova. recorrer s solues mais
vantajosas dos dois regimes. O facto de naquele contrato de trabalho se ter
admitido que as faltas injustificadas no se repercutiam na antiguidade
teve tambm como contrapartida uma situao mais gravosa. considerando dois dias de faltas injustificadas como uma infraco disciplinar
grdve.
XVI. As solues legais e contratuais tm de ser vistas em conjunto
e o contrato de trabalho no pode prevalecer sobre a lei. Assim sendo. no
seria possvel conjugar os dois regimes ou estatutos (o legal e o contratual). pois. desse modo. criar-se-ia uma situao diversa da prevista na lei.
no tendo a mesma enquadramento possvel.
Em concluso. pode dizer-se que as regras contratuais mais favorveis s subsistem na medida em que o disposto nesse contrato seja tolervel pela lei nova, isto . se estiver no mbito de liberdade admitido pela
lei nova. Fora desse mbito de tolerncia no se podem aplicar regras contratuais, que. ao abrigo de uma lei antiga. disponham de forma diferente.
ainda que mais favorvel ao trabalhador.
Por isso. no que respeita sucesso das leis no tempo. o direito do
trabalho no apresenta nenhuma particularidade, seguindo os mesmos
parmetros dos outros ramos do direito.

a.2) Sucesso no tempo dos instrumentos de regulamentao colectiva de trabalho


I. O art. 560. 0 n. o I. do CT dispe: Os direitos decorrentes de conveno colectiva s podem ser reduzidas por nova conveno de cujo texto

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[)iri'(() (lo Tmbalho

Captulo 11/ - FonteJ do Direito cio Tra/m/lro

conste, em tennos expressos. o seu carcter globalmente mais favorvel.


Nestes tennos. a nova conveno colectiva de trabalho s pode reduzir
as regalias dos trabalhadores se demonstrar que globalmente mais favorvel ao prestador de trabalho. Admite-se. pois, que possam ser retiradas
vnntngens desde que, em contrapartidn. a nova conveno colectiva seja,
de fonna global, mais favorvel para o trabalhador l .
No art. 560. 0 n. o 2. do cr. ao estabelecer que ( ... ) a nova conveno prejudica os direitos decorrentes de conveno anterior. salvo se. na
nova conveno, forem expressamente ressalvados pelas partes. admite-se a sua no subsistncia do regime anterior2
Do art. 560. 0 do cr resulta que o novo instrumento pode retirar regalias. mas. ao faz-lo, ter de compensar o trabalhador. que. em tennos
globais, dever ficar em melhor situao. Mas deste preceito consta, todavia, uma regra de contedo irrealista. cuja aplicao se pode apresentar
problemtica. No tem sentido detenninar que uma conveno colectiva
s pode retirar regalias se admitir a constituio de uma situao. globalmente. mais favorvel para o trabalhador3

Na realidade. depara-se com mltiplos casos em que tal no sucede;


h convenes colectivas de trabalho que no estabelecem. globalmente.
nenhuma melhoria. pois. perante uma conjuntura depressiva. no h outra
soluo seno aceitar uma reduo das regalius. para evitur. designadamente um despedimento colectivo. Para alm de suspenso de regalias
constantes de convenes colectivas nas empresas em situao econmica
difcil. frequentemente os sindicatos aceitam alteraes em convenes
colectivas de trabalho. incluindo solues menos favorveis. para evitar a
falncia da empresa e um inerente despedimento dos trabulhadores t. Em
tal caso. pode considerur-se, contudo. que, no obstante a reduo de vantagens. a nova conveno , globalmente, mais fuvorvel. porque evita o
despedimento colectivo; mas o argumento falacioso.
O n. O 3 do art. 560. 0 do cr no . pois, ajustvel realidude e. em
tennos constitucionuis. no h nenhuma regra que imponha uma irreversibilidade de direitos dos trabalhadores 2. No tendo a irreversibilidade de
direitos consagrao a nvel constitucional e legal. em detenninadas circunstncias. por via de negociaes entre associaes sindicais e de empregadores (ou empregadores), podem ser retiradas aos trabalhadores certas
regalias. concedidas cm anterior instrumento de regulamentao colectiva.
desde que no implique violao da lei 3. O princpio da irreversibilidade
de direitos poderia pr em causa. em tennos econmicos. o relanamento
empresarial.

2~2

I Sobre a (Iuesto. vejase MENEZF.5 CORDEIRO. "Dos Connitos Temporais de Instrumentos de Regulamentao Colectiva de Trabalho ... Estudos em Memria do Professor
Doutor Joo de Castro Mendes. Lisboa. sd . pp. 460 ss. Cfr. MOl'oTEIRO FERNANDES. Di
rt'i(() do Tral1Clllw. cil.. p. 786. que refere uma concepo tradicional de irreversibilidade
de vantagens. BERNARDO XAVIER ... Sucesso no Tempo...... cil.. p. 492. explica que o
pl\.'Ceito apal\."Ce na sequncia de uma norma de 1970 (an. 5. 0 do Decreto-Lci n. 492170).
esdarccendose que .. vivia-se ento. no domnio do direi lo do trabalho. num perodo de
euforia mundial. em que s se pre\'iam crescentes benefcios pam os trabalhadores.
2 necessrio atender ao facto de o ano 560. do cr, contmriamente ii correspondente norma da LRCT (an. IS.O). no aludir a direitos adquiridos. Relativamente ao revogado ano 15. 0 da LRCT. admitindo que tambm no representava um regime excepeional.
cfr. MOITA VEIGA. U('(;es. cit . pp. 1385.; BERNARDO XAVIER ... Su~o no Tempo......
cil.. p. 484. No se entende bem a soluo preconizada por MONTEIRO FERNAJI/I)ES, Direito
cio Trabalho. cil.. p. 790, ao afirmar que. tendo em conta o disposto no ano 15.. n.O 2. da
LRCT. "FicarJo sempre intactos os direitos e obrigaes gemdos pelas estipulaes d.1S
panes. Mesmo (Iue se refiro ao ontmto de trdbalho. os direitos e obrigaes das panes
(contedo do negcio jurdico) tm de se sujeitar nova regulamentao colectiva.
pudendo no ficar intactos; pense-se na hiptese de perda de direito ao subsdio de refeio
- previsto no contrato - quando a nova conveno colectiva impt'je qne o empregador
gamnla o almoo em refeitrio prprio.
3 MENIi7.F.5 CORDEIRO. ManllaJ. cil.. p. 199. alude eventu:1I formao de .. uma particular regrd de Direito laboral tmnsitrio que s,1lvaguante sempre os direitos adquiridos
dos trabalhadores ... no a aceitando. todavia. em moldes rgidos.

243

-------

I Cfr. BERNARDO XAVIER. Curso. dI. p. 258. Sobre as convenes colectivas


derrogatrias de regalia~. concedidas inclusive por regras de fonte superior. introduzidas
cm Frana a partir de 1982. dr. COlITlIRIER. Oro;t clu Tramil. cil.. pp. 55 S. Neste sentido.
veja-se tambm as recentes alteraes legislativas que. no Bmsil. passamm II permitir que.
por con\'eno colectivl. se reduzam benefcios. entre os quais o salrio. cfr. ORLANDO
GoMF_<;/EI.SON GonSCIIALK. Curso de Direito do Trabalho. 16.' ed.. Rio de Janeiro. 2000.

p.28.
2 Em crtica ao pl\.'Ceito. veja-se GONALVES DA SII.VA. anotao V. no ano 560.. iII
ROMANO MARTINEZ I LI/Is MIGUEL MONTEIRO I JOANA VASCONCEWS I MADEIRA DE BRITO
I GUILHF.RME DRAY I GoNALVES DA SILVA. Cdigo 1ft> Trabalho Anotado. dt. p. 87S.
Diferentemente. MONTFJRO FERNANDES. Direito do Trllbal/IO. cit .. p. 786. considera que o
pressuposto da irre\'ersibilidade se inspim em "uma concepo Mrcali~ta" da contmtao
colectiva... No sentido do tellto. explicando que o prinepio do "sempre mais e do contnuo progresso social entrou em crise. cfr. BERNARDO XAVIER. "Sucesso no Tempo ... .
cil.. pp. 49S 5S.
3 Por exemplo. a nO\'a onveno colectiva no pode baixar a categoria do traba
Ihador. sob pena de violar o disposto no an. 122.. alnea ('). do CT.

245

Direito do Traballro

Capflll/J 11/ - Fomes do Direito do Trabalho

II. Assim sendo. o disposto no art. 560., n.O 3, do Cf poder valer


to-s como regra interpretativa das convenes colectivas de trabalho.
visando, na medida do possvel, o estabelecimento de uma situao mais
favorvel ao trabalhador l .
Nestes termos, da expresso mais favorvel constante do n.O 3 do
art. 560. do Cf no se pode concluir que, no direito do trabalho, a nvel
das relaes colectivas, haver sempre um acrscimo da posio jurdica
do trabalhador, no sentido de que as regalias concedidas jamais sero retiradas. Tal entendimento do art. 560. do CT implica conferir ao irrealismo
estatuto jurdico.

vamente a um determinado contrato de trabalho, esteja em causa a aplicao de dois ou mais ordenamentos jurdicos, poder-se- estar perante um
problema de conflito de leis laborais no espao, devendo atender-se s
regras de direito internacional privado. As hipteses em que uma relao
laboral se encontra plurilocalizada, em contacto com vrias ordens jurdicas, so mltiplas l .

244

III. Quanto aplicao no tempo de instrumentos de regulamentao


colectiva de trabalho, resta referir que, depois de se estabelecer o princpio
geral de que no tm eficcia retroactiva (art. 533., n.o l. alnea c), do
Cf), admite-se que as clusulas de natureza pecuniria. mormente as que
fixam a retribuio, possam ter efeitos retroactivos (art. 533., n.o I, alnea
e). in fine, do Cf).

Bibliografia:
MENEZES CORDEIRO, Da Aplicao da Lei no Tempo e das Disposies
Transitrias. Sep. de Legislao. INA, 1993, pp. 7 a 29, <,Dos Conflitos Temporais de Instrumentos de Regulamentao Colectiva de Trabalho". Estudos em Memria do Professor Doutor Joo de Castro Mendes. Lisboa. sd. pp. 459 a 473 e
Manual. cit.. pp. 197 a 200; MONTEIRO FERNANDES. Direito do Trabalho. cit.. pp.
785 a 791; ANDRADF. MESQUITA. Direito (/0 Trabalho, cit., pp. 235 e 55. ; MorrA
VEIGA. Lies. cit.. pp. 136 a 139; BERNARDO XAVIER, Curso, cit., pp. 267 a 280
e Sucesso no Tempo de Instrumcntos dc Regulamentao Colectiva c Princpio
do Tratamento mais Favorvel, RDES. 1987. n.o 4, pp. 465 a 51f.

b) Aplicao "0 espao

I. No direito do trabalho, imagem de outros ramos do direito. tambm surgem conflitos de aplicao das leis no espao. Sempre que, rclatiI BERNARDO XAVIER. "Sucesso no Tempo...... cit . p. 499. sUSlenla uma intcrpre
lao contra kgem. ou melhor diLCndo rorrecti,a. embora com contornos limitados. cscla
f'cndo que tem sido essa a prtica.

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.':"?;.

II. Em direito do trabalho, as situaes de conflito entre ordenamentos jurdicos podero surgir, essencialmente, em cinco casos.
Primeiro, quando uma empresa portuguesa (por exemplo, um empreiteiro) contrata um cidado portugus, mediante um contrato de trabalho
celebrado em Portugal, para executar um trabalho no estrangeiro. Tem sido
frequente que empreiteiros nacionais, aos quais foram adjudicadas obras
no Iraque, na Lbia2 na Arbia Saudita3 , etc., ou, mais recentemente, em
Angola e Moambique. contratem trabalhadores portugueses. cm Portugal. para a execuo das obras a realizar no estrangeiro.
Segundo. na hiptese de uma empresa estrangeira contratar, no estrangeiro. um portugus. para trabalhar em Portugal. Por exemplo, tcnicos
portugueses que fizeram estgios de especializao no estrangeiro so,
muitas das vezes, contactados pelas empresas onde estagiaram para ficarem a trabalhar, nas respectivas sucursais, em Portugal.
Terceiro, quando uma empresa estrangeira celebra um contrato de trabalho com um portugus, em Portugal. Frequentemente, sociedades estrangeiras, com sucursais instaladas em Portugal, celebram contratos de trabalho com portugueses, e, por vezes, esses contratos seguem os modelos
legais dos ordenamentos jurdicos do pas da sede de tais sociedades.

I Quanlo crescenlc inlcrnacionalil..uo das relaes laborais.

,d. MOURA RAMOS.

Da Lei Aplicvel ao Contmto de Tmballw /tlft'macioTlClI. Coimbm. 1990. pp. I 5S. e "o
Contnllo Individual de Trablllho cm Direilo Internacional Privado, J/lris el de Jllre Nos
Vinte AtlOS da Faculdade de Direito dCl UtI;ver.fidClde CCltlica Portuguesa. /'orto. Porto.
1998. pp. 41 SS. Essa inlernacionalizao pennite inclusil'e que uma conveno coleclivil
se aplique a relaes plurilocalizada... dr. RODIERE. La Com'ention Col/ecti"e de Tramil
en Droit /nternational. Paris. 1987.
Rclalivamenle ao direilo inlcrnacional privado do lrabalho. dc cnlre autores eslmn
gciros. pode ,'crse ALONSO OtI:A!CASAS RMMONDE. Dereclw dei Trabajo. cil.. pp. 643 .'iS.
2 Ac. Rcl. Lx. de 28/1011988. CJ XIII (1988). T. IV. p. 166.
J Ac. STJ de 7/611983. BMJ 328. p. 447; Ac. ReI. L,. de 18/11/1987. RMJ 371.
p.53-$.

-,
I

246

---------------------

Direito do Trabalho

-----------------------

Quarto. tratando-se de trabalhadores estrangeiros. imigrados pam


Portugal. essencialmente provenientes das antigas colnias. que so contratados por empresas portuguesas. em particular no sector da construo
civil. bem como outros estrangeiros contratados com funcs tcnicas
especializadas I.
Quinto. relaes laborais com misses diplomticas e consulares
estrangeiras em Portugal 2 ou portuguesas no estrangeiro3. Com respeito s
misscs diplomticas e consulares. no obstante as regras de direito internacional. designadamente as constantes da Conveno de Viena sobre
Relaes Diplomticas (art. 37.) e da Conveno de Viena sobre Relaes
Consulares (arts. 40. e ss.), podem suscitar-se conflitos de aplicao de
normas laborais de diferentes ordenamentos jurdicos4
Existem outras situaes 5 mas estas so aquelas em que. com maior
frequncia. surgem conflitos de jurisdies a nvel de contratos de trabalho. por estes se encontmrem plurilocalizados. Nestes cinco exemplos esto.
Ac. Rei. Pt. dc 25/1111991. CJ XVI (19911. T. V. p. 232.
CJ XXIII. T. V. p. 168; Ac. ReI. Lx. dc 7/3/2001. CJ
XXVI. T. li. p. 142.
3 Os tribunais portugueses tmse visto. frequentcmcnte. confrontados com situa
es jurdicas laborais dc trabalhadores portugueses e estrangeiros contratados por missix."l>
diplomticas portugucsas no estrangeiro. s quais mandam aplicar a lei local. cfr. Ac. ReI.
Lx. de 19/611991. CJ XVI (1991). T. III, p. 220; Ac. ReI. L.\. de 3/611992. CJ XVlI (1992),
T. III, p. 271; Ac. ReI. \". de 161211993. CJ XVIII (1993). T. I. p. 293; Ac. ReI. Lx. de
10/3/1993. CJ XVIII (1993). T. li. p. 155; Ac. STJ dc 19/311992. BMJ 415. p. 412; Ac.
STJ de 121111994, CJ (STJ) li (1994). T. I. p. 274; Ac. STJ dc 26/10/1994. QL, III (1996),
n.o 8. p. 158.
Todavia. no Ac. ReI. Lx. de 1011/1996. CJ XXI (\996). T. I. p. 160, no obstante o
contrato ter sido cclebrado em Bclgrado, onde o trabalhador residia. para desempenhar
funes na Embaixada Portuguesa e de o tribunal ter considerado que a lei aplicvcl cra a
jugoslava. recorreu lei portuguesa em matria de despedimento, cuja.'f"Cgras considerou
serem de aplicao necessria e imediata. atenta a proteco do emprego estabelecida no
art. 53. da CRP. Em sentido idntico, estando toda\'ia em causa a lei amcricana do Estado
de Nova Iorque, dr. Ac. ReI. Lx. de 10/3/199.1, \J XVIII (1993). T. li. p. 155.
4 Relativamentc ao pessolll que preslll servios externos na rede diplomtica e
consulllr que o Estado Portugus, atravs do Ministrio dos Negcios Estrangeiros. dispe
em diversos pases. que so ccrc:1 dc 1800 trabalhadores das mais diversa.~ nacionalidades.
h que atender ao respectivo estatuto, aprovado pelo Dccreto-Lei n.o 444199. dc 3 de
Novcmbro.
S Por exemplo. contratos dc trabalho de cooperantes portugueses nos pases aln
canos de lngua oficial portuguesa. cfr. Ac. STJ de 19/1011994, CJ (STJ) II (199-$). T. 111,
p.275.
I

2 Ac. ReI. Lx. de 9/1211998.

Captulo III - f(}"'e.~ do Direito do Trabalho

247

--------------~---

pelo menos. em causa ordens jurdicas de dois Estados, que pretendem ou.
melhor. esto em condies de se aplicar mesma situao jurdica laOOml.
III. Perante situaes em que h um tendencial conflito de aplicao
de diferentes ordens jurdicas em relao ao mesmo contrato de trabalho.
para resolver a questo. importa. em primeiro lugar, verificar se h convencs internacionais que apresentem uma soluo. Por via de regra. no
interessam as convenes internacionais que estabelecem princpios bsicos, mesmo no campo do direito do trubalho, como a Declarao Universal de Direitos do Homem ou o Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos. Sociais e Culturais. Justifica-se to-s indagar acerca d~1 existncia
de convenes especficas de onde constem solues concretas para casos
de conflito entre ordens jurdicas em matria laboral.
Neste mbito destacam-se. em especial. as seguintes convenes
internacionais.
A conveno n.o 19 da OIT. de 1925. aprovada para ratificao pelo
Decreto n.O 16588. de 12 de Maro de 1929. que regula a igualdade de
tratamento entre trabalhadores estrangeiros e nacionais. essencialmente na
reparao de acidentes de tmbalho. Aplica-se. sobretudo. s situaes referidas no quarto exemplo; ou seja. no caso de um trabalhador estrangeiro.
contratado por uma empresa nacional. ter um acidente de trabalho. pam
efeitos indemnizatrios. equiparado ao trabalhador nacional.
A conveno n.o 143 da OIT. de 1975. aprovada para ratificao. pela
Lei 11. 52/78, de 25 de Junho, que pretende resolver o problema das
migraes em condies abusivas, procurando estabelecer uma promoo
da igualdade de oportunidades e de tratamento entre os trabalhadores
nacionais e imigrantes. Enquanto que na primeira conveno referida estavam s em causa os acidentes de trabalho, nesta. a igualdade mais vasta.
A conveno n.o 157 da OIT, de 1982. ainda no ratificada por Portugal. visa promover a igualdade. a nvel da segurana social. entre os trabalhadores imigrantes e os nacionais.
Por ltimo, a Conveno Europeia Relativa ao Estatuto Jurdico do
Trabalhador Migrante, elabomda no mbito do Conselho da Europa. a 24
de Novembro de 1977. aprovada para ratificao pela Lei n.o 162/78. de
27 de Dezembro. tem tambm em vista a igualdade entre os trabalhadores
nacionais e estrangeiros.
IV. Num outro plano. dever-se- atender Conveno de Roma de
1980. mais propriamente. Conveno sobre a Lei Aplicvel s Obrigaes

f)ireito do Trabalho

Capltllo 111- Fomes do Direito do Trabalho

Contratuais. assinada em Roma a 19 de Junho de 1980 I. Nos termos do art.


6. 0. n. I. desta conveno. o contmto de tmbalho rege-se. em princpio.
pela lei escolhida pelas partes. pois aplicam-se-Ihe us regras estabelecidus
pam os demuis negcios jurdicos. regms essas que constam do art. 3. da
conveno. Nos termos deste ltimo preceito. vigora o princpio da
autonomia privada na escolha da lei aplicvel 2
Mas. tal como dispe o ano 6.. n.O I. da Conveno de Roma. no
vlida a escolha de uma lei aplicvel se a opo feita pelas panes vier a
afastar normas imperativas do ordenamento jurdico determinado pelas
regras de conflitos. que tm em vista tutelar o trabalhador. Neste caso.
encontram-se. designadamente. as disposies que, quanto ordem jurdica ponuguesa. regulam a cessao do contrato de trabalh03/4. e as que

prescrevem a responsabilidade do empregador em caso de acidente de


trabalho l , Mas nem todas as normas de direito do trabalho so imperativas
e. ainda que il1juntivas, pode o regime laboral portugus ser preterido
mediante opo das panes por um outro ordenamento, excepto com respeito a princpios fundamentais, onde existiro normas de aplicao imediata 2 a que tambm alude o art. 7. da Conveno de Roma.
Para o caso de as panes no escolherem a lei aplicvel. rege o art. 6.,
n. 2, da Conveno de Roma. Nos termos deste preceito. vale a lei do
local de execuo do trabalho (alnea a; aplicar-se- a lei do Estado onde
a actividade tiver sido primordialmente desenvolvida. Mas. na eventualidade de o trabalho ser executado em vrios Estados, estabelece o mesmo
preceito que prevalece a lei do pas onde esteja situado o estabelecimento
do empregador para o qual o trabalhador foi contratado (alnea b). As
duas regras precedentes no se aplicam sempre que exista uma lei que
apresente mais afinidades com aquele contrato de trabalho; em funo das
circunstncias pode detectar-se a existncia de uma conexo mais estreita
com a lei de um outro pas, que ser nesse caso aplicvel (an. 6.. 11. 2. iII
filie, da Conveno de Roma)3. A conexo mais estreita poder advir,

248

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I qual Portugal aderiu. lendo sido aprovada par.! ratificao a conveno de adeso
pela Resoluo da Assembleia da Repblica n. 3~ e ratificada pelo Decreto do Presidente
da Repblica n. 1/94. publicados no DR I Srie-A de 3/211994. tendo entrada em vigor na
ordem jurdica portuguesa a I de Setembro de 1994 (a\'iso n. 240/94. de 19de Setembro).
2 No art. 3., n" 1, da Conveno de Roma l-se: "O contrato rege-se pela lei
eseolhida pelas panes...
3 A jurisprudncia portuguesa tem obstado aplicao das nonnas de ordenamentos jurdicos estrangeiros em matria de des~..dimento. alegando que as regras sobre cessao do contrato de trabalho. em particular no que respeil."l ao despedimento. so de aplicao necessria e imediata, atendendo proteco constitucional que lhe foi conferida
(an. 53. 0 da CRP). Cfr., apesar de nem sempre, de todos os arestos, constar a mesma
justificao. Ac. ReI. LlI. de 18/11/1987. BMJ 371, p. 534: Ac. ReI. Pt. de 25/1111991, O
XVI (1991), T. V. p. 232: Ac. ReI. LlI. de 10/1/1996, O XXI (1996). T. I, p. 160; Ac. ReI.
LlI. de 5nt2000. CJ XXV, T. IV, p. 159. A soluo ellplicada por MARQUES OOS SANTOS,
As Normas de Apliraiio Imediata no Dirto Intertwciemal Primdo, Vol. II, Coimbra.
1991, p. 833, nota 2681 e p. 851, nota 2718, atendendo ao recurso, no foro. a nonnas de
aplicao imediata.
Sobre esta questo, ellplanando o sentido do ano 6., n" I, da Conveno de Roma
e com entendimento idntico ao da jurisprudncia. cfr. MOURA RAMos,I>a Lt-i Apliclel.
cit., pp. 807 ss. e 798 s. respectivamente. Quanto ellplicao do sentido e razo de ser
doart. 6.. n.o I. da Conveno de Roma. relacionando a soluo com a protecodocontraente dbil. cfr. MARIA MARGHERITA SALVATORI. La Protezione dei C'ontraente DeOOle
(Clmsumalori e Lnvoralori) nella Convenzione di Roma ... in La CcmwlIl.ione di Roma sul
Diritto Applicabi/e ai Contratti InternaziolUlli. organizado por SACERoonIFRIGO. 2.' ed .
Milo. 19'14. pp. 121 SS., em especial. pp. 140 SS.; tambm cm ellplicao do preceito,
\'ejam-se os comentrios de GIUUANO e LAGARDE na mesma obra colectiva. pp. 294 ss.
Igualmente no sentido de justificar a limitao. tendo em vist."l evitar a opresso da parte
rnais fraca. JOO RF1S ... Lei Aplicvel ao Conlrato de Trabalho ~gundo a Conveno de
Roma. QI.II (1995). n." 4, p. 45.
4 JOO REIS ... Contrato de Trabalho PI urilocaJizado e Ordem Plblica Internacional",

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249

QL III (1996), n" 8. pp. 166 sS . critica a soluo constanle do Ae. STJ de 26110/1994.
BMJ 440. p. 253 e QL III (1996). n" 8. p. 159. que considerou aplicvel a lei americana
ao despedimento de um trabalhador do Consulado Portugus de Rhode Island. alendendo
a que a proibio de despedimento sem justa causa corresponde a uma regm de ordem
pblica internacional do Estado Portugus (pp. 17555 . em eSIX'Cial pp. 178 ss.).
Sobre as nonnas de apliC'do imediat.1. cfr. MARQUES OOS SANTOS. As Normas de
Aplicao Imediata no Direito InterlUlcional Primdo. Vols. I e II. Coimbra. 1991. pp. 607
ss. e 834 ss . que alude. em particular s nonnas espacialmente aUlolimitadas (pp. 897 ss.)
e. com recurso a exemplos de jurisprudncia estmngeira. indica regras de aplicao
imediata no direito do trabalho. por ellemplo. frias pagas (p. 7. nota 14).
I Quanto eseolha da lei cm caso de relao laboral plurilocalizada. ocorrendo um
acidente de trabalho sem qualquer conexo com a lei e os tribunais ponuguescs. dr. MARQUES J)os SA/'ITOS, As NormllS de Aplicao Inuodiata. Vol. II. cit. pp. 857 ss.
2 Diferentemente. no Ac. ReI. U. de 24/11/1980. CJ V. T. V. p. 56. considerou-se
<Iue toda a legislao laOOml. pela sua injuntividade. integm-se na ordem pblica. Diversa
foi a soluo preconizada no Ac. ReI. U. de 26/10/1988. C'J XIII. T_ IV. p. 166. onde
prevakceu a autonomia privada. Sobre esta questo vd. MARQUES OOS SANTOS. A.r Normas
de Aplicao ImedialiJ. Vol. II. cit.. pp. 913 SS.
J Trata-se, como refere SALVATORI, "Ln Protezione... ". cit.. p. 145. de um critrio
com carcter elstico. que tem um papel central na detenninao, em concreto. da lei
aplicvel e que depende da interpretao a fazer quanto conexo mais estreila. Segundo
a mesma autora (ob. cit., pp. 145 s,). uma clusula ClIccpcional com funo l.'Orrectiva.
que no pretende necessariamente assegurar a aplicao da lei mais favorvel ao trabalha-

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250

Direito do Tralxlllw

Captulo 111- Fontes do Direito do Trabalho

251

...'

nomeadamente, do facto de o trabalhador, transterido para uma sucursal


noutro pas. continuar a receber ordens e o pagamento do salrio na sede.
Tendo em conta a parte final da alnea aJ do n.o 2 do art. 6. da Conveno de Roma, cabe fazer uma referncia ao designado destacamento de
trabalhadores 1. Nesta alnea alude-se ao destacamento temporrio do
trabalhador para outro pas; terminologia usada em direito administrativo
(art. 27. do Decreto-Lei n.o 427/89, de 7 de Dezembro), mas no em
direito do trabalho, onde o chamado destacamento do trabalhador pode
corresponder. pelo menos. execuo do contrato de trabalho, mudana
do local de trabalho e cedncia ocasional. Encontra-se, porm, implcito
no texto da mencionada alnea que se teve em conta situaes em que o
trabalhador, independentemente do fundamento - execuo do contrato
de trabalho, cedncia ocasional de trabalhadores, etc. -, desenvolve a sua
actividade, temporariamente. noutro Estado diferente daquele onde trabalha. Como nesses casos. por via do disposto no art. 6., n.o 2, alnea aJ, in
fine, da Conveno de Roma. se aplicaria a lei do Estado onde o trabalhador normalmente labora. estava criada uma via para se recorrer ao dumping social; situao que ocorreu, em particular, com empresas de construo civil de pases do sul da Europa que concorriam para a adjudicao de
obras em Estados da Europa do norte com preos competitivos atendendo
ao facto de recorrerem a mo-de-obra mais barata. pois tratava-se de
trabalhadores destacados. a que se aplicava. nomeadamente quanto ao
salrio, a lei do pas de origem. Para obviar a esta situao surge a Directiva do Parlamento Europeu e do Conselho n. 961711CE, de 16 de Dezembro, transposta para a ordem jurdica portuguesa, primeiro, pela Lei n. O
9/2000, de 15 de Junho e, depois, pelos arts. 7. e 8. do CT, assim como
pelos arts. II. o a 13. da LECT, onde se estabelece que aos trabalhadores,
independentemente da nacionalidade, destacados para prestar trabalho em
territrio de um pas da Unio - no caso, Portugal -, por uma empresa
estabelecida noutro Estado, se aplicam as condies de trlbalho vigentes
dor. JOo REIS. Lei AplicveL. cit.. p. 46. refere igualmente que a conveno no
recebeu o princpio do tratamcnto mais favorvel.
I Sobre a figura. consulte-se I'ALMA BORGES. O Destacamento em Direito do Trabalho: Regime. COllceito. Modalidades e Figuras Afills. Relalrio de Mestmdo, Lisboa,
2000, com vrias referncias ao destacamento, em particular relacionadas com aspectos de
segurana social (pp. 37 55.), e DARIO MOURA VICENTE. 1.'Stacarncnto Internacional de
Trabalhadores". Estudos em HomellOgem ao Professor Doutor Ral Ventura. Vol. II. lisboa. 2003. pp. 7119 e 5S. Veja-se ainda Bo.'IATERI. Tra.fferimetllo dei n'(lfatore SubordilIato Primlo. Milo. 1992. pp. 147 ss.

no local para onde o trabalhador destacado, nomeadamente quanto ao


perodo de trabalho, frias. retribuio mnima. assim como segurana,
higiene e sade no trabalho (art. 8. 0 do CT)1.
V. O Cdigo Civil estabelece igualmente regras quanto a esta matria, mas difere do esquema institudo na Conveno de Roma.
No Cdigo Civil, importa cotejar o art. 41. do CC, para o caso de as
partes terem escolhido a lei aplicvel. com o critrio supletivo do art. 42.
do CC, na hiptese de omisso dos outorgantes. O art. 41. o do CC permite
que as partes escolham a lei aplicvel. regra que coincide, de certa forma,
com a da Conveno de Roma (art. 6., n.o I). Do art. 41., n.o 1. do CC
consta o princpio da liberdade contratual, admitindo-se que as partes, ao
celebrarem um contrato, escolham a lei aplicvel. No entanto. o art. 41..
n.o 2, do CC vem acrescentar que essa escolha tem de corresponder a um
interesse srio dos declarantes ou que exista uma conexo entre a lei
escolhida e aquele contrato de trabalho.
O princpio idntico ao da Conveno de Roma: prevalece a autonomia privada. embora as restries sejam diferentes2 . Para alm disto, do
Cdigo Civil no consta nenhuma norma relativa ao contrato de trabalho,
como o art. 6. da Conveno de Roma3 A este propsito. refira-se que.
nem o Cdigo Civil. nem a Conveno de Roma, aludem possibilidade
de escolha de conveno colectiva aplicvel; parece que nada obsta
escolha das regras de um determinado instrumento, mas no valendo nos
termos do Cdigo do Trabalho, a opo das partes s pode valer como
disposio contratual, no tendo. portanto, o valor de fonte colectiva4 _

I Para maion.'S desenvolvimentos. veja-se DRlo MOURA VICENTE. Dcstacamenlo


Inlernacional de Trabalhadores. cit.. pp. 789 e 55.
2 MOURA RAMOS, Da Lei Aplic~el. cit . p. 798. aludindo a jurisprudncia portuguesa que nem admitia a autonomia privada na escolha da lei aplicvel ao contrato de
trabalho. refere-se ao lexforismo. Salicnte-se que este autor (ob. cit.. pp. 793 ss.) preconiza
a validade da aUlonomia privada na escolha da Ici aplicvcl ao contraio de trabalho.
estabelecendo. todavia. limites quanto perverso de lal escolha.
3 MOURA RAMOS. Da Lei Apliclcl. cil .. pp. 70 s . salienla o facto de o legislador
pOl1ugus ter submetido o contrato de trdbalho ao regime comum dos conlmtos. no estabelecendo norma especial para este negcio jurdico. como regra em legislaes recenk'S. at porque a protCC'dO da partc mais fraca - em que se inclui o trabalhador - tem
sido tendncia comum (cfr. autor e ob. cit.. pp. 721 55. c 76755.).
4 Sobre esta questo. veja-se PEDRO MAIA. Conflitos Internacionais de Convcnes
Colectivas. Boletim da Faculdade de Direito de Coimbm LXVIII (1992). pp. I R I 5S.

Direito do Tmoolho

Captulo 111- FOl/tes do Direito do Trabalho

Nos tennos do art. 42.. n.o 1. do CC. se nada for clausulado. como
critrio supletivo. recorre-se residncia habitual comum das partes. Na
omisso das partes quanto escolha da lei aplicvel. teria de se saber qual
a residncia habitual do empregador e do trabalhador; no havendo rt.osidncia habitual comum. prevaleceria a lei do local da celebrao do
contrato de trabalho (art. 42.. n.o 2. do CC).

Do disposto no art. 6. do CT no poder resultar qualquer violao


da regm do primado do direito internacional, pois, no obstante o art. 20.0
da Conveno de Roma, este tratado internacional prevalece sobre as
nonnas de conflitos dos sistemas internos de cada Estado.

252

VI. Seguindo o esquema da Conveno de Roma e da Directiva


lJ6171/CE. de 16 de Dezembro. importa atender ao disposto no art. 6. do
CT. bem como nos arts. 7. e 8. do CT. complementados pelos arts. 11.
e ss. da LECT. A este regime cabe acrescentar a regra constante do art. 9.
doCT.
No Cdigo do Trabalho (art. 6.). tal como na Conveno de Roma
(artigo 3.). assenta-se no princpio da liberdade de as partes escolherem a
lei aplicvel ao contrato de trabalho. Na falta de escolha pelas partes. nos
n. OS 2 a 6 indicam-se os critrios que pennitem determinar qual a lei
aplicvel. em termos idnticos aos constantes do n.O 2 do art. 6. da
Conveno de Roma. Refira-se. ainda. que. tal como prescreve o n. I do
citado artigo da Conveno de Roma. no n. 7 do preceito em anlise no
se pcnnite que a escolha de lei efectuada pelas partes tenha como consequncia privar o trabalhador da proteco fixada de modo imperativo no
Cdigo do Trabalho se a lei portuguesa for aquela que apresenta maior
conexo com a situao jurdica laboral em causa; assim sendo. caso a lei
portuguesa apresente maior conexo com o contrato de trabalho nos termos prescritos nos n. OS 2 e seguintes. no podem as partes escolher uma lei
estrangeira que prive o trabalhador da proteco imperativamente fixada
no Cdigo do Trabalho.
Apesar de o artigo ter tido por fonte a Conveno de Roma, a sua
aplicao no se encontra circunscrita ao mbito comunitrio, mesmo na
acepo ampla resultante do art. 2. da Conveno. Cabefesclarecer que,
no obstante a diferente redaco (mais simples), no preceito em anlise
estabelece-se o mesmo regime resultante dos arts. 3.,6. e 7. da Conveno de Roma, tendo. por isso. predominantemente uma funo informativa).
I Vejase, contudo. MENEZES LEITO, Cdigo do Trabalho Anotado. 2.' edio, AI
medina, Coimbra, 2004, anotao 3 ao artigo 6., p. 26, e DRlo MOURA VICENTE, O Di
reito Internacional Privado no Cdigo do Trobalho, Estlldos do Instituto de Direito do
Traha/lJO, Volume IV. Coimbra, 2004. pp. 17 e SS., autor que. a p. 21. considera no haver
conlrodio entre as regras do Cdigo do Trobalho e as da Conveno de Roma.

253

VII. No art. 7. do CT comea por se definir destacamento de trabalhadores. pressupondo que o trabalhador. contratado por um empregador
estabelecido noutro Estado e enquanto durar o contrato de trabalho. preste
a sua actividade em territrio portugus num estabelecimento do empregador ou em execuo de contrato celebrado entre o empregador e o beneficirio da actividade. ainda que em regime de trabalho temporrio (n. I).
determinando que as normas deste Cdigo so aplicveis. com as limitaes decorrentes do artigo seguinte. ao destacamento de trabalhadores
para prestar trabalho em territrio portugus ( ... )>> (n.o 2).
Na sequncia da directriz comunitria. no art. 7. do CT delimita-se
o mbito do destacamento, relacionando com vrias formas de executar
um contrato de trabalho noutro Estado. Importa. porm. fazer dois esclarecimentos. No obstante se proceder transposio da mencionada Directiva. o destacamento no artigo em anlise no est circunscrito a relaes
laborais celebradas e executadas em pases comunitrios. pois o regime
aplicar-se-. mesmo, no caso de o outro Estado no se encontrar integrado
na Unio Europeia. Tal como na directriz comunitria. neste preceito s se
atende a uma perspectiva unilateral do destacamento: trata-se de trabalhadores que vm (destacados) prestar a sua actividade em territrio portugus.
A situao inversa. em que o trabalhador (portugus) destacado para prestar a sua actividade noutro Estado. no se encontra prevista na Directiva.
constituindo uma novidade inserida no Cdigo do Trabalho (art. 9.).
O destacamento pressupe a execuo de um contrdto de trabalho,
mas a prestao de trabalho em territrio portugus no depende da existncia de uma relao laboral com o beneficirio da actividade, vcrificando-se em qualquer das seguintes duas situaes: I) a actividade prestada num
estabelecimento do empregador situado em territrio portugus; 2) a actividade prestada no estabelecimento de um terceiro. situado em territrio
portugus. em execuo de contrato celebrado com o empregador (l'. g .
empregador estrangeiro que se obriga. com os seus trabalhadores. a executar uma actividade em benefcio de terceiro em Portugal). Esta ltima
hiptese ocorre na execuo de uma multiplicidade de contratos. podendo
inclusive tn.tar-se de um contrato de trabalho temporrio (p. ex . empresa
de trabalho temporrio contrata trabalhadores noutro Estado para pres-

254

Direito do Trabalho

tarem a sua actividade junto de uma empresa beneficiria situada em Portugal).


Pretende-se que o trabalhador destacado no seja prejudicado nem
que a respectiva utilizao constitua um mcio dc distorcer a s concorrncia entre empresas. pelo que. cm princpio. o destacamento no prejudica
a aplicao das regras do Cdigo do Trabalho. nccessrio. todavia,
atender a dois aspectos: em primeiro lugar. vigora o princpio de liberdade
de escolha da lei aplicvel. que pode no ser a portuguesa: por outro.
independentemente da escolha das partes. a conexo mais estreita no
corresponde necessariamente lei do local de execuo da actividade
(Portugal). justificando a aplicao de outra ordem jurdica. Estes dois
a .. pectos. associados com as explicaes indicadas no incio do pargrafo.
justificam no s o regime constante do artigo seguinte. como a possibilidade de se estabelecerem outras excepes em legislao especial.
Alm da s concorrncia entre empresas (particularmente no mercado comunitrio), pretende-se que o destacamento no constitua o meio
de diferenciar os trabalhadores e. principalmente. de sonegar aos destacados direitos que so imperativamente atribudos aos trabalhadores a cuja
relao laboral se aplica a lei portuguesa.
Assim sendo. na.. alneas do art. 8. do Cf indicam-se certos direitos
dos trabalhadores que. tendo em conta a sua relevncia. tm de ser respeitados mcsmo em relao a trabalhadores que prestam a sua actividade em
Portugal sem se lhes aplicar a legislao nacional. Correspondem a situaes
que a doutrina designa por normas de aplicao (necessria e) imediata l .
Do elenco das situaes (similares s constantes da Directiva citada)
depreende-se que a opo assenta em dois motivos: de ordem econmica;
de ndole pessoal. ainda que. nalguns casos. exista conexo entre eles.
Assim. por exemplo. a durao mxima do tempo de trabalho, a existncia
de frias retribudas, o pagamento de uma retribuio mnima e de trabalho
suplementar. no obstante constiturem importantes direitls dos trabalhadores. visam especialmente equilibrar a concorrncia em espaos econmicos distintos. J a segurana no emprego (novidade relativamente
Directiva), assim como a proteco da maternidade e do trabalho de menores, ainda que tambm possam ter subjacente um motivo econmico relacionado com a concorrncia no espao europeu. tm particularmente em
vista a proteco do trabalhador.
I Cfr. MARQUES DOS SANTOS. As Normas de Aplicao lmetliata no Direito Interna
cional Pril'Utlo. Esboo de uma Teoria Geral. Volume II. cit . pp. 6ffl e ss. e pp. 815 e ss.

Ct'ptlllo 111- Fonte.t do Dirl" do Tralx,lht}

255

A Directiva n. 9617 IICE e. na sua sequncia. a Lei n. 9/2000 atendem s perspectiva dos Estados da Unio Europeia importadores de
mo-de-obra. De facto. tendo-se procedido ti uma regulamentao unilateral do destacamento. s se prev a situao de trabalhadores deslacados
para prestar a sua actividade em Portugal.
Importava. por isso. prever igualmente a situao. com particular
relevncia para os trabalhadores portugueses. em que o destacamento se
verifica para outros Estados. Esta hiptese corresponde a uma situao
assaz frequente de trabalhadores portugueses. contratados por empregador
estabelecido em Portugal. que so destacados para prestar a sua actividade
noutro Estado, principalmente em execuo de contrato celebrado entre o
empregador (portugus) e o beneficirio da actividade (estrangeiro).
Assim. prev-se no art. 9. do Cf a situao inversa regulada no
art. 7.; garantindo-se ao trabalhador (normalmente portugus) destncado
para prestar n sua actividade noutro Estado. caso no se aplique o Direito
nacional, o recurso a regras de proteco mnimas. indicadas no art. 8. do
Cf; no fundo. -lhe gamntida a proteco decorrente de normas de ;Iplicao necessria e imediata.
Ao trabalhador (por via de regra portugus) que for destacado para
prestar trabalho noutro Estado devem-lhe ser prestadas as infornlaes
constantes do art. 100..

VIII. Em sede de acidentes de Ir.tbalho. vigora um princpio de igualdade entre trabalhadores portugueses e estrangeiros (art. 4. da LAT e art.
282. do Cf), admitindo-se, porm, que os trabalhadores estrangeiros possam no beneficiar do regime portugus de ucidentcs de trabalho se for
possvel aplicar a legislao do Estado de origem neste domnio (art. 4.0.
n.O 3. da LAT e art. 282.. n.O 3. do CT).
Diferentemente do que se estabeleceu em 1965 nu Lei dos Acidentes
de Trabalho (base IV). a LAT de 1997 no retira o direito indemnizao
aos trabalhadores estrangeiros que beneficiem de um regime protector do
Estado de origem. pois estabeleceu-se que o trabalhador estrangeiro pode
optar por qualquer dos regimes (art. 5. da LAT)I. situao que se mantm
no Cdigo do Trabalho (art. 283.).

I Sobre a questo. vejase LIMA PINHEIRO, Direito IIIIernacional Pril'UtltJ. Parte


E.tpecial (Direito de Conflito.t). Coimbrn. 1999. pp. 11I9~.

256

Direito cio Trabalho

----------------------------

IX. No obstante estes princpios. a tendncia para a maximizao na


aplicao da [exfori (lei do local onde dirimido o conflito). leva a que os
tribunais de trabalho. por vezes. apliquem a lei do foro e no aquela que
se determinaria pelas regras de conflitos'. Quando uma determinada questo laboral suscitada perante um tribunal de trabalho portugus. a regra
de conflitos pode determinar. como lei aplicvel. a de outro Estado. mas o
juiz portugus que. em princpio. no ter conhecimentos suficientes para
aplicar qualquer lei laboral estrangeira2, atendendo a critrios correctivos3
pode considerar aplicvel a lei portugucsa4 ; at porque os tribunais do
trabalho portugueses. nos termos do art. 10. do CPT - de modo imperativo (cfr. art. 11. do CPT) -. para alm das regras gerais de competncia internacional5 podem conhecer de litgios em que esteja em causa
um trabalhador domiciliado em Portugal ou cujo contrato de trabalho
tenha sido. ainda que parcialmente. executado em territrio nacional 6
No direito do trabalho. o problema da maximizao da [ex fori tem
uma importncia acrescida. visto que. por um lado, o postulado da proteco do trabalhador dificulta a aplicao de normas estrangeiras7 e, por
outro, as diversidades de regulamentao, a nvel laboral. so mais acenI Quanto tendncia paro a maximimiio du lei do foro. cfr. MARQUF-~ 1>05 SANTOS.
NOrllUJS de Aplicao Imediata. cit.. Vol. I. pp. 41 SS.
2 No Ac. ReI. Lx. de 10/1119%. CJ XXI (1996). T.I. p. 1(,0. os juzes. relativamente
oruem jurdica jugoslava, eventualmente aplicvel ao caso sub iudia. alirntamm que no
a conheciam na ntegra (p. 161). o que perfeitamente razo\'el.
J Cfr. a situao referida por SAI.VATORI. "la Protezione ...... cit.. p. 145. Sobre as
clusulas de excepo. dr. MARQUES DOS SANTOS. As Normas de Aplica(io Imediata. cit..
Vol. I. p. 475.
" Cfr. Ac. STJ de 7/611983. BMJ 328. p. 447; Ac. ReI. Lx. 10/1/1996. CJ XXI
(1996). T. I. p. 160. Sobre esta questo. Id. tambm MENEZES CORDFJRO. Manllal. cit..
p.203.
0
S As regras gerais de competncia internacional constam dos art. 65. e 65. A do
CPC; contudo. na nova verso do ano 65.0A CPC deixou de constar a antiga alnea c). em
llue se atribua competncia exclusiva aos tribunais ponugueses para al'es referentes a
relaes de trabalho. Sobre esta quest.'1o. vejasc o disposto no ano 3. da Conveno de
Bruxelas e o comentrio de TEIXEIRA DE SousA/MOURA VICENTE. Com..ntdrio () COn\'entio de BrlLTeJtIS. Lisboa. 1994. p. 81.
6 Ar;. Rei. Lx. de 1I/1O/1995.CJ XX (1995). T.IV. p. 161. Sobre\.'Staqu\."Sto.ld.
MOURA RAMOS. Da Lei AplicleI. cit.. pp. 777 55.
7 Pum alm de as normas labomis ~-n:m. por VC7.l.'S. de apliclllill lIel:\.~sria s
relaiies executadas no pas do foro. podese estar perante a chamllda aplicao poss\'eI
de tais normas a relaes executadas no estmngeiro. err. MARQUF.s OOS SANTOS. As Nor
"uu de Aplicao Imediata. Vol. II. cit . p. 732. nota 2398.
A~

Captlllo 1/1 - l:mlleJ do Direito cio Trabalho

-------~

257

tuadas entre os Estados. mesmo de uma famlia jurdica comum. Alm


disso. igualmente de referir o melindre na condenao de Estados estrangeiros na qualidade de empregadores. podendo-se invocar a respectiva
imunidade de jurisdio'.
Na ordem jurdica laboral. a maximizao da /ex fori. nalgumas hipteses, realada pelo princpio da [ex [oei executiollis. tambm chamado
kt [oei [aboris 2 Nos termos deste princpio. deve prevalecer a lei do local
onde o trabalho executado. De certo modo. esta soluo encontra-se
consagrada no art. 6. 0, n. o 2. da Conveno de Roma. assim como no art.
6., n.o 3, alnea a), do cr.
Mesmo quando as partes. com base na liberdade contratual. estabeleceram como lei aplicvel a de um Estado ou quando as regras de connitos
apontam num determinado sentido, a regra do lugar da execuo do tmbalho pode prevalecer.
O princpio da [ex [o execlllionis tem sentido porque. pam alm de
atender primordialmente ao contedo do contrato. assenta num pressuposto de igualdade3 ; deste modo, se um estrangeiro trabalhar num determinado pas, estar sujeito s leis que vigoram nesse Estado.
Mas pode ocorrer que a [ex [oei laboris seja diversa da [exfori, tendo
em contll ~I 1I1argada competncill internacional dos tribunais do tmbalho
portugueses (art. 10. do CPT) e a regra da conexo mais estreita do art.
6,, parte final Conveno de Roma e art. 6., n.o 4. do cr. Isto levaria a
que o juiz nacional tivesse de aplicar a lei de um outro Estado. o que.
particularmente em matria laboral, nem sempre ser fcil que ocorra 4 .
I No Ac. Rei. Lx. de 9/1111988. CJ XI11. T. V. p. 53. em que uma trabalhadom do
Instituto f:spanhol demanda\'a o Instituto e o Estado Espanhol. o Tribunal da Relao
invocou a imunidade de jurisdio dos Estados. Sobre esta questo. cfr. MARQ\lF_~ IlOS
SANTOS. As Normas de Aplicao Imediata. Vol. II. cit .. p. 809. nota 2612. Vejase igual.
mente o Ac. ReI. Lx. de 1211/1989. CJ XIV. T. IV. Jl. 178. com o comcntriode MOITINIIO
OE AL\tEII>A (Cdigo de Processo c/o Tmballlo Anotado. 4." cd . Coimbm. 1997. p. 19) ao
ano 11. dll cpr e o Ac. ReI. Lx. de 7/3/2001. CJ XXVI. T. II. p. 142. sobre a imunidade
diplomtica no caso de uma tmblllhadom do servio domstico que prestava a sua activi.
dade na fl'Sidncia do embaixador de Isrocl.
2 Neste sentido. SALVATORI. L'I Protczione... . cit.. p. 144.
J Cfr. JoAo REIS. Lei Aplicvel ...... cit.. p. 47.
" No Ac. STJ de 7/611983. BMJ 328. p. 447. o tribunal ponugus. pemnte o qual se
dirimia UIl1 conflito relativo a uma empn:sa de construo civil nacional que levou um
tmbalhador ponugus pam exccutar uma obm na Arbia Saudita, aplicou a lei ponuguesa.
Com base no princpio da Il'.t toei e.teclltionis. o tribunal ponugus deveria aplicar a lei na
Ar.bia Saudi!.'I. mas afa~lou a aplil'a;iu da It',( loci laboris e recorreu 1(',( for; (lei ponu.

25M

Direito c/o TflIballlO

Ctlflllllo III - f-otlles c/o Direito do Tmblllho

Os tribunais de trabalho de cada Estado tm tendncia para aplicar o


direito nacional. e o princpio da lex loei execlIliollis ou a regra da conexo
mais estreita serve. muitas das vezes. para reiterar a aplkao da lex fori.

Trabalho segundo a Conveno de Roma, QL 11 (1995). n.o 4. pp. 3S a 49 e


Contrato de Trabalho Plurilocalizado e Ordem Pblica Internacionah QL III
(1996). n.o 8. pp. lfifi a 181; MARQur:s DOS SANTOS. As Normas de ApliCCliio
Imedialll 110 Direito II/Iemadotllll Privado. Esboo de lima Teoria Geral. Vols. I
e II, Coimbra. 1991 e Alguns Princpios de Direito Internacional Privado e de
Direito Internacional Pblico do Trah.1Iho. Emulos do Inslilllto (! Direito do
Trabalho. Vol. III. Coimbra. 2002. pp. IS a 50; MOTIA VEIGA. Direito do TrIlllll'
1110 11II('rlUlcillflal t: ElIropt'lI. Lisboa. 1994. pp. 117 a 181; DRIO MOURA VI
CEI'HE. Destacamento Internacional de Trabalhadores. Estllllos em Homenagem
ao Proles.mr DO/llor Rml Vel/lllra. Volume 11. Faculdade de Direito de Lisboa.
Lisboa. 2003. pp. 789 e ss. c ,,0 Direito Internacional Privado no Cdigo do Trabalho. ESludos do Inslillllo ele DireilO do Trabalho. Volume IV. Almedioa.
Coimbra. 2004. pp. IS e ss.: BERNARDO XAVIER. Curso. cit.. pp. 280 a 282.

Bibliografia:
DIAS COIMBRA. O Novo Direito Europeu nos Contratos Internacionais:
Impemtividade e Ordem Pblica. no mbito do Contrato de Trabalho" RDF.5.
1997. n.Os 113. pp. 23 a 49; MENFZES CORDEIRO. Manual. cit . pp. 201 a 203;
ROMANO MARTINEZ. anotao aos ans. 6. 0 e ss. in ROMANO MARTINFZ I Luis MIGUEL MomclRO / JOANA V ASCONCEl.OS I MADFJRA DE BRITO / GuIl.HERME DRA Y I
I GONl,"Al.VF.5 DA SILVA. Cdigo do Trilbal/UI AIlOlalJ. cit .. pp. 8S e SS.; MOURA
RAMOS. A Lei Apliccl'el ao Conlralo dt' Trabalho Internacional. Coimbra. 1991 e
"o Contrato Individual de Trabalho em Direito Internacional Privudo. )uris ('I

259

C) Hierarquia c/tU fontes

de Jun' Nos Vinte Anos da FaCilidade de Direito ela Univer.ridade Catlica Portuguesa. Porlo. Pono. 1998. pp. 41 a 81; JOo REIS. Lei Aplicvel ao Contrato de

c.l) Aspectos geraiJ


guesa). ateOlo o disposto no an. 42. 0 Cc. Rcfimse. lIx1avia. apeslIr de esta lomadll de
posio no ter tido relevncia prlica. que o tribunal reconheceu a vulidade da remisso
cOlltmtual pam a lei c usos locais da Arbill SlIudilll em relllo a horrio de Imhlllho.
desellnsos. actividllde poltica e religiosa. etc. (II. 449).
No Ac. STJ de I 2111 19<N. CJ (STJ) II (19W). T. I. p. 274. o tribunal aplicou a lei
fmllcesa. mas no obstante a.~ aluses ao Direito fr.mcs. enlcndeu a C<lUSU real sria do
Coe/e clu Trtlmil nos parmetros da justa causa do ano 9. LCIT. No se qll\.'Stiona a
juste7.a dcst<l similitude. mas pode concluirse que os Iribunais de tmbalho ponugucses
aplicam Direito cstranl(ciro se houver identidade de solues com o Direilo nacional. da
que no Ac. ReI. Lx. de 10/1/1996. CJ XXI (1996). T. I. p. 160. l\.'Conhcccndose que a lei
jugoslava em a aplicvel. dirimiu-se a questo com base no direito ponugus.
O Ac. STJ de 11/6/1996. CJ (STJ) IV (1996). T. II. p. 266. poderia ser invocado
como ellcepo ideia enunciada. pois aplica a lei alem: todavia. esle doulo acrdo.
longo. bem formulado e com pcnincntes comparaoc'S entre os Dij\:itos ponugus e
alemo. limita-se a confirmar a \'a1idade do acordo elttmjudid<ll que :t! panes celebmmm
na sequncia de uma queixa aprcsenlada pcl<l trabalhadom 110 Tribunal de Tmbalho de
Dusscldorfe.
No Ac. STJ de 19/10/1994. BMJ 440. p. 237 e CJ (STJ) II (199-$). T. III. p. 275.
assim como no Ac. ReI. \. de 121111999. eJ. XXIV. T. I. p. 294. alendendo ao acordo
das pan\.'S. aplicouse a lei GcraI do Tmbalho de Angola. relativamente qual. pela
simililudc de sistemas jurdicos. dcsignadamenle no que rcspcila .'i regras da prescrio
- questo em litgio - no levanta grandes dificuld<ldcs de aplicao. Ne.~te ca.~ \'aleria
al a ideia segundo a qual deve presumir-se que II lei estmngeim semelhante la!or;.
MARQUES uos SAI'ITOS, A.r Normas de ApliC'llI'/io IIIU!dilll/l. Vol. I. cil. p. 133. nola 437.
citando SIMONDEPlTRE.

j;
;.":

I. Em direito do trabalho. aos conflitos hierrquicos de fontes tem


sido dada uma imponncia acrescida. comparando com o que sucede 1I0S
outros ramos do direito. Esta relevncia deve-se. essencialmente. a dois
factores.
Por um lado. a multiplicidade de fontes. na medida em que. para alm
das fontes comuns aos outros ramos do direito. no direito do trabalho
acrescem os instrumcntos dc regulamentao colectiva de trabalho.
E. por outro. as vrias fontes de direito do trabalho tm provenincia
diversa; podem ter a sua origem no Estado. no domnio internacional. ou
advir da vontade das partes (associaes sindicais e associacs de empregadores).
Para alm destes dois aspectos. ainda h a ter em conta o princpio do
tratamento mais favorvel ao trabalhador. estabelecido na lei a propsito
dos conflitos hierrquicos. nos arts. 4. 0 e 531. 0 do cr.

II. Os conflitos hierrquicos resolvem-se mediante uma ordenao


fonnal. tendo em conta a respectiva prevalncia das fontes. que se relaciona com as entidades das quais emanam as nonnas l .
I crr. OuvmRA AS('J~SA().

c/I/pio /lO Direi/o. cit .. pp.

16(1 SS.

o Dirl'M. di . Ptl. 571

ss.; BAPTISTA MACHADO.

Imm

260

- - - - ------- - --

Direito do Trab(lll/O

o direito do trabalho. no que respeita ordenao hierrquica das


fontes. no apresenta qualquer particularidade. devendo recorrer-se s
regras gerais de Introduo ao Direito. Todavia. atendendo ao princpio do
fill'or laboratoris. os conflitos de normas em direito do trabalho podero
ter alguma especificidade.
As normas de direito do trabalho estabelecidas a propsito do conflito hierrquico so os citados arts. 4. e 531. do CT.
Nestas regras. aludindo ao conflito hierrquico de normas. poder-se-ia entender que se estabeleceu o princpio de ser d.tda prevalncia aos
preceitos de modo a favorecer os trabalhadores.
III. O conflito de normas em direito do trabalho solucionado com
recurso hierarquia estabelecida em moldes idnticos ao dos outros ramos
do direito. E. assim. o primeiro lugar ocupado pelas normas constitucionais. depois as regras de direito internacional geral e convencional'. em
terceiro lugar as normas emanadas de rgos estaduais. na sua ordem normal (leis da Assembleia da Repblica e decretos-leis do Governo. de~rc
tos. portarias. etc.)2. em quarto lugar os instrumentos de regulamentao
colectiva de trabalho e. por ltimo. se houver omisso no contrato de trabalho. os usos da profisso e da empresa 3.
Perante este elenco de fontes. poder-se-ia concluir no sentido de estar
solucionado o problema do conflito hierrquico de normas em direito do
trabalho. No entanto. preciso ter em conta o princpio do tratamento mais
favorvel ao trabalhador.
IV. No art. 4. do CT. sob a epgrafe Princpio do tratamento mais
favorvel. dispe-se: As normas deste Cdigo podem ( ... ) ser afastadas
por instrumento de regulamentao colectiva de trabalho. salvo quando
delas resultar o contrrio (n.o I) e ((( ... ) s podem ser afastadas por contrato de trabalho quando esta estabelea condies mais fatorveis para o
trabalhador e se delas no resultar o contrrio (n.o 3). Aludindo-se ao
tratamento mais favorvel para o trabalhador.

I Acerea

da posio hierrquica da~ normas internacionais. dr. sI/pra 9.2.

2 D.se pre\'aJncia aos diplomas prm'cnicnles de rgos \."Sladuais (Assembleia da

Repblica e Governo) em detrimento dos de rgos hx:ar... no se estabelecendo hierarquia


entre leis e decretos-leis.
_1 Reitera-se a posilriu nu sentido de os regulamentos de empresa. tal como o con
trato dc tmbalho. no constiturem fontc de direito do lrabalho (vd. sI/pra 8.5.111).

261

No citado art. 4. do CT altera-se substancialmente a regra de conflito


vigente na legislao precedente. No art_ 13.. n. I. da LCT estipulava-se
que a fonte superior prevalecia. a no ser que a fonte inferior estabelecesse
um tratamento mais favorvel para o trabalhador e. neste caso. teria de ser
sem oposio daquela'; daqui se inferia que as fontes inferiores podiam.
eventualmente. estabelecer contra as fontes superiores. sempre que estas
fixassem garantias mnimas de proteco do trabalhador e da fonte inferior
resultasse um tratamento mais favorvel ao trabalhador2 Seguidamente.
no art. 6., n.o I, alneas b) e c), da LRCT dispunha-se no mesmo sentido
do citado art. 13., n. I, da LCT, estabelecendo que os instrumentos de
regulamentao colectiva de trabalho no podiam contrariar normas legais
imperativa>; (alnea
Reilerava-se o princpio de que a conveno
colectiva de trabalho no podia dispor contra normas legais. ou seja. tinha
sempre de se sujeitar s fontes superiores. Na alnea c) do n.o I do art_ 6.
da LRCT determinava-se que os instrumentos de regulanu:ntao colectiva no podiam incluir qualquer disposio que importe para os trabalhadores tratamento menos favorvel do que o estabelecido por lei. Isto queria dizer que as regras de uma conveno colectiva de trabalho nunca

b.

I No Ac. Rcl. Lx. de 4nJl990. CJ XV (1990). T. IV. p. 186. no se admitiu que o


prazo de prescrio do proc\.-dimcnto disciplinar do art. 31.. n. I. da LCT (correspondentc ao art. 372.. n. I. do (T). por ser impCr.lli\o. fossc afastado por con\'enl,-o colctiva; tambm no Ac. ReI. Lx. de 8/411992. CJ XVII (1992). T. II. p. 203. dctcrminou-se
que o prazo de perodo cxperimcntal de 60 dia.~ no permile a aplicao do pmzo dc
perodo cxperimental constante de conveno colectiva anterior entmda cm vigor do
diploma - com prazo dc 15 dias. idnlico ao
lei em vigor dai.. d .. celebmo d\."Ssc
instnlmcnto -. no obstantc ser mais favor\'C1 no trnbitlhador. porque (} novo diploma
afaslou a aplicao inclusive de situaes mais fa\orveis. consignadas em instrumenlo dc
regulamentao colectiva (ar!. 2.. n. 2. da LCCf); dr. tambm Ac. ReI. Lx. de
30/10/1996. CJ XXI (1996). T. IV. p. 188. De igual modo. no Ac. Rei. '-\. de 8/3/1995.
CJ XX (1995), T. II. p. 161. considerou-se que. sendo o n. 11 da Portaria 76n7. de 16 dc
Dezembro. uma norma imperativa. no podia ser afaslada por clusula mais favorvel dc
convcno colectiva de Imbalho. No Ac. Rcl. eh. de 6/211997. CJ XXII (1997). T. I. p. 70.
determinou-se a nulidadc do acordo de empresa 'Iue dispunha cm sentido conlrrio ao art.
4. LClT; neslc sentido. dr. igualmcntc Ac. STJ de 22110/1997. BMJ 470. p. 483.
2 Cfr. Ac. Rei. Cb. de 241111991. CJ XVI (1991). T. I. p. 113; Ac. ReI. Cb. de
23/311995. CJ XX (1995). T. II. p. 53. A referncia imperatividadc das normas da Lci
das Frias Feriados e Faltas. conslante do Ac. Rei. Lx. dc 13/311996. CJ XXI (1996). T.
II. p. 165. devcr-se- possivclmentc ao facto de o disposto na convcno colectiva ser mais
gmvoso pam o trabalhador.

mI

[)irl'i/o tio TmlJillho

Capllllo //I - {;(m/l'.\ tio /)irei/o do Trabalho

podiam cstatuir de modo menos favorvel do que o constante da lei injuntiva. visto que se trata de uma fonte inferior l.
Este regime surge modificado no Cdigo do Trabalho (art. 4.. n.o I).
na medida em que a fonte inferinr - instmmento de regulamentao colectiva de trabalho - pode dispor em sentido diverso das nonnas do Cdigo
e afastar a aplicao destas, salvo quando se trate de disposics impemtivus. Como resulta do n.o I do urt. 4. do CT, diferentemente do disposto
na legisluo revogada, u fonte inferior que disponha em sentido diverso
do previsto na lei aplica-se uinda que no estabelea um tratamento mais
favonvel para o trabalhador. Em suma, a regra de concurso entre fonte
superior e inferior no se encontra condicionada pelo tratamento mais
favor.vel. podendo a conveno colectiva afastar as nonnas do Cdigo
detenninando um tratamento menos favorvel para o trabalhador2.
No n.O I do art. 4. do CT. o princpio do tratamento mais favur.vel
ao trabalhador nem sequer invocado na resoluo de um conflito hierrquico de nonnas. no tendo qualquer aplicao na situao usual de conflito entre a lei e o instrumento de regulamentao colectiva de trabalho.
Esta regra de conflito tem, contudo, uma excepo no que respeita a um
tipo de instrumento de regulamentau colectiva de trabalho: o regulamento de condies mnimas. que no afasta a aplicao das nonnas do
Cdigo (art. 4.. n.o 2, do CT).
Porm, no 11. 3 do urt. 4. do cr alude-se ao tratamento mais favorvel ao trabalhador. Na relao entre as nonnas do Cdigo do Tmbalho e
clusulas contratuais s se admite que estas afastem a aplicao daquelas
se estiverem preenchidos dois pressupostos: se as clusulas contratuais
estabelecerem condies mais favorveis para o trabalhador do que as
resultantes da lei; se as nunnas du Cdigu do Trabalho forem supletivas.
pennitindu o seu afastamento por clusula contratual.
Por ltimo, no art. 531. do CT reitera-se soluo idntica, detenninando que as disposies de instrumentu de regulamenta~ colectiva de
trabalho podem ser afastadas por clusula de contrato de trabalho quando
estas estabelecerem condies mais favorveis para o trabalhador. desde
que daquelas disposies no resultar o contrrio.

Mas estas duas regras. em que se alude ao tratamento mais favurvel


pam o trabalhador, no trazem nada de novo relativamente aos pressupostos cm que assenta o conflito de nonnas. Em primeiro lugar. no est cm
causa um conflito de fontes. mas um .. divergncia enlre cI;llslllas contratuais e nonnas legais ou disposies de instrumento de regulamentao
colectiva de trabalho; ora, as regras contratuais no so fonte de direito.
Em segundo lugar. admite-se que as normas legais ou as disposics de
instrumento de regulamentao colectiva de trabalho possam ser afastadas
por cI;usula contratual, na medida cm que daquelas no resulte o contrrio: ou seja, a prpria lei ou a disposio de conveno colectiva j prevem, ainda que implicitamente. a possibilidade de no se aplicarem. Dito
de outro modo, a possibilidade de aplicao de clusulas contratuais em
detrimento de nonna (legal ou de instrumento colectivo) assenta no carcter supletivo desta, que aceita o seu afastamento. Em suma. a referncia ao
princpio do tratamento mais favor.vel nestas duas nonnas (art. 4.. n.o 3.
e art. 531. do CT) no constitui um regime de excepo, pois do contrato
de trabalho no podero constar regras em violao de preceitos imperativos, mesmo para consagrar regimes mais favorveisl.

262

263

V. No contrato de trabalho tem de se estipular um regime adequado


lei. e s poder estabelecer-se uma soluo mais favorvel, desde que esta
o pennita. No decorre daqui nenhuma excepo regra geral do conflito
hierrquico de nonnas.
O princpio do tratamento mais favorvel ao trabalhador. que tem
sido considerado um dos basties da autonomia do direito do trabalho. cm
sede de conflito hierrquico de nonnas. no impe nenhum regime especial. O teor dos preceitos mencionados nu se afasta dos princpios gemis
de direito nesta matria.

;~:.

I erro Ac. ReI. Lx. de 8/411992. CJ XVII (1992). T. II. p. 203: Ac. ReI. l.x. de
H/3/1995. O XX (1995). T.II. p. 161; Ac. Rei. L,. de 30110/19%. ('J XXI (1996). T. IV.
p.18!!.
No Ac. STJ de 11/1211996. CJ (STJ) III. T. III. p. 265. admitiuse a derrogao
contmtual de um sistema de pagamellto de ajudas de custo previsto cm cOllwno colec
tiva. JXlr outro mais vantajoso pam os tmbalhlldofCS. porque se estava JX.-rnnte uma nonna
impemtiva de limites mnimos.

erro Ac. ReI. b. de 13/3/1996. eJ XXI (1996). T. II. p. 165.

Sobre este regime c as dvidas que suscita. \cja.se GONAL\T:.S DA SII.VA. anota
.l0 ao ano 4. in ROMANO MARTINF.z 1 Llrts MIGtrEL MONTEIRO 1 JOANA VASCONUI.OS 1
1 MAllllRA DE BRITO 1 GUIUIERME DRAY 1 GoNALVES DA SILVA. CdigoJo Tmbtllh" Ali'"
Itltlo. cit . pp. 77 e 55.
2

:.;.

.:::

264

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Direi/o do Trabalho

c.2) Princpio do tratamento mais favorvel

I. Para explicar o princpio do tratamento mais favorvel ao trabalhador. no cuso de conflito de normas. tradicionalmente. tm-se debatido
vrias teorias I.
II. Para a teoria do cmulo. a soluo mais favorvel para o trabalhador ser aquela que for aferida. regra a regra. Deste modo. perante cada
regra. em concreto, h que verificar qual a soluo mais favorvel para o
trabalhador.
As regras so. pois. analisadas isoladamente; em cada diploma. e
tendo em conta cada uma das suas disposies, chega-se concluso qual
a que constitui a melhor soluo. somando-se. depois. os resultados mais
vantajosos de diferentes diplomas.
Esta teoria pode ser criticada atendendo ao facto de as regras no poderem ser vistas em separado. na medida em que. dentro de cada diploma.
das constituem um conjun~o homogneo. Esta teoria incoerente. porque
pe em causa a unidade do diploma. na medida em que as regras. no seu
conjunto. tm um detenninado sentido. que se perde caso as mesmas
sejam vistas isoladamente. No parece admissvel deslacar uma norma de
um diploma. para a aplicar conjuntamente com a de outro.
III. A teoria da conglobao. para fazer face s cticas apresentadas
teoria do cmulo. considera que o tratamento mais favorvel dever ser
dcternlinado tendo em conta o diploma. na sua globalidade.
Esta teoria critica-se pela grande dificuldade que existe em efectuar
uma comparao entre conjuntos de nonnus. Cada diploma. no seu conjunto. purte de pressupostos diversos e. por isso. comparar regras. mesmo
no seu conjunto. que assentam em parmetros diferentes. pode levar. eventualmente. a solues aberrantes. De facto. se um determimlio1:onjunto de
regras assenta num dado pressuposto. e. em outro diploma. as solues
I Sobre as vrias teorias. cfr. MENFZES COROEIRO. Mallllal. cit.. pp. 208 5S. c "Princpio do Tratamento mais Fa\'Or\'el... ... cit., pp. 124 5S.; ACCIO LoURFJIIO, "O Princpio
do Tratamento ... , cit., pp. 105 SS.; ARANGUREN in MAZZONI, Dirillo dt'l LaI'oro.I, cit.. pp.
215 5.; Mmrroy A MElGAR. Dm'cho dI!! Trabajo. cit.. pp. 223 5S.; MASCARO NASClMEIO'O.
Curso (/~ Direito do Trabalho. 14.' cd . S. Paulo. 1997, pp. 23655.; RAUl. VENTURA. T~orlI
da R~/artio Jurdica d~ Tmhal/ro. cit., pp. 198 s. e .. O Cmulo e II Conglobao nll
Disciplina das Relaes de Tmbalho. O Direilo 94 (1962). pp. 201 SS.; BERNARDO XAVIER ... Sucesso no Tempo..... cit . pp. 485 ss.

Captulo III -

FOllleJ

do Direito do Tralml/IO

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265

baseiam-se em fundamento divenio. pode chegar-se a uma concluso errada


quanto ao tratamento mais favorvel. sempre que se procedu comparao
de conjuntos de nonnas de distintos diplomas. Alm disso. no pucfico
que num diploma se possam destac~lr grupos de normas com algum~l relao entre si; isto porque. cada grupo de nornlas pode. por sua vez. estar na
dependncia de outras disposies.
Se, por exemplo. num diploma se estabelece que ~IS frias so de
vinte dia.. e que o trabalhador pode dar. em cada ano. sem perda de vencimento. dez faltas injustificadas. na realidade so conferidos trinta dias de
frias. Se num outro diplomu se vem dizer que as frias so de trinta dias
e que ao trabalhador no concedido o direito de dar faltas injustifICadas,
no se podem comparar em globo as regras quanto a faltas. por um lado. e
as relativas s frias. por outro.
Importa concluir que. mesmo os grupos de normas, podem no ter
uma verdadeira autonomiu. sendo difcil chegar-se a uma soluo vivel
atravs da teoria da conglobao.
IV. A teoria da conexo interna, como uma subespcie da teoria da
conglobao, considera necessrio procurar grupos de normas incindveis.
de modo a compar-los. So esses grupos de nonnas de cuda diploma. por
se encontmrem numa conexo interna. que vo ser comparados. de modo
a chegar soluo mais favorvel para o trabalhador.
Mantm-se aqui. de certa forma. todas as cticas feita.. teoria da
conglobao. Para alm disso. em relao teoria da conexo interna
acresce a dificuldade de saber quando que as normas fuzem parte de um
grupo em conexo interna. pois no serc pucfica a determinao da existncia de um grupo incindvel de normas.
V. Qualquer uma das tres teorias indicadas revela-se, por um lado.
inadequada ao assentar em parmetros subjectivos l e. por outro. toma-se
difcil encontrar utilidade nas solues preconizadas.
Tendo cm conta as consideraes fcitns nesta alnea deve concluir-se
que. em direito do trabalho. o conflito hierrquico de normas deve ser
resolvido de acordo com as regras gerais. No pare<:e que existam razes
pam estabelecer solues diversas das que vigoram nos outros ralllos do
direito.

I Cfr.. lOOa\'ia. em sentidu diferente MF..NF.7.f_>; ('ORDEIRO. Malllltll, cit.. p. 211.

Direito tio Trabalho

266

VI. Assim, o conflito hierrquico de normas no direito do trabalho


deve ser resolvido nos seguintes termos.
Como princpio bsico vale a regra de a norma superior prevalecer
sobre l inferior, mas importa distinguir duas situaes.
Primeiro, sabido que a nornm proveniente de fonte superior prevalece sobre a de fonte inferior, mas preciso saber se a disposio de fonte
superior estabelece uma norma imperativa (ou injuntiva l ). No caso de
constar da fonte superior uma norma imperativa, a regra proveniente de
fonte inferior tem, necessariamente, de a respeitar; no pode esta ltima
estabelecer contra o disposto numa norma injuntiva de fonte superior.
mesmo que seja em sentido mais favorvel ao trabalhador. Assim. no caso
de uma lei da Assembleia da Rcpblka impor um determinado regime de
modo imperativo, est vedado a uma conveno colectiva de trabalho
estabelecer regra mais favorvel para o trabalhador do que a constante da
lei 2 . Por isso. no podem incluir-se numa conveno colectiva limites
contratao a termo diferentes dos constantes nos arts. 129. e ss. do CT.
mesmo que tais limitaes se considerem mais favorveis ao trabalhador,
ou uma reduo das situaes de justa causa de despedimento, previstas no
art. 396. do CT, apesar de tal diminuio ser favorvel ao trabalhador3, ou
um aumento do nmero de dias de faltas justificadas, estabelecido no art.
227. do CP, assim como estabelecer perodos de funcionamento das
empresas de que possa resultar vantagens para os trabalhadores (art. 533.,
n.O I. alnea b), do CT)5.
I Quanto queslo terminolgica. cfr. OLIVEIRA ASCENSO. O Dirt!to. cit . pp.

506 ss.
2 AI.ONSO OLEA/CASAS BAAMONDF.. DerecllO dei Trabajo. cit., p. 838. acrescentam
Ilue a conveno colectiva no pode igualmente dispor em matria de reserva absoluta de
lei. subtmda ao poder normativo destes instrumentos. Atenta esta considemo. de
pondcmr. designadamente. a inadmissibilidade de qualquer trutamentolnnis favorvcl ao
tmballmdor cm matria de greve. constante de conveno colectiva.
.\ Cfr. Ac. ReI. Lx. de 4n1199O. CJ XV (1990). T. IV. p. 186. no que respeita a
pm7.os de procedimento.
.\ MOITA VEIGA. lies. cit.. pp. 129 s. de opinio que as faltas por altura do
casamento (aIt. 23.. n.o 2. alnea a). da LFFF - correspondente ao art. 225.. n.o 2. alnea
a). do
no esto sujeitas limitao constante do art. 24.. n.o 3. da L1'Ff (corres
pondente ao art. 226. do CT). onde se considem nula qualquer alterao s regra.o;legais
constante de contmto individual ou instrumento de regulamentao colectiva. E.'Ita inter
pretao no conduz. contudo. a uma unidade do sistema de faltas.
5 Quanto anterior proibio de a conveno colectiva regular benefcios comple
mcntares gamntidos pelo sistema de Scgllmna Social (art. 6.. n. o I. alnea d. da LRCT)

Cn

Captlllo 111- FOllles do Direito do Trabalho

------------~-------

267

Em segundo lugar. quando emana de fonte superior uma regra dispositiva. designadamente supletiva. nada impede que uma norma inferior
estabelea um regime mais favorvel ao trabalhador. De facto, se a norma
superior dispe num determinado sentido. no sendo imperativa. admitiu-se to-s uma soluo supletiva. que no se imps (p. ex .. os prazos de
procedimento disciplinar no so totalmente imperativos, art. 383., n.O 2.
do CT)I. Neste caso. a norma inferior pode estatuir em sentido diverso.
dentro de uma margem de liberdade conferida pelo regime institudo por
fonte superior, estabelecendo uma regra mais favorvel ao trabalhador2/ 3
Mas. em contrapartida, atendendo ao disposto no art. 4.. n.o I. do CT.
nada obsta a que. sendo a norma dispositiva. uma conveno colectiva
estabelea um regime mais gravoso pam os trabalhadores do que o prescrito na lei. por exemplo quanto a certos aspectos do tempo de trabalho.

-~<.:

- que foi banida pelo Cdigo do Tmbalho -. efr. Ac. STJ de 24/6/1992. BMJ 418.
p. 653; Ac. STJ de 16/6/1993. O (STJ) I. T. III, p. 261; Ac. STJ de 22/211995. CJ (STJ).
I. T. I. p. 275.
I Considerando que a conveno colectiva pode estabelecer em sentido diverso de
norma dispositiva da lei. dr. ARANGUREN iII MA7Z0SI. Dirillo dei Lavoro. I. cit.. p. 214.
Do mesmo modo. SOlLNER. Arbesredlls. cit .. pp. 46 s . aceitando que a lei ocupa uma
posio hierrquica superior conveno colectiva. distingue normas impemtivas e
dispositi vaso
2 A norma dispositiva, tanto permissiva como supletiva. no tem de conferir um"
total liberdade de actuao. pode. antes. permitir uma actuao dentro de certos limites; ou
seja. em determinados casos. a norma pode ser s parcialmente dispositiv3. Como refere
MmITEIRO FERNANDES. Direito do Tmbal/IO. cit.. pp. 112. a norma pode ser imperati\a.
limitativa de condies mnimas: com 11m elemento imperativo e outro permissivo. "d.
tambm AcCIO loURENO. "O Princpio do Tmtamento ... . cit.. pp. 98 e 101 s.; BARROS
MOURA. A COllvl!lIo Colectil'a. cit . pp. 1485S.
A propsito destas normas impcmtivas de condies mnimas. BARROS MOURA. A
COI/I'I!II(t10 Colectim, eit. pp. 169 .'Is. c MRIO PINTO, Direito do TralmlllO. cit.. pp. 168
.'Is . aludem chamada ordem pblica social. Os autores franceses costumam tmtar o
problem" do lal'Or Itlboratoris na relao hierrquica de normas recorrendo idci:1 de
ordem pblica social. cfr. COtrrURIER. Dmit c/II Tramil, I. cit.. pp. 54 s.: LVON CAENI
IPJ!iSIERlSUPIOT. Droit dll Tral'llil. 18! ed . Paris. 1996. pp. 54 sS .
3 Contestando esta forma de solucionar o problema. por a considerar de tipo estatu
trio. dr. MENEZES CORDEIRO. Mal/llal. cit. .pp. 211 .'IS. e O princpio do Tratamento mais
FavorveL. cit.. pp. 128 55. O autor (Manllal. cit .. pp. 219 .'Is. e "O Princpio do Tr.Jta
mento mais favorveL. cit.. pp. 135 S5.) prope que () conflito hierrquico de fontes em
Direito do Tmbalho se resolva pela aplicao da norma mais favorvel ao 1mbalhador determinada atravs da teoria da conexo inten13 -. excepto na hiptese de a norma supe
rior tcr uma pretenso de aplicao efectiva.

269

/Jjrei/o do TralHl/lw

CU{Jllllo 111- Fotllf".f do l)irdto do Trabalho

admissibilidade da contratao em regime de comisso de servio ou a


regras de procedimento disciplinar.

Estas so as nicas possibilidades '1ue existem relativamente ~10 conflito hierr'luico. Todos os casos devero ser resolvidos dentro destes parmetros l .
Em suma. o conflito hierrquico de normas no direito do trabalho
deve ser resolvido 1I0S lennos gerais.

VII. Em relao a esta ltima hiptese (nonna legal dispositiva). importa ainda distinguir tn,~ situaes.
A lIomla de fonte superior. sendo pennissiva. pode estabelecer um
limite mximo imperativo. Por exemplo, quando se estatui que o trabalho
suplementar tem como limite cento e cinquenta horas por ano (art. 200.,
n.o I, alnea b). do
a nonna de fonte superior estabelece o mximo,
mas poderia impor-se um nmero inferior a cento e cinquenta horas numa
regra proveniente de fonte inferior l . Do mesmo mudo, quando se fixa um
perodo nonnal de trabalho mximo de oito horas por dia e quarenta horas
a nonna inferior pode detemlinar um
por semana (arl. 163., n.o I, do
lImero de horas inferior ao mximo legal. Nestes casos, a pennissividade
da norma tem um limite mximo.
Diferentemente, como segunda hiptese, a norma permissiva superior pode estabelecer o limite mnimo. Por exemplo, estatuiu-se uma retribuio mnima de X euros (art. 266. do CT) ou o perodo anual de frias
com a durao mnima de vinte e dois dias (art. 213., n.o I. do CT). A
nonna inferior (p. ex., uma conveno colectiva) pode estabelecer uma
retribuio acima do limite mnimo. mas no lhe facultada a possibilidade de determinar um salrio abaixo daquele limite; o mesmo se diga
com respeito ao perodo de durao das frias.
Terceiro. a nonna superior estabelece uma margem de discricionariedade entre. nomeadamente uma vantagem mxima e mnima. dentro da
qual a norma inferior pode dispor. Por exemplo. se a norma superior determina '1ue o perodo de trabalho dirio dever ser intem)mpido por um
intervalo de durao no inferior a uma hora, nem superior a duas (art.
174. do CT). a conveno colectiva de trabalho pode estabelecer um descanso entre esses dois limites 2.
,

Cn.

Cn,

I Exepcionalmente. no ano 369.. n.o I. do LI admitese que os Iimilt.'S mximos


onstantes do art. 368. do CT (quanto aos montantes da~ multas e dias de suspenso)
podem ser e1e\'ados at ao dobro por instrumento de regulamentao olt.-ctiva do trabalho.
Tuis agrolvamentos. que tm omo limite mximo o dobro \.'SI:lbcleddo na lei. senio natu
mlmenlc menos favorveis ao trabalhador.
2 Sobre esta questo. atendase. onludo. ao disposto no n. I do art. 175 .. do (T.

VIlI. Do disposto nos arts. 4. e 531." do CT pude concluir-se que.


em direito do trabalho. no h qualquer particularidade no que respeita ao
conflito hierr'luico de nonnas, pois vale o regime regra.
Das expresslx.'S salvo quando delas resultar o contrrio,) (art. 4..
n.o l. do CT). se delas no resultar o contrrio (art. 4., n.o 3. do CI') e
se daquelas disposies no resultar o contrrio (art. 531. do CT) de
concluir que vigora a regra geral de aplicao de nonnas, em detrimento
do favor lllb()ralOr;.~2. A aplicao preferencial do instrumento de regulamentao colectiva ou de clusula contratual em detrimento da lei s vah:
na medida em que a nonna legal o admita.
Tendo em conta que o direito do trabalho. antes de se autonomizar.
fazia parte do direito civil, o princpio do tratamento mais favorvel
justificava-se por uma razo de ordem histrica; pretendia-se aplicar as
nonnas de direito civil de forma diversa. o mesmo se passando quanto aos
contlitos hierrquicos. Mas. em 1969. por altura da elaborao da Lei do
Contrato de Trabalho, assentou-se no pressuposto de no ser necessrio
estabelecer o princpio do tratamento mais favorvel. Nestes tennos, o art.
I Conlrariamente ao que afinnam MO:''TEIRO FERNASDES, Direito do Trabalho. dt..
pp. 118 s . ACcIO loURENO, Princpio de Trotamentu ... . cit. p. 99 e BARROS MOURA.
A COn\'eno Coke/im. dt.. p. 158. no parec:e que se de\'a presumir no sentido de. na
dvida. a nonna superior estabcleer ondics mnimas. pennitindo que a fonte inferior
disponha em sentido m:s fa\orn\'el. Todavia. em direito prhado. por via de regra. quando
nada se disponha em sentido contrrio. cstabck-emse regimes supleti\'os que. omo tal.
podem ser afastadas pelas partes no contrato ou por fonles inferiores. Este princpio de
direito privado. no obslante em direito do trabalho existir um menor nmero de nonnas
de c:ar.kter d'iJ!O"ilivo. pode. nalguns asos. levar a oncluir que o legislador estabcleeu
uma regro suplelvu. :It porque. como refere BERNARDO XAVIER. Curso. cit., p. 259, a
adaptabilid:lde da legislao labornl. retirando-the a arga injuntiva. tem vantagens. QU:Ulto
ao prindpio da supletividade do direito privado e as suas derrogacs em direito do
trabalho. dr. ALOSSO OI.EAlCASAS BAAMONDE. Derec/w dei Trrlbajo. dt.. pp. 1129 s.
JAVII.lIER. Droit du Tml"Cli/. dt.. pp. 156 ss . ontrariando a tradidonal rigidez do direito
do lrobalho, ulude a ullliltclIllnda para n desregulamentao laboral. admitindo a supres
so de prote~:cs.
2 Nesle sentido. MARIO "lrilO. Dir<"/o do TmJxuho. cit.. pp. 164 S.

270

Direilll tio Trabalho

CaJlllllo III - FOl/tes tio Direito do TmlmlllO

13. da LCT determinava que o conflito hierrquico se resolvia nos termos


gerais. podendo a norma inferior impor um tratamento mais favorvel para
o trabalhador. se no estiver em oposio com a superior. O Cdigo do
Trabalho. no art. 4. 0. nesta senda de histrica de limitao do princpio do
tratamento mais favorvel. estabeleceu que o conflito hierrquico se
resolve nos termos gerais, podendo a norma de fonte inferior. na medida
em que a norma de fonte superior o permita. estabelecer num sentido mais
ou menos favorvel ao trabalhador.
Mas o facto de se considerar que no h qualquer particularidade em
sede de conflito hierrquico de normas no retira ao direito do trabalho a
sua autonomia. O direito do trabalho continua a ser um ramo do direito
autnomo. no obstante a inexistncia de um princpio de tratamento mais
favorvel.

::...

mesmo neste aspecto no tem relevncia o princpio do tratamento mais


favorvel. pois a norma ~ fonte hierarquicamente inferior (instrumento de
regulamentao colectiva), no seu campo de aplicao especfico. mais
concreto, pode estatuir de forma mais ou menos vant~ljosa do que. em termos genricos. era pretendido pela norma de fonte superior (art. 4.. n.o I.
do Cf). Dito de outra forma. naquela margem de liberdade que a norma
superior deixa inferior, estu pode dispor no sentido mais ou menos vantajoso para o trabalhador, tendo em conta o parmetro genrico determinado na norma de fonte superior.

c.3) Conflito elltre instrumentos de reglllamel/tacio colectiva de trabailIO


I. No se tratu de um verdadeiro problema de conflito hierrquico de
normas, mas de oposio entre regras que se encontram no mesmo plano l .
S h verdadeiramente conflito quando as duas convenes colectivas se mantm em vigor. pois havendo substituio, a que se aludiu anteriormente (n.o 4.a.2, est-se perante uma hiptese de sucesso no tempo
de instrumentos de regulamentao colectiva de trabalho.
No art. 14., n.o 2, alnea bJ. da LRCT detenninava-se que, no caso
de conflito entre convenes colectivas. prevaleceria aquela que. no seu
conjunto, fosse mais favorvel para o trabalhador. Mas a escolha cabia ao
sindicato representativo do maior nmero de trabalhadores. Esta soluo
foi abandonada pelo Cdigo do Trabalho, pois no wrrespondente preceito
(art. 536., n.O 3. do CT), deixou de se fazer aluso quer ao tratamento
mais favorvel quer escolha pelo sindicato mais representativo; segundo
o citado preceito, em caso de conflito no resolvido pelos critrios de especialidade enunciados no n.o I do art. 536. do CT, compete aos trabalhadores da empresa em relao aos quais se verifique a concorrncia. escolher, por maioria. o instrumento aplicvel (art. 536.. n.O 3, do Cf).
Enquanto uma lei nova revoga a anterior. a nova conveno colectiva
de trabalho. se no for celebrada exactamente pelas mesmas partes, no
afasta a aplicao da precedente2 ; podem. assim, manter-se em vigor

IX. A soluo contrria. admitindo que em caso de conflito hierrquico prevaleceria a norma mais favorvel ao trabalhador. ainda que proveniente de fonte inferior. levaria ao puro subjectivismo. incerteza das
decises e a solues injustas. Aceitar. por exemplo, que uma conveno
colectiva de trabalho. por ser mais favorvel ao trabalhador. pode dispor
contra regras imperativas de uma lei inadmissvel.
Deve. pois. prevalecer a norma de fonte hierarquicamente superior e
no aquela que conduza melhor soluo. dentro dos parmetros j
indicados.
Assim. o princpio do tmtamento mais favorvel ao trabalhador, relativamente ao conflito hierrquico de normas. imagem do que se referiu
a propsito da interpretao. ser entendido como um mero resqucio
histrico. no se retirando dele qualquer soluo concreta.
X. Porm, como na grande maioria das situaes. a norma de fonte
superior estabelece uma regra genrica. com limites mxinIJ ou mnimo.
a norma da fonte inferior, tendo um campo de aplicao mais restrito. mais
delimitado. prevalecer; esta prevalncia no tem por base o princpio do
tratamento mais favorvel, trata-se de uma razo de especialidade, entendida no mbito genrico de supletividade da norma superior. A norma de
fonte superior, por ser mais genrica. deixa um campo de actuao especfico norma de fonte inferior e. nessa medida. esta aplica-se I. Mas
,

I crr. MENI;ZF-~ CORDEIRO. Mal/ual. cit.. p. 21!!: MmrrEIRO FERNANDES, Direito do


Trabalho. cit.. p. 112: BERNARDO XAVIEK. Cllrw. cil.. pp. 256:..

271

.~.

I Sobre esta questo. consulte-se AAVV. P/llra/idad y SlIcesilI de COII\'ellios .\'


COlltro/ de Sll Cllmp/imief/lo. Madrid. 1992: AA VV. Rapporti tra Commlli Co//et/i\'i di
Diverso Lh'e//o. Milo. 1982.
2 No h conflito se numa empresa vigorar mais de uma conveno colectiva. cclc-

272

Direito do Traballlo

vrias convencs colectivas de trabalho, havendo interesse em resolver o


conflito que possa surgir. Na medida em que as convenes colectivas em
confronto tenham campos de aplicao diferentes. mas convirjam em
alguns aspectos. pode existir um conflito de aplicao.
Este um problema espectico do direito do trabalho.
Mas de modo diverso do que se dispunha no art. 14., n.O 2. alnea b),
da LRCT, no citado n.o 3 do art. 536. do CT no se invoca o princpio do
tratamento mais favorvel ao trabalhador. Esta soluo de recurso, que s
se aplica depois de inviabilizados outros mecanismos (n.o I do art. 536.
do CT), jl no faz qualquer aluso ao princpio do tratamento mais
favorvel.
Sempre que duas ou mais convenes se encontrem em oposio, h
que distinguir.
Primeiro. nos termos do art. 535. do CI. importa averiguar se se est
perante uma sucesso entre uma conveno colectiva. chamada horizontal
e uma conveno colectiva. denominada vertical. Nos termos do art. 535.
do CI. o conflito entre as convenes colectivas profISsionais (horizontais) e as convenes colectivas de um ramo de actividade (verticais)
dirimido a favor destas ltima.;;; prevalecem as convenes verticais porque so mais especficas. pois as convenes colectivas profissionais, chamadas horizontais. ao abrangerem uma ou mais profisses. apresentam-se
com um mbito mais genrico.
Em segundo lugar, o art. 536.. n.o I. alneas a) e b), do CT dispe
que. sendo o conflito entre acordos de empresa e acordos colectivos, por
um lado, e contratos colectivos, por outro, prevalecem os primeiros, porque o acordo de empresa um instrumento colectivo mais especfico. na
medida em que foi negociado por uma associao sindical com uma s
empresa, atendendo s especificidades desta. O mesmo argumento vale no
confronto entre os acordos colectivos e os contratos colectivos.
Dos arts. 535. e 536.. n.o I, do CT retira-se que olonflito entre
instrumentos de regulamentao colectiva se resolve mediante um princpio de especialidade I.

bradas por sindicatos diferentes. pois cada uma aplica-se aos Irnbalhadores filiados na
associao sindical outorgante. cfr. Ac. STJ de 27/5/1992. BMJ 417. p. 545; Ac. STJ de
13/411994. CJ (STJ) II. T. I. p. 295; Ac. STJ de 2/10/1996. BMJ 460. p. 499.
I Neste sentido. cfr. MOITA VEIGA. Lies. cit.. pp. 130 s.

_ _ _ _ _Ca!Jlu{o /JI - FOI/teor do

lJireito do TralJt/1I1O

273

III. Mas no se estando perante um conflito entre convencs colectivas especficas e genricas. em que prevalecem as primeiras. recorre-se ao
disposto no art. 536.. n. 3, do CT, e, nesse caso. vale a regra da escolha
por parte dos destinatrios (trabalhadores) sem se atender ao princpio do
tratamento mais favorvel. Na ausncia de escolha. vale o instrumento de
publicao mais recente (art. 536., n.O 5, do CT).

Bibliografia:

,.

LEAL AMADO. Tratamento mais Favorvel e art. 4./1. do Cdigo do Trabalho: o fim de um princpio, Temas Laboruis. Coimbra. 2005. pp. II e ss.;
MENEZES CORDEIRO. Manual, cit.. pp. 204 a 223 e O Princpio do Tratamento
mais favorvel no Direilo do Trabalho Actual. Direito e Jus/ia. III (19&7/88),
pp. III a 139; MONl"EtRO FERNANDES. Direito c/o Trabalho, cit., pp. 110 a 119;
ACCIO louRENO. Princpio do Tratamento mais Favorvel, ESflldos sobre
Temas de Direito c/o Trabalho. Lisboa. 1979. pp. 91 a 110; BARROS MOURA,
A Conveno Colectiva entre as Fontes de Direito c/o Truba/JIO. Coimbra. 1984.
pp. 147 a 183: MRIO PtNTO. Direito do Trabalho. cit.. pp. 160 a 170; MRIO
PINTo/FURTADO MARTINS/NUNES DE CARVALHO. Comefltrio, cit. anot. 11.1 e 2 o
art. 13.. pp. 64 a 67: GONf,-ALVES DA SILVA. anotao aos arts. 4. e 531. in
ROMANO MARTINEZ 1 Luis MIGUEL MONTEIRO 1 JOANA VASCONCEl.OS 1 MADEIRA
DE BRITO 1 GUILHERME DRAY 1 GONALVES DA SILVA. Cdigo do Trabulho Anotado. cit.. pp. 77 e S5. e 823 e s.; RAL VENTURA. Teoria da Relaiio Jurc/ica de
Trabalho. cit., pp. 195 a 206; MalTA VEIGA. Lies, cit., pp. 129 a 134; BERNARDO XAVIER. Curso, cit . pp. 253 a 264.
0

CAPTULO IV
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CONTRATO DE TRABALHO

SECO I

ASPECTOS GERAIS
11.
Noo; elementos

I. Negcio jurdico bilateral

I. O contrato de trabalho um negcio jurdico obrigacional. ou seja.


estruturalmente. apresenta-se como um contrato de direito civil. em particular. de direito das obrigaes. correspondendo a um dos contratos em
especial (arts. 874. e ss. do CC). No Cdigo Civil. o contrato de trabalho
inclui-se. pois. entre os regimes especiais previstos no Ttulo II. do Livro
respeitante ao direito das obrigaes.
Nesta perspectiva obrigacionaI. importa aludir ao contrato de trabalho. no sendo pelo facto de reportar o estudo deste negcio jurdico ao
direito das obrigaes que o direito do trabalho perder a sua autonomia.
como se esclareceu supra 3. n.O 3.
Sendo o contrato de trabalho um negcio jurdico obrigacional aplicam-se-Ihe, nomeadamente. as regras gerais do negcio jurdico (arts.
217. e ss. do CC). dos contratos (arts. 405. 0 e SS. do CC). do cumprimento
das obrigacs (arts. 762. e ss. do CC) e do no cumprimento das obrigacs (arts. 790. 0 e ss. do CC).

II. A noo de contrato de trabalho encontra-se no art. 10. do Cf.


que transcreve. com ligeiras alteracs. o disposto no art' 1152. do CC:
Contrato de trabalho aquele pelo qual uma pessoa se obriga. mediante
retribuio. a prestar a sua actividade intelectual ou manual a outra pessoa.
sob a autoridade e direco destn ... No art. 10. do Cf. atendendo ao facto
de se admitir a pluralidade de empregadores (nrt. 92. do Cf). altera-se a
parte final do preceito transcrito do seguinte modo: a outra ou outras

271<

Ca{ltlll/lIV - Colllra/o til' Tmballro

Oirlo do Traballlo

pessoas. sob autoridade e direco destas. Por outro lado. no referido


preceito do Cdigo do Trabalho deixa de se fazer referncia actividade
intelectual ou manual. substituindo. simplt.-smente por actividade. pelos
motivos indicados infra 16.1.
Como definio legal. no vincula o intrprete:. aplicador do direito.
mas deve ser tida em conta para dela se retirarem os elementos identificadores do contrato de trabulho l . Antes disso. cabe esclarecer que. por vezes.
tanto a legislao. como a doutrina e a jurispmdncia empregum a expresso contrato individual de trabalho. por oposio u contrato colectivo de
trabalho. mas estu contraposio. ulm de no ser terminologicamente correcta 2 desnecessria. pelo que. tal como se fixou correctamente no Cdigo
do Trabalho. se utilizar to-s a locuo contrato de trabalho.
Por vezes. distingue-se o contrato de trabalho da rcllo laboraP.
correspondendo esta execuo de prestaes laborais. ainda que no
exista um contrato de trabalho fonnal ou que essa execuo j no corresponda ao prescrito inicialmente no negcio jurdico. Todavia. utili7.ar-se-.
em regra. a expresso contrato de trabalho como vnculo dinmico que.
por ser de execuo continuada. se modifica pela sua prpria execuo.
O primeiro elemento constante da noo transcrita respeita ao facto
de se estar perante um negcio jurdico bilateral; sendo um produto da
autonomia privada e resultando do encontro entre uma proposta c uma
aceitao. Como negcio jurdico bilateral. pressupe duas declamcs de
vontade contrapostas. que esto na origem do contrato de trabalho.
Apesar de a definio legal no circunscrever a relao laboral a um
tipo especfico. muitas das vezes. monnente no Cdigo do Trabalho. o
I Cfr. MF.NEZES CORDEIRO. Manllal dl' Direi,o do Trabalho. Coimbra. 1991. p. 517.
A defin\"o legal do contrato de trabalho constitui uma especificidade do nosso
ordenamento, no se encontrando. por via de regra. tal noo em diploma... de outros pases
(dr. MOlTA VEIGA. Lic;es dl' Dir,o cio Tmbalho. H.' ed . Lisboa. 2(XXJ p. 307). Mas a
c\istncia de uma noo legal ,,:lo c\c1usiva destc ncgcio jurdico; vcja-se. por eltempio. as definies de compra c vcnda (an. H74.0 do CC'). de locao (an. 1022. do CC) ou
dc cmpreitada (an. 1207. do CC).
2 O conlrato colcctivo de trabalho um tipo de conwno colectiva de trahalho.
que. por sua vez, uma das modalidades de instrumento de regulamentao colectiva de
tmbalho (~'cI. supra 8.8).
3 Cfr. SCHAUB. Arbt'itsr..dlls-Htlllllhl/ch. 9 .. cd., Muniquc. 2000. pp.l99 ss.
I'ERSIAStll'RoIA. Cotllralto l' Rapporro di Lmwo. Pdua. 2001. p. 67. afinnam que a relao dc tmlr.dho tem origem no contraio c tcm uma ..-strutura complclta. Idntica contraposio feita por ROSRIO PAL'IA RAMALHO. Da A/IIOflClmia Dogmtica do Direito do Tra/J<I/h ... Coimbra. 200 I. pp. I t 7. 126. 239 c 465.

------------

----------------

279

legislador relaciona o contrato de trabalho com a activid~lde realizlIda na


fbrica. no escritrio; em suma. na empresa. Parte do pressuposto de que
o ontrato de trabalho um negcio jurdico bilateral ajusHldo para produzir efeitos no seio empresarial.

2. Prestao de uma acth'idadc


I. O segundo elemento que se retira da definio constante dn ~Irt.
10. 0 do CT implica a obrigao de prestar uma actividade por parte do
trabalhador; ou seja. o objecto principal do Ile:gcio jurdico. o que melhor
identifica o contmto de trabalho. a prestao de uma actividade humana.
intelectual ou manual. O pagamento da retribuio. sendo uma contrapartida indispensvel. no corresponde ao elemento mais representativo
do contrato de trabalho.

i
t

I,,
j

,I'"
i

II. No domnio da relao laboral pressupe-se a existncia de uma


prestao de facto. De entre as prestaes de facto. a actividade laboral
corresponde a uma obrigao de meios. que impe uma actividade a
prosseguir. independentemente da obteno do seu fim; deste modo. a no
obteno do fim . em princpio. irrelevante. pois no afecta. nem a validade. nem a perfeita execuo do contrato de trabalho. Assim. se o trabalhador desenvolver a actividade diligentemente. mas, por causa que no
lhe seja imputvel. o fim pretendido pelo empregador no se veriticar. a
remunerao continua a ser devida I.
O empregador ter de providenciar no sentido de a actividade desenvolvida atingir o fim pretendido; se este no for obtido um risco du entidade patronal. na medida cm que tem de pagar a retribuio devida pela
actividade do trabalhador. no obstante o objectivo no se ter atingido.
Pelo contrrio. a prestao de resultado caracterstica do contntto de
prestao de servio (art. 1154. 0 do CC). A actividade labontl no ter de
ser. nem efectiva. nem proveitosa para o empregador. basta que o trabalhador esteja disposio da entidade patronal para a realizar2_
I Pressupe-se que o trab;llhador tcnha agido com a diligncia quc. no ca.<;() concreIo. lhe erd cltigida. atendendo ao disposto no ano 121.. n.o I. alnea d. do ( I c ano
4H7.0 do CC
2 Cfr. MorHElRO FF.RNANOF_'i. Dirt'i'/1 c/o Traballro. II.' ..-d . Coimbra. t99Q. pp, 123
5.; MOITA VfJG .... Lie.t. cit .. pp. 308 S.

Dirt'ito do Trabalho

("111"11110 IV - Colllrato dt' Traballro

III. Sendo o objecto do contrato de tmbalho uma prestao de facto,


errnea a ideia de que o trabalhador vende a sua fora de trabalho. O
trabalho no se vende, presta-sei.

II. O poder de direco resulta de dois factores: a falta de concretizao, prpria da actividade laboral. e a mtua colaborao, que caracteriza
a relao de tmbalho.
A falta de concretizao da prestao do trabalhador corresponde a
uma peculiaridade do contrato de trabalho. pois. por via de regra. nele no
se especfica. ao pnrnlcnnr. de forma cxaustiva. ;1 activid'lde a desenvolver. em cada momento. pelo trabalhador l ; admite-se que o trabalhador
possa dcsempenhar vrias actividades dentro do parmetro determinado.
em particular pelo objl.octo do contrato. Como normal que haja um acordo
genrico quanto actividade a desenvolver, toma-se necessrio que o
empregador possa. em cada momento. concretizar a actividade a realizar
efectivamente. Esta faculdade de especificar a actividade. derivada da
natural indeterminao laboral. . por vezes. designada por heterodetermi nao do servio2.
O poder de direco tem em vista individualizar a prestao do trabalhador. concretizando &I &lctividade .1 desenvolver3 Da afirmar-se que a
prestao realizada sob &IS ordens e a direco do empregador.
Por seu turno. o trabalhador tem o dever de obedincia relativamente
s ordens emanadas do empregador (art. 121., n.o 1. alnea ti). do CT).
Estes aspectos. associados com a &llienabilidade da actividade e a
sujeio ao poder disciplinar. consubstanciam a subordinao jurdica.

2!!()

3. Retribuio

cr.

Como terceiro elemento da noo constante do art. 10. do


cabe
aludir ao carcter oneroso do contrato; a actividade tcm dc ser prestada
mediante retribuio. A retribuio. sendo contrapartida da actividade
desenvolvida, imprescindvel, pois no h contrato de trabalho sem retribuio; ou seja. o contrato de trabalho no poder ser gratuilo2.

4. Acth'idade subordinada
I. Em quarto lugar, a actividade deve ser exercida de fonna subordinada. O art. 10. do cr prescreve: ( ... ) sob a autoridade e direco destas [empregador(es)]; a designada subordinao jurdica do trabalhador
ao empregador.
A subordinao jurdica, para alm da alienabilidade e do poder
disciplinar (ld. supra 6.), na sua vertcnte mais caracterstica, tcm duas
facelas: o dever de obedincia, que recai sobre o trabalhador e o poder de
direco. conferido ao empregador.

I PAPALEONI in MAZZONI. Diritto dei W\"Oro. 1.6.- t:d . Milo, 19118. pp. 31855.
explica que o COnlmlO de lrabalho no se pode reconduzir ao esquema da compm e venda.
Num senlido divcr.io. sem carcler jurdico. MARX. IJas KapitClI. l.cipzigf 1929. Li\'m I.
2.- Seco. imilula o Caplulo IV Kauf und"erkauf der Arbeit.d:raft (compm e "enda da
fO~"lI de Imbalho). onde relaciona o Imbalho com as coisas (pp. 127 ss.). chegando a afirmar (p. ex . p. 129). que a fora de lrabalho colocada no mercado como uma mercadoria.
2 Todavia. o volunlariado. no consubsranciando uma rela;jo labord!. pode juslificar a aplicao de nonuas proteclora.~. como as que ad"m do regime de acidenles de trabalho. Sobre esla questo. \d. PEDRO UrrO PAIS OE V ASroNCUOS. Aplu'Clo Transtpil"a
cio L clt' Acidentes de Trabalho tu)S Contratos de /'r('stClro de S..rIim s('m Oef't'ndn
Cicl f.i:muimiCCl. Lisboa. 1998. designad."U11ente. pp. 33 ss. O regime do volunlariado consta
da l.ci n.o 71/98. de 3 de Novembm (Bases do enquadramenlo jurdico do voluntariado).
da '1uul consta um elenco de direitos do voluntrio no urt. 7.. 1:0111 destaque pam a
indemnizao por acidentes de trabalho e doenas profissionais (n.o I. alnea}).

281

III. O poder de direco e o correspondente dever de obedincia tm


limites; por isso. a definio c a detcrminuo do trabalho a executar pelo
trabalhador no podem ser feitos em ternlOS que excedam os parmetros
dentro dos quais o contrato foi ajustado. Por exemplo. tendo um trabalhador sido contralado para um servio de secretaria. no se lhe pode adjudicar um trabalho dc limpeza; as ordens do empregador tm de se inserir nos
limites em ljue se circullscn:ve a activid'lde acordada. isto . atendendo
categoria do trabalhador.

I Cfr. BERNAR[)O XAVIER. Curso d,' IJirt'ifO do Trabalho. 2.- cd . Lisbo.1. 1993. pp.
286s.
2 Cfr. MF.NFZES CORI>EIRO. MClnlllll. cil .. p. 518.

Apcsolr de no ser ngolUSo. pode dll.ef"-Se que. no contrato de trabalho. o empregador d ordens ao trabalhador. enquanto. no contrato de preSlao de servio. o beneficirio fornece inslrucs ao 1'!\.'Stlldor da act\idade.
4 Cfr. MARIO PINTo/FURTADO MARTINS/NuNES DE CARVAlIIO. Comentrio (h Ll
cio Trabalho. Vol. I. Lisboa. 1994. ano\. 11.3 ao art. 1.0. p. 25.
J

[)irt'ilo do Trabalho

282

IV. Em segundo lugar. a boa f na realizao da activid'lde. prevista


art. 119. 0 do CT, sob a epgrafe Princpio geral. a propsito dos direitos e deveres das partes no contrato de trabalho, pressupe que o trabalhador e o empregador cooperem na prossecuo de vantagens mtuas.
Para que no cumprimento das respectivas obrigaes e no exerccio dos
correspondentes direitos as partes procedam de boa f, toma-se necessrio
que, entre outros aspectos, a um seja conferido o poder de dirigir o trabalho. devendo o outro acatar essas ordens.
110li

12.0

Caractersticas

V. A subordinao jurdica apresenta-se como imprescindvel; uma


necessidade tcnica I, em especial nas modernas produes empresariais,
onde se exige da parte do trabalhador uma permanente adaptao ao trabalho a executar, porque cada vez mais difcil estabelecer. no contrato, uma
actividade concreta a desenvolver.

J. Negcio jurdico de direito privado

Bibliografia:

'.\

MENEZES CORDEIRO. Manual de Direito do Trabalho, Coimbra. 1991. pp.


517 c 518; MorEIRo FERNANDES, Direilo do Trabalho, II.' cd . Coimbra. 1999,
pp. 121 a 136; MRIO P1NTolFuRTADO MARTINS/NUNES DE CARVAI.HO. Come1l-

lr;o s Leis do Traballlo. Vol. I. Lisboa. 1994, anot. 11.2 e 3 ao art. 1.0. pp. 23 a
26; MOlTA VEIGA. Lies de Dirdlo do Trabalho, 8.' cd . Lisboa. 2000. pp. 307
a 310; BERNARDO XAVIER. Curso de Direito do Trabalho. 2." cd . Lisboa. 1993.
pp. 284 a 290.

err.

BERl'AROO

XAVIER. Curso. ci\.. p. 290.

J1

I. O contrato de trabalho uma figura negocial de direito privado l ,


estando. por conseguinte, subordinado ao princpio da autonomia privada.
nas suas vertentes da liberdade de celebra02 e da liberdade de estipulao de negcios jurdicos (art. 405. 0 do CC).
No obstante o princpio da autonomia privada, h a ter em conta.
principalmente no que respeita liberdade de estipulao do contedo.
determinadas normas que no podem ser afastadas pela vontade das
partes, as quais limitam a liberdade contratual. impondo, pelo menos. um
contedo mnimo imperativo. No contrato de trahalho. mais do que em
outros negcios jurdicos de direito privado, verifica-se a existncia de um
nmero elevado de nonnas illjulltivas; no entanto. os limites liberdade
contmtual no implicam a sua exclus0 3. Este nmero elevado de normas
I A qualificao do conlralo de lrabalho como um negcio jurdico de direilo pri\'ado parece indiscutvel. dr. nomeadamenle. MENF..zES CORDEIRO, Manlla/, cil. p. 518;
RUI PEREIRA .... A Garantia das ObrigacJcs clIII.:rgelllcs do ContraiO de Trabalho. O Direilo
197411987. p. 227; SOLLNER. GmncJrijJ cks Arbeitsrecltts. 12." ed . Muniquc. 1998, p. 247;
BI:KNAKDO XAVIER. Curso. cil., p. 284 .
2 Veja.se. todavia. a I'RT Rural de Beja. vora e Portalegre. de 10 de Selembro de
1tJ75 (j revogada). que impunha a contmtao de trabalhadores rurais em detenninadas
circunstncias. Est.'l e outr.!.~ limitacs lihcrdllde de celebmo relllcionllmsc com um
perodo poltico conturbado,
Contudo, por vezes, estabelecem-se benefcios para as empresas que contratem
detenninlldo tipo de trabalhadores (p. ex . desempregados de longa dumo ou pessoas
com deficincias fsicas). Quanto obrigao de conlralar trabalhadores deficientes nos
Direitos Alemo e Italiano. dr. DOTZ. Arbeitsreclll. 6.' ed . Munique. 2001. p. 47 e
PAI'ALEONI in MAZZONI. Diritto dei Lamm. J. cit .. pp. 462 e 469 55.
3 DiferenteD1Cnte. ROSRIO PALMA RAMAI.HO. Da Autollornw Dogrntim do Dir.'ittl
II" Tmbalho. Coimbra. 200 I. pp. 41 s .. :lSscnla numa essncia predominantemente impe

284

Direito do Trabalho

imperativas foi estabelecido. muitas das vezes. em defes~\ do trabalhador.


tendo em conta as desigualdades factuais existentes entre o empregador e
o prestador de trabalho, com vista a salvaguardar uma efectiva igualdade
jurdica.
II. Tal como os demais negcios jurdicos. () contrato de trabalho est
subordinado ao princpio do consensualismo (art. 219. 0 do CC). pelo que
no precisa de revestir forma especial. A regm constante do art. 219. 0 do
CC vem reiterada no art. 102.0 do er. No entanto. h excepes. que constam. em especial. do elenco do art. 103. 0 do er.
O consensualismo. para alm de facilitar a celeridade negocial. tem
essencialmente em vista a proteco do trabalhador. no se pondo em
causa a validade dos contratos no formalizados t Da que a inobservncia
de forma. quando ela exigida. no determine. por via de regra. a invalidade do contrato de trabalho.

2. Negcio jurdico bilateral, nominado c tpico


I. A relao jurdica laboral pressupe a existncia de um negcio
jurdico bilateral. porque resulta do encontro entre duas vontades contrapostas. Como em qualquer contrato. a relao que se estabelece entre
empregador e trabalhador diferencia duas partes com interesses contrapostos. mas que se conjugam.
II. Para alm disso. a figura em apreo com.-sponde a um negcio
jurdico nominado. na medida em que a lei lhe conferiu um IIomell illris.
designando-o contrato de trabalho (arts. 10. 0 do cr e 1152. 0 do CC).
III. O contrato de trabalho qualifica-se como um nelcio jurdico
tpico. atendendo ao facto de existir uma regulamentao prpria e autnoma na lei: como legislao especial de indicar o Cdigo do Trabalho
rativa do sistema nonnativo laboral. Como esclarece SERRANO AkliUESO. I Teora de
las f'ut'fltes 1.'11 1.'1 Derecho Indh'idual dei TralNljo. R.'I'isin Crtica. Madrid. 2000. pp. 156
SS . a flexibilidade laboral tem conduzido ao afastamento de muitos limites ii autolllllllia
privada. Vejase. contudo. AVIo. I Diri"i IlIviolabili 1/(,1 Rapporto di LilI'(IfO. Milo. 2001;
PERA. Le Rim/flC"e I.' te Transa:.ioni dd lI"Oflltorl.'. Milo. 1990.
1 Para haver contrato de trabalho bastil (Iue. por conscnso. algum desen\'olva uma
acti\'idade subordinada para outrem. mediante retribuio.

CUl'flllo IV - ContraIo de Trabalho

--------------

--------------

2115

e a Legislao Especial. que o regulamente. alm de diplomas avulso relativos a contratos de trabalho com regime especial.
Do regime particular estabelecido para () contrato de trabalho. mais
do que em outros negcios jurdicos. constam vrias normas injuntivas.
no se podendo. contudo. concluir que todo o regime seja imperativo.

3. Negcio jurdkn cau.~"


O contrato de trabalho um negcio jurdico causal. porque as obrigaes das partes esto na dependncia de uma causa; no valem por si.
como ocorre nos contratos abstractos. No nosso ordenamento jurdico.
como princpio geral. os negcios jurdicos so causais I : s h negcios
jurdicos abstmctos em situaes excepcionais. por exemplo. negcios
cartuIares.
O contrato de trabalho integra-se nas situaes negociais comuns.
sendo necessrio indagar da fonte (causa) das prestaes cujo cumprimento se exige s partes. Deste modo, os deveres de desenvolver uma actividade ou de remunerar o trabalhador. bem como outras prestaes emergentes da relao laboral. s so eficazes se demonstrada a respectiva causa.

4. Negcio jurdico obrigacional


l. O contrato de trabalho um dos contratos em especial que consta
da segunda parte do Ttulo II do Cdigo Civil. sob a epgrafe Dos Contratos em Especial.
Para alm disso. corresponde a um contrato obrigacional. porque se
limita to-s a criar obrigaes para ambas as partes 2 ; no . pois. nem um
negcio jurdico real quocuJ e./feclum. na medida em que a sua celebrao
no implica a constituio ou a transferncia de direitos reais (art. 408. 0 do
CC). nem um negcio jurdico real quoad cOf/sliIUliof/em. porque. para a
perfeio negocial. no carece de qualquer tradio (por exemplo. art.
669.. n,o \, do CC).
I Cfr. MF-'''FZES CORDEIRO. Trawdo de Direito ('il'iI Porlllgus. I. 2.' cd . Coimbr.t.
2000. pp. 317 ss.
2 Cfr. SPIELBOCHERlGRIIl.lmRGER. Arbeiurechl. I. Imlil'idualllrlJeitsrecht. 4.' cd .
Viena. 1998. PI'. 49~.

286

Direito do Traballro

Cap,,,lo [\' -

------~-

------------~------

I Indique-se. a ttulo de exemplo. o factu de as fria.. e as faltas justificadas s\.-rem


remuneradas. dr. MOITA VEIGA. Uiks. cito p. 311.
RUI PEREIRA. A Garantia das Ohrigacs ... ". cit . pp. 23955 . justifica estas especificidades atendendo ii efICcia dos direitos fundamentais na relao labor,,!. ficando. muit:L~ da~ vezes. n cargo do empregador assegurar o cumprimento de tais direitos por vin da
dcsign:lda teuria da eficcia externa das nornms 1:uJlslilucioR:lis.

---_.-

2N7

I. O contrato de trabalho oneroso. porque implica um dispndio


econmico para ambas as partes. Em tennos gerais. o trabalhador supona
u sacrifcio relativo ao desempenho da sua actividade e o empregador
quanto ii retribuio a pagar. O esforo econmico incide sobre ambas ~ts
partes, com vantagens correlativas, que podem no ser equivalentes,

5. Negcio jurdico sinalagmtico

II. Sendo um contrato sinalagmtico. aplicam-se-Ihe as regras gerais


do Direito das Obrigaes. tais como a excepo do no cumprimento do
contmto (arts. 428. e ss. do CC). o incumprimento (arts. 798. e ss. do
CC). etc.
H, todavia. excepes. no domnio do direito do trabalho. no que
respeita aplicao das regras gerais. De facto. o carcter sinalagmtico
do contrato de trabalho reveste algumas particularidades decorrentes. em
especial. da proteco conferida ao trabalhador e da assuno do risco por
I
parte do empregador l .

dt' Tml>allw

6. Negcio jurdico oneroso e comutativo

II. De entre as situaes obrigacionais. constitui uma relao obrigacional complexa. porque dela emergem deveres principais (em especial.
prestar uma actividade e pagar a retribuio). deveres secundrios (nomeadamente os constantes dos arts. 120.. alnea c/). e 121., n.o I. alnea}). do
CT) e deveres acessrios de conduta (por exemplo, tratar com urbanidade
e probidade o empregador, os superiOrl."S hierrquicos e companheiros de
trabalho e no divulgar segredos de produo, art. 121., n.o I, alneas a)
e e). do cr ou proporcionar boas condics de trabalho, art. 120.. alnea
e). do CT).

I. O contrato de trabalho sinalagmtico. na medida em que dele


emergem. para ambas as partes, direitos e obrigaes de forma recproca e
interdependente; a prestao da actividade tem, como contrapartida. o
pagamento do salrio.
A natureza sinalagmtica do contrato de trabalho encontm-se, tanto
na SU<t constituio (sinalagma gentico). como na sua execuo (sinalagma funcional).

CO""tl/tI

-~
--

II. Relacionado com a onerosidade do contrato de trabalho importa


aludir existncia de prestaes acessrias ou complcmentares. Por vezes.
so celebrados outros negcios jurdicos que ficam na dependncia do
contrato de trabalho. Com frequncia, parte do que seria a onerosidade do
contrato de trabalho encontra-se na dependncia de outros negcios jurdicos. que se estabelecem entre o empregador e o trabalhador. Por exemplo. o empregador arrenda uma casa ao trabalhador por uma renda inferior
que seria determinada pelas regras de mercado. Estes negcios jurdicos.
celebrados na dependncia (ou em consequncia) do contrato de trabalho.
podem tcr autonomia. cabendo-lhes, designadamente. proporcionar ao trabalhador uma forma indirecta de retribuio. Em tais casos. nem sempre
se estabelece um contrato misto; nada obsta que no contrato de trabalho se
incluam elementos tpicos de outros negcios (por exemplo. fornecimento
de casa ao trabalhador). formando um contrato misto (art. 405. do CC).
mas se as vrias situaes negociais. em que se inclui a relao laboral. se
encontrarem cm interdependncia estar-se- perante uma unio ou coligao de contratos. Nesta hiptese. pode haver repercusses de um contrato
no outro. no perdendo cada um deles a sua autonomia. No exemplo referido, os contratos de trabalho e de arrendamento encontrar-se-iam numa
relao de interdependncia. mantendo a respectiva autonomia.
III. O contrato, para alm de oneroso, tambm comutativo. por oposio a aleatrio. No contrato de tmbalho, como em qualquer negcio jurdico, h uma repartio do risco. mas para que o contrato fosse aleatrio.
seria necessrio que a sua execuo - ainda que parcialmente - estivesse na dependncia de um facto futuro c incerto (a/ea).
A repartio do risco. mesmo que primordialmente recaia sobre uma
das partes (no caso, o empregador), no atribui carcter aleatrio ao contmto de trabalho. relativamente ao qual o cumprimento das suas prestacs
no est na dependncia de nenhum facto futuro e incerto.

2RI!

Direito do Trabalho

7. Negcio jurdico de execuo continuada

o contrato de trabalho gera obrigaes que se protelam no tempol.


Diferentemente. por exemplo da compra e venda. as obrigaes e direitos
das partes. num contrato de trabalho. no se extinguem com a respectiva
realizao; h uma continuidade quanto prestao da actividade e ao
pagamento da retribuio. da qual decorrem diversas consequncias a
nvel geral. com particularidades de regime. nomeadamente no que diz
respeito resoluo do contrato. A possibilidade de este contrato perdurar
no tempo constitui inclusive uma aposta do legislador na defesa da estabilidade do emprego. O facto de o contrato de trabalho. tendencialmente.
subsistir por largo perodo de tempo. no significa que se qualifique como
perptu02 ; para alm de se admitir a celebrao de contratos a termo. a
multiplicidade de causas de cessao no permite que se conclua no
sentido de se estar perante um vnculo vitalcio.

('apllllo IV - ('''Tllmto dt' Tl'llbalho

---~

289

Poder-se-ia pensar que a confiana entre as partes s existia quando


o contrato de trabalho assentava numa relao comunitrio-pessoal. pelo
que. na situao actual. perante a massificao do trabalho. a ideia de
fidcia deixaria de existir. Parece que tal alterao no ocorreu; ainda que
a contratao em massa tenha quebrado o lao fiducirio entre o trabalhador e o empregador. no aceitvel que um trabalhador. certo dia. para
a realizao da actividade a que se obrigou. se faa substituir por outrem,
Se a relao laboral no se baseasse na fidcia. a substituio seria admissvel. pois a actividade a desenvol ver pelo trabalhador era fungvel. e para
o credor (empregador) seria irrelevante a identidade daquele que efectuasse a prestao (art. 767. do CC). Todavia. a actividade a que o trabalhador se obriga corresponde a uma prestao infungvel. podendo o empregador invocar que a substituio o prejudica (art. 767.. n.O 2. parte
final. do CC). Deste modo. a infungibilidade da prestao no permite a
substituio. ainda que temporria. do trabalhador l . Da mesma forma. o
empregador s dentro de certos condicionalismos pode ceder o trabalhador
a outro empregador (vd_ ill/ra 49.3.),

8. Negcio jurdico intuau personae


I. O contrato de trabalho assenta numa relao fiduciria. em que II
confiana recproca tem um papel de relevo. A boa f. estabelecida no art.
119. do cr. pressupe o carcter fiducirio da relao contratual; dificilmente se concebe a realizao das prestaes de boa f se as pllrtes no
confiarem pessoalmente uma na outra. O empregador pretende certas qualidades de trabalho. de honestidade. etc . e o trabalhador espera. entre
outros aspectos. um tratamento condigno e o pagamento atempado do
salrio.
I Alendendo execlKfo cunlinuada, como se indicou supra 11.1. por vezcs,
conlmlXic-se o conlmlo de Imbalho relao laboml. sendo aquele fon'l desliI; ou, dito dc
outro modo, o contrato de trabalho fundilmcntil ii rclmiolaboral (SOU.NER. Ar!J(';tsTl'c/u.\,
cil .. pp. 254 S.; Z()u.NF.R!loRI17~ Arbt'it.rrlu, 5.' cd., Munique, 1998, p. 145). E a relao
laboml que justificil as prestaes continuadas do empregador e tmbalhador. A referida
distino est na base da contmposio enlre teorias contmlualislas c incorpomcionistas
(Id. SOUNER. Arbt'itsrechl5, cit., pp. 254 ss.). que, em lermos sintticos, fundamentam a
relao laboral no controto de trobalho ou na incorpomo do Imbalhador na emprc.o;a. A
opo pela tese contmtualista justificada ao longo da exposio (cm especial. infra n.o
911) e sempre que se utilizam expresses como relao laboral ou relao de trabalho
no sentido de ,'nculo que decorre de um cOfltmto de Imbalho; trata-se, no fundo, de Ulll
conU-oIto de execuo continuada.
2 Neste sentido, MENEZES COROFJRO, Manllal, cil .. p, 520.

II. A infungibilidade no . contudo. caracterstica de todas as prestaes laborais: assim. a obrigao de pagar mensalmente o salrio pode
ter sido assumida por terceiro, O carcter fungvel ou infungvel das prestaes laborais tem de ser apreciado nos termos gerais dos arts. 767. e ss.
do CC. sendo de concluir que a realizao da actividade constitui uma
prestao infungvel 2 .
Se no houver uma relao fiduciria. tratando-se de uma prestao
de facto. esta seria fungvel (efr, art. 828. do CC). podendo o devedor
fazer-se substituir na sua realizao, Mas. na relao laboral h prestaes
infungveis. designadamente a obrigao de executar a actividade, O carcter fiducirio da relao de trabalho no obsta. contudo. transmisso
imer vivos ou ",onis causa de direitos emergentes do contrato. como seja
a obrigao de pagamento de retribuies vencidas 3 e at permite a
transmisso da empresa associada cesso automtica da posio
contratual (art. 318. do ef),
I Por isso, tendo sido acordado que a prestador.! da acti"idade (bailarina), em ClL'iO
de iIllJlos~ibilid"ldc, se poderia fazer subslituir por outrem, h um indcio da relao estabelecida no ser laboral (Ac. Rei. Lx. de 8/1111998. indilo).
~ erro PAPALEOSI in MAaUNI, DirimI dei LlImm. I, cit.. pp. 228 S.
3 Cfr. Ac. STJ de 26/1111997. BMl 471, p. 248. onde se admitiu" tmnsmissn
sucess6ria de IIIlI crdito salarial di tmbalhadom falecida.

f)iuito tio Trabalho

290

Capitulo 1\' -

III. Verifica-se um atenuar do lao fiducirio. mas ainda subsiste o

concreto. H relaes em que o lao fiducirio reduzido. mas noutras ele


apresenta-se de modo elevado. Por exemplo. a natureza fiduciria do contrato de tmbalho que liga o empregador ao gerente da empresa ou secretria particular ser mais intensa du lIue no caso de um trabalhador indiferenciado de uma linha de montagem.

9. Outros aspectos

I Em senlido di,er.;o. MENF-IJ;5 CORDEIRO. Manual. cit.. p. 520.


Pn.'Coni7.ando esta viso estatutria. ao definir o direilo do trabalho sobre a teoria
do slalll!! IIIhoratoris. cfr. MRIO 1>JI"no. DirlO do Trabalho. Lisboa. 1996. pp. 93 55.
3 \'d. FURfAIX> MARnNs ... A Crise do Contrato de Trab;lIho ... RDES. 1997. n. -l.
p.338.

291

se regressa concepo novecentista. sendo o contratu de trabalho visto


to-s na ptica do trabalhador. o que acontece no Decreto-Lei n.
235/92. de 24 de Outubro. sobre o servio domstico; o referido diploma
est especialmente vocacionado para a defesa do trabalhador contra o
empregador. predominando as referncias a direitos dos trabalhadores,
omitindo-se a posio da contraparte. a que praticamente s6 se faz aluso
no art. 30., a propsito da justa causa de despedimento.
O contrato de trabalho. como qualquer negcio jurdico. deve determinar direitos e deveres para ambas as partes e no apenas os dircitos de
uma delas. o trabalhador. errneo encarar o contrato de trab.llho como
girando em tomo do trabalhador e essa postura no significa que se esteja
a beneficiar o prestador de trabalho. nem tal acontece no diploma citado.
Assim sendo. o contrato de trabalho deve ser visto em funo das duas
partes. indicando os respectivos direitos e obrig4lcs.

illlU;1II perSOllae l .
O intuit"s persollae varia em funo de cada relao laboral em

I. Em relao s caractersticas. ainda importa salientar que o contrato de trabalho comeou por ser um negcio jurdico obrigacional. sem
qualquer particularidade. Porm. a evoluo verificada a partir da segunda
metade do sculo XIX esteve na origem de uma nova concepo do contrato de trabalho. por via da qual ele passou a ser entendido como um
negcio jurdico em que se pretendia dar um determinado estatuto de
privilgio a uma das partes. conferindo-lhe especial tutela. Nestes termos.
o contrato de trabalho comeou a ser visto como uma forma de evitar que
o empregador explorasse o trabalhador. que corresponde a uma viso
estatutria deste negcio jurdic02; dito de outro modo. o contrato de
trabalho. nesta perspectiva estatutria ou subjectivista. tinha em vista
garantir um estatuto de proteco ao trabalhador dependente.
Todavia. hoje em dia. esta perspectiva estatutria do contrato de trabalho parece estar ultrapassada 3 Tendo por base. nomeadamente os arts.
120. e ss. do eT, depara-se com um elenco de direitos e deveres das partes. que parece comprovar que a concepo estatutria foi abandonada. O
Cdigo do Trabalho regula este negcio jurdl..'O atendendo s posies
das partes. indicando os respectivos direitos e deveres, ntt"a perspectiva
de igualdade jurdica; no se adoptou, pois, uma concepo unilateral do
contrato de trabalho.
Apesar de no Cdigo do Trabalho se ter ultrapassado a perspectiva
estatutria, ainda se encontmm diplomas, relativamente recentes, em que

__ d....TmlmlllO

COlllmlO

II. Cabe, por ltimo. indicar que a contratualidade da relao de trabalho . por vezes. negada ou, de algum modo dcsvalorizada. tendo por
base uma ideia de incorporao l . A superao da perspectiva contralual
justiticar-se-ia na medida em que o contrato no explicaria. nomc4ldamente.
o poder disciplinar. os deveres do trabalhador para com os companheiros
de trabalho. a carreira profissional ou a extino dos postos de trabalho. S
a interveno da empresa. na qual o trabalhador se incorpora. poderia
explicar as mencionadas questes da relao laboral.
Sem descurar o relevante papel da empresa nas relaes de trabalho
(cfr. supra 5., n. O 3.c), o contmto. atendendo sua complexidade. com
deveres principais, secundrios e acessrios de conduta. justifica a pluralidade de situaes jurdicas que caracterizam a relao laboral.

.::

Bibliografia:

-~

MENEZES CORDEIRO. Mallual. cit.. pp. 518 " 520; MONTEIRO FERNANDES.
Direito do Trabalho. cit . pp. 161 a 168: ANDRADE MESQUITA. Direito do Tmba111o. cit.. pp. 335 e ss.; MRIO PINTO/FURTADO MARTINS/NUNES DE CARVAl.HO,
Comefllrio. cil .. anol. 11.5 ao al1. 1.. pp. 27 c 28: MorrA VEIGA. U('f'jt'.~. cit.. pp.
351 a 353: BERNARDO XAVIER. Curso. cit.. pp. 284 e 291 a 297.

loS.;

I Sobre esta questo. dr. l{ul PEREIRA. A Oar.tntia da... Obrigaes ... ". cit . pp. 230
RERNARIX) XAVIER. Curso. cil .. pp. 292 s.; SOU.NER. ArlJeitsreclllJ. cil.. pp. 254 SS.

SECO II

DISTINO DE FIGURAS AFINS


13.

Figuras no equiparadas ao contrato de trabalho


1. Importncia da distino
I. A relao de trabalho subordinado, moldada com base nos problemas suscitados pela Revoluo Industrial, e desenvolvida no pressuposto,
principalmente depois do segundo ps-guerra. de estabilidade social e
progresso econmico, tem sido entendida como um contrato que garante
ao trabalhador. alm de outros aspectos, um posto de trabalho c um salrio
durante toda a sua vida laboral. Tendo em conta estes parmetros. tomou-se necessrio desenvolver um critrio delimitativo do contrato de trabalho
em relao a figuras negociais afins I; o elemento distintivo. que resulla da
noo de contrato de trabalho (art. 1152. do CC e art. 10. do CT), temse reconduzido subordinao jurdica. Porm, a subordinao jurdica
como critrio bsico para a qualificao do contrato de trabalho resulta da

I Quanlo contraposio entre tmbalho subordinado c autnomo. vd. ROMANO


MARTINEZ. Trabalho Subordinado e Trabalho AUlnomoJ>. Estudos do Instituto ele Direito do Trabalho. Vol. I. Coimbra. 2001. pp. 271 S5. Consulte-se tambm FERRARO. Dai
l...nvoro Subordinato ai l...uvoro Autonomo. Impresa e Num'i M(1(Ji di OrNtlIliuatione dei
Ltll'oro. Atli delle Giormlla di Studio di [)iritto dei Ltworo, Salermo, 22-23 Maggio 1998.
Milo. 1999. pp. 3 ss.; ICHlNO. II LAvoro Subordinalo: Definiziofl.e e Enquadmmento.
Milo, 1992; MARTIN VAI.VERDE, Trabajo Asalariado y Trabajo Autonomo en ellJcrccho
Comunitario Europeu. Trabajo Subordinado y Trabajo Autnomo. En la Delimitacin de
Fronteras tk/ Derecllo dei Trabajo. org. por Cruz Villaln. Madrid. 1999. pp. 73 SS.;
Pm>RAZZOLI. Dai l.avoro AUlonomo ai 1..1voro Subordinato. Impresa e Nuol'i Moeli di
Organiuazione dei LAI'oro. Atti deI/e Giornata di Studio di Diritlo eleI Lal'Oro, Salermo,
22-23 Maggio /998. Milo. 1999. pp. 95 SS.

DireilO do Tmlm/l/O

Captulo IV - CotllmlO d~' Trabalho

concepo preconizada quanto ao trabalho dependente. em particular durante a estabilidade social e econmica dos anos cinquenta e sessenta do
sculo passado. Depois da crise petrolfera dos anos setenta e da" mutaes econmicas e sociais ocorridas nas duas ltimas dcadas do sculo
XX. () modelo laboral supra indicado tem sido afastado em muitas relaes
de trabalho: a estabilidade contratual. a inamovibilidade do trabalhador. ~I
salvaguard .. da categoria, entre outras garantias dos trab.. lhadores, nem
sempre se compaginam com determinadas actividades, nem com a nect.>ssidade de contnua adaptao das empresas crescente concorrncia nos
vrios sectores e evoluo tecnolgica. Alm disso. o modelo tradicional
de relao laboral implica uma protet.'o a trabalhadores que dela no
carecem. pois. em virtude da sua preparao e importncia na empresa.
tm um poder negocial idntico ao dos respectivos empregadores. no se
justificando os limites autonomia privada impostos pelo direito do tr.. balhol.
Nesta sequncia. verifica-se uma mutao na relao de trabalho para
a qual tambm se apontam como causas a terciarizao da economia. a
desmaterializao do trabalho. a fcil deslocao de trabalhadores, em particular na Unio Europeia, e o surgimento de uma nova estrutura empresarial. cada vez com menos trabalhadurcs 2 .
Neste contexto, justificar-se-ia repensar o critrio distintivo entre o
contr.. to de trabalho. como trabalho subordinado. e as figuras afins. onde
se inclui o designado trabalho autnomo; todavia. a superao deste critrio passaria por uma nova perspectiva do contrato de trabalho. De illre COlldelldo. no actual quadro legal. apesar de criticvel. dever-se- continuar a
recorrer ao critrio de distino tradicional.

desequilbrio negocial entre aquele que se oferece para prestar uma actividade e o que pretende beneficiar dessa actividade. estabeleceram-se vrias
limitaes autonomia privada no contraio de trabalho. Relacionado com
estas limitacs. toma-se imperioso controlar a qualificao negocial. de
molde a evitar que as partes se furtem :1 aplicao das regras impenltivas
em matria laboral. Da a necessidade de apreciar a licitude da opo das
partes pelo trabalho autnomo.

294

295

III. De modo sinttico. podem indicar-se duas razes que justificam


o recurso ao trabalho autnomo.
Em primeiro lugar. as partes podem ter enquadrado a relao jurdica
num regime de trabalho autnomo por um motivo fraudulento: para obstar
aplicao das normas imperativas de direito do trabalho. como meio de
prejudicar. cm princpio. o prestador de tmbalho. De facto ... fuga para ()
tmbalho autnomo, tendo em vista a flexibilizao do vnculo jurdico.
pode implicar que no se apliquem as regras jurdico-laborais que melhor
protegem o trabalhador. Em tal caso. haveni uma errada (ou abusiva) qualificao do contrato. que no vincula o intrprete, cabendo ao tribunal
corrigir o lapsol.
Por outro lado. a qualificao jurdica querida pelas partes pode ter
um motivo lcito. sendo o enquadramento pretendido justificado por razes
tcnicas. por exemplo relacionadas com o modo de prestar a actividade 2
ou por motivos conjunturais. nomeadamente derivados da necessidade de
adaptabilidade das empresas a novos mtodos e crescente competitividade. Se. atentas as circunstncias. a actividade pode ser desempenhada de
modo independente. a escolha feita pelas partes de uma relao jurdica de
trabalho autnomo lcita.

II. No domnio contratu ..l. por vi .. do princpio da liberdade negocial.


conferida s partes autonomia para conformarem as suas relaes contratuais; deste modo. o regime aplicvel actividade que umafpessoa presta
a outra depende do acordo das partes. Contudo. tendo em conta o potencial
I Todavia. h quem enlenda que o direilo do Irnbalho deve consliluir a ba.se comum
de Ioda a regulamentao do Irnbalho. de diferenles aclividades. desde que haja dependn
cia econmica. ,d. JOSIO JOo ABRANffiS. O Direilo do Trnbalho face aos novos Modelos
de Preslao do Trnbalhol>. I\' Congres:w NlIcional tU Dirdlo do Trabalho. Coimbrn.
2002. pp. 113 ss . em especial p. 89.
2 Sobre a crise do direilo do Irnbalho. ,d..wpra 4.5.d) e NUNES DE CARVAU10.
Airul:1 sobre a Crise do Direilo do Trnbalho". iII /I Congresso Naciolllll de Direito do
Trahtlll",. Mrmrias. Coimhrn. 1999. pp. 49 ss.

I Conludo. como refere FURTADO MARTINS. "A Crise do Contrato de Trabalho".


RDES. 1997. n. 4. pp. 344 s . tal soluo no fcil. porque. mesmo que o Irnbalhador
conhea os seus direitos. ler de recorrer a Iribunal. pro\'ar a existncia do contrnto de
Irnbalho e aguardar por uma deciso. que se esper.1 morosa.
2 Por \ez.cs afinna-se que as novas tcnicas. nomeadamente relacionada.. com a
ulilil.ao de compuladol\.-s. juslificam do lrabalhador mais inteligncia do que fora bra
al. superando a l.."SCrnViz.1o do trnbalhador empresa. Sobre situaes lcitas de Irab;lIho
aUlnomo. vd. FURTADO MARTINS. A Crise do Conlrnto de Trnbalho. cil . pp. 355 ss.

296

IJireito do l'ra/Ja/l/O

2. Contrato de prestao de servio


a) Dificuldade de delimitao
I. O trabalho subordinado corresponde prestao de uma actividade
mediante contrato de trabalho, contrapondo-se ao trabalho autnomo, em
que a actividade exercida sem dependncia jurdica e que pode enquadrar-se em diversas figuras negociais, nomeadamente os contratos de prestao
de servio, de mandato, de agncia ou de empreitada.

II. O contrato de trabalho poderia ter sido qualificado como um subtipo de contrato de prestao de servios. Em sentido amplo. H prestao
de servios abrange o prprio contrato de trabalho, mas o legislador portugus. na sistematizao do Cdigo Civil. contrape o contrato de trabalho ao contrato de prestao de servios. como se verifICa na relao entre
os arts. 1152. e 1154. do Cc.
Regulamenta-se, por um lado. o contrato de trabalho e, por outro, o
contrato de prestao de servio que, como refere o art. 1155. do CC, se
divide em trs subtipos: o mandato, o depsito e a empreitada.
Em termos tericos, podemos aceitar que h um contrato de prestao de servios em sentido Hmplo, o qual engloba a prestao de servios
subordinHda - onde se inclui o contrato de trabalho - e a prestHo de
servios autnoma, que corresponde ao contrato de prestao de servio
propriamente dito l . Este, por sua vez, subdivide-se em quatro categorias:
a prestao de servios atpica 2 o mandato, o depsito e a empreitada.
I A este propsito, interessa aludir sistematizao do Cdigo Civil Italiano, que,
no Livro V (Do Trabalho), distingue o trabalho autnomo (Ttulo III) do trabalho subordinado (Ttulo IV), remetendo-se, neste ltimo caso, em geral. para o trabalho na empresa
(Ttulo 1/). Quanto ao trabalho autnomo. o Cdigo Civil Italiano contrape o contrato de
obra manual (ans. 2222 ss. CCIt.) ao contrato de obra intelectual (ans ..,1229 ss. CCIt.).
Sobre eslas duas modalidades de lrabalho aUlnomo, veja-se o estudo T1e PERlILLI, /I
1.al'Oro A/ltollomo in Tratlalo di Diriuo Civile e CommerciaJe, CiculMessineo. Vol. XXVII,
T. I, Milo, 1996. O conlrato de obra manual consubstancia aquilo que poderemos designar
por empreitada de Direito Civil. em que o empreiteiro no integra a noo de empresa (sobre
esta questo, ~d. autor e ob. cit., pp. 85 S5.). O contrato de obra intelectual relaciona-se com
prestaes a efectuar por profissionais intelectuais (~d. autor e ob. cit., pp. 351 ss. e 417 ss.),
4ue, no direito portugus, com.'Spondelll, em regrd, a contrdtos de prestao de servio.
Cabe ainda referir que SOlLNER, Arbeitsrechts, cit., p. 247, depois de enquadrar o
contmto de trabalho no Direito Civil. afirma categoricamente que um tipo de prestao
de servios.
Z H uma multiplicidade de prestaes de servios atpicas. algumas da~ quais

Captulo IV - COlllrato de l'ra/Jlllho

297

m. O contrato de prestao de servio encontra-se definido no art.


1154. do Cc. Comparando esta definio com a noo de contrato de
trabalho. constante dos arts. 1152. do Cc. e 10. do cr, verifica-se que
h. realmente, vrias afinidades. Mas da dita comparao, detectam-se. essencialmente. trs diferenas.
Primeiro, no contrato prestao de servio uma das partes proporciona outra certo resultado, enquanto. no contrato de trabalho, presta
a sua actividade.
Esta distino relaciona-se com a diferena entre prestaes de resultado e prestaes de meios. No contrato de trabHlho. a obrigao de
meios e no contrato de prestao de servio tem-se em vista. por via de
regra, a obteno de um certo resultado .
Contudo. no contrato de trabalho. muitas das vezes, est igualmente
em causa a obteno de um resultad02. Assim. sendo o contrato de trabalho a termo incerto para ( ... ) a execuo, direco e fiscalizao de trabasocialmente tipificadas (dr. PAIS DE VASCONCELOS. Contratos Atpicos. Coimbra. 1995.
pp. 207 ss.), como seja as vrias situacs de prestao de servios por parte de profissio.
nais libemis, mdicos. advogados. arquitectos. etc. e outras que surgiram recenlemente.
Quanto a estas ltimas. a ttulo de exemplo. de indicar o contrato de reposio em hiper.
mercados, normalmente ajuslado pela~ empresas que se dedicam ao fabrico e/ou comercializao de produtos (alimentares. de higiene. etc.): muitas vezes. o prestador de actividade
dedica-se a repor nas prateleiras dos hipermercados os produtos de uma ou mais empresas
do ramo. sendo frequente a existncia dos mencionados repositores como d~'Corrncia do
contrato de comercializao ajustado entre a empresa e a grande superfcie (sobre esta
figura, cfr. SOARES RIBEIRO. O Contrato de Reposio iII J Congresso Naciollal de
Direito do Trabalho. Memrias, Coimbm, 1998. pp. 265 55.).
No Ac. ReI. Pt. dc 7/9/1999, CJ XXIV. T. IV. p. 255, qualificou-se COIIIO colllmto
de trabalho a relao estabelecida com uma repositora, por se considerar que t."Stavam
preenchidos os indcios deste contrato; todavia. como consta do aresto citado, a execuo
da tarefa era controlada pelo hipermercado e no pela empresa contratante. o que leva a
concluir pela existncia de uma situao atpica de trabalho com similitudes com o
trabalho temporrio e a cedncia ocasional. No mesmo sentido, veja-se o Ac. STJ de
18/1111999, CJ (STJ) 1999. T. III. p. 275.
I Cfr. Ac. ReI. Lx. de 29/111992, CJ XVII, T. I, p. 200.
2 MRIO P1NTolFuRTADO MARTINS/NUNES DE CARVAt.HO. Comelllr;o s Le do
Tra/Jal1w, Vol. I, Lisboa, 1994, anoto n.o 6 ao art. 1., p. 28, afirmam, mesmo, que uma
actividade produz sempre um resultado. Jos IGNAClO GARdA NINET. EI Contrato para
la Realizacin de Obra Senoicio Determinado. Valencia. 1995, a propsito do art. 15
do Esta/uto de los Trabajculores. que alude ao contrato de trabalho pard realizao de
obra ou servio determinado. explica o regime jurdico dessa modalidade de contmto a
termo (pp. 37ss.).

IJirf'iw do TralH,lho

298

Captulo 1\' - Contrtlto clt' TralH,IIUI


.~-----

lhos de construo civil (... )>>1. denota-se um papel relevante do resultado


a atingir. Mas. em qualquer outro contrato de trabalho. atendendo s regras
da boa f na realizao da actividade. no se pode concluir que o resultado
no seja tido em conta. Em contrapartida. no contrato de prestao de servio. frequentemente. tem-se em vista uma prestao de meios; na realidade. o mdico ou o advogado. por via de regra. no se obrigam obteno de um resultado.
Em segundo lugar. o contrato de trabalho . necessariamente. oneroso. A retribuio corresponde a um cIemento essencial deste negcio
jurdico. sem a qual no h contrato (art. 1152. do CC)2; diferentemente.
o contrato de prestao de servio pode ser celebrado com ou sem retribuio (art. 1154. do CC). Portanto. o contrato de prestao de servio
pode ser gratuito ou oneroso.
Terceiro. a actividade que objecto do contr.lIo de trabalho tem de
ser prestada sob autoridade e direco do empregador; deste modo. a
actividade ser exercida com base na subordinao jurdica do trabalhador
relativamente aocmprcgador:\. No contrato de prestao de servio no h
subordinao jurdica. o prestador de servios exerce a sua actividade com
autonomia.
Esta ltima a distino mais frequentemente usada para contrapor o
contrato de trabalho ao contrdto de prestao de servi04. Atendendo s
dificuldades de concretizao da designada subordinao jurdica tem-se
tentado recorrer a outros critrios. como a alienabilidade da tarefa. ou
admitir a existncia de situaes hbridas. entre as quais importa destacar
Cfr. an. 143.. alnea g). do cr. Sobre o contrato a tenno. Id. infra 30.2.
1.0. n.o 3. aUnea d). do Estatul(I de los Trabajadort'l. detennina
se que o regime laboral no se aplica ao trabalho realizado a ttulo de amizade. benevolncia ou boa vizinhana. Sobre a questo. Id. ALONSO OLEA. Reflexiones Actuales sobre
eI Trabajo Realizado a Ttulo de Amistad. Bene"olencia o Buena Vecinltad ... in TralHljo
SubordilUldo )' Trabajo Autnomo. En la Delimitacin de Fmnteras dei Derecho dei
Trahajo. org. por Cruz Villaln. Madrid. 1999. pp. 1555.
3 Como se refere no Ac. ReI. Cb. de 23/211995. CJ XX. T. I. p. 78. pressuposto do
contmto de tmb:llho que o empregudor possa. de algum modo. orientar a actividade do
tmbalhador. dando-Ihc instrues genricas pam o exerccio das suas funes.
4 A distino entre autonomia e suhordinao clssica panl se proceder classificao de um contrato como sendo de trabalho. inclusive noutros espaos jurdicos. Cfr.
nomeadamenlC. ANGIE1.1.O. Autonomia .. Subordina:.ione fiel/a Pr.-SIfI:.;OIU' ILlI'Oratilo. P
dua. 1974. em especial. pp. 755.; LVON-CAENlPusSlERlSuPlor. Dmit du Tramil. 18.' cd .
Paris, 1996.(1. 103; PAPAI.EONI in MAZZONI. Manllale di Dirino dei Lal'Oro, Vol. I. 6' cd .
Milo. 19KK. )lJ>. 227 ss.
I

2 Por isso. no an.

299

a para-subordinao l . Por outro lado. h quem sustente que a distino no


se deve fazer entre tmbalho subordinado e trabalho autnomo. pois a
colaborao com autonomia e carcter continuado deve tambm ser protegida como uma relao de trabalho para-subordinad02.

b) Concreti;:C1ftio da dificuldade dt' dt'/imitatio


b.l) Actividades qlle podem ser exercidas com lIlItonomia

Na prtica. a distino entre as duas situaes nem sempre fciP.


Por exemplo. um contrato com um taxista. mediante o qual este. Iodos os
dias, s nove horas. leva ao emprego e s cinco horas da tarde traga a casa
a contraparte. em princpio. dever ser qualificado como contrato de prestao de servio. Mas se. diferentemente. uma pessoa que tem automvel
prprio contratar um motorista duas horas por dia (das 9h s 10h e das 17h
s 18h). tendo este de fazer o mesmo tmbalho que o taxista. o contrato
seria. em princpio. considerado como sendo de trabalho.
A distino entre ambos os contratos no pode assentar na propriedade do automvel. porque o direito de propriedade sobre o veculo no
dever ser o critrio de distino jurdical .
I Em situa~'S de fronteim. a doutrina italiana. por \'ezes. recorre designada pamsuhordinao. principalmente quando o prestador d:1 :Ictividade. atendendo SU:l categoria
social. no carece da prot~'Co conferida pela lei laboml. cfr. ANNA MAKtA GKtECO.
l-ell-oro Parasuborclintlltl e Dirillo cleI Lal'Oro. Npoles. 1983. pp. 13 55. Vejase ainda
FERRARa. I Contralli tli uIIoro. Pdua. 1991. PI). 225 ss. Porm. como refere NASCIMF./Io"TO. Curso de Direito tio Trabalho. 14.' cd . S. '>aulo. 1997. pp. 319 s . na m~-dida em
'Iue a pamsubordinao no pressupe um regime diferenciado. manlmse :1 dicotomia
entre trabalhador autnomo e subonii,..,do.
2 Vd. laflNO. /I Cmurallo di Laloro. Milo. 2000. pp. 21! s.
3 Idntica dificuldade surge em outros ordenamentos. mesmo com concepes
jurdicas diversas. como na Inglaterra; veja-se os prohlemas de delimitao entre o em"Ioyee e o itrdependelll COIllractor cm BOWERS, E",,,lo>,I1I"'" I-eM, 4. ed.. Londres. 1997.
pp. 1255.
.. Idnticas dificuldad~'S suscitou a qualilica.lu du cOlltmto celebrndo entre a Santa
Casa da Miscricrdia e os escrutinadores do totobola. Com a infonnatizallo do eserutnio
do totobola, prescindiuse das pessoas que verificavillll as matril.cs. A questo residia em
saber se se esta\'a pemllle um despedimcnto deri\'ado dc um contrato de trabalho ou uma
denncia de um contrato de prestao de sen'io, com regrns dIferentes. Os escrutinadores
iam. uma "cz por semana, "crificar as matnu.'S dos bok-tins de totoloto e dc totohola: e
punha-se a questo dc saber se e1cs no seriam meros prestadores de um servio. ou seja,

300

Direito do Trabalho

CaplIlo IV - COlltrato de Trabalho

301

.~----

Poder, ento. recorrer-se ao critrio da subordinao jurdica, mas


em ambos os casos h um trajecto e um horrio a respeitar, detenninados
pelo beneficirio da actividade. Porm, o cliente no tem poder disciplinar
sobre o taxista, mas j o ter sobre o seu motorista. Alm disso, o dever de
obedincia apresenta-se com contornos diversos nas duas situaes.
Com contornos similares cabe aludir ao contrato relativamente divulgado, em que ao motorista da empresa concedido um emprstimo pelo
antigo empregador para aquisio de um veculo prprio <:om o qual
passa a exercer a actividade que j desempenhava na empresa. Na medida
em que o trabalhador passa a desenvolver a actividade com utenslios por
ele fornecidos (veculo) pretende-se que a actividade se enquadre nos
parmetros do trabalho autnomo, pois o motorista, de trabalhador por
conta de outrem, pelo menos aparentemente, transfonnou-se em empresrio em nome individual no ramo do transportei.
Por ltimo. a modema empresa recorre, cada vez mais, a prestadores
de servios externos 2 ; no se pode considerar que quem presta servios a
uma empresa esteja necessariamente a violar a lei e, como se sabe, proliferam os intennedirios em vrios sectores de servios, situao que corresponde s necessidades de mercado. Alm de um crescimento significativo de empresrios em nome individual que prestam mltiplos servios
s empresas, que anterionnente eram desempenhados por trabalhadores,
os novos modelos contratuais no direito comercial mostram que esta tendncia relevante, por exemplo, contratos de agncia e de franquia ifrallchising), demonstram que tarefas desempenhadas por trabalhadores dependentes so, cada vez mais, desenvolvidas por trabalhadores independentes.
Associado com este recurso a diversos contratos, a que se poderia acrescentar uma variante do contrato de transporte, mediante o qual o anterior
tarefeiros. Os tribunais consideraram que se tratava de um contrato de trabalho. mas a
questo polmica c foram apresentados pareceres cm sentido oposto. "nsiderando que
se tratava de meros contratos de prestao de servio (Sobre a questo. dr. Procuradoria-Geral da Repblica (Parecer, n. o 58/84. de 25 de Julho de 1984), Totobola. Contrnto de
Trabalho, BMJ. 342 (1985). pp. 138 ss., cm especial pp. 142 ss. c 147 ss.).
I Sobre esta situao com contornos algo diferentes dos indicados no teMo. ~d.
FURTADO MARTtNS. "A Crise do Contrato de Trabalho. cit.. p. 356 e MONTOYA MELGAR.
"Sobre el Trabajo Dependiente como Categora Delimitadora dei Derecho deI Trnbajo.
iII Trabajo Subordillado y Trabajo Autllomo. EII la De/imitaciII de Fronteras dei Derec/lO JelTrabajo. org. por Cruz Villaln. Madrid. 1999. pp. 67 ss.
2 Servios de atendimento telefnico. servios de atendimento ao pblico, transportes. limpeza das instalaes. segurnna das instalaes. publicidade. recrutamento de
pessoal. informtka.

motorista (trabalhador dependente) assume as funes de transportador


(trabalhador independente)I, de salientar que o frequente recurso a servios externos, muitas vezes conhecido pela terminologia inglesa outsourcing, permite reduzir o nmero de trabalhadores dependentes.

b.2) Profisses liberais e situaes afins


I. Frequentemente, estando em causa uma actividade enquadrvel no
objecto das designadas profisses liberais (mdicos, advogados, arquitectos, etc.), tendo em conta a autonomia que a caracteriza, pode ser difcil
entender que a relao jurdica se qualifique como um contrato de trabalho.
Dvidas tambm tm surgido a propsito da qualificao de contratos celebrados entre instituies de ensino e os respectivos professores2
atendendo autonomia tcnica destes na leccionao e s especificidades
da organizao do ensino. que pressupem, anualmente. alteraes de horrio, de carga horria e at, eventualmente, de remunera03.
H uma multiplicidade de outras profisses que podem ser exercidas
com autonomia ou mediante contrato de trabalho. Sem ser exaustivo, para
alm do transportador. pode indicar-se o guia turstico, o modelo publicitrio ou o jornalista4
I Sobre a figura do transportador e os problemas de qualificao que suscita. veja-se
GARCiA PlQUERAS. En LCls Frollleras dei Derecho dei TrabClJo. Granada. 1999. pp. 53 ss.
2 Cfr. Ac. STJ de 26/611996. CJ (STJ) 1996. T. II, p. 285; Ac. ReI. Lx. de 311111990.
CJ XV, T. I. p. 198; Ac. ReI. Lx. de 31211993. CJ XVII. T. I, p. 184; Ac. ReI. Lx. de
151\11997. CJ XXII. T. I. p. 111.
Quanto ao regime jurdico do pessoal no docente do ensino no superior. l'd.
Decreto-Lei n. o 515/99. de 24 de NO\'embro.
3 Vd. ROMANO MARTINFZ... O Regime Laboral dos Docentes. Alguns Problemas.
Educao e Direito. n. o 2. 1999. pp. 4155. De facto. a autonomia cientfica e pedaggica
na organizao do ensino pode colocar em causa garnntias dos trabalhadores e. em geral.
regrns laborais. em particular relacionadas com o tempo de trabalho. a ocupao efectiva
e a retribuio (cfr. autor c ob. cit . pp. 47 ss.). Atendendo a estas particularidades e a uma
necessidade de autorizao por- se trnlar de docente do ensino pblico que tambm
prestava servio no ensino privado. no Ac. Rei. Pt. de 1011211998. CJ XXIII. T. V, p. 252,
entendeu-se que o cOlltmto estava sujeito a um regime especial que detcrnlinava a sua
caducidade to<k>s os anos. e no Ac. STJ de 6/412000. CJ (STJ) 2000. T. II, p. 249. concluiu-se que o contrato com o docente universitrio no era de Imbalho.
4 Acerca destas situacs jurdicas, que podem ser exereidas com autonomia. l'd.
LPEz GANDlA. Colllrato de "[rabujo y I"iguras Afilies. Valncia, 1999. pp. 47 ss. 57 ss. 60
55. c 65 ss.

302

Direito do TralxllllO

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II. A autonomia tcnica no constitui. por si. bice quulificuo du


situao jurdica no mbito laboral. como se depreende do disposto no art.
112. do CT. A autonomia tcnica no conferida ao trabalhador pelo empregador. pois ela resulta du natureza da actividade e da qualificao profissional do trabalhador; em tal caso. o trabalho continua a ser organizado.
orientado. controlado e utilizado pelo empregador. subsistindo um contrato de trabalho com uma responsabilidade acrescida para o trabalhador l .
Todavia. em sede de profisscs liberais surgem. com frequncia. dvidas de qualifICao. Os profissionais libemis. por exemplo mdicos 2 ou
advogados 3 podem estar vinculados mediante contratos de trdbalho ou de
prestao de servio. por vezes integrados num subtipo designado por contratos de avena 4 . No entanto. mesmo quando celebram um contrato de
prestao de servio. em princpio. a sua obrigao costuma ser de meios
e no de resultado. Por outro lado. no obstante poderem celebrar um contrato de trabalho. em que predomina a autonomia tcnica. os profissionais
liberais. por via de regrd. no ficam sujeitos a um horrio de trabalho e.
muitas das vezes. no exercem a profisso junto do empregador. Por
exemplo. se um mdico celebra um contrato com uma empresa para dar
assistncia aos trabalhadores desta e uns doentes so atendidos no prprio
consultrio. outros na empresa, mas sem horrio rgido, poder-se- estar
perante um contrato de trabalho ou um contrato de prestao de servioS.
I Veja.se ROORlGUEZ-P1NERO Y BRAVO FERRER. Contrato de Trabajo y Autonomia
dei Trabajador. iII Tmbajo S"bordinado y Tral}(/jo AIlfmJT1w. EII la DI'limiftlcin c/e
Fronfems c/el Dm'cho dei Trabajo. org. por Cruz Villaln, Madrid. 1999. pp. 36 s.
2 Cfr. Ac. ReI. L'\. de 7/211996. O XXI. T. I. p. 165.
J Com qualiflCacs diferentes. atendendo factual idade distinta relativamente
prestao de actividade por parte de advogados. veja.se Ac. STJ de 13/11/1991. BMJ 405.
p. 345: Ac. ReI. Lx. de 9/1211992. O XVII. T. V. p. 199. Sobre a questo. I'd. ISABEL Rt
BEIRO PARREIRA. Ctll/tralo de Trabalho c/e Ac/I'ogoda. Uma Tarefa de QUtllifiCl/o. Rela
trio de Mestrado. Lisboa. 2000.

Refirase a prupsito que. tal como o precedente. o actulIl Estatuto dll Ordem dos
Advogados (act. 76.. n.o 3) expressamente admite a celebrao de controtos de trabalho
por pane de ad\'ogados. na qualidade de trabalhadores. desde que no afecte a plena isen
o e independnci.\ e no desrespeite o l."Statuto (apromdo pela Lei n. 1512005. de 26 de
Janeiro),
4 Acerea do contrato de avena (modalidade de contrato de prestao de servios).
vejase o Ac. STA de 5/5/1998. Justia Administrativa. II (1998). pp. 50 ss,. e a anotao
de LIBERAL FERNANI>ES. pp. 56 ss.
S O alargamento do mbito de aplicao do direito do trabalho aos profissionais
liberais. tradicionalmente qualificados como trabalhadores indepcndentes.Ie\a aquc VtcrOR
RUSSOMANO. Curso de Direito do Trabalho. 6.' cd . Curitiba. 1997. p. 61. aluda chanmda

Capim/o 1\' - COllfrato tle Trabll/110

----------------------

303

perante cada hiptese concreta que os tribunais tm de qualificar as


situaes, podendo haver algum casusmo na respectiva resoluo. Casusmo, no no sentido de incerteza. mas lendo em conta a especificidade
de cada caso concreto, que ser um factor relevante.
Tal como em relao aos docentes e profissionais liberais, em que a
autonomia tcnica dificulta ~I qualificao. no domnio de actividades
artsticas, nas quais a criatividade tem um papel relevante, podem-se suscitar dvidas quanto integrao no mbito laboral. Assim. questionar-sc- da existncia de um contrato de trabalho com um actor de teatro. uma
bailarina I , ou um toureiro2
Para estas situaes, justificar-se-ia o estabelecimento de regimes
laborais diferenciados, em que. nomeadamente, no deveria prevalecer o
princpio da estabilidade no empreg03 pois o contrato de trabalho no
modelo paradigmtico no se ajusta bem a modalidades em que predomina
a autonomia tcnica ou a criatividade artstica4 .

proletarizao das profisses libc:r,lisn. De facto. na primeim mctade do sc. XX dificilmente se entenderia que um ad\'ogado pudesse ser trab;\lImdor. porque li advogado. efec
tivamente. nunca trabalha sob a dill.'co e fiscalizao do cliente. Veja~ igualmente
Nl1NES DE CARVAU10. Das Carreira.1 "rofissionais no Dirl'ito do Trabalho. Lisboa. 1990.
p. 16. referindo se a uma atraco" de cenos fenmenos pelo direito do trab.1Iho.
I No Ac. ReI. Lx. de 8/1111998. indito. no se qualifica o contl'llto ajustado entre a
Companhia Nacional de Bailado e as bailarinas como contrato de tmbalho. apesar de se
verificarem vrios elementos que apontariam nesse sentido. porque a criatividade no se
adequa tpica relao laboral. A este propsito foi invocado o ano 9.. alnea e). do
Regime Geral de Segurana Social dos Trabalhadores Independentes (DecretoLei n.o
328/93. de 25 de Setembro). onde se presume que os artista.~ de bailado so trabalhadores
independenlt.'S. Todavia. da orgnica da Comp.1nhia Naciunal de Bailado (ll\.'cretol..ei n.o
245/97. de 18 de Setembro. altel'lldo pelo Decreto-Lei 11. 269/99. ,Ie 15 de Julho. em
particular ano 30.). conclui-se que os contratos celcbmdos com as bailarinas so de
tl'llbalho.
2 No Ac, STA de 2211211942. citado por RAl VI:'IURA. Teoria tio Relao
Jurdica de Trabalho. Pono. 1944. p. 96. nota I. qualifil.'OlIse como contrato de tmbalho.
pese embora se ter reconhecido que. na arena. a tarefa nu em rigoro~aJllellte detcnninada
pela empresa.
3 Um regime laboral difcn:nciado sem estabilidade no emprego foi estabelecido para
os desponistas profissionais (Lei n,o 28/98. de 26 de Junho), Quanto aos docentes
uni\'ersitrios foi prometida legislao especial. que se aguarda.
4 Nestc sentido. I'd. ROMANO MARnNEZ. .. O Regime Laboral dos Docentes ... ". cit..
p.50.

Dirt'i1O do Trabalha

,\().t

Caplulo IV - COI/traIO de Traballro

------

b.3) Trabalhadores no domicilio

perodo nomml de trabalho ou de suspenso dos contratos de trabalho e de


despedimento colectivo. impedimento que se mantm nos trs meses
subsequentes a qualquer destes processos (art. 25. 0 da LECT).

I. Colocam-se igualmente problemas de qualificao com respeito


aos trabalhadores que prestam servios no seu prprio domiclio. Os industriais de calado. de tecelagem. etc . recorrem. com frequncia. a pessoas
que trabalham em casa. s quais, semanal ou quinzenalmente, entregam
trabalhos (tarefas). Os prestadores de tuis actividades trubalhum na suu
prpria casa. recebem uma quantia correspondente s tarefas reulizad~ls.
no esto sujeitos a horrio de trabalho e u subordinao jurdica. por estas
mzt:s. est bastante atenuada.
Do art. 13. 0 do CT. assim como dos arts. 14. 0 e ss. da LECT, resulta
que o trabalho no domiclio equiparado ao contrato de trabalho. Por
conseguinte. situaes que. pelo menos tendo em conta as caractersticac;
do contrato de trabalho referidas. no se incluiriam no mesmo. so apresentadas em termos relativamente similares aos do contrato de trabalho, de
modo a aplicar a essas situaes as regras deste. com base no disposto no
art. 13. 0 do CT. No fundo, no so contratos de trabalho. mas contratos de
prestao de scrvio (costumam at ser prestaes pea. aproximando-se
de prestaes de resultado). equiparados ao contrato de trabalho. identificando-se. de algum modo. os trabalhadores no domiclio aos demais
trabalhadores com contratos de trabalho l .

III. A propsito dn trabalho no domiclio cabe aludir ao teletrabaIhol. No tcJetrabalho, o prestador d<1 <1ctividade no trabalha mi empresa
benefici;ri<1, mas, nomeadmnente, nu seu domiclio. O trab<llhador, conectado por meios electrnicos empres<1, prest<1 a actividade, por eKemplo,
em sua cas<1 2 Importa distinguir o tc\etrnbalho em regime de trabalho
subordin<ldo (arts. 233. e ss. do CI'). do teletrabalho que realizado sem
subordinao jurdica, como prestao de servios. de modo anlogo <lO
trabalho no domicilio.
O teletrabalho apresenta vant<1gens. tanto para as empresas como
para os trnbalhadores. No primeiro caso. de salientar a reduo de custos
devida menor exigncia de espao na empresa para instalar os empregados. Quanto aos trabalhadores, o trabalho no domiclio permite que no
se desloquem para a empresa, focilitando a execuo de outras tarefas em
casa.
O teletrabalhador. por via de regra. desenvolve um trabalho intelectual, mas de modo diverso do que dispunha o art. 1.0, n.o 5, du Decreto-Lei n.O 440/91. hoje o trabalho no domiclio (arts. 14. 0 e ss. da LECI')
abrange igualmente o trabalho intcJcctual.
Relativamente ao teletrabalho. como em qualquer situao de trabalho no domiclio. a subordinao jurdica, mesmo que exista. encontrar-se-, necessariamente, atenuada 3 Por isso, o leletrabalho, em determinadas
situacs. pode qualificar-se como um verdadeiro contrato de trabalh04 , a
que se aplicam os arts. 233. e S5. do CT, apesar de. frequentemente. ser
difcil a prova da existncia de subordinao jurdica. Faltando <1 subordi-

II. No art. 14. da LECT. quanto ao mbito de aplicao. reitera-se o


disposto no art. 13. do CT. explicando que se regulamenta a matria
constante deste ltimo preceit02. Este regime aplica-se ( ... ) prestao de
actividade realizada. sem subordinao jurdica ( ... )>> (art. 14.. n. o 2. da
LECT). Pode. por isso. dizer-se que o trabalho no domiclio uma relao
laboral (para) autnoma - sem subordinao jurdica - . em que no se
deve descurar a proteco do prestador de trabalho.
No art. 14. 0 n. o 2, da LECT, tal como no art. 13. do
reitera-se,
como critrio para a equiparao dos contratos, a dependncia econmica.
A empresa no pode recorrer a novos trabalhadores no domiclio se.
cm relao aos seus trabalhadores. decorre um processo de reduo do

<tr,

I Sobre o trabillho no domicilio. nomeadamente quanto noo de dependncia


econmica. ~'d. infra 14.2.
2 A situao idntica em Itlia. cm que no ano 2128 CCI!. se alude prestao de
trabalho no domiclio. regulamentada pela Lei n. 877. de 18 de Dezembro de 1973. que
ilpresenta aJguma~ similitudes com o Decreto-Lei n. 440/91. em apreo. Crr. NlcouNI.
MWIIlClle di Dirillo clt'l noro. 3.' ed . Milo. 20(XI. pp. 59 SS. e 836 S5.

305

I Sobre a figurd, veja-se. designadamente. GlJlI_HERME DRAY. Teletralllllho. Sociedade da Infonnao e Direito. EsludoJ tio Inslillllo de Direito do Trabalho. Vo!. III.
Coimbra. 2002. pp. 261 e ss.: REGINA REDINIIA ... O Teletrolb.'llho.1I Congresso Naciotull
de Direiw do Trabalho. Memrias. Coimbra. 1999. pp. 85 ss.
2 Refira-se, contudo. que. cm sentido lato. teletrabalho abrange qualquer ilctividade
prestada 11 dislncia: mas, em sentido estrito. relaciona-se com situaes em que o trabalhador se enc:ontra conectado por meios e1l,'Ctrnic:os empresa beneficiria dil act\id.1de.
.1 Cfr. GAETA. n-oro a Dislan:a e S"borditul:ione. Npoles. 1993. pp. 109 ss.
4 Assim. o tradutor que. em sua C:JS:I. est pennanentemente dispon\'e1 para faz.er as
traducs de que uma editora o encarregil. havendo continuidade na reillizilo dessa~
larefas. pode ser qualificado como trabalhador c:om subordimlo jurdica.

Direito do Trabalho

Captulu /l' - Contra/o de Trabalho

nao jurdica, se existir dependncia econmica, estar-se- perante um


contrato equiparado (art. 13. 0 do cn, a que se aplicar normalmente o
regime do trabalho no domiclio (arts. 14. 0 e ss. da LECT).

senta-se idntica sob vrios aspectos. pois os pressupostos so similares,


todavia, partindo da ideia de que o contrato de trabalho s existir na
medida em que se verifique uma relao com um trabalhador, entendido
como pessoa singular, estas situaes enquadram-se no contrato de prestao de servio. O contrato de trabalho existir, depois. entre a empresa
que foi encarregue da limpeza e os seus trabalhadores. que vo materialmente executar a tarefa.
O recurso a pessoas colectivas para o exerccio de tarefas que seriam,
por via de regra, exercidas pelo trabalhador , em princpio. lcita; por isso.
nada impede que uma empresa substitua os trabalhadores encarregues de
tarefas de limpeza por uma empresa de limpeza ou o porteiro e os guardas
por uma empresa de segurana. Mas a exteriorizao das actividades, conhecida por outsollrcing, sendo generalizada. pode, em ltima anlise, esvaziar
a empresa de trabalhadores, sendo todas as tarefas incumbidas a diferentes
empresas. Deste modo. por exemplo. uma empresa que se dedica comercializao de certos produtos poderia encarregar diferentes empresas da
limpeza e segurana do estabelecimento. de actividades de secretariado e
de contabilidade, assim como encarregar outras empresas de desempenhar
materialmente a actividade de venda; tais situaes no so. necessariamente, ilcitas, tudo dependendo dos contornos em que se materializam'.

306

-----

IV. Todavia, no obstante o disposto no art. 13. 0 do CT e nos arts.


14. 0 e ss. da LECT, nada impede que, em determinadas circunstncias, um
trabalhador no domiclio tenha celebrado um verdadeiro contrato de trabalho com a empresa para a qual desempenha a actividade. Se as partes,
ainda que a actividade seja realizada no domiclio, pretenderem ajustar
uma relao laboral, no ser o local onde o trabalho exercido (domiclio
do trabalhador) que obsta qualifICao do contrato como sendo de trabalho. Mas se a vontade das partes no for bvia, a prova da existncia de
um contrato de trabalho pode ser rdua, atendendo ao facto de a subordinao jurdica se encontrar, por natureza, bastante atenuada.
Situao idntica verifICa-se na hiptese de teletrabalho, cm que o
prestador de actividade, distncia, recorrendo normalmente a meios
electrnicos, trabalha para outrem.

b.4) Trabalho prestado por pessoas colectivas


Importa ainda fazer referncia a um aspecto j mencionado': o facto
de. por vezes, a mesma actividade poder ser exercida tanto por pessoas
singulares como por pessoas colectivas. Partindo do pressuposto de que,
na relao laboral, o trabalhador ter de ser uma pessoa singular, sempre
que uma determinada actividade seja exercida por uma pessoa colectiva
no se poder estar perante um contrato de trabalho. Assim, se algum
contrata outrem para, por exemplo, limpar o escritrio entre as seis e as
dez horas, esto preenchidos os pressupostos para a existncia de um
contrato de trabalho (tem de se realizar uma determinada actividade, que
se protela no tempo, exercida junto do empregador, com um horrio de trabalho fixo). Mas cabe distinguir se quem se obriga a fazer a limpeza uma
pessoa singular ou uma pessoa colectiva. Sendo uma pessoa singular, o
contrato poder ser de trabalho~ se for uma pessoa colectiva, uma empresa
contratada para fazer a limpeza do escritrio nas mesmas circunstncias,
estar-se- perante um contrato de prestao de servial. A situao apreI

Vd. supra S.2.b).

2 Nos ltimos anos. alm das tradicionais empres."L~ de limpe7.a e de segurana. pro

307

c) Qualificao feita pelo legislador

Por vezes, o legislador facilita a tarefa de delimitao. No caso de


revisores oficiais de contas, nos termos do disposto no Decreto-Lei n. o
487/99, de 16 de Novembro (Estatuto da Ordem dos Revisores Oficiais de

.,

lifcraram empresas de prestao de servios de objecto variado, que muitas vel.es constituem a resposta a uma necessidade de \''Speciali7.ao. Eslas mltiplas prestaes de servios relaciomlmse com o designado o/ltsourcing. Sobre a questo, veja.se NUNES OE CARVAI.IIO, Ainda sobre a Crise do Direito do Trabalho. cit . pp. 62 ss.
I Sobre \,'Sta questo. l'd. REGINA REDINHA. A Relao LAborai Fragmentada. Coimbm. 1995, pp. 46 S5., onde alude a situac.'ies em que os actuais prestadores de servios eram
antigos tmbalhadores da empresa. Vejase ainda ICHlNO, la Disciplina della Scgmentazione dei Processo Produllvo e dei suoi effctti sul Rapporto di lavoro. MANGANIELLO,
Nuove Fonne di Decentramenlo ProdUIl\'O tra Aessibilit Organl.7.ativa e Garnnti5mo
Individuale, c PONARI, I Processi di Estemalizzazionc dclle Activit Produllive fra
Dirllo Commerciale e Dirillo dei L'IVOro, in Diritto dei LAl'oro e Num'e Forme di De

celllramento Produ/tl'o. Atli deI/e (jiornate di Studio di Dirit/o dei I.Lwuru. Tremo. 4-5
Giugnio 1999, Milo, 2000. respectivamente, pp. 3 55., pp. 340 ss. e pp. 227 ss.

Direito do Trabalho

Capimlo IV - Contrato d(' Trabalho

Contas). o contrato necessariamente de prestao de servio. no sendo


vivel a celebrao de contratos de trabalho l ; de facto. por um lado, do art.
53. o, n. o I. deste diploma consta: O revisor oficial de contas exerce as
suas funes ( ... ) mediante contrato de prestao de servios. reduzido a
escrito ( ... )>>. reiterando-se nos arts. 57. 0 e 58. 0 que se exclui outro modelo
contratual para alm da prestao de servios. e por outro lado. nos arts.
59. 0 e 60. 0 detennina-se que o revisor recebe honorrios e no uma
retribuio.
Deste modo. por exemplo, o fiscal nico a que alude o Decreto-Lei
n. o 257/96. de 31 de Dezembro, ser um revisor oficial de contas, contratado
como prestador de servios. A tomada de posio do legislador dever-se-.
presumivelmente, independncia requerida a estes profissionais, que no
se compagina com a subordinao jurdica; contudo, idntica independncia
requerida a outros prestadores dc actividade, monnente aos advogados.
sem que as respectivas ordens ou cmaras estabeleam tais limitaes2

se inclui a suhordinao com autonomia tcnica. De facto, outros critrios


de distino. como o recurso alienabilidade do trabalho ou para-subordinao no pennitem resol ver os problemas de fronteira.
Para haver subordinao jurdica basta a possibilidade de dar ordens,
mesmo que seja s quanto a aspectos da actividade laboral; ou seja. que o
trabalhador se encontre sob a autoridade do empregador no que respeita
execuo da actividade ajustada.
Para completar, ou melhor, preencher o critrio da subordinao
jurdica, h outros aspectos a ter em conta, que no sendo delenninantes.
devem ser atendidos. Recorrer-se-, nesse caso. aos mtodos tipolgico e
indicirio; no primciro caso, cabe indagar dos elementos do tipo negocial
do contrato de trabalho ou dos negcios jurdicos em que a prestao
desenvolvida com autonomia, e, no segundo, importa averiguar da existncia de indcios de subordinao jurdica 1f2.
Em qualquer caso. os elementos relevantes para a distino retiram-se
da vontade das panes e, independentemente do negcio jurdico, a interpretao da vontade das partes fundamental para a respectiva qualifica03

308

d) Mtodos de distino
I. No obstante, no plano terico, haver uma diferena clara, na prtica, a distino entre os contratos de trabalho e de prestao de servio
nem sempre bvia. Mas a qualificao particulannente relevante, em
especial para o trabalhador. atendendo diferena de regime.
II. Perante as dificuldades, o critrio base para a distino ser, como
j se referiu. o da subordinao jurdica3 nas suas vrias facetas, nas quais
I A silUao era idnlica nu domnio do diploma precedente (Decreto-Lei n. 422-N93, de 30 de Dezembro, art. 44.. n. I, cuja reviso estava prevista na Lei n.o 125/99,
de 20 de Agosto). Antes de ter sido publicada esta legislao, nos Ac. STJ de 25nJI986,
TJ 22 (1986), p. 24 e Ac. STJ de 3/10/1986, TJ 22 (1986), p. 24, admitiu-t: que o tcnico
de contas tivesse um contrato de trabalho.
2 A Ordem dos Advogados, neste aspecto, mostrou-se bastante mais permissiva do
que a Ordem dos Revisores Oficiais de Contas. Nos termos do 00.76., n.O 3, do Estatuto
da Ordem dos Advogados (Lei n.o 15/2005, de 26 de Janeiro), admite-se que o advogado
possa celebrar um contrato de trabalho, desde que a relao laboral no afecte a sua plena
iseno e independncia tcnica, nem viole o estatuto. Considerando que, para o exerccio
da advocacia, o advogado no pode ter um contrato de trabalho, ~'d. ISABEL RIBEIRO PARREIRA, Contrato de Trabalho de Admgado, cit., pp. 56 ss., 185 ss. e 210.
3 err. Ac. STJ de 11/1/1995, RMJ 443, p. 178; Ac. ReI. Lx. de 27/511992, eJ XVII.
T. III, p. 263.
Pam uma definio legal de subordina;10, ainda que criticvel, veja-sc o 00. 10.

309

-------------------------

d.i) Mtodo tipolgico


A delimitao com respeito aos contratos de prestao de servio
pode ser feita com recurso ao mtodo tipolgic04 . Atendendo aos essel/Decreto-Lei n.O 184189, de 2 de Junho, com as alteraes constantes da Lei n.o 25198, de
26 de Maio.
I O recurso ao mtodo indicirio, indicando os ndices de subordinao. tambm
frequente entre a jurisprudncia e doutrina estrangeira..., cfr. GAlII>\], te Contrat de
Tramil, cit., pp. 13 ss.; PAI'AWONI in MAzzoNI, Dirillo dei Lamro, I, cit., pp. 253 ss.
No Regime Geral da Segurana Social dos Trabalhadores Independentes (Dccreto-Lei n.o 328/93, de 25 de Setembro), art. 5.. n. 2. recorre-sc igualmente ao mtodo indicirio, presumindo-se que a actividade exercida sem subordinao nos casos previstos
nas alneas desse nmero.
2 De modo diverso, ISAIJI'J. RIHEIRO PARREIRA, Contrato de Trabalho de Advogado,
cit., p. 69 e pp. 120 SS., considera que os indcios so elementos do tipo contratual
(contrato de trabalho ou contrato de prestao de ser\'io) e no meios de identificao da
existncia ou inexistncia de subordinao jurdica.
J err. RAL VENTURA, Relao Jurdica de Trabalho, cit., p. 93. Apesar de indicar
a interpretao como primeiro indcio, mas desvalori7.ando a inteno dus contraentes, l'd.
PAPAWONI in MAZ7.0NI, Dirillo dei Lavoro, I, cit., p. 254.
4 Sobre esta questo, cfr. PAIS DE VASCONCELOS, Contratos At{picos, cit., em
especial pp. 80 5S.

JIO

Direito do TmINJ/l1O

Captulo IV - Contmto tl( Tmbtlll/O

dalia negorii do contrato de trabalho. cabe averiguar se a relao jurdica


estabelecida pelas partes se enquadra 110 tipo contratual. Trata-se. sem
dvida. de um processo credvel que se baseia na vontade das partes e na
realidade jurdica por estas criada.
Mas este mtodo. na medida em que se tenha em conta um critrio de
tipific~lo social para a qualificao do contrato de trabalho. apresenta dois
bices. Por um lado. perante o imperialismo do direito do trabalho'. h
vrios negcios jurdicos. tradicionalmente qualificados como contrato de
prestao de servio, que. hoje. surgem como contratos de trabalh02 . Por
outro lado. sociologicamente. poder-se-iam qualificar como contrato de
trabalho relaes jurdicas em que se justifique proteger o prestador da
actividade ou em que haja similitude do ponto de vista econmico-social
com relaes jurdicas laborais. Dito de outro modo. o mtodo tipolgico.
associado tipificao social. facilmente acarreta um excessivo alargamento do campo de aplicao do direito do trabalho. quase inviabilizando
a existncia de contratos de prestao de servio.
Deste modo. o mtodo tipolgico deve circunscrever-se delimitao dos es.elllialill (e eventualmente "llturalia) negorii do contrato de trabalho. O elemento essencial do contrato de trabalho. que o diferencia do
contrato de prestao de servio. a subordinao jurdica. a qual. apresentando contornos variados. se identifica. em especial. atendendo vontade das partes. ao modo de direco d'l actividade e integrao na estrutura empresarial.

Os indcios. tanto negociais internos como externos, apreciados isoladamente. no so determinantes para a qualificao negocial. pelo que
necessrio conjug-los entre si atendendo situao concreta em anlise.

-----

d.2) Mtodo indicirio


I. Para a qualificao do contrato. no mtodo indicirio h a distinguir os indcios negociais internos dos indcios negociais externos.

Direito do Trabalho. Lislxlll. 1996. p. 78. alude a certas bolsas de


tcndncia expancionista e GAUDU. Le Contrtll de Travail. '>aris. 1996. p. I('. flllll num
pro!!ressivo alargamento do critrio da subordinao jurdica. Por seu turno. MONTOY A
MELGAR. "Sobre cI Trabajo Dcpendiente ...... cil.. p. M. alude a uma vis allracllva do
direito do trabalho. que pcnnite enquadrar com trabalhadoR.'S dependentes aquek'S que por
motivos sociolgicos e econmicos pcnnanccillm fora deste ramo do Direito; mas o
mesmo autor (ob. cil.. p. 65) faz referncia recentc atcnuao da vocao cllpansiva do
direito do trabalho. dando como ellemplos (pp. 66 ss.) os contratos de agncia e dc
Ir.tnsportc.
2 A estc propsito. cabe relembrar a j referida prolctari7.ao das profisses
liberais.
I MRIO PINTO,

.!

311

II. Como indcios negociais. em primeiro lugar. sem que <I ordem
tenha qualquer peso na qualificao negocial. importa determinar o local
onde exercida a actividade; por via da regra. se a actividade for desenvolvida na empresa. junto do empregador ou em local por este indicado.
estar-se- perante um contrato de trabalho. H. todavia. contratos em que
a determinao do local depende da actividade a desenvolver. no deixando. por isso. de se estar perante um contrato de prestao de servios.
Segundo. a existncia de um horrio de trabalho fixo aponta para a
qualificao do contrato como sendo de trabalho'. Porm, a fixao de um
hor.rio pam a realizao da actividade pode estar na dependncia do
perodo de funcionamento da empresa ou das horas de laborao das
mquinas. no consubstanciando. em tais casos. um indcio de contrato de
trabalho.
Em terceiro lugar, a utilizao de bens ou de utensflios fornecidos
pelo destinatrio da actividade. leva a crer que o contrato de trabalho.
Mas. muito frequentemente. o prestador de servios tambm utiliza equipamentos do beneficirio da actividade.
Como quarto indcio pode referir-se o tipo de remunerao. Se o
pagamento feito tarefa. em princpio. estar-se- perante um contrato de
prestao de servio, mas se for determinado por tempo de trabalho. ser
de pressupor que se trata de um contrato de trabalho. Este critrio complementar poder ajudar. mas no decisivo. porque na prestao de servio
o preo pode ser fixado tendo em conta o tempo de trabalho. Por via de
regra. no contrato de prestao de servio. a retribuio determinada em
funo do resultado. enquanto. no contrato de trabalho, o salrio estabelece-se atendendo ao tempo despendido na actividade. Mas podem-se
celebrar contratos de prestao de servio em que a retribuio seja aferida
em funo do tempo utilizado na execuo da tarefa. Alm disso. a retriI No Ac. ReI. Lx. de 19/211997. CJ XXII. T. I. p. 183. qualificou.seocontratocomo
de trabalho, pois. entre outros ao;pcctos. o rcalizndor de programas. desempenhava a sua
actividadc pam a rdio mediante um horrio que a cmpresa estipulara. A sujeio a um
horrio de trabalho foi tambm dctenninante no Ac. ReI. b. de 7/211996. CJ XXI. T. I.
p. 165. Com ba.'iC neste indcio. no se qualificou como de trabalho o contrato com um
advogado que prestava o seu servio. sem sujcio II horrio de trabalho (Ac. ReI. LlI. de
1)/12/11)92. ('J XVII. T. V. p. 199).

312

("lIf,fllfo IV - C(}ntralo dto Traba/Ir()

buio do contrato de trabalho no est s na dependncia do tempo utilizado no exerccio da actividade. pois tm de ser ponderados outros factores. em particular os prmios de produtividade.
Relacionado com este ndice. de pressupor que. sendo pagos os
subsdios de frias e de Natal. o contrato ser de trabalho e no de prestao de servio.
Quinto. se o prestador de actividade fl."Corre a colabomdores leva a
crer que o contrato ser de prestao de servio. Partindo do pressuposto
de que o contmto de trabalho um negcio jurdico ;11111;111 persollae. no
parece possvel. por via de regm. da parte do prestador do trabalho. recorrer a colaboradores: quem for contratado mediante um contrato de trabalho
tem de exercer a actividade por si e no por intenndio de outras pessoas.
No contrato de prestao de servio. no sendo. em princpio. celebrado
intui/u personae. pode ajustar-se um subcontrato. nos temlOS do qual o
prestador de servios encarrega terceiros. no relacionados com o beneficirio da actividade. de executarem parte ou a totalidade da tarefa; alm
disso. o prestador de servio pode contratar assalariados. o que acontece
frequentemente. mediante contratos de trabalho l .
Em sexto lugar. importa aludir repartio do risco. que constitui um
elemento complementar para qualificar a prestao como sendo de resultado ou de meios. No contrato de prestao de servio. por via de regra. o
risco assumido pelo credor de cada uma das prestacs; o beneficirio
no obtm a vantagem da actividade e o prestador no aufere a retribuio;
aquele que presta um servio corre o risco de a actividade por si desenvolvida. inviabilizando-se o resultado. no ser retribuda. No contrato de
trabalho. como o risco corre por conta do empregador. se o trabalhador.
por qualquer razo que no lhe seja imputvel. no puder desenvolver a
sua actividade. tem direito remunerao.
Como stimo indcio negocial. de ponderar o modo de execuo do
contrato. principalmente quando o beneficirio da activiJ-cldc cumpm
obrigaes que so especficas do contrato de trabalho. Deste modo. se o
prestador de servio tem direito a frias ou se o beneficirio da actividade.
por escrito. prestou as informaes impostas pelo art. 9R. do CT. haverei
indcios de se estar perante um contrato de trabalho.

Por lltimo. em oitavo lugar. deve entender-se que h contrato de


trclbalho se o prestador da actividade est inserido numa organizao produtiva l . A integrao do prestador de actividade na estrutura empresarial
constitui um elemento predominante de qualificao. indiciando a existncia de um contrato de trabalho.
III. Pam alm de indcios negociais. pode ter relevncia a verificao
de ndices externos ao contrato.
Em primeiro lugar. o facto de o prestador de servio desenvolver a
mesma ou idntica actividade pam diferentes beneficirios indicia uma
independncia. no enquadrvel na subordinao da relao laboral. Mas
a exclusividade no uma camcterstica do contrato de trabalho. nada
obstando existncia do designado pluriemprego. em que o mesmo trabalhador parte em diferentes relaes laborais.
O tipo de imposto pago pelo prestador da actividade pode ser elucidativo. A inscrio na Repartio de Finanas como trabalhador dependente ou independente e a declarao de rendimentos indicia o tipo de
relao jurdica em que () prestador de actividade se insere 2
A inscrio do prestador de actividade na segurana social como
trabalhador independente ou dependente tambm constitui ndice para a
qualificao da relao jurdica como prestao de servio ou contrato de
trabalho. respectivamente-'. E se o beneficirio da actividade inclui o nome
do prestador do trabalho nas folhas de segurana social de presumir a
existncia de um contrato de tmbalhu.
Por ltimo, o facto de o prestador da actividade se encontrar sindicalizado pode indiciar que o contrato de trabalho e no de prestao de
servio.

.~

.,.1
i

"

I Como refere MOITA VEIGA. Lies, cit.. p. 316. quando se recorre a aUldliares
lrata-se de tmbalhador-empresro. que no se cnconlm ligado aos SC:II~ dienll."S por contnUo de lrabalho.

~ I'

----------------------.,~~

Direito d(} Traflilllro

I efr. Ac. STJ de 2619/1990, BMJ 399. p. 405; Ac. ReI. v. de 23/1011990. CJ XV,
T. IV. p. 304; Ac. ReI. LlI. de .~/211993. CJ XVIII, T. I. p. 184.
Tambm recorrendo ao critrio da integrao empresarial. cfr. BOWERS. Emplm'ment IA ... cit., p. 14.
.
2 Todavia, o facto de o pagamento se efectuar mediante os chamados recibos verdes, no significa que o contmto dcille de ser de trabalho. podendo cslar-se perante uma
ilicitude. cfr. Ac. ReI. LlI. dc 19/211997, CJ XXII. T. I, p. 183.
3 Este indcio deve ser complementado com as presunes conSlantcs dos arts. 5.
SS. Decreto-Lei n.o 328/93. de 25 de Setembro <Regime Geral de Segurana Social dos
Trab.llhadol\:s Independenles).

314 _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Direito do TraIJllII_w_ _ _ __

e) nus da prO\'u

I. Por via de regra. nos termos dos arts. 342. 0 e ss. do Cc. cabe ao
trabalhador fazer a prova dos elementos constitutivos do contrato de
trabalho (art. 342. 0 n. o I, do CC). Para invocar a qualidade de trabalhador.
incumbe-lhe provar que desenvolve uma actividade remunerada para
outrem. sob autoridade e direco do beneficirio. demonstrando. designadamente. que se integrou na estrutura empresarial I.
A prova dos elementos constitutivos do contrato de trabalho . muitas
das vezes. difcil e. para obviar a tal dificuldade, poder-se-ia recorrer
presuno de existncia de contrato de trabalh02 De forma limitada e
mitigada era esse o sentido de uma proposta legislativa, que se encontrava
em discusso no final do sculo passado. ao admitir que a Inspeco do
Trabalho poderia presumir estar-se perante uma situao de contrato de
trdbalho sempre que algum exercesse a sua actividade em instalaes de
uma empresa ou organizao de outra pessoa; neste caso. a presuno dispensaria a prova da existncia do contrato de trabalho. cabendo ao empregador o nus da prova negativa: da inexistncia do contrato de trabalho.
A presuno seria ilidvt:l e no valeria se o trabalhador exercesse a sua
actividade numa empresa por conta de outra entidade. At entrada em
vigor do Cdigo do Trabalho a presuno da existncia de contrato de trabalho no vigorava na ordem jurdica portuguesa 3.

I crr. Ac. STJ de 211611995. CJ (STJ) 1995. T. 11. p. 299; Ac. STJ de 25/10/1995.
BMJ 450. p. 349.
Todavia. tambm pode ser celebrado um contraiO de lrabalho simulado. que. na
realidade. corresponde a um conlralO de preslao de ~rvi'io para efdlos de obteno de
benefcios da segurana social (cfr. Ac. STJ de 20/611996. CJ (STJ) 19f. T. 11. p. 278).
Raliio pela qual. em Frana. se eSlabeleceu uma presuno de inexistncia de contmto de
trnbalho (an. L 120-3 Code du Tmvail). cfr. LYON-CAEN/PuSSIERlSUPlOT. Dro/ d"

Tramil. cil.. p. 104.


2 No Direilo espanhol. por fora do ano 8.1 do EslaJUto de /05 TrabajadoreJ.
presume-se a existncia de contmto de Irnbalho se o servio preslado no mbito da
organizao e direco da pessoa servida. Sobre esla questo. veja-se RODRIGIJEZ-PlNI'JW
Royo. lA Presuncin de Exislencia dei Contrato d(' Trabajo. Madrid. 1995. pp. 12355.
Quanto ao nus da prova. consulte-se ainda VAI.LEBONA. L 'olll'r(' deI/e Prom nel Dirillo
dellAw"o. Pdua. 1988.
3 Sobre esla questo. ld. FURTAIXl MARTINS. A Crise do Contr.1l0 de Tmbalho ...
cil.. pp. 345 55.

------

Capim/o /l' - COl/lmlo til' Tmblllho

--------------------

:\15

II. No Cdigo do Trabalho surge o art. 12.. com a epgrafe Presuno,), do qual se poderia entender que se estabeleceu uma presuno de
existncia de contrato de tmbalho. Importa distinguir a verso original do
preceito daquela que resulta das alteraes introduzidas pela Lei n. 9/2006.
Na verso original do art. 12. 0 do CT. o preceito estabelecia uma
presuno de contrato de trabalho assentc no preenchimento cumulativo
de cinco requisitos. No bastava a verificao de um ou de alguns destes
indcios para se presumir a existncia de um contrato de trabalho; era
necessrio o preenchimento cumulativo de todos os requisitos. Contudo.
apesar de nesse caso no valer a presuno constante deste artigo. podia o
trabalhador provar que existia um contrato de trabalho faltando qualquer
dos indcios indicados nas alneas do preceito. Importava, por isso. distinguir a presuno de contrato de trabalho da prova da existncia de elementos identificadores do contrato de trabalho. S havia presuno de contrato
de trabalho se estivessem preenchidos cumulativamente os cinco requisitos; mas faltando qualquer requisito nada obstava a que o trabalhador.
ainda assim. provasse que estavam preenchidos os elementos constitutivos
do contrato de trabalho.
Os cinco requisitos constantes das alneas deste artigo identificavam-se
com os indcios a que a jurisprudncia e a doutrina nonualmente recorrem
para qualificar o contrato de trabalho. que se designa por mtodo indicirio.
Tratar-se-ia de uma presuno legal (su; generis). nos termos do
artigo 350. 0 do Cc. que. como resulta do n.o 2 do mesmo preceito, podia
ser ilidida mediante prova em contrrio. Assim. ainda que se encontrassem
preenchidos os cinco requisitos indicados no artigo, podia o empregador.
apesar de ser difcil. ilidir a presuno. provando que a situao jurdica.
afinal, no se devia qualificar como contrato de trabalho.
O art. 12. 0 do CT foi alterado pela Lei n. o 9/2006, mas a mudana no
acarretou diferenas substanciais. Em vez da designao de requisitos
cumulativos em cinco alneas. passou a indicar-se no corpo do preceito os
seguintes requisitos (igualmente cumulativos) para haver presuno de
contrato de trabalho. Primeiro, o trabalhador tem de se encontrar numa
relao de dependncia; segundo. tem de estar inserido na estrutura organizativa do beneficirio da actividade; terceiro. tem de realizar a prestao
sob as ordens. direco e fiscalizao do beneficirio da actividade; e, em
quarto lugar. tem de auferir uma retribuio.
Tal como na verso anterior. apesar da epgrafe (Presuno) e de no
preceito se estipular Presume-se que ( ... >. no se estabeleceu uma
presuno. Como prescreve () art. 349. 0 do CC: Presunes so ilaes

Direito do Tralxl/l",

316

Captulo 1\' - COlllrata dt' Tmhtllha

317

---------

que a lei ou o julgador tira de um facto conhecido para afinnar um facto


desconhecido. Ora. no art. 12. 0 do CT nu se procede a uma ilao.
Considera-se que h contrato de trabalho se estiverem preenchidos os
pressupostos deste negcio jurdico: no fundo. reiteram-se os elementos
constantes dn nou de contrato de trabalho (nrt. 10. 0 do cn. Deste modo.
a designada presuno tem como finalidade concretizar indcios da
subordinao jurdica; sero indcios da existncia de subordinao jurdica se o devedor da nctividade realizar a prestao sob as ordens. direco
e fiscalizao de outrem e estiver inserido na estrutura organizativa do
beneficirio da actividade.

Bibliografia:
MENDF.s BAPTlST A. (,Qualificao Contratual c Presuno de L1boralidade.
Estudos sobre o Cdigo do Trabalho. Coimbra. 2004. pp. 59 e ss.; MENEZES
CORDEJRO. MUI/ual. cit.. pp. 112 a 115 e pp. 520 e 521 ; MOI'ITEJRO FERNANDES. Direito do Trabalho. cil.. pp. 136 a 154; FERNANDO RIBEIRO loPES. "Trabalho Subordinado ou Trabalho Autnomo: Um Problema de Qualificao. RDES. 1987.
n. o I. pp. 57 a 80: AcCIO loURENO. "ConlCato de Trabalho e Figuras Afins.
Estudos sobre Temas de Direito do Trabalho. Lisboa. 1979. pp. 13 a 16; ANDRADE MESQUITA. Direito do Trabalho. cit.. pp. 343 e SS.; ABluo NI!IO. Contrato
de Trabalho. 14.' ed.. Lisboa. 1997. anol. 2.1 55. e anol. 8.1 55. ao art. I. o. pp. 57
55. e 72 S5.; MRIO PU'fro. Direito do Trabalho. cil.. pp. 74 a 80: MRIO PINTO!
/FURTADO MARTINS/NuNES DE CARVALHO, Comemcrio, cil., anol. 11.6 ao art. 1. 0 ,
p. 28 e anol. 11.1 55. ao art. 2.". pp. 35 a 38; PAULO DUARTE TEIXEIRA. Autonomia
Mdica na subordinao do Trabalho. Subjudice. 27 (2004). pp. 41. S5.; MOlTA
VEIGA, Lifcjes. cit.. pp. 313 e 319; BERNARDO XAVlr:R. Curso, cil., pp. 302 e 303.

3. Contrato de mandato

I. O mandato o primeiro dos subtipos de contrato de prestao de


0

servio (art. 1155. do CC).


Das definies legais (arts. 1157. 0 do CC e 231. 0 do CCom.) chega-se concluso de que o mandato o contrato mediante o qual algum
(o mandatrio) se obriga n praticar um ou mais actos jurdicos (objecto do
contrato). por conta de outrem (mandante).
II. Tanto o contrato de trabalho como o contrato de mandato pode
implicar n prtica dn actos jurdicos por conta de outrem, com ou sem

C1:

representao. Nos tennos do art. III. o. n. o 3, do


sempre que o empregador encarregue o trabalhndor da prtica de actos jurdicos, presume-se
que lhe conferiu poderes de representao: ou seja. no contrato de trabalho
a represenlao implcita I, ao contrrio do que acontece no contrato de
mandato, em que s h representao se for conferida.
A representao implcitn 2 - especfica do contrato de trabalho (art.
I ~ I: o, n. o 3, d~ CT) - assentn num pressuposto diferente do do Cdigo
CIVIl. Neste diploma. por influncia da pandectstica alem. diferentemente do que se estabelecera no Cdigo Civil de 1867 e 110 Cdigo
Comercial ainda em vigor3, procedeu-se a umH distino entre o mandato
e a representa04 , no sendo esta pressuposto dnquele negcio. mas algo
que se lhe pode acrescentar (dr. arts. 1178. 0 e 1180. 0 do CC). O Cdigo
do Trabalho. sem descurar a autonomia da representao relativnmente ao
contrato de trabalho, por um motivo de simplificao e tendo em conta a
tutela de terceiros que contactam com a empresa atravs dos respectivos
trabalhadores. detennina-se que a representao est implcitn em certos
contrntos de trabalho; mas. IIOS tcnnos gerais. nada impede que o empregador concedn poderes de representao a quem no tenhn contrato de
trabalho ou que no atribua poderes de representao a um trabalhndor.

III. Para alm de pontos de contncto, h diferenas entre os contratos


de trabalho e de mandato. A distino coloca-se no mesmo plnno do confronto estabelecido Com o contrato de prestao de servio, de que o contrato de mandato uma das modalidndes.
O contrato de mandato, em princpio. pressupe a obteno de um
resultado, pode ser oneroso ou gratuitoS, e no implica a existncia de
t Segundo MENE".F.s CORDEIRO. Manual. cit.. p. 527. nOIa 6. a atribuio de poderes
no contrato de trabalho adVm de se tratar de uma hiptese frequente para efeitos de simplificlIo e de tutela de tereeiros .
2 Quanto aos poderes de represenlao inerentes a um negcio jurdico. veja-se
CARVAI.HO FERNANDES. Teoria Gemi do Direito Ci"il_ II. 3." cd .. Lisboa. 2001. p. 212.
J No Cdigo Comercial. o mandato identifica-se com a representao (art. 231. 0 do
CCom.). denominando-se comisso o mandato sem represcnlao (an. 266. 0 do CCom.).
.
4 V~ja.se a autonomizao do instituto da representao (arts. 258. e 55. do CC) e
a dlferenclaiiu entre o mandato com represcntao (arts. 1178. c s. do CC) e sem representao (arts. 1180. e ss. do CC). Sobre eSIa questo consulte-se. por lodos. OLIVEIRA
ASCENSO. Teoria Geral do Direiw CMl. Vol. II. Aces e Fuctos Jurldiw.I. Coimbra.
I~. pp. 22055:. em especial. pp. 232 s. e PEsSOA JORGF~ O Mandato sem Rt'l'resentaa.
LISbo.1. 1961. reimpresso. Coimbra. 2001. pp. 20 ss.
5 H umll presuno legal de que o contraio de mandato civil gratuito. excepto se

318

Diuito do Tra/I(Ilho

---_._--

subordinao jurdica, pois o mandatrio actua por conta do mandante,


com autonomia. Para alm destes aspectos, pode acrescentar-se que o
contrato de mandato tem um objecto mais delimitado do que o contrato de
trabalho; de facto. no mbito deste pode estar abrangido o objecto daquele,
mas no vice-versa. O contrato de trabalho abrange a execuo de qualquer actividade e no mandato s se admite a prtica de actos jurdicos.
Como diferena fundamental de regime pode ser invocada a possibilidade de revogao livre do mandato (art. 1170., n.o I. do CC), em confronto com as limitaes estabelecidas quanto cessao do contrato de
trabalho, por parte do empregador. Mas no que respeita diferena entre a
justa causa de revogao du mandato (art. 1170.. n. 2. do CC) e a justa
causa de cessao do contrato de trabalho (arts. 396. e 441.. n.o 2. do
CT) a diferena no significativa'.
Todavia. no obstante estas diferenas, cm determinadas situaes,
pode haver dvidas na respectiva qualificao.
IV. Independentemente da qualificao dos. por vezes. designados
contratos de administrao, que podem corresponder a uma modalidade
de mandat02, de prestao de servio ou no integrar uma figura contratuaP. cabe aludir relao que se estabelece com os administradores
societrios.
Quanto aos administradores de sociedades surge o problema de saber
se, sendo nomeados para a administrao de uma sociedade. se estabeleceu
com esta um contrato de trabalho. A questo coloca-se, essencialmente.
quando se pretende afastar o administrador e importa apurar se dever
proceder-se a um despedimento ou se pode. em qualquer momento. pr-se
termo ao vnculo. segundo as regras gerais dos contratos4
ti\'er por objecto actos que o mandatrio pratique por profisso (art. 1158.. n.o I. do CC);
presumindo-se. em contrapanida, a onerosidade do mandato comercif (an. 232." do
CCom.).
, Veja-se infra a no-Jo de justa causa ( 58.2.b.I)).
2 Em rdao aos administradores, so frequentes ru. remisses para o regime do
mlmdato. veja-se, por exemplo, arts. 986., n." 3, e 987.", n.o I, do cc.
3 Sobre esta questo, veja-se, por todos, MENEZf.S CORDI:lRO, Da Responsabilidade
Ci\j/ dO-f Administrlldores das Saciedade.f Comerciais. Lisboa. 1996, pp. 335 S5.. em
especial, pp. 394 ss.
4 Como j foi referido. o conceito de justa causa no diverso (dr., designad.-unente,
o disposto no art. 257.", n.o 6, do esC), mas os administradores e gerentes societrirn.
podcm ser destitudos a qualquer momento sem justa causa (nrts. 403., n.o I, e 257.. n.o
I, do CSC), tendo, nesse caso, direito a uma indemniza-do (lrt. 257., n.o 7, do <--SC).

---_._--

__

- -Captlllo
- _ . IV - COI/trato (Ii' Trabalho
.

319

Esta dvida parece estar resolvida no art. 398.. n_OS I e 2. do esc,


nos termos do qual os administradores de sociedades annimas no podem
exercer nessa sociedade ou em sociedades que com esta estejam em relao de domnio ou de grupo, quaisquer funcs e obrigaes prprias de
contrato de tmbalho. Aps a nomeao. no pode subsistir um contnlto de
trabalho, ou seja. as relaes laborais existentes entre o administrador e a
sociedade cessam' ou suspendem-se 2 (art. 398.. n.o 2, do esc) no momento em (Jue nomeadu para essas funes3, consoante tenhanl ou no
sido celebrados h menos de um ano antes da designao.
Da insusceptibilidade de manuteno de relacs laborais conclui-se
que o vnculo estabelecido com o administrador societrio no um contrato de lrabalh04 De facto, no seria curial que o titular de um rgo
social com funes administrativas fosse trabalhador da empresa.
V. Problema idntico surge cm relao aos gerentes societrios,
sejam scios ou pessoas estranhas sociedade. designadas nos termos do

, o lrt. 3911., n.o 2, do CSC, na p;lrte cm que considcra que o contrato de trabllho
se extingue se tiver dunulo menos de um ano, inconstitucionll, por no terem intervindo
os organismos representativos dos trab:llhadores nl elaborao do preceito, cfr. Ac. Trib.
Cons!. n.O 1018/96, de 9/10/1996, lJR II Srie de 13 de Dezembro de 1996; Ac. STJ de
22110/1997, CJ (STJ) 1997, T. 111, p. 270. Sobre esta questo, consulte-se igualmcllle
Aoluo NETO, ComralcJ de Trabalho. Notas Prlticll.f. 16." cd., Lisboa, 2000, anol. 3.1 ao
ano .. " Ler. p. 75. RAL VF.NruRA. Nota sobre a Interpretao do Artigo .i98.0 do
Cdigo das Sociedades Comereilis. O Direito 125 (1993), III-IV, p. 264. justifica a
soluo com vista I evitar a celebrao de contratos de trabalho presumivelmente
fraudulentos.
2 A suspenso segue o regime do Decreto-Lei n.o 398/83 (Ac. ReI. Lo.. de
1211111997, CJ XXII, T. V, p. 162). Sendo o trabalhador nomeado administrador da
entidade pltronal, o contrato de tmbalho suspende-se enquanto durarem aquelas funes
(Ac. STJ de 26/211997, CJ (STJ) 1997, T. I. p. 286).
3 De facto, como refere RAL VINTURA, Teoria da Relao Jllrdica de Trabalho,
cito pp. 296 55., sendo o administmdor representante orgnico da sociedade, no pode
funcionar simultlncamente como trabalhador (p. 299). Sobre esta questo, veja-se tambm
SERRA CAu.EloISNClfI-2 IJoMINGlJF2, La Pre5lacin de Sen'idos de Sacios )' Administradores ell las Sociedades de Capital, Madrid, BlfCelona, 1995. pp. 60 sS. .
.. MF.NF.ZES CORDFJRO, Da Responsabilidade Cil'i/ dos Administradores, cit., pp. 384
ss .. em especial pp. 392 s . considera que seria inadequado e incompatvel Iabordlizar a
situao jurdiCl dos administradores, atendendo principalmente tutela conferida ao
trabalhador que visa tomar perptUl a relao jUrdicllaboral. Por isso, no Ac. Rei. Cb. de
19/311998, CJ XXIII, T. II, p. 73, concluiu-se que no em de trabalho o contrato que Vinculava o presidente do conselho de administmo, eleito pela assembleia geral.

320

Direito do Trabalho

ClIl'(/1I10

--------------~---

art. 252. do esc. No obstante a falta de disposio legal sobre a matria.


no parece que a relao jurdica se enquadre no domnio laboral. Tal
como os administradores. os gerentes societrios no esto submetidos a
um poder de direco da sociedade. podem to-s receber instrues genricas da Assembleia Geral. que executam com autonomia. Mas diferentemente dos administradores. os gerentes societrios podem cumular as
funes para que foram designados com as de trabalhador subordinado l .
Em relao aos gerentes o problema tem sido resolvido da seguinte
forma. normalmente apontada pela jurisprudncia, embora a soluo seja
formalista. Se o gerente de uma sociedade um scio da mesma, e foi
designado gerente da sociedade ao abrigo do contrato de sociedade ou
eleito posteriormente por deliberao dos scios, a situao jurdica poder
conformar um mandato. pelo que a hiptese se afasta da relao laboral 2
Mas se, pelo contrrio, o gerente for um estranho sociedade, tendo sido
contratado como gerente pelo facto de ser um bom gestor. a situao aproxima-se de uma relao laboral; ou seja, o contmto deve ser qualificado
como um contrato de trabalho, porque ele no tem o tal lao societri03 .
Todavia, o gerente, ainda que estranho sociedade. sendo designado ao
abrigo do art. 257. do CSC, atendendo s funes que desempenha, por
via de regra, ser difcil detectar a existncia de uma subordinao
jurdica.
VI. Diferentemente, os gerentes comerciais, os auxiliares e os caixeiros. apesar de nos termos dos arts. 248. e ss. do CCom. se qualificarem
como mandatrios - porque os mencionados preceitos esto inseridos no
Captulo II, Dos gerentes, auxiliares e caixeiros, que faz parte do Ttulo
V do Cdigo Comercial sobre a epgrafe Do mandato -, esto, normalmente, relacionados com a empresa por via de um contrato de trabalho.

IV - ('oll/m/o de Trabalho

321

Da mesma forma. os comissrios (ou comissionistas). qualificados


nos arts. 266. e ss. do CCom. como mandat<irios (sem representao)l.
No obstante a qualificao legal quanto a estes prestadores de actividade
no sentido de serem mandatrios, nada impede que tenham celebrado um
contrato de trabalho. pois a qualifica\'o legal no afasta a possibilidade da
existncia de um vnculo laboral.
O disposto nos citados preceitos du Cdigo Comercial no inviabiliza
que. em determinadas circunstncias. se possam considerar os gerentes.
comissrios, etc . como trabalhadores 2. Importa determinar se. na realidade. eles exercem uma actividade subordinada. isto . se esto preenchidos os pressupostos de um contrato de trabalho.
Os gerentes comerciais. por via de regra. tm um contrato de trabalho3 pois. para alm de receberem instrues de um superior hierrquico.
integram-se numa estrutura empresarial.
Quanto a outras situacs (caixeiros. comissrios, etc_). a respectiva
qualificao est, novamente, na dependncia do critrio da subordinao
jurdica, ou seja, impurta determinar os termos em que o contrato foi celebrado e executado. Assim, se um comissrio ajusta contratos com uma
empresa. mantendo a sua autonomia, e recebendo comisses em funo
dos negcios celebmdos, de pressupor que a relao jurdica estabelecida
no se enquadre no domnio laboral.

Bibliografia:
MENfZES CORDEIRO. Manllal, cil.. pp. 52 I. 522 e 525 e Da Responsabilidade Civil dos Administradores das Sociedades Comerciais. Lisboa. 1996. pp.
384 a 396; BRITO CORRFJA, Os Administradores de Sociedades Annimas. Coimbra. 1993. pp. 375 a 411; MONTFJRO FERNANDES. Direito do Trabalho. cil.. pp.

tEstes prcceilos inlegram-sc igualmente no Tlulo V (Do Mandalo).


t crr. Ac. STJ de 25/211993. CJ (STJ) 1993, T. I. p. 257; Ac. STJ de 291911999. CJ
(STJ) 1999. T. III. p. 248.
2 crr. Ac. STJ de 1611211983. BMJ 332, p. 418; Ac. STJ de 81111992. BMJ 413. p.
360; Ac. STJ de 251211993. CJ (STJ) 1993. T. I. p. 257; Ac. STJ de 17/211994. CJ (STJ)
1994. T. I. p. 293; Ac. ReI. Lx. de I3ntl988, CJ XIII, T. IV. p. 150; Ac. ReI. Pt. de
261911992. CJ XVII. T.IV. p. 288: Ac. ReI. Cb. de 2I12I1993.CJ xVIII:r. V, p. 86. Sobre
esta questo, veja-se tambm BRITO CORREIA, Os Admini.stradort'S de Sociedades Annimns. Coimbra. 1993. pp. 386 ss.
J Quanto admissibilidade de um gerente de uma sociedade por quotas. desde que
exista subordinao. ser trabalhador. dr. Ac. STJ de 19/311992. BMJ 415. p. 421.

2 O gerente no scio pode ser lrabalhador subordinado. dr. Ac. STJ de 251211993.

CJ (STJ) 1993. T. I. p. 257; Ac. STJ de 17/211994. CJ (STJ) 1994. T. I. p. 293. JANllRJO
de Mandalo". in Direito da.{ Obrigaes. 3. VoI .. Coord. MF.NEZES
CORDEIRO. 2.' cd . Lisboa. 1991. p. 311. afirma que. apesar da qualificao legal como
mandalrios (arts. 248. e ss. do CCom.). na re..lidadc. os auxiliares e os caixeiros so
lrahalhadores subordinados.
GoMES ... Conlralo

3 Ncste senlido. MON'rElRO FERNANDES. Dirt'/o c/o Trabalho, cito p. 168. aludindo
ao gerente que dirige 11m 011 mais cstabclecimcnlos. cuja posio encaixa sem dificuldade
no esquema do controtto de trahalho ... Veja-se ainda o Ac. STJ de 17/211994, CJ (STJ)
1994. T. I. p. 29].

Direito do 'J'mb(//ho

Cllptulo IV - COl/lr(/1/J til.' TrIlba/IIl1

167 a 169; MANUEL JANURlO -GOMES. Contrato de Mandato. Direito das


ObrigClpies. 3. Vol . sob a coordenao de MENEZES CORDEIRO. 2.' ed . Lisboa.
1991. pp. 310 a 312; AccIO LOURENO. Contrato de Trabalho e Figuras Afins.
ESlUdos sobre Temas de Direito do Trabalho. Lisboa. 1979. pp. 16 a 19; MAluo
PIN"ro/FURTADO MARTINS/NuNES DE CARVALHO. Comentrio, cit.. anot. 11.6 ao art.
1.0. p. 29; ILlDlo RODRIGUES. A Administrao das Sociedades por Quotas e
AIlllimlu. Lisboa. 1990, pp. 261 a 315; RAL VENTURA. Nota sobre a Interpretao do Artigo 398. do Cdigo das Sociedades Comerciais (Exerccio de outras
Actividades por Administrador de Sociedade Annima)>>. O Direito. 125 (1993).
III-IV. pp. 261 a 266; BERNARDO XAVIER. Curso. cit.. pp. 297 e 298.

de depsito ou de trabalho. Importa. ento. averiguar se existe subordinao jurdica do prestador da actividade.
Se a pessoa encarregada de guardar o armazm realizar a actividade
com autonomia, apesar de executar a tarefa no local indicado pelo beneficirio da actividade. estar-se- perante um contrato de depsito. Mas se
houver um horrio a respeitar (guardar o armazm entre as 9h e as 18h) e,
especialmente, se existir numa relao de subordinao com respeito quele
que lhe entregar as chaves, o contrato poder ser de trabalho.
Mais uma vez. para alm da vontade das partes, os critrios da subordinao e da autonomia, coadjuvados com aspectos complementares.
como o da existncia de um horrio de trabalho, perante o caso concreto.
tm de ser tidos em conta para se proceder qualificao negocial.

322

4. Contrato de depsito
I. Do contrato de trabalho podem derivar obrigaes caractersticas
de um contrato de depsito. o que se verifica no caso de a um determinado empregado ser confiada a guarda de equipamentos; sempre que o
empregador faculta ao trabalhador utenslios, este deve guard-los, pois
o trabalhador deve velar pela conservao e boa utilizao dos bens relacionados com o seu trabalho. que lhe forem confiados pela entidade patronal (art. 121.. n.o I, alneafl. do CT). Surge, assim. no mbito do contrato de trabalho. uma obrigao caracterstica do contrato de depsito.
que no chegaria a consubstanciar um contrato misto. Todavia, sempre que
da relao laboral emergem obrigaes prprias do contrato de depsito.
na medida em que no encontrem regulamentao especfica, aplicar-se-o
as regras deste negcio jurdico. Deste modo, para determinar o contedo
do contrato de trabalho pode ter de se recorrer s regras do depsito.
II. Quanto distino entre os contratos de trabalho e de depsito.
atendendo s respectivas noes (arts. 1152. e 1185. do Cf), verifICa-se
que o objecto distinto: prestar uma actividade e guardar uma coisa. Mas.
mesmo assim, podem surgir dvidas de qualificao.
Se algum incumbe outrem de guardar um armazm, esta situao
pode conformar trs negcios jurdicos distintos. Quando o proprietrio do
armazm encarrega uma empresa de segurana de o guardar, instalando
um alarme, colocando guardas, etc., o contrato qualifica-se como de prestao de servio atpico.
Mas se o proprietrio do armazm entregou a chave do mesmo a uma
pessoa singular com a finalidade de guardar o local, o contrato poder ser

323

---------------------

Bibliografia:
MENEZES

CORDEIRO. Manual, cit.. p. 522.

5. Contrato de empreitada
I. O contrato de empreitada vem regulado nos arts. 1207. e S5. do
CCI, e. nos termos do art. 1207.. o contrato pelo qual uma das partes
se obriga em relao outra a realizar certa obra. mediante um preo.
Comparando esta noo com a estabelecida para o contrato de trabalho, verifica-se que o empreiteiro fica adstrito ao cumprimento duma actividade, desenvolvendo, portanto, um trabalho autnomo, no ficando subordinado ao dono da obra na realizao dessa tarefa; sobre o empreiteiro no
impende o dever de obedincia, caracterstico do contrato de trabalho, no
obstante admitir-se que o dono da obra proceda fiscalizao da mesma
durante a sua execuo (art. 1209. do CC)2. A fiscalizao no se
identifica com a subordinao jurdica: o dono da obra pode apreciar como
o empreiteiro est a realizar a obra, o que no lhe confere um poder de
direco.
I Veja-se. contudo. o regime da empreitada de obras pblicas. constanle do Decrelo-Lei n. o 59/99, de 2 de Maro.
2 Quanto ao direilo do dono da obm de proceder fiscalizao da obm. nos tennos
do ano 1209. do CC, veja-se ROMANO MARTINEZ. Direito das Ob,iglles (Parte Espe
cial). Contmtos. 2.' cd .. Coimhm. 2001. pp. 369 S5.

[)ireito do Trabalho

Captulo IV - Colllrato clf' Trabalho

Por outro lado. o empreiteiro fica adstrito a realizar certa obra. a


obter um detenninado resultado (obrigao de resultado). No contrato de
trabalho. o trabalhador obriga-se a desenvolver, prudente e diligentemente.
uma actividade (obrigao de meios)'. Porm. a obrigao de meios.
relacionada com os deveres acessrios. prprios da relao laboral. leva
prossecuo dum resultado. mas este no o fim tpico da prestao.
sendo to-s uma consequncia a que se chega, relacionando a obrigao
de meios com os deveres acessrios.
A vinculao jurdica do trabalhador em relao ao empregador acaba
por ser o critrio preponderante para distinguir o contrato de trabalho da
empreitada; no contrato de trabalho h subordinao jurdica. o que no
ocorre na empreitada. Para alm deste aspecto. h critrios complementares a ter em conta na distino dos dois contratos 2, pois nem sempre
fcil concluir pela existncia de subordinao jurdica; pois corresponde a
um conceito de direito, que se deduz de factos.

causa uma tarefa detenninada. Se for ajustado um contrato de empreitada.


da parte do beneficirio da actividade. em princpio. a situao ser mais
vantajosa: o risco corre por conta daquele que presta a actividade. no h
responsabilidade objectiva emergente de acidentes de trabalho. o beneficirio da actividade no tem de fazer descontos para a segurana social. etc.
Mas nem sempre as qualificaes feitas pelas partes so vlidas.
podendo o intrprete concluir de modo diverso quanto qualificao do
contrato.

324

II. No obstante as diferenas assinaladas entre os dois contratos,


subsistem dvidas de qualiticao. particulannente na contraposio entre
o contrato de trabalho e a subempreitada. Esta dificuldade acrescida pelo
facto de a actividade objecto do contrato de empreitada (ou de subempreitada) e de trabalho ser, eventualmente, coincidente. Na noo de obra do
art. 1207. 0 do CC inclui-se uma multiplicidade de actividades que podem
ser objecto de uma relao laboraP. A mencionada dificuldade de delimitao pode advir ainda do facto de, muitas das vezes. as partes. pam obstarem aplicao das regras laborais. qualificarem o contrato como de empreitada. evitando, assim. a aplicao de regras quanto ao salrio mnimo,
segurana social, etc . com vantagens. essencialmente. para o beneficirio de actividade. A similitude de objecto propicia uma eventual fraude
lei. Se, por exemplo, algum quer podar das macieiras do seu pomar. pode
ajustar um contrato de trabalho com o podador. mas tambmJcomo se truta
de uma tarefa detenninada (a poda das macieiras naquele ano). justificar-se- celebrar um contrato de empreitada com o podador. O mesmo se diga
no caso de se pretender proceder limpeza de um pinhal. reparar um
telhado ou fazer um conserto numa casa; isto , sempre que esteja em
Cfr. ROMANO MARTINFZ. Direito das Obrigaes. cit. pp. 330 SS.
Quanto a uma indicao de critrios distintivos. crr. Ac. STJ de 2415/1995. BMJ
447. p. 308.
3 Quanto noo de obra do art. 1207. do Cc. dr. ROMANO MARTINEZ. Direito das
Obrigatjes. cit . pp. 317 s. e 386 SS.
I

----------------

325

III. Tendo por base o mtodo indicirio. anteriormente referido a propsito do contrato de prestao de servio. h ndices que podem auxiliar
o intrprete na tarefa de qualificao. Cabe to-s aludir a indcios que
apresentem alguma especificidade a nvel de contrato de empreitada. pois.
sendo esta uma modalidade de prestao de servio. as consideraes
ento tecidas valem nesta sede.
De entre os critrios complementares de qualificao. podem indicar-se alguns com particular relevncia a nvel do contrato de empreitada.
O tipo de remunerao ajustado; se o pagamento feito tarefa. em
princpio, trata-se de um contrato de empreitada, mas se for determinado
por tempo de trabalho. ser de pressupor que o contrato de trabalho. Este
critrio complementar poder ajudar. mas no decisivo, porque na empreitada, apesar de no ser habitual. o preo pode ser fixado tendo em
conta a durao do trabalho. em funo do tempo utilizado na execuo da
obra.
A utilizao de materiais fornecidos pelo beneficirio da actividade
pennite qualificar a relao como laboral. De acordo com o art. 1210. 0 do
CC, se nada for estabelecido em contrrio. os materiais so fornecidos
pelo empreiteiro (prestador da actividade); se. pelo contrrio. os materiais
e utenslios foram providos pelo beneficirio da actividade. pode. em
detenninadas circunstncias, presumir-se que se trata de um contrato de
trabalho.
Sempre que o prestador de actividade recorra a colaboradores. em
princpio, o contrato ser de empreitada. Partindo do pressuposto de que o
contrato de trabalho um negcio jurdico ;ntuitu personae, est inviabilizado. da parte do prestador do trabalho. o recurso a colaboradores: quem
for contratado mediante um contrato de trabalho tem de exercer a actividade por si e no por intermdio de outras pessoas. O contrato de empreitada. no sendo, por via de regra. intui/II personae. pennite o ajuste de um
contrato de subempreitada. nos tennos do qual o empreiteiro encarrega

326

Cllptlllo IV - Contrato de Trabalho

Direito do Trabalho

terceiro. no relacionado com o dono da obra. de executar parte ou a


totalidade da obra; alm disso, o empreiteiro pode contratar assalariados.
o que acontece frequentemente, mediante contratos de trabalho.
Importa. por ltimo. aludir distribuio do risco, associada prestao de resultado, prpria do contrato de empreitada. No contrato de
empreitada, o risco da execuo da obra corre por conta do empreiteiro
(art. 1227. do CC); assim, se o empreiteiro, por causa no imputvel a
nenhuma das partes. no puder terminar a obra, a actividade j despendida
constitui um risco que ele suporta, pois no tem direito remunerao
correspondente ao trabalho desenvolvido. Diferentemente, no contrato de
tmbalho. se o trabalhador, por qualquer mzo que no lhe seja imputvel.
no puder desenvolver a sua actividade. como o risco corre por conta do
empregador, tem direito remunerao. desde que tenha agido diligentemente. Se do contrato se depreende que o risco da execuo da actividade
suportado por aquele que a desempenha, presumir-se- que o contrato
seja de empreitada.

IV. Para a distino que se pretende efectuar. o mtodo tipolgico


pode igualmente apresentar um contributo. Tendo por base a vontade das
partes, importa verificar que elementos foram tidos em conta na relao
em apreo. Assim. se no contrato em causa. a actividade era vista como
um meio para atingir um fim (a obra) I , se cabia ao prestador de actividade.
dentro de determinados pressupostos. fixar o modo de actuao e se este
no se inseria na estrutura empresarial do beneficirio da actividade. de
presumir que se estabeleceu um contrato de empreitada.
Ser. pois. perante o caso concreto que se verifica a existncia dos
elementos, ainda que predominantemente. de um ou de outro contrato.

Bibliografia:

MENEZES CORDEIRO. Manual. cit . pp. 522 e 523; MONTEIRO FERNANDES.


Direito do Trabalho. cit., pp. 157 e 158; ROMANO MARTINEZ. Direito das
Obrigaes (Parte Especial). Contratos, 2." ed .. Coimbra, 2001. pp. 330 a 332;
MRIO PlNTO/FuRTAOO MARTINS/NUNES DE CARVAUIO, Comelllrio, cit . anol.
11.6 ao art. 1.0, pp. 28 e 29; BERNAROO XAVIER, C"rso, cit., p. 300.

I Como refere BERNARDO XAVIER. Curso. cil., p. 300. prevalece o produto acabado
e no o trabalho nele incorporado.

327

6. Contrato de socit.odade
I. Em princpio, entre os contmtos de sociedade e de tmbalho no se
suscitariam quaisquer problemas de distino. Tendo em conta a definio
de sociedade. constante do art. 980. do CC. e a de contrato de trabalho,j
conhecida, parece no ser possvel qualquer confuso. Mas, no entanto, o
contrato de sociedade, em determinadas conformaes que reveste. pode
apresentar similitudes com o contrato de trabalho.
Da parte final do art. 980. do CC consta que a sociedade tem por fim
a repartio dos lucros resultantes da actividade. Esta caracterstica do
contrato de sociedade - a repartio do lucro - no se verifica no contrato de trabalho. Alm disso. da noo legal de sociedade parece inferir-se que no existe qualquer subordinao entre os scios, nem entre eles e
a sociedade. H, no entanto. a ter em conta que o Contrato de sociedade
aquele em que duas ou mais pessoas se obrigam a contribuir com bens
ou servios ( ... (art. 980. do CC). Coexistem, pois, dois tipos de scios:
os de capital, que participam com bens; e os de indstria, que contribuem
com servios para a sociedade. Quanto aos primeiros, no h qualquer
possibilidade de confuso com o contrato de trabalho I , mas em relao aos
segundos podem subsistir dvidas de qualificao. Os scios de indstria
entram para a sociedade com o seu trabalho. prestando a sua actividade;
no aportam bens para a sociedade, mas sim o seu trabalho. neste ponto
que se encontra a similitude entre as duas situaes2 No contrato de
sociedade, o scio de indstria presta o seu trabalho. tendo direito repartio dos lucros. mas frequentemente recebe ainda uma retribuio mensal, que ser ponderada na repartio anual dos lucros 3.

I Pode haver cumulao, scio de eapital. que simultaneamente trabalba na sociedade, cfr. Ac. ReI. Lx. de 1411111990. CJ XV. T. V. p. 167.
2 Cfr. PAPAllUNI in MAUONI, Diritto dei Lal'Oro, I. cit, pp. 261 SS.; SIiKKA CAu.fJol
ISNOIEZ DOMINGUEZ. La Presladn de Servidos de Socios. cit., pp. 47 ss. e 92 ss.
Veja-se tambm a~ dificuldades de qualificao no caso de contrato de parceria que.
nesle ponto. pode apresenlar simililudes com o de sociedade. cfr. CORDEIRO PACHECO,
"ContraIO de Trabalho e Contralos Afins, Fundamentos do Direito do Traballw. S.
Paulo. 2000, pp. 326 ss., em especial 335 ss.
3 No direito espanhol existe um regime especial. denominado sociedades laborais
(Lei n.o 4/1997. de 24 de Maro), em que a maioria do capital detida por trabalhadores
que prestam servio retribudo na sociedade. Sobre este regime. vd. Jos. MARIA NEILA
NElLA, Sociedades LlllJorales. Madrid. 1998. em comentrio aos vrios preceitos da
referida lei.

Direito do Tralm/lw

Ctlpwlo IV - Collfrato de Tralm/lw

II. Situao idntica pode ocorrer nas cooperativas I e a jurisprudncia tem sido chamada, por diversas vezes. a resolver problemas de qualificao, a fim de determinar se o scio da cooperativa, que presta a sua
actividade nessa empresa, tem um contrato de trabalho 2.
De modo similar, na conta em participao, hoje designada por associao em participa03, pode no ser fcil determinar se a situao consubstancia um contrato de trabalho. De facto, quando algum se associa
actividade econmica exercida por outra pessoa, sem participar nas perdas, s auferindo os lucros (art. 21. 0 Decreto-Lei n. o 231181), ainda que
tenha efectuado uma contribuio de natureza patrimonial para se associar
(art. 24. 0 Decreto-Lei n. o 231/81), pode ficar a exercer uma actividade
subordinada, principalmente se a referida contribuio de natureza patrimonial integrar um servi04.

III. A qualificao do contrato, como sendo de trabalho ou de sociedade, determinante, porque a excluso dos scios (arts. 1003. 0 e 1004. 0
do CC, para as sociedades civis. e arts. 186. 0 e 241. 0 do esc, para as
sociedades comerciais)1 diversa do regime do despedimento, estabelecido na relao laboral. Por via dum contrato de sociedade pode ser posto
em causa o princpio de segurana no emprego, porque, em vez de se
celebrar um contrato de trabalho. ajusta-se um contrato de sociedade com
um scio de indstria e, pretendendo-se pr fim relao, recorre-se ao
regime de excluso do scio.

328

I Reguladas pelo Cdigo Cooperativo (Lei n. o 51196. de 7 de Setembro).


2 Cfr. Ac. STJ de 171211994. CJ (STJ) 1994. T. I, p. 293; Ac. ReI. eb. de
1311211990. CJ XV. TV. p. 98; Ac. ReI. Lx. de 1216/1991. CJ XVI. T.III. p. 218; Ac. Rei.
Cb. de 30/3/1995. CJ XX. T. II. p. 55; Ac. ReI. Cb. de 10/1011996. CJ XXI. T. IV. p. 84.
Veja-se GRACIA PELIGERO/LAGUARDlA GMeIA. La Dual Posicin dei Socio-/rabajador en las Coopera/i"as de Trabajo Asociado. Madrid. 1996; JORGE LEITE. Relao de
Trabalho Cooperativo. QL. n.o 2 (1994). pp. 89 ss.; SAr-"AGO REDONDO. Socio de Coopera/iIa \' Re1acin I.aboral. Madrid. 1998. Como refere este ltimo autor (ob. cil. p. 292).
normalmente. veta-se ab ini/io a proteco laboral ao scio trabalhador. quando se confere
a mesma tutela a prc..'Stadore5 de actividade que dela no carecem.
Negando a existncia de contrato de trabalho entre a cooperativa e o associado
dispe o art. 442. 0 nico Consolidao das Leis do Trabalho (cfr. NASCIMENTO. Direi/o
do Trabalho. cit.. pp. 37655.; veja-se. porm. a crtica de VICTOR RUSSOMANO. Direito do
Tmbalho. cit.. pp. 62 s.).
3 Cfr. arts. 21. o e ss. do Decreto-Lei 11. 0 231/81. de 28 de Julho. relativo aos contrallls de consrcio e de associao em participao. O regime da COIlIa em IJarticipao. anteriormente regulada nos arts. 224. 0 e ss. do CCom . foi revogado pelo citado
diploma.

" A este propsito. veja-se a situao relatada por MRIO FROTA, Contrato de Conta
em Participao na Explorao de Estabelecimento Hoteleiro "versus" Contrato de Trabalho. TJ 12 (1985). pp. 9 ss. No caso em apreo. o titular de um estabelecimento hoteleiro
( I. o contraente) acordara que o 2. 0 contraente poria a sua indstria na explorao do empreendimento. competindo-Ihe a actividade de gesto. de senio de recepo de hspedes
e tarefas de limpez.1 e arrumao de instalae.o; (quartos e roupas) o que poderia fazer por
si ou com auxlio de familiares ou de pessoal que decidisse contrat.1r; alm disso. o 2. 0
contraenle podia alojar-se com a sua famlia em dependncias da residencial. Como
contrapartida. o 2. 0 contraenle tinha direito a 15% do resultado bnllo da explorao. O
autor citado (p. II) qualifICa o contrato como de trabalho. soluo criticvel atendendo
autonomia no exerecio da actividade. porque o 2. 0 contraentc assume funes de empre-

IV. Em certos contratos de trabalho, ao trabalhador. para alm do direito a uma remunerao mensal, no fim do ano. com o objectivo de o incentivar, pode-lhe ser conferido o direito a participar nos lucros da empresa.
O scio de indstria, com determinada funo e horrio fixo, recebendo uma quantia por ms, encontrar-se- numa situao no muito
diferente daquela em que um trabalhador, que no scio dessa sociedade,
exerce idntica funo com o mesmo horrio e ordenado, tendo direito
repartio de lucros.
No caso de scios gerentes, que tambm podem ser scios de indstria.
como foi referido, a jurisprudncia2 e a doutrina3 tm solucionado a questo com um pendor formalista. mas que deve ser tido em conta. Consideram
que o gerente, sendo scio de indstria e tendo sido designado para o cargo
social nos termos societrios, deve ter o seu estatuto integrado no domnio
do contrato de sociedade. concluindo-se que no foi celebrado um contrato
de trabalho. Se, pelo contrrio, no sendo o gerente scio, se foi designado
atendendo ao seu valor e qualidade, importa verificar se haveria subordinao jurdica, caso em que se estar perante uma relao laboral.
srio. Sobre este problema. veja-se ABluo NETO. Contra/o de Trabalho. cit. anol. 5.1 ss.
ao art. 1.0 LCf, pp. 81 s.
I Quanto excluSlio dos scios. veja-se MENEZES LEITO. PresslIpos(()S da E.tclllso
de Scios naJ Sociedades Comerciais. Lisboa. 1989 e "Contrato de Sociedade Civil in
Direito das Obrigaes. 3. 0 Vol.. Coord. MIlNEZES CORDEIRO. 2." cd . Lisboa. 1991. pp.
167 ss.
2 Ac. STJ de 1611211983. BMJ 332. p. 418; Ac. STJ de 8/111992. UMJ 413. p. 360;
Ac. STJ de 251211993. CJ (STJ) 1993.1'.1. p. 257; Ac. STJ de 17/211994. CJ (STJ) 1994.
T. I, p. 293; Ac. Rei. Lx. de 13nt1988. CJ XIII, T. IV. p. 150; Ac. ReI. Pt. de 26/9/1992.
CJ XVII. T. IV, p. 288; Ac. ReI. Cb. de 2/1211993. CJ XVIII. T. V. p. 86.
3 Cfr. MENEZES CORDFJRO. Manllal. cit . p. 523. Quanto relao que se estabelece
com os dirigentes societrios. "d. DI CERRO. I Rappor/i Speciali di Lamro. Pdua. 2000.
pp. 99 S5.; PAVESE. Subordinalione. Allfonomia e Forme Atipiche. Pdua. 2001. pp. 3155.

Direito do Trabalho

330

o ponto de partida reside, mais uma vez, no critrio de subordinao


jurdica.
Para os scios de indstria que no sejam gerentes, mas exeram
funes na sociedade, importa igualmente averiguar se a actividade exercida de forma subordinada, equiparvel dos demais trabalhadores daquela empresa. Ser, pois, perante o caso concreto que se pode qualificar
a situao, atendendo distino entre autonomia e subordinao jurdica.

Bibliografia:
MENEZES CORDEIRO, Manual, cit.. p. 523 e Da Responsabilidade Civil dos
Administradores das Sociedades Comerciais, Lisboa, 1996, pp. 384 a 396; BRITO
CORREIA, Os Administradores das Sociedades Annimas, Coimbra, 1993, pp. 375
a 411; MRIO FROTA, Contrato de Conta em Participao na Explorao de
Estabelecimento Hoteleiro "Versus" Contrato de Trabalho, TJ 12 (1985), pp. 9
a II; ABLIO NETO, Contrato de Trabalho, cit., anot. 3.1 55. e 5.1 55. ao art. 1.;
MRIO PINTOlFuRTADO MARTINS/NUNES DE CARVALHO. Comentrio, -cit., anoto
11.6 ao art. 1.0. pp. 29 e 30; BERNARDO XAVIER. Curso, cit.. p. 297.

7. Contrato de agncia
I. Nos termos do art. 1.0, n. o I do Decreto-Lei n. o 178/86, de 3 de
Junho, com a redaco do Decreto-Lei n. o 118/93, de 13 de Abril, Agncia o contrato pelo qual uma das parte (agente) se obriga a promover por
conta da outra (principal) a celebrao de contratos, de modo autnomo e
estvel e mediante retribuio, podendo ser-lhe atribuda certa zona ou
detenninado crculo de clientes.
O agente. no obstante actuar por conta de outrem. ul colaborador
autnomo, no agindo na dependncia jurdica do principal. A subordinao jurdica, prpria do contrato de trabalho, no existe no contrato de
agncia.
Para alm disso, o agente assume o risco da sua actividade, suportando as despesas e recebendo a contraprestao em funo dos negcios
agenciados. Em contrapartida, o trabalhador, no contrato de trabalho, em
princpio. recebe a retribuio por inteiro. tenha ou no conseguido executar a actividade de que foi incumbido; ou seja, o trabalhador no suporta
o risco da no realizao da actividade em tennos satisfatrios.

Cap(lIllo IV - COlllrato de Trabalho

331

II. Mas. por vezes, o agente pode confundir-se com o trabalhador subordinado. Por exemplo, os empregados viajantes (art. 257. do CCom.),
apesar de terem uma relao laboral I , tambm podem ter por funo
agenciar negcios, sendo trabalhadores-agentes, porque a actividade, tanto
pode ser exercida por um trabalhador subordinado, como por um trabalhador autnom02 Em tais casos, como a subordinao jurdica acaba por ser
um critrio fludo, na medida em que, no contrato de agncia, o principal
pode dar instrues, nomeadamente quanto aos contratos a agenciar, em
que termos devem ser preparados, em que zona do pas pode o agente
actuar e que clientes deve contactar3.
Por outro lado, h tambm a ter em conta que, no raras vezes. os
trabalhadores tm, pelo menos, parte do ordenado pago em comisses de
vendas ou de angariao de clientes, ou em prmios de produtividade. A
lei laboral exige to-s que o trabalhador receba uma parte da retribuio
fixa, a remunerao base, podendo, relativamente a complementos salariais, como o prmio de produtividade, o risco ser assumido pelo trabalhador. Em contrapartida. no raro que o agente receba uma quantia mensal
fixa, ajustada periodicamente em funo dos contratos que tem vindo a
agenciar. A diferena entre estas duas situaes no relevante e as dvidas quanto distino entre os dois contratos colocam-se igualmente em
relao a outras situaes similares ao contrato de agncia, como o contrato de mediao (p. ex., Decreto-Lei n. o 388/91, de 10 de Outubro, no
que respeita intermediao de seguros e Decreto-Lei n. o 211/2004, de 20
de Agosto. quanto mediao imobiliria).
As dificuldades de distino avolumam-se devido ao facto de, frequentemente, ter o trabalhador manifestado interesse (por motivos vrios,
I Dos tennos dos arts. 257. e 259.. e especialmente art. 265. do CCom., parece
poder concluir-se que os. muitas vezes. designados caixeiros-viajantes podem ler uma
relao laboral. Neste sentido. mas com base no primeiro dos preceitos citados, cfr.
LACERDA BARATA. Sobre o Colltrato de Agncia. Coimbra, 1991. p. 109.
2 Como situaes nonnalmente abrangiIL"lS por vnculo laboral. PINTO MONTEIRO,
Contrato de Agncia, 4. cd . Coimbra. 2000, anol. 2.c) ao art. 1. p. 42. para alm dos
caixeiros viajantes. alude aos agenles de seguros e agentes de vendas. apesar de. por vezes,
poderem desempenhar a actividade com relativa autonomia. Sobre os problemas de qualificao dos contratos destes prestadores de actividade. w/. GARCiA PlQUERAS, En Las
Fronteras dei Derecho dei Trabajo. Granada. 1999. pp. 65 55.
3 Como refere PINTO MONTEIRO. Contrato de Agncia. cil.. anol. 2.c) ao art. 1. pp.
42 s. o facto de o agente se confonnar s orientaes recebidas. se adequar poltica
econmica da empresa e prestar regulannente contas da actividade. no prejudica. no
essencial. a sua autonomia.

332

[)irt'ilo (lo TmlmlllO

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inclusive de ordem fiscal) em que a relao jurdica laboral vigente cesse


para. em seu lugar, se ajustar um contrato de agncia. mantendo-se as
funes que at ento el(ercia.
A relao laboral para as actividades de promoo de vendas traz. por
via de regra. alguns inconvenientes: o princpio da estabilidade no emprego inviabiliza, tanto a modificao de actividades - para alm dos
apertados limites legais (iU5 mriandi) -. como a cessao do vnculo; por
outro lado. o trabalhador. mesmo quando recebe parte do salrio em comisscs de vendas. no costuma ter o mesmo esprito empreendedor de quem
age por conta prpria. De facto. o contrato de agncia apresenta-se como
uma relao jurdica mais flel(vel e dinmica do que aquela que advm do
contrato de trabalho l .

III. -Quanto distino entre o contrato de agncia e o contrato de


trabalho. no existem solues definitivas. e s se pode chegar a uma concluso perante o caso concreto. recorrendo. mais uma vez. subordinao
jurdica. Mas a existncia de subordinao jurdica no pode ser aferida
em ateno somente aos ndices aludidos (vd. supra n.O I )2. pois a vontade
das partes. mormente a inteno do prestador de actividade de passar a ser
empresrio. tem de ser relevante para efeitos de qualificao negocial.

Bibliografia:
CARLOS LACERDA BARATA. Sobre o ContraIO de Agncia. Coimbra. 1991.
pp. 108 e 109 e Anotaes ao No\'O Regime do Contrato de Agncia. Lisboa.
1994. anoto lO.c) ao 3rt. 1.0; MENEZES CORDEIRO. Manual. cit.. p. 525; ROMANO
MARTINEZ. Contraros Comerciais. Cascais. 2001. pp. 13 e 14; P111fTO MOI'rrElRO.
CcmlralO de Agncia. 4.a ed . Coimbra. 2000. anot. 2.c) ao 3rt. 1.0. pp. 42 c 43;
Aoluo NETO. ContraIO de Trabalho, cit.. anot. 4.1 ss. ao art. 1.0; IERNAROO XAVIER. Curso. cit.. pp. 298 c 299.

I Vd. ROMANO

MARTINEZ. ContralOJ Comerciais. Cascais. 2001. pp. 13 s.

2 No confronto entre o contrato de trabalho e o de agncia senlo indcios deste


negcio. entre outros. a escolha de meios para agenciar negcios. a possibilidade de agen
ciar negcios para vrios clientes (principais), isto . a no exclusividade. e a distin-do
empn.:sarial entre o principal e o agente. no sentido de este. independentemente de se
socorrer de auxiliares. constituir uma empresa autnoma da daquele.

Cllpl/llo IV - CO/llmto de Trabalho

------------------

333

8. Contrato de franquia (francllising)

l. Mediante o contrato de franquia uma das partes. designada franquiador. concede outra. chamada franquiado. a possibilidade de utilizar
uma marca. um nome. um procc.."Ssu de fabricu. etc .. do primeiro l . O franquiador passa a utilizar um nome. uma marca. um processo de fabrico etc.
do franquiador numa determinada zona e mediante uma contrapartida.
O recurso ao contrato de franquia muito frequente; conhecidas
marcas internacionais. assim como nacionais. no raras vezes. abrem lojas
ou simplesmente colocam produtos no mercado mediante contratos de
franquia.
Da noo apresentada de contrato de franquia poder-se-ia pensar que
no h qualquer ponto dc ligao entre este negcio jurdico e o contrato
de trabalho. De facto. em princpio. no se vislumbra qualquer confuso
possvel entre estes dois contratos. porque no existe uma relao laboral
entre o franquiador e o franquiado; no h nenhuma subordinao do
franquiado em relao ao franquiador. Por outro lado, quem tem de pagar
remunerao no ser () concedente. o franquiado que paga ao franquiador e este limita-se a permitir que aquele utilize uma marca. um processo
de fabrico. uma tcnica comercial. etc. 2 . Por ltimo, o franquiado no se
obriga a exercer uma actividade. por via de regra -lhe simplesmente concedida uma permisso.
Em termos gerais. parece que no haveria qualquer ponto de contacto. ma<; h dois problemas a ter em conta3
II. O contrato de franquia tem sido. muitas vezes. usado como forma
de evitar a contratao de trabalhadores. Ocorre que o franquiador. para
evitar celebrar contratos de trabalho. ajusta um contrato de franquia.
Assim. uma determinada empresa. detentora de uma marca conhecida. se
pretende abrir novas sucursais. teria de contratar trabalhadores para as
mesmas; em vez disso. pode seguir um caminho diferente. abrindo as mesmas sucursais atravs de contratos de franquia.
I Quanto noo de franquia e respectiva terminologia. l'd. ROMANO MARllNEZ.
Contraws Comerciais. cit.. pp. 21 5S.
2 Cfr. MENf2ES CORDElRO... Do Contraio de Franquia ("Fr.mchising")". ROA 1988.
I. p. 71.
3 Veja-se SILVANA SelARA ... Fmndlisillg e Contralto di Lavoro Subordinalo. Note
sur una (ancora) Impossibile Assimilaljone ... Ri"ista di Dirino CMle, Ano XL (1994).
n." 3. pp. 491 5S.

Direito do Tral}lllho

Capllllo IV - Cm/lmto de Traballlo

III. Pode ocorrer que o contrato de franquia seja ajustado com um


trabalhador da empresa, que chefiava a sucursal, mediante o qual este
prestador de actividade deixa de ser trabalhador, assumindo a qualidade de
franquiado da antiga entidade patronal.
Em tal caso. cabe averiguar se a alterao de estatuto negocial acarretou uma autonomia na execuo da tarefa, de molde a permitir afastar a
subordinao jurdica I. No limite, podemos encontrar empresas que mantm sucursais chefiadas por trabalhadores (p. ex., gerentes), tendo estabelecimentos que desenvolvem a mesma actividade. em regime de
fmnquia.

uma soluo equitativa. Como o contrato de franquia, muitas das vezes,


usado para evitar a contratao de trabalhadores e os riscos inerentes
mesma, pode admitir-se que, nalguns casos em que o franquiado abre
falncia, a responsabilidade pelos trabalhadores possa ser do franquiador,
que no os contratou.
Tal concluso no parece vivel sempre que o franquiador no seja
titular de qualquer direito de gozo sobre o imvel onde est instalado o
estabelecimento, designadamente quando este propriedade do franqui ado ou foi por ele arrendado a terceiro.

334

IV. Por outro lado, relativamente ao estabelecimento franquiado,


quem contrata os trabalhadores ser o franquiado, e se o negcio no for
lucrativo ou, simplesmente, no der o lucro esperado, a empresa franquiadora no suporta as despesas derivadas do despedimento de trabalhadores,
porque o franquiado que abre falncia e o franquiador no responde
pelas dvidas da contraparte. A falncia do franquiado no da responsabilidade do franquiador. Consegue-se, assim, expandir um determinado
comrcio ou indstria, sem os riscos inerentes contratao de trabalhadores.
Perante estas situaes, principalmente quando o espao (loja,
fbrica, etc.) onde o franquiado tem o estabelecimento propriedade do
franquiador, pode-se considerar que, sendo o franquiado a abrir falncia, a
responsabilidade pelos trabalhadores deve ser suportada pelo franquiador.
Tal soluo no tem um suporte legal directo, pois no h norma que
permita considerar o franquiador. que no estabeleceu nenhum contrato de
trabalho, responsvel pelos trabalhadores contratados pelo franquiado.
Mas atendendo ao disposto no art. 318. do cr (em particular, o n.o 3),
pode entender-se que a cessao da actividade por parte do franquiado e a
consequente reverso do espao para o franquiador envolve Ima transmisso da explorao do estabelecimento, especialmente quando o franquiador, directamente ou por intermdio de outro franquiado, continua a
desenvolver a mesma actividade naquele estabelecimento2 Trata-se de
t Como refere ISABEL ALEXANDRE. "O Contrato de Franquia (Franchising)>>,
O Direito. ano 123, II-III, p. 376, o franquiado pode ,-"S1ar submetido a um controlo, que
no se confunde com a subordinao jurdica.
2 Apesar de no se tratar de contratos de franquia. para aplicao da Directiva
77/187/CEE, de 14 de Fevereiro. relativa transferncia de empresas e proteco dos
Imb:t1hadores. o Tribunal de Justia j decidiu que. tanto na hiptese de o senhorio ler

335

V. Podem, por isso, surgir pontos de contacto entre os contratos de


franquia e de trabalho. So dois contratos estruturalmente distintos, mas,
como por via de um contrato de franquia, o franquiador pode ser considerado mero empregador do franquiado ou responsvel pelos trabalhadores
deste, estabelecendo-se uma relao laboral entre aquele e os trabalhadores do franquiado, o contrato de franquia dar, ento, azo a um contrato de
trabalho, em que o empregador possa ser o franquiador.

Bibliografia:

O Direito,
Manual. cit., p. 527 e
Do Contrato de Franquia (Franchising): Autonomia Privada versus Tipicidade
Negocial, ROA, 1988, I, pp. 63 S5. (p. 71); ROMANO MARTINEZ, COIUralos
Comerciais, Cascais, 2001, pp. 21 S5.; ANA PAULA RIBEIRO, O Conlralo de Franquia (Fral/C:llising). No Direito Intemo e III/emocional, Lisboa. 5.d., p. 67.
ISABEL ALEXANDRE, O Contrato de Franquia

(Franchising)~>,

123 (1991),11-111, pp. 319 SS. (p. 376); MENEZES CORDEIRO,

continuado a explorao do estabelecimenlo do inquilino, como no caso de ler sido atribuda a concesso de explorao de um restaurante a um novo concessionrio. havia
tmnsmisso de estabelecimento pam efeitos de proteco dos trabalhadores. A idntica
concluso chegou o mesmo tribunal no caso em que houve uma substituio de concessionrios de vendas de uma marca de automveis. Cfr. Juo GOMES. "O Conflito entre a
Jurisprudncia Nacional c a Jurisprudncia do TJ das CCEE em Matria de Tmnsmisso
do Estabelecimento no Direito do Trabalho: o ano 37. da LCf e a Directiva 77/178/CEE.
RDES 1996. pp. 77 ss. em especial. pp. 104 S!i. e 147 SS. Todavia. ajurisprudncia ponugoesa no se lem moslrado favorvel a admilir a exislncia de lransmisso de eSlabelecimento. no havendo contrato de alienao entre o anterior titular e o aClual. como no caso
de mudana de conccssionrro. efr. Ae. Rei. \'. de 1213/1991. CJ XVI. T. II. p. 356.

336

Dlrto tio Trabalho

9. Trabalho em economia comum


I. A actividade desenvolvida por familiares ou religiosos. desde que
o trabalho seja prestado num mbito de entreajuda. isto dentro de uma
determinad... comunidade, no deve integrar uma relao laboral. Se a
prestao de trabalho realizada no mbito de uma entreajuda, numa
economia comum, a relao jurdica no deve ser qualificada como contmto de trabalho.
Por isso, no art. 1895., n.o 2. do CC, qualifica-se como obrigao
natuml o dever que os pais tm de remunerar os filhos pela actividade por
estes prestada. Se os filhos. cm economia comum, desenvolveram uma
actividade para os pais. estes constituem-se numa obrigao natural de os
compensar (art. 1895., n.o 2, do CC). O facto de o pagamento da compensao se enquadrar numa obrigao natural. leva a crer que se est fora do
domnio laboral'. Nada obsta a que. entre pessoas da mesma famlia ou entre
religiosos. se possam celebrar verdadeiros contratos de trabalho. Podem
ajustar-se contratos de trabalho nos termos comuns entre familiares 2 ou
I JOS ACACIO LOURENO. Contmto de Tmbalho e Figuras Afins. E.ftUtlOS sobre
Temas de Direito elo Trabalho. Lisboa. 1979. p. 19. indica que o cnjuge que trabalha na
cxplorao familiar no tcm contrato de trabalho. porque a actividade se insere no dever
de cooperao que deriva do contrato de casamento (an. 1647. do CC). VERDlF.R. Droit
ti" Trw'ail. 10.' ed . Paris. 1996. p. 216. afirma que a jurisprudncia francesa presume que.
cntre esposos. h uma colaborao familiar e no um contrato de trabalho,
2 Quanto a um contrato de tmbalho celebrado entre o pai e o filho em aquele actuava
como representtnte da sociedade empregadora. cfr. Ac. ReI. Lx. de 4/3/1998. CJ XXIII.
T. II. p. 165. Mas. por vezes. a qualificao do contrato entre familiares como labornltem
intuitos fraudulentos. para efeitos de compensaes da segurana social ou de
indemnizacs a reclamar a companhia.~ de seguros por acidente de trabalho.
Sobre o contrato de trabalho e a.~ relaes conjugais. veja-se RtTA 1.0RO XAVIER.
Limites ti Autonomia Primda na DiJciplitlc, das Relaes Patrimoniais entr os Cnjuges.
Coimbra. 2000. pp. 625 s.~ .. autora que. alm das questes derivadas da Segurana Social,
destaca o problema da subordinao num vnculo matrimonial e da cessa-dO do contrato
de trabalho cm caso de dissoluo do matrimnio.
Afastando tambm a qualificao de contrato de trabalho nas relaes que se estabelecem entre familiares. I'd. SPlELBOcIIERlGRILLBERGER. Arbeitsrec#U. ci!.. pp. 61 s.
No ordenamento jurdico espanhol. estabeleceu-se que no h relao laboral no
caso de trabalhos familiares. prestados por pessoas que convivam com o empregador (an.
I. n.O 3. alnea e). do Estatuto de los Trabajadores). Como referem MONTOYA MELGARI
IGAUANA MORF.NofSEMPERE NAVARRo/RIOS SAUIERON. <.:bmentario ai Estatuto de los
TrabajadoreJ. 2.' cd . Pamplona. 1998. ano!. ano I. p. 28. trata-se de uma presuno iuris

tantum.

Captulo IV - mtrato til' TmIHlII/()

------------------~-

337

entre religiosos: todavia, normalmente. quando se vive em economia


comum, a relao estabelecida no se integra no domnio laboral'. O trabalho prestado em economia comum corresponde a um acrscimo para
essa comunidade, beneficiando todos. pelo que no se enquadra numa
situao de contrato de trabalho.
Nestes casos. estar-se- perante a prestao de uma actividade.
podendo haver subordinao, porque, muitas vezes, o tmbalho realizado
com indicaes e ordens precisas relativamente tarefa a desenvolver e.
inclusive, remunerao, mas no h contrato de trabalho. Mesmo quando
exista subordinao. esta diverge da subordinao jurdica caracterstica
da relao laboral. A subordinao que. eventualmente. exista dos filhos
em relao aos pais ou dentro de uma comunidade religiosa no corresponde subordinao jurdica prpria da relao laboral. porque no
emerge de um contmto, no pressupe a alienidade da actividade - de
cujo resultado aproveita a comunidade - e o poder disciplinar assenta em
parmetros distintos. Por outro lado, a retribuio poder no existir
nessas prestaes de trabalho e. mesmo quando pago um salrio. o seu
montante no ter de ser determinado nos termos prescritos para o contrato
de trabalho. podendo ser simblic02 . Da que estas situaes de trabalho
prestado em economia comum no devam ser integradas no contrato de
trabalho.
O direito estadual, no caso o direito do trabalho. permite que. no seio
da famlia e de comunidades religiosas. se desenvolvam regras prprias.
I No Ac. STJ de 14/1 111986. TJ 24 (1986). p. 23. e BMJ 361. p. 410. considerou-se
que no caracterizava um contrato de trabalho a actividade docente remunerada de uma
religiosa em estabelecimento de ensino pertencente ii congregao em que est incorporada. Mais recentemente. no Ac. Rei. Lx. de 24/611998. CJ XXIII. T. III. p. 176. cntendeu-se que no configurava um contrato de trabalho a relao l.-stabek'Cida entre o ltastor e a
Igreja da Assembleia de Deus. por lhe faltar a subordinao jurdica. Relativamente a esta
ltima situao. de salientar a solullo jurisprudenci;1I francesa. referida por RIVERo/
/SAVATIER. Droit tlu Tramil. 13." cd.. Paris. 1993. p. 79. no sentido de no se considerar a
existncia de um contrato de trabalho com os padres da Igreja Catlicol. nem com os
Pastores das Igrejas Protestantes. pese embora a subordinao a que Padres e Pastores
esto sujeitos.
2 MENEZES CORDEIRO. Manual. cit . p. 532. considera que os votos de pobreza dos
membros de uma comunidade religiosa obstam ii existncia da retribuio nos tennos prescritos para o contrato de trabalho: consideraes vlid;lS para as congregacs religiosas
catlicas. mas no para todas as comunidades religiosas. Contudo. SaWYN. IA'" of Emplo)'melll. II.' cd . Londres. 2000. p. 32, entende que os ministros da religio no se podem
considerar trabalhadores com contmto de trabalho.

Direito do Trabalho

338

inclusive de trabalho, em que o Estado intervm s para pr cobro a abusos (p. ex., explorao do trabalho infantil pelos pais), subsistindo um
espao livre de direito.
II. Com alguma proximidade s situaes de trabalho em economia
comum, cabe aludir prestao de trabalho em empresas de tendncia
(partidos polticos, sindicatos, jornais. etc.)1 - a que, por vezes, se equipara o trabalho em congregaes religiosas 2 - onde h que atender a uma
particular relao de confiana. Em tais casos, estabelece-se um contrato
de trabalho que, relativamente a alguns aspectos, apresenta especificidades, monnente quanto ao dever de lealdade.

Bibliografia:
MENEZES CORDEIRO, Manual, cit., p. 532; ACCIO loURENO, Contrato de
Tmbalho e Figuras Afins, Estudos sobre Temas de Direito do Trabalho, Lisboa,
1979, pp. 19 a 21; MRIO PINTO/FURTADO MARTINS/NuNES DE CARVALHO,
Comelllrio, cit., anoto 11.7 ao art. I. o, p. 31.

I Sobre as empresas de tendncia (Tenden:,betrieb), veja.se, designadamente, BLAT


GIMENO, Relaciones Laborales en Empresas Ideolgicas, Madrid, 1986; DIAS COIMBRA,
"Empresas" de Tendncia e Direito do Trabalho, RDES 1989, 1-2, pp. 197 55.; DolE.
La Libert D'Opinion etde Conscience ell Droit Compar du Tralai!. Paris. 1997. pp. 127
55.; DOTZ. Arbeitsrecht. cit.. pp. 321 55.; MOUNA NAVARRETE. Empresas de Comunicacin
)' "Clausula de COllciellcia" de los Periodistas. Granada. 2000; MRIO PINTO. Direito do
Trabalho. cit.. pp. 12055.; MATTAROl.O. /I Rapporto di Lavoro Subordinato nel/e Organauavolli di Tenden1.Jl. Projili Generali. Pdua, 1983; SANTONI. Le 0t:aniuazioni di
Tendell:.a e i RappoTli di La'OTO. Milo. 1983.
2 Numa comunidade religiosa pode ha,'cr trabalho em economia comum em sentido
estrito (p. ex . o trabalho desenvolvido por frades num convento), trabalho em que. mesmo
com economias separadas. h uma comunidade de fins e a compensao, se existe. tem em
vista a sobrevivncia e a prossecuo da actividade (v. g . a actividade desenvolvida pelos
padres da Igreja Catlica) e verdadeiros contratos de trabalho (p. ex . com um motorista.
um empregado de limpeza ou um funcionrio administrativo ao servio de uma Igreja).
Sobre as profisscs religiosas. consulte-se DOLE. Les Prolessions EcclsiaJ/iques. Fictioll
Jllridiqlle et Realit Sociologique. Paris. 1987, com referncias vrias ao estatuto (pp. 38
ss.). ao salrio (pp. 105 ss.). vida comunitria (pp. 131 ss.). relao laOOml (pp. 193 ss.)
e s especificidades do estado de religioso (pp. 259 ss.).

14,0

Figuras equiparadas ao contrato de trabalho

1. Aspectos gerais
1. No Cdigo do Trabalho h uma referncia aos negcios jurdicos
equiparados ao contrato de trabalho, no art. 13. 0 do CT, com a epgrafe
Contratos equiparados. So negcios jurdicos que, estando relacionados com o contrato de trabalho, no so verdadeiros contratos de trabalho,
por lhes faltar a subordinao jurdica, mas equiparados, tendo em conta
uma razo econmico-social. Parte-se do pressuposto de que certas situaes jurdicas, apesar de no se enquadrarem na noo do contrato de trabalho do art. 10. do CT, deveriam, do ponto de vista econmico-social,
ser equiparados a este ltimo.
II. Como resulta do art. 13. 0 do CT, so equipamdos ao contrato de
trabalho alguns negcios jurdicos com base em dois aspectos.
Em primeiro lugar. considerou-se que, do ponto de vista econmico-social. haveria similitude entre o contrato de trabalho, previsto no art. 10. 0
do CT, e o contrato em que a actividade seja realizada sem subordinao
jurdica, nomeadamente quando desempenhada no domiclio ou em estabelecimento do trabalhador l . Existem casos em que o trabalhador. no seu
I Diversamente. no Bmsil. nos termos do ano 6. Consolidao das Leis do Trabalho. No se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e o
executado no domiclio do empregado. Sobre esta questo. mostrando que. apt.'SaJ" do
disposto na lei. h alguns a~pectos distintivos. crr. V AlENTIN CARRlON. Comentrios
Consoldao das Leis do Trabalho. 25.' cd . S. Paulo. 2000. anol. 3 ao an. 6.. p. 41.ldntico problema surge em outros ordenamentos jurdicos onde no h regulamentao especfica sobre o trabalho no domiclio - p. ex., em Espanha (cfr. OLEAlCASAS BAAMONDE,
Derecho dei Trabajo. 14.' ed . Madrid. 1995. pp. 137 ss.) - ou com regulamentao
incipiente - p. ex . art. 721-6 Code du Tmval (cfr. RIVERO/SAVATIER. Droit dll Travai!.
cit.. pp. 82 s.). Importa esclarecer que. em Espanha. o ano \3 do Estatuto de los Trabajadores alude ao tmbalho no domiclio. mas entendendo-o. to-s. como uma modalidade

340

Direitll do TralX/lho

prprio domiclio ou estabelecimento, efectua uma determinada actividade, que no corresponde a uma verdadeira situao de contrato de trabalho. por no haver subordinao jurdica, e o legislador entendeu que
deveria ser tida em conta uma equiparao de regimes.
Em segundo lugar, como critrio para determinar a similitude entre
estes contmtos e o contmto de tmbalho. alude-se existncia de depen-dncia econmica (art. 13., parte final, do Cr). Considerou-se que a semelhana teria por base a dependncia econmica do prestador da actividade
relativamente ao beneficirio da mesma. Havendo dependncia econmica,
estar-se- perante uma situao equiparada ao contrato de trabalho.
Todaviu, a noo de dependncia econmica corresponde a um critrio fludo. A dependnda econmica pode ser entendida, essencialmente,
em dois sentidos, mas, em qualquer dos casos, no integra um critrio
rgido na determinao da existncia de contratos equiparados.
Num primeiro sentido, a dependncia econmica pressupe que o
prestador de trabalho aufere do beneficirio da actividade uma remunerao, necessria ao seu sustento e da sua famlia. Nesta perspectiva. a
dependnciu econmica existir numa multipliddade de situaes, muitas
das quais no podem ser equipamdas ao contrato de trabalho. e no deve
funcionar como critrio jurdico de equiparao'. Este um critrio scio-econmico, criticvel, na medida em que a condio econmico-pessoal
de uma das partes no pode servir como modo de caracterizar uma relao
contratual.
Num segundo sentido, que corresponde a um critrio econmicojurdico, considera-se a dependncia econmica relacionada com o facto
de o prestador de trabalho receber encomendas do beneficirio da actividade, e de essas encomendas s terem interesse para aquele beneficirio.
havendo uma exclusividade. O produto acabado, realizado pelo prestador
de contrato de trabalho (como referem MONTOYA!MELGARI GAUANA MIRENoISEMPERE
NAVARRO/Rios SALMERN. Comentario. cit . anoto I ao art. 13. p. 65. no se trata sequer
de uma relao laboral especial. mas de uma mera modalidade contratual ordinria; a
particularidade reside no facto de o trabalho ser realizado no domiclio do trabalhador).
I VICfOR RUSSOMANO, Direito do Trabalho, cit., p. 53, para afastar este sentido de
dependncia t:conmica como elemento do contmto de tmlr.tlho, alude a um sugestivo
exemplo: numa pequena empresa (arma7.m de secos e molhados), perante dificuldades
econmicas do empregador, o trabalhador emprestou-lhe dinheiro, mediante livrana;
vencida a dvida. o empregador tardou vrios meses a efectuar o pagamento, altura em que
dependia economicamente do trabalhador - que. se executasse a dvida. levava a empresa
runa. Durante esse interregno. o trabalhador continuava numa situao de subordinao
jurdica em relao ao seu devedor (empregador).

Captulo IV - Contrato de Trabcllho

341

----------------~-----------------------------------

da actividade, s interessa a um determinado beneficirio; a situao identifica-se com a de um monoplio. O prestudor da actividade, por via de
regra, no consegue ou no pode colocur o produto acabado para livre
tmnsaco no mercado, devendo entreg-lo quele beneficirio; normalmente, no ser fcil encontrar concorrentes deste beneficirio interessados naquele mesmo resultado, at porque, por vezes, o produto realizado
pelo trabalhador vai ser incorporado noutros bens produzidos na empresa
beneficiria. Esta exclusividade leva a uma espcie de relao de monoplio, que conduz a um certo domnio do beneficirio da actividade relativamente ao prestador da mesma. nesta ideia de domnio que se pode
entender a dependncia econmica, constante do art. 13. do CT. Este tipo
de domnio pressupe que o prestador da actividade se integre na produo
empresarial do beneficirio', devendo-lhe entregar o produto realizado.
Por se integrar na produo empresarial do beneficirio da actividade pode
considerar-se este prestador de trabalho com uma situao anloga do
trabalhador. Dito de outro modo, a integrao do trabalhador na produo
empresarial2 e no domnio econmico de uma determinada empresa, implica a perda da sua autonomia. Apesar de lhe faltar a autonomia, este
prestador de actividade no tem contrato de trabalho. porque no existe
subordinao jurdica3.
Nesta segunda perspectiva, que parece a mais correcta, justifica-se
aludir equiparao destas situaes com o contrato de trabalho. O prestador de tmbalho integra-se no processo produtivo da empresa beneficiria
e h um controlo da actividade exercida sobre o trabalhador, porque a
empresa verifica como a tarefa executada, como est o produto a ser
realizado, determina a data em que pretende que o mesmo lhe seja entregue, etc_
I A integrao na produo empresarial diverge da integrao na estrutUr.l da empresa. O trabalhador faz parte da empresa e, por isso, integra-se na respectiva estrutura
empresarial; o trabalhador no domiclio. nu sendu um elemento da empresa. realiza uma
actividade que se integra no processo produtivo empresarial.
2 Como refere MONTEIRO FERNANDES, Direito do Trabalho, cit. p. 148, o
trabalhador domicilirio insere-se no processo produtivo globalmente dominado por outra
pessoa. Cfr. tambm MARtO PINTO/FURTADO MARTINs/NUNES DE CARVAUlO, Comentrio,
cit., anot, 11.1 ao art. 2.. p. 36.
3 MRIO PINTO, Direito do Trabalho, cit.. p. 80. considera que o ano 2. da LCf
n:speita ao contrato de trabalho autnomo, no sendo. pois. trabalho subordinado. Todavia. a autonomia ter nveis diferenciados. podendo. por isso. dizer-se que. nos contratos
equiparados, por faltar a subordinao jurdica. h autonomia; autonomia esta que. p.lra
existir dependncia t:conmica. pode ser rudimentar.

Direito elo Tralxl/110


342
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Captulo IV - Contrato ele TmlJ(l/lro

Resta referir que a localizao da prestao de actividade (trabalho


realizado no domiclio ou em estabelecimento do trabalhador), bem como
a interveno do trabalhador no processo produtivo do beneficirio da
actividade (compra as matrias-primas e fornece por certo preo ao vendedor delas o produto acabado), constantes do art. 2. da Ler. no foram
includas no art. 13. do CT (surgindo no art. 14. da LECT). pelo que,
verificando-se no caso concreto, podem to-s constituir indcios da
dependncia econmica.

onde se estabelecem nomeadamente regras quanto segurana, higiene e


sade no trabalho, ao registo dos trabalhadores no domiclio e suspenso
e cessao dos contratos.

IV. Mas a perda de autonomia advm dos vrios elementos indicados


e que consubstanciam a integrao no processo produtivo empresarial; no
basta invocar que todo o resultado visto em funo do beneficirio da
actividade, porque. desse modo, suscitar-se-iam dvidas quanto a alguns
contratos de empreitada. O empreiteiro tambm poderia encontrar-se numa
dependncia econmica em relao ao dono da obra e o contrato no seria
equiparado ao contrato de trabalho. No contrato de empreitada. independentemente de o resultado no poder ser aproveitado por outro beneficirio que no o dono da obra, no h integrao na produo empresarial,
pelo que o prestador de actividade no perde a sua autonomia. Aquele que
presta a sua actividade para outrem sem autonomia, ainda que atendendo
a um resultado. no pode ser qualificado como empreiteiro.
V. Havendo correspondncia. os negcios jurdicos equiparados ao
contrato de trabalho ficam sujeitos aos princpios definidos no Cdigo do
Trabalho. e exemplificam-se regimes (direitos de personalidade, igualdade
e no discriminao e segurana. higiene e sade no trabalho) cujos princpios devem nortear os contratos equiparados. Esta exemplificao no
constava da legislao anterior (art. 2. da LCT) e. por outro lado. o art.
13. do CT mais abrangente, pois aplica-se a todos os contratos em que
a actividade seja prestada, sem subordinao jurdica, na deplndncia econmica do respectivo beneficirio; dito de outro modo, o contrato equiparado no se circunscreve ao trabalho no domiclio.
Aos contratos equiparados, alm dos princpios definidos no Cdigo
do Trabalho, aplicam-se as regras gerais dos contratos e o regime da prestao de servios. O contrato equiparado no um contrato de trabalho,
mas normalmente um contrato de prestao de servios atpico.
VI. De entre os contratos equiparados tem particular relevo o trabalho no domiclio, cujo regime se encontra nos arts. 14. 0 a 26. 0 da LECl:

343

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2. Trabalho no domiclio
I. As situaes jurdicas equiparadas. a que alude o art. 13. do CT,
relacionam-se, em particular. com o trabalho no domiclio . especialmente
regulado nos arts. 14. e ss. da LECT.
Em primeiro lugar. com se depreende do disposto no art. 14., n.O 2.
da LECT, considerou-se que, do ponto de vista econmico-social, haveria
similitude entre o contrato de trabalho e o contrato em que a actividade
seja realizada no domiclio ou em estabelecimento do trabalhador2. Existem casos em que o trabalhador, no seu prprio domiclio ou estabelecimento, efectua uma determinada actividade. que no corresponde a uma
verdadeira situao de contrato de trabalho. por no haver subordinao
jurdica, e o legislador entendeu que deveria ser tida em conta uma equiparao de regimes 3.

I Sobre o trabalho no domiclio. veja-se a Conveno n. 177 da OIT. de 20 de


Junho de 1996.
2 Diversamente. no Brasil. nos tennos do art. 6. Consolidao d:1S Leis do Trabalho. No se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e o
executado no domiclio do empregado. Sobre esta questo. mostrando que, apesar do
disposto na lei, h alguns aspectos distintivos. cfr. VALENl1N CARRION, Comentrios
Consoliclao elas Leis do Trabalho. 25." cd., S. Paulo. 2000. anot. 3 ao art. 6., p_ 41.
Idntico problema surge em outros ordenamentos jurdicos onde no h regulamentao
especfica sobre o trabalho no domiclio - I>. Cll.., cm Espanha (err. OLlW'CASAS BAMIONDE.
Oerecho elelTrabajo. 14. cd., Madrid, 1995. pp. 137 S5.) - ou com regulamentao
incipiente - p. ex . art. 721-6 Code du Travail (cfr. RIVERO/SAVATlER. Uroit tlu Travai/.
cit.. pp. 825.). Importa esclarecer que, em Espanha. o art. 13 Estatuto de los Trabajadores
alude ao trabalho no domiclio, mas cntendendo-o, to-s. como uma modalidade de contrato de trabalho (como referem MONTOY AlMELGARlGAUANA MORENO/SEMPERF. NA VARRo!
IRlos SALMERN, Comentario. cit.. anol. I ao art. 13. p. 65, no se trata sequer de uma relao laboral especial. mas de uma mcru modalidade contrutual ordinria; a particularidade
reside no facto de o trnbalho ser reali7.ado no domiclio do trabalhador).
3 A titulo de exemplo de mencionar a situao analisada no P-MCCer da Procuradoria-Geral da Repblica (Parecer n.o 6/81. de 28 de Maio), BMJ 312 (1982). pp_ 104 ss. das
costureiras que, na sua residncia. trabalhavam para as Oficinas Gerais de Fardamento e
Equipamento.

Direito do Trabalho

Captlllo IV - COlllrato de Tm!Jalllo

Em segundo lugar, tambm atendendo mesma similitude no plano


econmico-social, no art. 14., n.o 2, da LECT admite-se que dever haver
uma equiparao entre o contrato de trclbalho e aqueles contratos mediante
os quais o trabalhador compra matrias-primas e fornece o produto acabado ao vendedor dessas mesmas matrias-primas. Quando algum se
obriga a comprar a matria-prima, transformando-a e vendendo o produto
acabado quele que lhe forneceu a dita matria-prima, h uma similitude
com o contrato de trabalho. De facto, o trabalhador executa o produto acabado por sua conta, mas existe uma relao de dependncia, na medida em
que, em princpio, ele no teria a possibilidade de vender o produto acabado a quem entendesse.

seja empresrio). Deste modo, se, em vez do trabalho ser realizado no


domiclio, fosse no estabelecimento do trabalhador, a situao parecia
estar abrangida no Decreto-Lei n. O 440/91. Mas este diploma s regulava
o trabalho manual e no o intelectual.
As dvidas ficaram ultrapassadas com o Cdigo do Trabalho (art. 13. 0 )
e respectiva Legislao complementar (arts. 14. 0 e ss.).
De modo diverso da legislao anterior, deixa de se justificar um
tratamento diferenciado em caso de trabalho manual e trabalho intelectual,
que seguem o mesmo regime jurdico.

344

III. O trabalho no domicilio uma relao laboral (para) autnoma


- sem subordinao jurdica -. em que no se deve descurar a proteco
do prestador de trabalho.
Por outro lado, um conlrdlo equiparado ao contrato de trabalho, em
que prevalece o critrio da dependncia econmica (art. 13. 0 do CT e art.
14., n. o 2, da LECT), nos termos anteriormente apresentados.
A empresa beneficiria no pode recorrer a novos trabalhadores no
domicilio se, em relao aos seus trabalhadores (subordinados), decorre
um procedimento de reduo temporria do perodo normal de trabalho ou
de suspenso dos contratos de trabalho e de despedimento colectivo, impedimento que se mantm nos trs meses subsequentes a qualquer destes
processos (art. 25. da LECT)I.

II. Perante o disposto no revogado art. 2. 0 da LCT, at 1991, debatiam-se duas posies. Como o art. 2. 0 da LCT, a propsito dos contratos
equiparados, remetia para legislao especial, que no existia, entre 1969
e 1991, na omisso do legislador, dever-se-iam aplicar, a esses contratos
equiparados, as regras de Direito Civil. Pelo contrrio, noutra perspectiva,
entendia-se que se deveria fazer uma equiparao, admitindo ser essa a
inteno do legislador, no sentido de aos contratos equiparados aplicar
tambm as regras do contrato de trabalho, naquilo em que fosse possvel I.
Este debate doutrinrio estava, em parte, ultrapassado, porque com o
Decreto-Lei n. o 440/91, de 14 de Novembro, a matria relativa ao trabalho
no domiclio, prevista no art. 2. 0 da LCT, encontrava-se. em parte, regulamentada neste diploma. Porventura, poder-se-ia considerar que ficou por
disciplinar a hiptese em que o trabalhador presta servio no seu estabelecimento; s se alude ao trabalhador que presta servio no seu domiclio.
Mas, excluindo as hipteses em que a existncia do estabelecimento transforme o trabalhador em empresrio, talvez se pudessem equiparar as situaes. No art. 2. da LCT dizia-se: ( ... ) prestao de trabalho realizado no
domicilio ou cm estabelecimento do trabalhador (... )>> e no De@reto-Lei n.O
440/91 s se regulava a prestao de trabalho no domiclio do trabalhador;
porm, numa interpretao lata do art. I. o deste diploma incluir-se-ia, no
s o domiclio, como tambm o estabelecimento do trabalhador (que no
I Cfr. MENEZES CORDEIRO, Manual. cit.. p. 113; MmrfElRO FERNANDES, A Situao
Jurdica do Trubalhador no Domicnio. Temas lAborais, Coimbru. 1984. pp. 51 ss. e
Sobre o Objecto do Direito do Trabalho. Temas Laborais. cit.. pp. 38 5.; MRIo PI/'ffol
/FURTADO MARnNslNuNES DE CARVALHO. Comentrio. cit.. anot.lI.4 ao art. 2.. pp. 36 S.;
BERNARDO XAVIER. Regime Jur(dico do Contrato de Trabalho Anotado. 2." ed. Coimbru.
1972. anoto ano 2.. pp. 38 s.

345

IV. Depois do mbito e dos deveres do beneficirio da actividade, o


diploma sobre o trabalho no domiclio trata de aspectos relativos aos direitos e deveres das partes (act. 15. da LECT) segurana, higiene e sade
no trabalho (art. 16. o da LECT), formao profissional e sade do trabalhador (arts. 17. 0 e 18. 0 da LECT), ao registo dos trabalhadores (act. 19. 0
da LECT), remunerao e subsdio (arts. 20. 0 e 21. da LECT), suspenso e reduo da actividade (art. 22. 0 da LECT), cessao de contrato
e indemnizao (acts. 23. 0 e 24. da LECT) e segurana social (act. 26. 0
da LECT)2fJ. No fundo, alude a vrios aspectos relativos situao do

,i

I de um ano o perodo cstabelecido na cilada lei italiana (n.o 877. de 18/1211973.


art.2.2).
2 Com as alteracs introduzidas pelo Decreto-Lei n.o 392/98. de 4 de Dezembro. a
seguruna social dos trabalhadores no domiclio. opcionalmente. foi alargada
eventualidade de doena.
3 QuaJIIO ao regime legal do trubalho no domiclio. veja-se MO/'fff.IRO FERNANDES.
Direito do Trabalho. cit.. pp. 151 S5.

346

Direito do Trabalho

trabalhador que celebra um contrato de trabalho no domiclio, equiparado


ao contrato de trabalho.
De entre esses aspectos, importa destacar os regimes que respeitam
remunerao e cessao do contrato.
A remunerao ser fixada por acordo das partes, atendendo ao
tempo de execuo da pea ou do servio e ao valor retributivo praticado
na empresa, sendo garantida a retribuio mnima mensal (art. 20., n.o I,
da LECT). Salvo a garantia de salrio mnimo, pode haver redues da
retribuio devidas a diminuio de tarefas, mas havendo suspenso de
encomendas, imputvel ao beneficirio da actividade, este tem de garantir
o pagamento de 50% da remunerao (art. 22. da LECT). O trabalhador
no domiclio tem ainda direito ao pagamento de um subsdio (de Natal)
correspondente mdia mensal (art. 21. da LECT).
O contrato de trabalho no domiclio pode ser denunciado livremente
por qualquer das partes para o termo de execuo (art. 23., n.o 1, da
LECT) ou, na falta de prazo, pelo trabalhador com aviso prvio de sete a
quinze dias (art. 23., n.O 5, da LECT) e pode ser resolvido por incumprimento, nos termos gerais (art. 23.. n.O 3, da LECT), ou com motivo
justificado, desde que seja dado aviso prvio de sete a sessenta dias (art.
23., n.o 4, da LECT).

V. No obstante esta regulamentao - que remonta sem grandes


alteraes a 1991 - e das sanes previstas no art. 470. da LECTI por
inobservncia das suas regras, no frequente o cumprimento do disposto
neste diploma e no fcil proceder-se a um verdadeiro controlo das
actividades prestadas no domiclio. Na prtica, a maioria dos contratos em
que a actividade desenvolvida no domiclio do trabalhador ou comprada
a matria-prima para a transformar e revender ao fornecedor da mesma,
fogem a qualquer fiscalizao e esta tentativa do legislador acaba por no
ter a aplicao que se pretendia. De facto, difcil, principalltente quando
pequenas empresas recorrem a trabalhadores no domiclio. fazer o controlo destas situaes, as quais, na realidade, continuam a estar margem
de qualquer inspeco.
VI. A propsito do trabalho no domiclio cabe aludir ao teletrabalho.
No teletrabalho, o prestador da actividade no trabalha na empresa beneficiria, mas, nomeadamente, no seu domiclio. O trabalhador, conectado
I Por remisso para o regime geral da~ contra-ordenaes laborais. I'd. infra 74.

Caplulo IV - COlllralo dI' Tmlmllw


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.147

por meios electrnicos empresa, presta a actividade. por exemplo. em


sua casa l f2.
O teletrabalhador. por via de regra. desenvolve um trabalho intelectual. pelo que estava excluda a aplicao do anterior regime do tntbalho
no domiclio (an_ 1.0, n.o 5. do Decreto-Lei n.o 440/91); limitao que foi
ultrapassada na citada legislao especial do Cdigo do Trabalho (arts.
14. e ss.), onde no se distingue o trabalho no domiclio manual do intelectual, pelo que abrange o teletrabalho.
Importa. contudo, distinguir o teletrabalho que constitui uma situao
de trabalho no domiclio, porque a actividade desempenhada sem subordinao jurdica, do teletrabalho desenvolvido com subordinao jurdica.
previsto nos arts. 233. e ss. do CT.
Mas em qualquer hiptese de teletrabalho, ~I subordinao jurdica,
mesmo que exista, encontr.lr-se-. necessariamente. atenuada3 . Por isso. o
teletrabalho, em determinadas situaes, pode qualificar-se como um
verdadeiro contrato de trabalho4 , aplicando-se os arts. 233. e ss. do CT.
apesar de, frequentemente, ser difcil a prova da existncia de subordinao jurdica. Faltando a subordinao jurdica, se existir dependncia econmica, estar-se- perante um contrato equiparado. a que se aplica o
regime do trabalho no domiclio.

Bibliografia:
MENEZES CORDEIRO. Manual. cit.. pp_ 112 a 115; GUILHERME DRAY. Teletrabalho. Sociedade de Infonnao e Direito. ESllldos do ItUlitlllo de Direito do
Trabalho. Vol. III, Coimbra. 2002. pp. 261 a 286; MONTEIRO FERNANDES. Direito
do Trabalho, cit.. pp. 148 a 154; Juo GOMES, Algumas Consideraes sobre o
Trabalho no Domiclio. RDES. 2003. n. OS 3 c 4, pp. 51 c ss.; ANDRADE MEs.

J Refira-se. contudo. que. em sentido lato. teletrabalho abrange qualquer actividade


prestada a distncia: mas. em sentido estrito. relaciona-se eom situaes em que o trabalhador se encontra conectado por meios electrnicos empresa beneficiria da actividade.
2 Relativamente aos incentivos ao emprego domicilirio de trabalhadores ponadores
de deficincia. dr. Lei n.o 31/98. de 13 de Julho.
3 erro GAETA. Lllvoro a DislUIIZu e SlIbordil/azjofle. Npoles. 1993. pp. 109 SS.;
PAVf.5E. Subordilla<.ione. AII/Ollomia e Forme Alipiclle di Lavoro. Pdua. 2001. pp. 44 sS.
4 Assim. o tradutor que. cm sua casa. est pennanentemente disponvel para fal.cr as
tradues de que uma editora o encalTCga. havendo continuidade na realizao dessa.~
tarcfa~. pode ser qualificado como Ilabalhador com subordinao jurdica.

Direi/o do Trabalho
34"o ______----------~~~~~~~------------------

QUITA. Direito do Trabalho. cit.. pp. 407 e ss.; MARIO PINTO. Direito do Trabalho.
cit pp. 78 a 80; MRIO PINTO/FuRTADO MARTINS/NuNES DE CAR~AlHO.
Comentrio, cit.. anol. II.I SS. ao alt. 2.. pp. 35 a 38; MARIA REINA REDINHA.
O Tclelrabalho, Jl Congresso Nucimllll de Direito do Trubalho. Coimbra. 1999.
pp. 81 a 102 e O Teletrabalho. QL. 0. 17 (2001). pp. 87 a 107; BERNARDO
XAVIER. Curso, cit., pp. 300 a 303.
SECO III

SUJEITOS
15.0

Direitos de personalidade
1. Enquadramento
I. Os direitos de personalidade so direitos subjectivos que projectam
a personalidade humana. Correspondem a direitos pessoais. tais como o
direito vida, integridade fsica ou ao nome. J