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Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro.

(Redao dada pela Lei n


12.376, de 2010 (LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL)
A PRESUNO DO ARTIGO 3

Artigo 3. da LICC
Art. 3. Ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que
no a conhece.
Assim, depois de publicada no rgo oficial, presume-se
que a norma, passou a ser de conhecimento de todas as pessoas, j que posta
disposio em local de acesso toda a coletividade, ou seja, j que
publicada no Dirio Oficial, que pode ser lido por todos os que tiverem
interesse.
Desta feita, depois de publicada a lei passa a ser
obrigatria para toda a coletividade, e ningum poder furtar-se de seu
cumprimento mesmo sob a alegao de erro ou ignorncia, ou seja, mesmo
sob a alegao de desconhecimento da lei.
A presuno do conhecimento da lei totalmente errada,
o que na verdade ocorre que a lei, por uma necessidade social, impe-se a
todos no ato da sua publicao.
Esta regra observada pelo princpio: Ignorantia juris
neminem excusat, ou seja, ningum poder alegar a ignorncia da lei.

Excpetio Ignoratiae Juris exceo da ignorncia


da lei
No h excees quanto ignorncia da lei, uma vez que
admitir excees seria o mesmo que derrogar alguns aspectos, algumas
determinaes da lei, o que no possvel no nosso ordenamento jurdico.
Assim, e para alguns juristas, um erro considerar que todos conhecem a lei.
Possibilidade da escusabilidade do error juris
Alm da ignorncia da lei, o artigo 3. Da LICC, abrange,
tambm, a falsa interpretao, chamado, ento de erro de direito, que nada
mais do que um falso juzo sobre aquilo que a lei dispe.

Apesar de ningum poder escapar da observncia da lei,


alegando sua ignorncia, tambm no possvel que se deixe fazer valer um
negcio jurdico que apresente erro de direito, pelo fato dos contratantes no
terem conhecimento da lei, ou pelo fato de t-la interpretado de maneira
errada.

LACUNA DA LEI
Para LUIZ REGIS PRADO, a lacuna caracteriza-se
quando a lei omissa ou falha em relao a determinado caso. Em uma
palavra, h uma incompleio do sistema normativo.
Constatada uma lacuna, cabe ao magistrado utilizar-se
dos meios de integrao para supri-la, em virtude da proibio do non liquet,
princpio que veda a absteno de uma deciso pelo juiz diante de um caso
colocado sob sua apreciao.
CPC - Art. 126. O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando
lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as
normas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos
princpios gerais de direito. (ANGHER, 2006, p. 339)

Artigo 4. Da LICC
Art. 4. Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso
de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito.

Analogia
EXEMPLO: LEI MARIA DA PENHA AO HOMEM
A analogia o primeiro instrumento de integrao ao qual o juiz recorre diante
de uma lacuna.
Consiste-se ento a analogia em aplicar, a um caso no contemplado de
modo direto ou especfico por uma norma jurdica, uma norma prevista para
uma hiptese distinta, mas semelhante ao caso no contemplado (DINIZ,
2003, p.448).

Conceitualmente, conforme exposto por Ferraz Jr. (2003), no h consenso


entre juristas e lgicos sobre uma definio precisa de analogia, afirmando
tambm que este problema conceitual reside-se no fato da impreciso da
determinao das relaes essenciais ou de semelhana entre os supostos
fticos.
Costumes
O costume , conforme entendimento de Ferraz Jr. (2003), uma forma tpica
de fonte do direito nos quadros da chamada dominao tradicional no sentido
de Weber. Baseia-se, nesses termos na crena e na tradio, sob a qual est o
argumento de algo deve ser feito, e deve s-lo porque sempre o foi. (FERRAZ
JR. 2003, p. 241). Para Bobbio (1999), costume uma das formas assumidas
pela heterointegrao, recorrendo-se a ele como fonte subsidiria da lei. Para
Diniz (2003), costume outra fonte supletiva, seja ele decorrente da prtica
dos interessados, dos tribunais e dos jurisconsultos, seja secundum
legem, praeter legem, contra legem (DINIZ, 2003, p. 457). Entretanto,
somente poder se recorrer a ele quando esgotadas as hipteses legais de
preenchimento de lacunas.
Parece mais adequada a definio de Diniz (1997), que entende por costume
uma norma que deriva da longa prtica uniforme ou da geral e constante
repetio de dado comportamento sob a convico de que sua obrigatoriedade
corresponde a uma necessidade jurdica (DINIZ, 1997, p. 96).
Extrai-se desse conceito dois elementos, como explicita Ferraz Jr. (2003), a
saber, o uso continuado e a convico de obrigatoriedade, e a presena
dessas duas caractersticas que distingue o simples uso, do costume
propriamente dito.
Costuma-se distinguir o costume em contra legem, praeter legem e secundum
legem.
Costume contra legem aquele que contraria leis expressas, ou seja,
conforme Ferraz Jr. (2003), normas derivadas da norma-origem com fora
prpria e efeitos revogatrios. A doutrina tende a rejeitar a possibilidade da
utilizao do costume contra legem, tendo em vista que, conforme o art. 2 da
Lei de Introduo ao Cdigo Civil, uma lei somente poder ser revogada por
outra.
Costumes praeter legem so aqueles que disciplinam matrias que a lei no
conhece (FERRAZ JR., 2003, p. 243). Esse o costume utilizado na
supresso das lacunas do direito.
Costume secundum legem aquele que coincide com a lei.
Costume jurdico passa a ser obrigatrio a partir do momento da sua
efetividade, ou seja, quando o hbito mostra-se til, passando,
conseqentemente, a ser imitado. Esta certeza da obrigatoriedade o
elemento psicolgico do Costume.

EXEMPLO:
Um cheque pode ser passado com data posterior de compensao? De acordo
com a chamada Lei do Cheque (7.357/85), a definio tcnica desse ttulo de
ordem de pagamento vista. Entretanto, a sociedade em constante mutao
criou diferenciao, a qual, pelo rigor da lei, no poderia conter a denominao
de cheque na acepo jurdica do termo.
A figura do chamado cheque pr-datado ou ps-datado, pelo rigor exacerbado
da lei, no existiria, mas o Direito no pode desamparar queles que buscam a
soluo de seus conflitos junto ao Poder Judicirio.
A omisso na soluo de conflitos suscitados pelas partes no possvel. Da
mesma forma, o Cdigo Civil e o Cdigo de Processo Civil impem que,
omissa a lei, o magistrado se socorrer da analogia, dos usos e costumes para
solucionar o problema, no podendo deixar de apreciar a questo sub judice.
Os cheques ps-datados comearam a ser questionados na justia, em virtude
da ausncia de previso legal. Tais ttulos devem ser respeitados, pois, por
meio do costume so utilizados em grande escala pelo comrcio.
Cedio que as leis so rgidas, pois, caso contrrio, haveria instabilidade social,
mas no podem permanecer imutveis ante a evoluo da realidade social.
Essa peculiaridade se operou com a Lei do Cheque.
A expresso Bom Para, inserida no cheque, visa exprimir a estipulao de
comum acordo entre as partes (emitente e credor) para cumprimento da
obrigao em data diferente da sua efetiva emisso para apresentao e deve
ser respeitada. A data a posteriori h de prevalecer, sob pena de o credor ao
descumpri-la estar sujeito a ressarcir o emitente pelos danos a ele causados.
Outro ponto fundamental est no fato de a apresentao do cheque ps-datado
ocorrer antes da data pactuada entre as partes envolvidas. Nessa hiptese
haver o dever de indenizar o emitente por danos morais e/ou materiais, desde
que comprovados esses ltimos.
Patente no caso de cheques ps-datados o dever de ser respeitada a data
pactuada entre as partes para que se tenha incio o prazo de apresentao do
ttulo, 30 dias para mesma praa de pagamento e 60 dias com praas distintas.
Assim, o cmputo ser a partir do trmino do prazo para apresentao, sendo
a base data posterior inserida Bom Para e no a de sua efetiva
emisso.
Desse modo, o mais prudente , no somente levar em considerao a
aplicao da lei de modo sistemtico, mas tambm confrontar o caso concreto
com a realidade da sociedade, com o intuito de a deciso judicial no se tornar
incua, afastando-se de seu fim maior, qual seja, a busca pela Paz Social.
(FREITAS, 2005).

Princpios gerais de direito


Os princpios gerais de direito so cnones que no foram ditados,
explicitamente, pelo elaborador da norma, mas que esto contidos de forma
imanente ao ordenamento jurdico (DINIZ, 2003, p. 458).
Como ensina Jeanneau, os princpios no existem por si s, manifestando-se
apenas no ato de aplicao do Direito ao caso concreto. Isto significa que,
muitas das vezes, os princpios gerais de direito esto implcitos no
ordenamento jurdico, e ao se deparar com uma lacuna no direito o magistrado
utiliza-o como instrumento de colmatao, dando-lhe, dessa forma, concretude.
Ferraz Jr. (2003) afirma que os princpios gerais do direito so reminiscncia do
direito natural como fonte. Segundo ele, h autores que os identificam com
este, outros que os fazem repousar na equidade, enquanto sentimento do justo
concreto.[...] De qualquer modo,, ainda que se entenda que possam ser
aplicados diretamente na soluo de conflitos, trata-se no de normas, mas de
princpios (FERRAZ JR. 2003, p. 247)
Conceitualmente, princpio pode ser definido como diretriz para a integrao
de lacunas estabelecida pelo prprio legislador, mas vago em sua expresso,
reveste-se de carter impreciso, uma vez que o elaborador da norma no diz o
que se deve entender por princpio (DINIZ, 2003, p. 459).
No obstante muitas vezes encontrarem-se implcitos na ordem jurdica, por
vezes encontrado tambm de forma expressa. Como exemplo disso,
encontra-se o princpio da legalidade, consubstanciado no art. 5 da
Constituio da Repblica de 1988, dizendo que ningum ser obrigado a
fazer ou deixar de fazer algo seno em virtude de lei.
Sua funo como meio de integrao do Direito vem estabelecida no art. 4 da
LICC, e ser utilizada quando o uso da analogia e dos costumes no se
mostrar a forma mais adequada para a colmatao da lacuna.
A equidade o corretivo do justo legal. a exigncia de
justia quando a lei por si s no atende a esse imperativo, ou quando a
aplicao legal se mostra indesejvel aos anseios de justia.
A ttulo exemplificativo, WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO
indica, como princpios gerais do direito: a) ningum pode transferir
mais direitos do que tem; b) ningum deve ser condenado sem ser
ouvido; c) ningum pode invocar a prpria malcia; d) quem exercita o prprio
direito no prejudica a ningum; e) pacta sunt servanda;

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