Lectura 1 - Derecho de Daños, Los Sistemas y Supuestos de La Responsabilidad Civil

LECTURA I
DERECHO DE DAOS, LOS SISTEMAS Y PRESUPUESTOS DE LA

RESPONSABILIDAD CIVIL
UNIDAD 1: DERECHO DE DAOS

1.1. DERECHO DE DAOS
1.1.1. Caracterizacin
La asignatura que nos convoca, Derecho de Daos, se encuentra dentro de la rama del
Derecho Privado (considerando la tradicional distincin entre Derecho Privado y Derecho Pblico)
y engloba las cuestiones relativas a la prevencin, reparacin del dao, y eventualmente a la
punicin y el pleno desmantelamiento de los efectos del ilcito daoso. Sin embargo en algunas
ocasiones se le da un concepto ms acotado y coincidente a la responsabilidad civil1.
Esta materia est dividida en una parte general que nos introduce a la materia Derecho de
Daos, su concepto, evolucin histrica, sus principios y funciones, los presupuestos de la
responsabilidad civil, y la parte general de la responsabilidad civil. Por otro lado, la parte especial
de la materia se dedicar al estudio de las responsabilidades en particular. Entre ellas, se
encuentra la responsabilidad civil de la persona jurdica, de los profesionales liberales, la
responsabilidad derivada del transporte de personas o cosas, la responsabilidad en los
espectculos pblicos y deportivos, para dar algunos ejemplos. Por ltimo, se estudiarn las
cuestiones procesales vinculadas a la asignatura, en concreto, el ejercicio de la accin
indemnizatoria y las relaciones entre la accin civil y la accin penal.
1.1.2. Funciones del derecho de daos

Con frecuencia se utiliza la denominacin derecho de daos como sinnimo de
responsabilidad civil, es decir refirindose a la obligacin de reparar el perjuicio causado a otra
persona violando al deber general de no daar. Sin perjuicio de ello, consideramos ms adecuada
la postura que ana en la expresin derecho de daos todas las cuestiones relativas al dao: su
prevencin, la reparacin y la punicin y el pleno desmantelamiento del ilcito daoso. Cada una
de estas funciones sern tratadas a continuacin:
a) La funcin preventiva del derecho de daos

Como todos sabemos gracias al adagio es mejor prevenir que curar, la funcin preventiva
del derecho de daos tiene gran relevancia. La misma est creciendo en los ltimos aos, de la
mano de una mayor concientizacin de la esencia del dao. En concreto, si bien es cierto que se
1
PIZARRO, RAMN DANIEL VALLESPINOS, CARLOS GUSTAVO, Instituciones de Derecho Privado Obligaciones T. II
Pg.461.
Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

Profesora: Florencia Librizzi
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puede reparar el perjuicio en trminos jurdicos (vgr. por el pago de una suma de dinero a la
vctima de un siniestro que le causa la prdida de una de sus piernas) lo cierto es que en el
mundo real o material, ese bien, (la integridad fsica de la vctima) ha perecido, sin verdadera
posibilidad de recomposicin, ms que la reparacin pecuniaria. Por tal razn, la prevencin es
fundamental. Hay que tener en cuenta que si en este tipo de daos la prevencin es esencial,
mayor an parece serlo en cuestiones como son los daos ambientales, dada su complejidad y la
magnitud de afectados que pueden verse involucrados.
Dentro de esta funcin nos referimos al carcter disuasivo, es decir que tiene entidad de
hacer cambiar la forma de actuar, evitando que los sujetos se comporten de modo apto para
causar el dao. La prevencin presenta dos formas:
La primera, de carcter general, que es la amenaza que implica una consecuencia legal,
una sancin, frente a una conducta determinada. En este caso juega un factor preponderante la
disuasin y la intimidacin que la sancin o consecuencia jurdica que la norma impone ante el
incumplimiento.
La segunda forma, es ms especfica y se justifica en cuestiones que manifiesten una
peligrosidad inusitada, una daosidad potencial alta, o bienes jurdicos que lo justifiquen (vgr.
bienes personalsimos). De este modo, se imponen a ciertos sujetos deberes especiales de
control, aminoramiento (reduccin) de riesgos de la actividad por ellos producida. Un ejemplo de
ello sera los deberes especiales que debe cumplir el agente que opere una caldera, o un
productor de desechos txicos, etc.
Entre las normas que regulan en el derecho argentino las cuestiones tendientes a la
prevencin del dao podemos mencionar el Art. 43 de la Constitucin Nacional, el Art. 11 inc. 3 de
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, el Art. 1071 y 1071 bis del Cdigo Civil; art.
79 ley 11.723; art. 39 y 40 Ley 21.541; art. 1 y 3 Ley 23.589, art. 55 y ss. Ley 24.240, etc. Sin
embargo, existe an la necesidad de una mayor regulacin tanto sustancial cuanto procesal,
tendiente a una mayor prevencin del dao.
b) La funcin resarcitoria del derecho de daos

Es la funcin ms importante de todas y sobre la cual se ha cimentado la idea de
responsabilidad civil tradicionalmente. Cuando hablamos de resarcimiento no nos referimos a una
sancin, sino en realidad a la forma de distribuir los daos en la sociedad. Esto implica en ltima
instancia la justificacin de por qu alguien, diferente de la vctima, debe acarrear con las
consecuencias negativas del dao. La idea de resarcimiento viene ligada a la nocin de
antijuridicidad, ya que para que el dao sea resarcido, el mismo tiene que ser consecuencia de
una conducta antijurdica (ilcita), tal como estudiaremos oportunamente.
La reparacin del perjuicio tiene en mira a la vctima y en intentar colocarla en el estado
que se encontraba antes del evento daoso.
c) La funcin punitiva del derecho de daos

Esta funcin se dirige a lograr el pleno desmantelamiento de los efectos del ilcito. En
muchos casos sucede que el accionar del sindicado como responsable es deliberado, malicioso,
en grave desconocimiento de los intereses ajenos (sean individuales o colectivos), o importa un
rdito econmico que se mantiene an luego de haber resarcido el dao. En estos casos, toma
protagonismo la funcin sancionatoria o punitiva que implica en muchos casos una pena civil de
carcter pecuniario de una magnitud tal que desmantela el efecto del ilcito, no quedando
remanente de enriquecimiento, o por su fuerza sancionatoria, disuade el comportamiento
reprochable.

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El art. 52 bis de ley 24.240 (modif. por ley 26.361 B.O. 07.04.2008) introduce los daos
punitivos en el derecho argentino, con exclusiva aplicacin en el derecho de consumo. La norma
referida posee serias deficiencias cuyo tratamiento supera el objetivo de esta instancia, pero sin
perjuicio de ello, constituye el primer antecedente legislativo nacional en el tema.
1.1.3. Principios fundamentales del Derecho de Daos

A travs de la induccin, es decir, por medio de la operacin lgica que consiste en
alcanzar un principio que se deriva lgicamente de normas particulares, podemos inferir ciertos
principios del Derecho de Daos:
a) Naeminem laedere (No daar a otro), que tal como explicamos supra, tiene origen en
el Derecho Romano. Es una regla explcita y universal, ya que est presente en casi la totalidad
de los sistemas jurdicos actuales. Este principio implica una presuncin iuris tantum de que todo
dao causado es antijurdico, salvo que exista una causa de justificacin. Gracias a la
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en causas como Santa Coloma,
Gunther y Aquino2, entre otros, se lo considera de carcter constitucional, lo cual tiene una
relevancia jurdica mayscula, tal como veremos ms adelante.
b) Necesidad de factor de atribucin: El factor de atribucin es un presupuesto de la
responsabilidad civil. En consecuencia, no existir responsabilidad civil sin un factor de atribucin,
es decir un parmetro axiolgico (valorativo) que justifique ya sea objetiva o subjetivamente la
atribucin de un dao en particular al sindicado como responsable.
Los factores subjetivos son la culpa y el dolo, mientras que como ejemplo de factor objetivo
podemos nombrar al riesgo creado. Tanto el factor objetivo cuanto el factor subjetivo poseen igual
jerarqua en el derecho argentino.
c) El principio de reserva: Surge del art. 19 de la Constitucin Nacional y de los art. 53, 1066 y
1074 y conc. del Cdigo Civil. El mismo se refiere a que no existe un deber o infraccin sin una
norma que lo imponga. Sin perjuicio de ello, hay que destacar que a diferencia de la tipicidad
penal, en materia de derecho de daos rige la atipicidad del ilcito, con lo cual no hace falta que
haya una norma que describa perfectamente el ilcito, sino que en principio todo dao se supone
antijurdico, salvo que exista causa de justificacin.
c) Principio de reserva:
Conforme a este principio, no existe deber ni transgresin sin

norma que lo imponga. Este principio surge del art. 19 de la Constitucin Nacional y de los art. 53,
1066, 1074 y concs. del Cdigo Civil. Sin perjuicio de lo sealado, cabe destacar que a diferencia
de en el Derecho Penal, en materia de responsabilidad civil rige la atipicidad del ilcito, con lo cual
la regla es que todo dao se reputa antijurdico, salvo que medie causa de justificacin.
d) Principio de prevencin: Relacionado con la funcin preventiva del derecho de daos,

todo sujeto tiene el deber de tomar las medidas adecuadas a fin de evitar daos no justificados, o
aminorar la gravedad y magnitud de un dao ya causado.
e) Principio de reparacin plena e integral:
Este principio implica la razonable

equivalencia jurdica entre el dao y la reparacin. Tal como nos referamos supra, normalmente
es difcil que la recomposicin sea posible y se logre colocar las cosas en el estado en que se
Ver anexo con fallos mencionados.

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encontraban antes del evento daoso. La equivalencia jurdica debe ser razonable, y est sujeta a
cuatro reglas: a) el dao debe ser fijado al momento de la decisin (ya que en ciertas situaciones
al momento de sentenciar el dao es mayor o menor); b) la indemnizacin no debe ser inferior al
perjuicio; c) la valoracin debe realizarse en concreto, y d) la reparacin no puede ser superior al
dao sufrido por la vctima.
1.2. RESPONSABILIDAD POR DAOS

1.2.1. Nocin. La reaccin humana frente a la causacin del dao: de la
venganza privada al concepto de responsabilidad civil
El ser humano, desde tiempos inmemoriales, ha mostrado una preocupacin acerca de la
causacin de daos y de la postura que deba tomar al respecto. Desde las comunidades ms
primitivas, la generacin de un dao generaba diversas respuestas. En un principio, un dao
sufrido en la persona o en los bienes implicaba que la vctima hiciera uso de la venganza,
causando daos en la persona o los bienes del victimario. Quizs el primer antecedente jurdico
en respuesta a esta cuestin sea la Ley del Talin ojo por ojo y diente por diente, la cual, pese a
su carcter rudimentario y alejado a los cnones de derecho que hoy manejamos, implicaba limitar
la contraofensiva de la vctima al victimario, permitindole causar un dao similar al que ella
hubiera recibido, pero no mayor. Sin embargo, esta forma de represin de la injusticia, no dejaba
de ser injusta, constituyendo una actuacin del derecho por dems primitiva e inadecuada.
Hasta aqu, la fuerte connotacin instintiva y la ausencia de reflexin en las conductas
tanto del victimario cuando de la vctima privaban a la sociedad de la utilizacin de una solucin
ms razonable y jurdicamente aceptable.
Posteriormente, se manifiesta un grado de evolucin social mayor cuando la vctima y el
ofensor logran acordar el perdn de la vctima mediante la entrega de una suma de dinero por
parte del sindicado como responsable. Este remedio constitua una composicin voluntaria, debido
a que supone el acuerdo de voluntades de los sujetos involucrados. En consecuencia podemos
hablar de que por medio de esta composicin voluntaria el ofensor reciba una pena civil cuyo
beneficiario sera la vctima.
Una vez consolidado el poder poltico en una institucin, la autoridad va a establecer un
sistema de composicin legal (de carcter obligatorio y forzoso) y con la finalidad de garantizar la
paz en la sociedad. Este hecho es fundamental y con la evolucin de este modelo, finalmente va a
ser el Estado el nico que posea el poder de castigar al ofensor, dejando en manos de la vctima
la posibilidad de reclamar la reparacin del dao causado.
Los romanos proclamaron diversos principios que de algn modo sintetizaron las mximas
del derecho: honeste vivere (vivir honestamente), suum cuique tribuere (dar a cada uno lo
suyo) alterum non laedere, (no daar al otro). El principio del alterum non laedere es una nocin
inherente a la de alteridad, es decir a la de la presencia de un otro, sin el cual difcilmente
podamos hablar de sociedad. La consagracin de este principio posee gran trascendencia ya que
implica una veda a la posibilidad jurdica de daar a otro, y la obligacin de resarcir en cabeza del
sindicado como responsable, en caso de su incumplimiento. Para profundizar la evolucin
histrica del derecho de daos hasta la perspectiva actual, ver Pizarro, Ramn Daniel
Vallespinos, Carlos Gustavo Instituciones de Derecho Privado II Pg. 449 a 461.
De este modo, en el derecho de daos, la nocin de responsabilidad civil es un concepto clave
que implica la obligacin de indemnizar todo dao injustamente causado a otro. No hay
responsabilidad sin dao. Ms adelante veremos en detalle sus presupuestos (dao, relacin de
causalidad, antijuridicidad y factor de atribucin) cuya configuracin resulta imprescindible para
que se produzca la mentada responsabilidad civil.

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1.2.2. Diferencias
instituciones
entre
la
responsabilidad
por
daos
y otras
Podemos establecer diferencias entre la responsabilidad por daos y otras instituciones

tales como:
a) Enriquecimiento sin causa: El enriquecimiento sin causa es la accin que reconoce el
ordenamiento jurdico a cualquier persona que ha experimentado sin causa justa una disminucin
patrimonial, a raz del desplazamiento de un bien que ha salido de su patrimonio, en contra de
quien se ha beneficiado injustamente por ello. La finalidad de esta institucin es compensar el
desplazamiento patrimonial no justificado. La suma por la cual prospera es la del enriquecimiento
o del detrimento, la que sea menor.
Como vemos, existen varias diferencias con la responsabilidad civil, que toma a consideracin el
dao causado a la vctima, exista o no enriquecimiento del daador, y cuyo objetivo se encuentra
la reparacin integral del dao.
b) Seguros: Las indemnizaciones provenientes de seguros por daos normalmente son
tarifadas y surgen de un contrato de seguro que estipula un beneficio para un tercero (el eventual
damnificado). Si bien est pensado para reparar el dao del tercero, la causa de la misma es el
contrato celebrado entre el asegurador y el asegurado. La vctima tendr derecho a reclamarle al
daador el pago de la reparacin integral del dao.
1.3.
EVOLUCIN
HISTRICA
Y
ACTUALIDAD
RESPONSABILIDAD POR DAOS
1.3.1. Evolucin histrica del derecho de daos
DE
LA
La evolucin histrica del derecho de daos corresponde dividirla en diferentes perodos:

a) Derecho Romano
b) La Edad Media: Derecho Espaol Antiguo y Derecho Francs
c) Derecho Francs: Revolucin Francesa y Cdigo de Napolen (La responsabilidad
basada en la culpa)
d) La crisis de la responsabilidad basada en la sola idea de culpa. El advenimiento de la
responsabilidad objetiva
e) La responsabilidad en la era tecnolgica
Aconsejamos estudiar cada una de estas etapas histricas utilizando la bibliografa
obligatoria3.
1.3.2. Contornos actuales del derecho de daos

El desarrollo de la ciencia y de la tecnologa, al igual que el mejoramiento de las
condiciones de la vida moderna, elevan el nivel de vida, facilitan el consumo y las
comunicaciones, tendiendo a prolongar la duracin normal de la vida, sin embargo, aumentan
asimismo, los riesgos de daos, exponiendo a los seres humanos a una incertidumbre mayor.
PIZARRO, RAMN DANIEL VALLESPINOS, CARLOS GUSTAVO, Ob. Cit. T. II Pg.449 a 459.

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En la actualidad, nuestra vida se ve condicionada al riesgo de daosidad y al principio de

vulnerabilidad.
Los nuevos contornos del derecho de daos abren posibilidades mayores, alejndose cada
vez ms de aquella estructura simple y rudimentaria del acto ilcito que desde la poca romana
hasta principios de este siglo conform la llamada responsabilidad aquiliana. La responsabilidad
subjetiva, basada en la culpa, pas de ser el actor de atribucin imperante a quedar casi recluido
ante el crecimiento de supuestos de responsabilidad objetiva sin fundamento en la conducta
reprochable.
Es por eso que la responsabilidad civil desde la ptima actual, no pone el acento en el
autor a fin de castigarlo, sino en la vctima a fin de reparar el dao causado. Por esta misma
razn, se repiensan instrumentos que tienden a socializar, de algn modo, la responsabilidad civil.
Por otro lado, la preocupacin del derecho no slo se centra en la reparacin del dao
mediante la sancin resarcitoria, intentando regresar el estado de las cosas a como se hallaban
antes del hecho daoso, sino tambin a la prevencin y punicin del dao4.
1.3.3. Decodificacin, desindividualizacin y socializacin del derecho

de daos
En pases ms desarrollados, la evolucin de la responsabilidad civil y la influencia de la
socializacin del derecho de daos han llevado a que ciertos juristas definan a la responsabilidad
civil como un crdito del damnificado a la reparacin, proclamando la crisis del sistema de la
responsabilidad individual.
Tal como nos ensean Pizarro y Vallespinos5, la vctima ha pasado a primer plano. Muchos
autores consideran que la socializacin de riesgos ha estimulado el desarrollo y transformacin
del derecho de daos de una responsabilidad ms individualista a otra ms socializada.
Sin embargo, los mencionados juristas cordobeses consideran que pese a la importancia
de los mecanismos de socializacin de riesgos, los mismos son an meros complementos del
derecho de daos. Distintos argumentos fundamentan su posicin:
a) No todos los riesgos y daos pueden ser englobados en una cobertura social de carcter
total (vgr. daos corporales, etc.)
b) Ciertos daos suelen asegurarse mediante una indemnizacin tarifada que no logra cubrir
la totalidad del dao causado. Esto implica que a la vctima le quede abierta la posibilidad
de accionar por la va ordinaria en contra del sindicado como responsable.
c) Por ltimo, la posibilidad de ejercitar la accin de reembolso en contra del autor del dao,
implicar derivar la cuestin a la responsabilidad civil.
1.3.4. El derecho de daos y la integracin comunitaria

El derecho comunitario tiende a producir un proceso
regmenes nacionales de responsabilidad civil entre los
comunidad o mercado comn. El proceso de convergencia
consecuencia exclusiva de la formulacin de unas mnimas
4
de progresiva aproximacin entre los

Estados miembros de determinada
de los ordenamientos internos no es
condiciones sustantivas en el mbito
BUSTAMANTE ALSINA, JORGE. Teora General de la responsabilidad civil, 8 ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1993. Pg. 77-78
PIZARRO, RAMN DANIEL VALLESPINOS, CARLOS GUSTAVO. Ob. Cit. T.II Pg. 459 a 461.

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de la responsabilidad patrimonial establecidas normas supranacionales, sino que tambin se trata

de un proceso enmarcado en el contexto general de la influencia que ejerce el derecho
comunitario en los derechos internos de los Estados miembros.
La existencia de ese mnimo denominador comn a los ordenamientos jurdicos de los
Estados miembros tiene grandes efectos en los derechos internos de cada pas, aunque es cierto
que es difcil lograr una plena unificacin de los regmenes de responsabilidad. Pinsese en
cuestiones como es el trato al consumidor y usuario en un pas o en otro. Una menuda proteccin
al consumidor en un pas implicar o la prdida competitiva en otro pas, o que se le apliquen
estndares superiores (exigidos por los otros pases) que no gozan los consumidores internos, ni
que podrn los mismos exigirles a otros pases. La realidad demuestra que dado que las
comunidades supranacionales implican la circulacin ms expedita de personas y cosas, al igual
que una mayor flexibilizacin en la comercializacin y en el intercambio de recursos humanos,
tcnicos y mercaderas, la armonizacin de los ordenamientos jurdicos puede tener una
relevancia ms que evidente en la consecucin o no de los fines comunitarios.
1.3.5. El derecho de daos en la ley de defensa del consumidor

La responsabilidad por daos est consagrada en el art. 40 de la Ley 24.240. La misma no
distingue entre responsabilidad contractual y extracontractual. El artculo mencionado reza:
Si el dao al consumidor resulta del vicio o defecto de la cosa o de la prestacin del servicio
responder el productor, el fabricante, el importador, el distribuidor, el proveedor, el vendedor y
quien haya puesto su marca en la cosa o servicio. El transportista responder por los daos
ocasionados a la cosa con motivo o en ocasin del servicio.
La responsabilidad es solidaria sin perjuicio de las acciones de repeticin que corresponda. Slo
se libera total o parcialmente quien demuestre que la causa del dao le ha sido ajena.
1.4. EL DERECHO A LA REPARACIN DESDE LA PERSPECTIVA

CONSTITUCIONAL
1.4.1. Bases constitucionales del derecho a la reparacin. Criterios de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
El derecho de daos ha evolucionado en las ltimas dcadas de manera exorbitante, tanto
en lo conceptual cuanto en lo funcional. Podemos sealar una elongacin de sus fronteras como
resultado de la expansin de los presupuestos clsicos, que son valorados bajo una visin menos
limitada a la que se tena tiempo atrs. Las funciones del derecho de daos, consecuentemente
se han ampliado, tanto en la prevencin del dao, la reparacin y la eventual punicin de
determinados ilcitos.
En esa lnea de pensamiento, observamos que el derecho a la reparacin del dao
material o moral injustamente sufrido, fue consagrado como derecho constitucional en diversos
fallos por la Corte Suprema, a partir de un proceso evolutivo que parece culminar con la causa
Aquino6. Esta proclamacin del derecho a la reparacin como derecho constitucional es un dato
ms que significativo, a partir del cual surge un anlisis jurdico que no podemos obviar.
En el caso Santa Coloma7, la Corte se pronunci en el sentido de que la sentencia
apelada lesiona el principio alterum non laedere que tiene raz constitucional (art.19 de la Ley
6
CS, 21/9/2004, Aquino, Isanio c. Cargo Servicios Industriales S.A., Suplemento especial del diario La Ley del 29.9.2004, p.39.
CS, 5/8/66, Santa Coloma, Luis F. y otros v. Ferrocarriles Argentinos, Fallos, 308:1160 y JA, 1986-IV- 625

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Fundamental) y ofende el sentido de justicia de la sociedad, cuya vigencia debe ser afianzada por
el Tribunal dentro del marco de sus atribuciones y en consonancia con lo consagrado en el
prembulo de la Carta Magna (considerando 7). Asimismo, expres que no figura entre las
potestades de un estado constitucional imponer a los habitantes cargas que superen a las
requeridas por la solidaridad social (considerando 8).
En los precedentes Gunther 8 y Lujn 9 la Corte reconoci en forma expresa la jerarqua
constitucional del derecho a la reparacin, con fundamento en el art. 19 de la Constitucin
Nacional. En concreto, la Corte declar que Los artculos 1109 y 1113 del Cd. Civil consagran al
principio general establecido en el art. 19 CN que prohbe a los hombres perjudicar los derechos
de un tercero. El principio alterum non laedere, entraablemente vinculado a la idea de reparacin
tiene raz constitucional y la reglamentacin que hace el Cdigo Civil en cuanto a las personas y
las responsabilidades consecuentes no las arraiga con carcter exclusivo y excluyente en el
Derecho Privado, sino que expresa un principio general que regula cualquier disciplina jurdica.
Esta tesis se ha venido reiterando a travs de los aos, proclamando en P., F.F., c/
Ferrocarriles Argentinos10 y Pen11, que dicha reparacin de carcter constitucional debe ser
plena e integral.
En estos fallos, la Corte esgrimi el fundamento constitucional del principio neminem
laedere en el artculo 19 de la Constitucin Nacional (art.19).
Por medio de este proceso, y con fundamento en el art. 19 de la Constitucin Nacional, la
Corte Suprema de Justicia establece las bases jurdicas del principio alterum non laedere y de la
reparacin plena e integral.
En sntesis, dichos principios poseen jerarqua constitucional, sea que se los emplace en el
art. 19 de la C.N.; como derecho autnomo dentro de los derechos no enumerados del art. 33
C.N.; o inclusive como un derecho que se desprende del derecho a la propiedad privada.
Otro acpite para analizar surge de la causa "Gorosito"12 en la cual la Corte intent limitar
nuevamente su posicin con un pronunciamiento a favor de la constitucionalidad del art. 29 de la
Ley de Riesgo de Trabajo. Sin perjuicio de ello, en la causa "Aquino" sostiene nuevamente una
posicin coherente con el principio de reparacin plena e integral.
En este sentido, tal como advierte el Dr. Pizarro13, la Corte avanza en forma decidida y por
buen camino cuando en causa Aquino declarando la inconstitucionalidad del art. 39 inc. 1 de la
Ley 24.557. Los fundamentos del voto de la mayora de los miembros de la Corte son diversos. En
primer lugar la mentada jerarqua constitucional del derecho a la reparacin, y del principio alterum
non laede. En segundo lugar, la justicia social y a la dignidad humana. En tercer lugar, el
menoscabo en la dignidad humana que significa la aplicacin de normas que brindan proteccin
ante el dao causado de modo ficticio, a travs de indemnizaciones tarifadas y otro tipo de
indemnizacin que resulte en el caso concreto mnima e irrazonable. Otro fundamento se centra
en el retroceso legislativo que implica la LRT al excluir la va reparadora del Cdigo Civil,
imponiendo un trato diferente al que supone el principio de progresividad incluido en el Pacto
Internacional de Derecho Econmicos. Por ltimo, ya que la exclusin de la va reparadora del
Cdigo Civil degrada, asimismo, los derechos humanos enunciados en la Declaracin Universal
de Derechos Humanos.
3 CS, 5/8/86, Gunther, Fernando v. Gobierno Nacional, Fallos 308: 1118 y JA, 1987-IV- 653.
Fallos, 308: 1109
10
LL, 1995-E-17.
11
CS, 17/3/98, Peon Juan D. y otra c. Centro Mdico del Sud S.A., LL del 9.8.200 p.8 y JA, 2000-IV-17
12
CS, 1/2/02, Gorosito, Juan R. v. Riva S.A. y otro s/ accidentes art. 1113 C.Civ s/daos y perjuicios s/
inconstitucionalidad del art. 39, ley 24.557, JA, 2002-I-64
13
PIZARRO, Ramn Daniel Modernas fronteras de la responsabilidad civil: El derecho a la reparacin desde la perspectiva
constitucional Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba.
(Repblica Argentina) http://www.acader.unc.edu.ar
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1.4.2. Consecuencias que derivan de atribuir al derecho a la reparacin

carcter de derecho constitucional
Todo lo analizado hasta aqu no tiene repercusiones meramente acadmicas, sino por el
contrario, posee efectos ms que relevantes en el derecho de daos. La aplicacin de esta
doctrina implica que las limitaciones indemnizatorias que son contenidas por diversas normas
especiales (vgr. Cdigo Aeronutico, Ley de Navegacin, etc.) deban, en el caso concreto, salir
airosas del "test de constitucionalidad"14. Sin llegar al extremo de suponer que el rgano legislativo
nacional no pueda crear diferentes sistemas de reparacin como los sealados, que importan
limitaciones a un derecho constitucional, dichas limitaciones debern adecuarse al art. 28 de la
C.N. En otras palabras, si de la aplicacin de dichos parmetros normativos surge un manifiesto
menoscabo al derecho a la reparacin integral, comparada con la que correspondera en caso de
aplicarse las reglas ordinarias del derecho comn, la inconstitucionalidad de la norma resultar
evidente.
La plena eficacia de un derecho de jerarqua constitucional es inherente a la racionalidad
de su reglamentacin y a la respuesta que ensaye el sistema frente a normas que sean
manifiestamente lesivas de la esencia del derecho consagrado.
Un buen ejemplo de ello es la limitacin contenida respecto de los legitimados activos en
normas como el art.1078 CC, en cuanto podra ser tachada de inconstitucional. En concreto, dicha
norma habilita la reclamacin de dao moral iure propio a los herederos forzosos en el nico caso
que el afectado fallezca. Es decir que los mismos quedan al margen de la legitimacin activa y en
consecuencia de la reparacin por el dao moral sufrido en todo caso en el cual no sobrevenga la
muerte del damnificado directo. Hay muchos supuestos en la prctica en ese sentido. Imaginemos
tanto el dao causado a los padres por una lesin discapacitante de un hijo, que lo limita a un
estado de vida vegetativa; o aun en el caso que la vctima muera, pero que estas personas no
sean herederos forzosos como es el caso de los hermanos, concubina (heterosexual u
homosexual), etc.
La solucin de estos casos controversiales requiere un estudio caso por caso a la luz de
los conceptos antes vertidos. Teniendo en cuenta la reparacin del dao moral, con sentido
resarcitorio y su jerarqua constitucional, y atento a importancia de los casos sealados supra,
pareciera menoscabada la esencia del derecho a la reparacin integral.
Tambin se deber tener en cuenta los Pactos Internacionales que gozan de jerarqua
constitucional (art. 75 C.N. inc. 22). En concreto, el art. 63 inc. 1 de la Convencin Americana
sobre derechos humanos, aprobada por ley 23.054 y en particular la jurisprudencia de la Corte
Interamericana sobre Derechos Humanos, consagra parmetros muy flexibles respecto de la
legitimacin activa en cuestiones tan delicadas como son los daos a la persona. Por templo,
respecto de los sucesores tanto ascendientes como descendientes y cnyuge, el dao moral se
presume iuris tantum.
La Corte Interamericana sobre Derechos Humanos se ha inclinado en otorgar legitimacin
activa a los sucesores que han sufrido un dao patrimonial o extrapatrimonial grave derivado de la
muerte de otra persona. Un ejemplo de ello es el caso de los hermanos quienes son considerados
legitimados activos para reclamar su dao moral propio.
Como vemos, en esta temtica, nuestra legislacin no est sintonizada con los parmetros
internacionales.
En los casos indicados supra y respecto del art. 1078 C.C. es dable solicitar la declaracin
de inconstitucionalidad ya que la valla que impone en materia de legitimacin activa se erige
irrazonable, lesionando gravemente los derechos mencionados. Esta interpretacin sera
14
PIZARRO, Ramn Daniel. Ob cit.

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coherente con el espritu de nuestra Constitucin Nacional y los Tratados Internacionales

celebrados con carcter constitucional.
En ese sentido,15 en el ao 2007 la Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires ha tachado
de inconstitucional el art. 1078 C.C. por estar reido con el art. 16 de la Constitucin Nacional y
por ser irrazonable bajo el prisma del art. 28 C.N. En este precedente, se trataba de un menor de
cuatro aos de edad que a raz de una mala praxis mdica experimenta una lesin que lo dejara
en estado de vida vegetativa. En este contexto, y teniendo en cuenta que el menor requerir de
atencin de por vida de terceros para su higiene, alimentacin, movilizacin, etc, parece lgica la
conclusin a la que llega el tribunal respecto de que los padres debern soportar recurrentemente
el acicateo espiritual que les impone la presencia de ese querido cuerpo inerte, ese mismo que
otrora, las horas previas a la intervencin quirrgica durante la cual se desencaden el infortunio,
condensaba en s toda la vitalidad de un sano infante de cuatro aos.
El claro voto del Dr. Roncoroni pone en evidencia el menoscabo al principio de la igualdad: Dos
normas, ambas del Cdigo Civil, resuelven con distinto criterio la situacin de los damnificados
indirectos. El art. 1078, consagrando, en la esfera del dao moral, que los nicos que pueden
reclamar su resarcimiento son los perjudicados directos. El art 1079, esta vez en el mbito del
dao patrimonial, tematizando la legitimacin de los damnificados indirectos. Bien sealan Bueres
y Highton que esta disparidad de tratamiento implica una desigualdad ante la ley y que por ello no
debera superar con xito el control de constitucionalidad (art. 16 de la Constitucin Nacional). Se
trata en efecto de un caso de incompatibilidad material entre la norma inferior y la norma superior
(art. 31 de la Constitucin citada), al establecer la primera una diferenciacin para la categora de
damnificados indirectos que no es razonable, pues si el dao es moral carecen ellos de la
legitimacin que s se les concede cuando el dao sufrido es patrimonial (arts. 1078 y 1079 del
Cdigo Civil). La ley, tal como lo ha expresado la Corte Suprema, debe ser igual para los iguales
en igualdad de circunstancias, resultando arbitrario el criterio empleado al radicarse en la
necesidad de evitar la proliferacin de acciones que pudieran proponerse, como si ello pudiera
ocurrir slo cuando el dao es moral. La existencia de un dao cierto y la relacin causal
adecuada son suficientes para poner coto al desmadre que se quiere evitar. En consecuencia, el
art 1078 del Cdigo Civil es inconstitucional al confrontar materialmente con el art. 16 de la
Constitucin Nacional.
Por otro lado, el Dr. de Lzzari consider descalificable la solucin que preconiza el art.
1078 del Cdigo Civil, atento su irrazonabilidad, lo que conforma violacin de lo dispuesto en el art
28 de la Constitucin nacional.
No mucho tiempo despus, la Cmara Civil y Comercial de Mercedes, Sala I5, fall en el
mismo sentido que la Suprema Corte de Buenos Aires, declarando de oficio la inconstitucionalidad
del artculo 1078 del Cdigo Civil, afirmando que corresponde declarar la inconstitucionalidad del
art. 1078 del Cdigo Civil en cuanto limita la legitimacin activa para el reclamo del dao moral a
los damnificados indirectos, pues, si se admite que existe un derecho constitucional a la
reparacin, el mismo no puede ser desnaturalizado en su contenido esencial por la ley que lo
reglamente a riesgo de traspasarse el lmite que el constituyente pone al legislador por medio del
art 28
.
Se discute si la inconstitucionalidad procede nicamente a pedido de parte interesada o si
la misma puede declararse de oficio. Una doctrina considera que debido a que se trata de
derechos disponibles por las partes, la declaracin oficiosa no sera procedente. La Dra. Zavala de
Gonzlez sostiene que la inconstitucionalidad slo procede a peticin de parte, por tratarse de
intereses disponibles, sin trascendencia institucional (tan es as que un titular con derecho
reconocido podra decidir no hacerlo valer)16. En esa lnea, se encuentra el fallo dictado por la
15
16
SC Buenos Aires, 2007/05/16, L. A.C. y otro c. Provincia de Buenos Aires y otro, RCyS, Ao IX, N 6, junio de 2007, p. 47.
Zavala de Gonzlez, Matilde, Indemnizacin del dao moral por muerte, p. 66.

- 10 -
10
Cmara de Apelaciones, Civil, Comercial y Laboral de Venado Tuerto, Arbaiza, Rodolfo Anbal c.
Gimnez, Jorge Alberto y otros s. Daos y Perjuicios17, en el cual se puse en evidencia la falta de
peticin por parte interesada de la declaracin de inconstitucionalidad para denegar resarcimiento
del dao moral sufrido por los progenitores debido a la grave incapacidad de su hija.
17
CACCL, Venado Tuerto, 23.04.2003, Arbaiza c. Gimnez y otros s. Daos y Perjuicios, Lex Fori Nros. 71 y 72.

- 11 -
11
UNIDAD 2:
SISTEMAS DE RESPONSABILIDAD CIVIL. PROBLEMAS

DE DELIMITACIN
2.1.
RESPONSABILIDAD
CONTRACTUAL
EXTRACONTRACTUAL (AQUILIANA).
(OBLIGACIONAL)
2.1.1. Concepto
Nuestro Cdigo Civil, al igual que los de su poca consagr un doble rgimen de
responsabilidad: el correspondiente al incumplimiento obligacional (contractual) y el de la
responsabilidad aquiliana (extracontractual).
2.1.2. Evolucin histrica de la distincin

En el siglo XIX la mayora de los cdigos civiles establecieron la distincin entre los dos
regmenes de responsabilidad civil. En la actualidad este distingo est perdiendo vigencia, tal
como veremos a lo largo de esta unidad. A fin de profundizar las cuestiones histricas relativas a
esta distincin, ver la bibliografa obligatoria18.
2.1.3. Sistema del Cdigo Civil Argentino. Deslinde de ambas rbitas.

Responsabilidad Contractual (Obligacional) y Responsabilidad
Extracontractual (Aquiliana)
El Cdigo Civil Argentino estableci un rgimen doble de responsabilidad civil. En primer
lugar, encontramos la rbita correspondiente al incumplimiento obligacional (normalmente llamado
contractual) y en segundo lugar la responsabilidad aquiliana (o extracontractual).
Tal como explican Pizarro y Vallespinos19 ha sido debatida en la doctrina argentina
respecto de la terminologa y la conceptualizacin de dichas categoras.
Una primera doctrina considera responsabilidad contractual a la derivada de un
incumplimiento de una obligacin con origen en un contrato vlido. De acuerdo a dicha tesitura,
todos los dems supuestos (vgr. el incumplimiento de una obligacin legal, etc.) quedaran
atrapados dentro de la categora de responsabilidad extracontractual o aquiliana.
Una posicin ms amplia admite que la responsabilidad contractual devenga no slo ante
el supuesto mencionado supra, sino ante la violacin de una obligacin preexistente, cualquiera
sea su fuente. En otras palabras, no slo en caso de que la obligacin incumplida provenga de un
contrato, sino tambin de una obligacin con fuente diferente, como podra por ejemplo ser una
legal. Por tal razn, recomendarn dichos autores, es ms apropiado nominarla responsabilidad
obligacional.
En ese sentido cabe destacar que no es la fuente lo que hace que la responsabilidad sea
extracontractual u obligacional, sino el carcter de obligacin preexistente y especfica. En
cambio, en caso de responsabilidad extracontractual, la misma ser derivada del incumplimiento
del deber genrico de no daar (neminen laedere). Esta ltima categora es la regla en materia de
responsabilidad civil.
18
19
PIZARRO, RAMON DANIEL VALLESPINOS, CARLOS GUSTAVO, Ob. Cit. T. II Pg. 466y ss
PIZARRO, RAMON DANIEL VALLESPINOS, CARLOS GUSTAVO, Ob. Cit. T. II Pg. 468 y ss

- 12 -
12
En consecuencia, existen dos grandes tipos de responsabilidad que pasaremos a analizar

detalladamente.
2.2. EL DOBLE RGIMEN DE RESPONSABILIDAD EN NUESTRO

CDIGO CIVIL
Tal como mencionamos supra, existe un doble rgimen de responsabilidad consagrado en
el Cdigo Civil Argentino. Estudiemos las diferencias entre ambos regmenes.
2.2.1. Diferencias de rgimen

a) La responsabilidad obligacional
La responsabilidad obligacional es de carcter especfico y regula el incumplimiento de una
obligacin preexistente sin importar la fuente. En esta categora de responsabilidad por
incumplimiento, se sustituye por va de modificacin el objeto de la prestacin debida o se
adiciona a la obligacin preexistente.
Por ejemplo, imaginemos que Mara y Juan se estn por casar, contratan un servicio de
catering y la empresa no cumple con la obligacin de servir la bebida y la comida el da de su
casamiento. En este caso, se configurar un incumplimiento definitivo (tal como veremos en el
mdulo II) y podrn solicitar el resarcimiento correspondiente al dao y perjuicio sufrido. De ese
modo, el objeto de la prestacin originaria (el servicio de catering) ser sustituido por la suma de
dinero que la empresa de catering deber pagar a los damnificados. Sin embargo, tambin podra
suceder que el incumplimiento no sea definitivo, y que pueda ser realizado tardamente con
inters del acreedor. En tal caso, al objeto de la prestacin se le puede adherir una suma dineraria
correspondiente al resarcimiento por los daos causados por el incumplimiento defectuoso. Todos
estos conceptos los profundizaremos ms adelante.
b) La responsabilidad extracontractual
La responsabilidad extracontractual es de carcter residual. Es decir que toda
responsabilidad que no sea obligacional (contractual), es extracontractual, ya que implica la lesin
al deber general de no daar a otro.
En la responsabilidad extracontractual, a diferencia de la responsabilidad obligacional, el
deber de resarcir el dao implica una nueva relacin jurdica obligatoria. Como ejemplo de este
tipo de responsabilidad podemos poner el caso de un peatn que al cruzar la calle se ve
embestido por un mnibus. Dado que no hay una relacin obligatoria preexistente entre el peatn
y la empresa de transporte, la responsabilidad civil recaer en la esfera extracontractual.
Por el contrario, si el lesionado hubiera sido transportado por la empresa de transporte, al
existir una relacin obligatoria preexistente (contrato de transporte) la responsabilidad ser por
regla obligacional. Sin perjuicio de ello, y como veremos seguidamente, queda la posibilidad de
opcin si el hecho daoso degenerara en delito criminal.
c) Superacin doctrinaria del distingo entre responsabilidad contractual

y extracontractual.

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13
Existe una tendencia moderna a la unificacin conceptual de la responsabilidad civil en su

funcin resarcitoria, ya que en la actualidad la misma no se justifica. Sin embargo, lo cierto es que
nuestro ordenamiento jurdico lo consagra. Diversos proyectos de reforma han intentado unificar
ambas rbitas, si bien eso no ha sucedido, podemos analizar las diferencias reales y aparentes
entre ellas. Ver evolucin doctrinaria en bibliografa obligatoria (Pizarro Vallespinos T. II Pg.
472 y ss.).
c.1) Diferencias reales
PRESCRIPCIN
LIBERATORIA
RESPONSABILIDAD
CONTRACTUAL
Regla: Diez aos (art. 4023 C.C.)
salvo rgimen particular.
Ms acotada que en la
EXTENSIN DEL responsabilidad extracontractual.
RESARCIMIENTO
a) Incumplimiento obligacional
culposo o en
responsabilidad objetiva: se
debe reparar hasta las
consecuencias inmediatas y
necesarias del
incumplimiento (art. 520
C.C.)
b) Incumplimiento doloso:
Adems de las inmediatas,
las mediatas (art. 521 C.C.)
En ningn caso se responde por
consecuencias causales.
RESPONSABILIDAD
EXTRACONTACTUAL
Dos aos (art. 4037 C.C.)
Ms amplia que en la responsabilidad

contractual.
Cualquiera sea el factor de atribucin
(subjetivo u objetivo) se responde
siempre por:
a) Las consecuencias inmediatas
(art. 903 C.C.)
b) Las consecuencias mediatas
previsibles (art. 904 C.C.).
c) En caso de delito se puede
extender hasta las
consecuencias casuales, si han
sido previstas y queridas al
momento de efectuar el hecho
(art. 905 C.C.)
c.2) Diferencias aparentes
CONSTITUCIN EN
MORA
PRUEBA DE LA
CULPA
ATENUACIN DE
RESPONSABILIDAD
CONTRACTUAL
Antes de Ley 17.711 la
interpelacin era necesaria como
regla para constituir en mora.
Luego de la reforma del art. 509
C.C. la regla es la mora
automtica.
Tradicionalmente, la culpa del
deudor se presume por el
incumplimiento. Esta diferencia
est superada por la doctrina de
las pruebas dinmicas. (Se
profundizar ms adelante).
En principio no se reconoca esta
posibilidad en la responsabilidad
RESPONSABILIDAD
EXTRACONTACTUAL
La mora se produce de pleno
derecho.
La doctrina clsica ensaaba que la

culpa del autor del dao debe ser
probada por el damnificado. Esta
diferencia est superada por la
doctrina de las pruebas dinmicas.
Rige el art. 1069 C.C. por el cual el
juez puede atenuar en razn de

- 14 -
14
LA
contractual. Sin embargo la
RESPONSABILIDAD doctrina actual la reconoce
siempre que no medie dolo del
sindicado como responsable.
Segn una doctrina el dao moral
DAO MORAL
es ms excepcional en este tipo
de responsabilidad (art. 522 C.C.)
No parece lgico, actualmente la
reparacin del dao moral se
produce de igual manera en
ambos mbitos.
La doctrina actualmente reconoce
DAOS CAUSADOS que en materia contractual pesa
POR EL HECHO DE sobre el deudor una obligacin de
seguridad, de tipo objetivo, por la
LAS COSAS
utilizacin de cosas durante el
curso o ejecucin de un contracto.
La diferencia est superada.
Los criterios que rigen la validez o
CLUSULAS
invalidez de las clusulas que
LIMITATIVAS DE
excluyen o limitan la
RESPONSABILIDAD responsabilidad son idnticos en
ambas esferas, son la afectacin
del orden pblico, la mora y las
buenas costumbres.
La doctrina y la jurisprudencia
INDEMNIZACIN
consideran que la indemnizacin
DE EQUIDAD
por equidad procede igualmente
en esta rbita.
equidad la indemnizacin de un dao

causado por un cuasidelito.
Segn la misma doctrina, es

imperativa en materia aquiliana (art.
1078 C.C.).
Se encontraba una diferencia

sustancial en la responsabilidad
objetiva ya que el hecho de las
cosas, est regulado en el art. 1113
C.C. que corresponde a esta esfera,
con lo cual el art. 1107 C.C. no
permite su aplicacin en el rgimen
contractual.
Los criterios que rigen la validez o
invalidez de las clusulas que
excluyen o limitan la responsabilidad
son idnticos en ambas esferas, son
la afectacin del orden pblico, la
mora y las buenas costumbres.
Prevista en el art. 907 C.C.
correspondiente a la esfera
extracontractual.
2.2.2. La opcin aquiliana ante el incumplimiento obligacional. El art.

1107 del Cdigo Civil.
Las dos esferas de responsabilidad civil indicadas supra tienen su rgimen jurdico propio.
En concreto:
RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
INCUMP. DE LAS OBLIG. EN GRAL
(OBLIGACIONAL)
Arts. 505 a 514 C.C.
Arts. 519 a 522 C.C.
OBLIG. DE DAR SUMAS DE DINERO
Arts. 616 a 624 C.C.

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15
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
RESP. POR HECHOS ILCITOS
(AQUILIANA)
Arts. 901 y ss. C.C.
Arts. 1066 y ss. C.C.
El art.1107 del Cdigo Civil establece que: Los hechos o las omisiones en el cumplimiento
de las obligaciones convencionales no estn comprendidos en los artculos de este ttulo, sino
degeneran en delitos de derecho criminal. Este artculo ha generado diversas interpretaciones
que veremos a continuacin.
2.2.3. Discusin doctrinaria sobre el cmulo y la opcin. Sistema del

Cdigo Civil
El art. 1107 C.C. ha generado un caluroso debate doctrinario:
a) La doctrina mayoritaria: Entiende que en caso de que el incumplimiento

obligacional configure al mismo tiempo un delito del Derecho Penal (vgr. un mdico que dentro del
quirfano, por grave negligencia e impericia causa la muerte de su paciente) el damnificado (los
damnificados indirectos en este caso, ya que el paciente fallece) podr optar segn su criterio por
el rgimen de responsabilidad contractual (proveniente de contrato que haba celebrado con el
mdico para que lo cure) o extracontractual (derivado del deber genrico de no daar, y por la
configuracin del delito del Derecho Penal correspondiente al homicidio culposo). Otros ejemplos
para ilustrar este caso se encuentran en la bibliografa obligatoria (Pizarro Vallespinos T. II Pg.
471).
En ese sentido, esta doctrina entiende que la vctima puede optar por la rbita de
responsabilidad que prefiera sin poder acumular los regmenes. En otras palabras, podr elegir la
aplicacin de una u otra regulacin legal en su totalidad, sin poder elegir lo ms conveniente de
cada rgimen. Como se puede observar, el art. 1107 C.C. constituye una barrera entre ambos
regmenes contractual y extracontractual.
b) La doctrina minoritaria: Entiende que no hay opcin posible y que en cambio la ley
consagra dos regmenes totalmente separados que obstan a cualquier tipo de decisin voluntaria
por parte del damnificado. Es decir que en caso que el hecho fuera un delito criminal, la
responsabilidad extracontractual excluira a la contractual.
2.2.4. La cuestin en el Derecho del Consumidor
La relacin jurdica de consumo es definida normativamente por el art. 3 de la ley 24.240 y
es el vnculo jurdico existente entre el consumidor y el proveedor. El legislador de la ley 26.361
adecu los trminos de la ley 24.240 al mandato constitucional, que protege a los consumidores y
usuarios en el contexto de la relacin de consumo, concepto que excede el marco del contracto
del consumo.
En efecto, la Constitucin Nacional en su art. 42 establece una nocin amplia de
consumidor y usuario abarcando el mbito contractual y extracontractual, ya que se refiere en
forma genrica de relacin de consumo, reconocindole derechos a la proteccin de su salud,

- 16 -
16
seguridad e intereses econmicos y a una informacin adecuada y veraz, a la libertad de eleccin

y a condiciones de trato equitativo y digno.
Teniendo en cuenta la vulnerabilidad del consumidor o usuario como sujeto de consumo y
suponiendo una relacin de asimetra, el derecho de consumo tiene en miras la proteccin de este
sujetote derecho. Todo ello, por medio de un conjunto de normas y principios que regulan estas
relaciones jurdicas de consumo. Dadas las condiciones de la realidad econmica a la cual el
derecho debe adecuarse, esta disciplina participa de un dinamismo y flexibilidad particular.
La nueva redaccin dada por la Ley 26.361 ampla la aplicacin de esta normativa a
cualquier contratacin sea a ttulo gratuito u oneroso en la que participen el consumidor o el
proveedor de bienes o servicios, sin interesar el objeto contractual. Lo que interesa en una ley de
este tipo es que la misma logre incluir todas las situaciones en las cuales el sujeto consumidor o
usuario puede ser afectado. Esto es antes, durante y luego de contratar, tanto por medio de un
ilcito extracontractual, o un incumplimiento obligacional.
En efecto, si bien el contrato es una de las fuentes de obligaciones, no es la nica forma que
puede generarse la obligacin resarcitoria. Hay que tener en cuenta que en muchas ocasiones las
consecuencias jurdicas de esa celebracin contractual puede daar a otras personas ajenas al
contrato. Por ejemplo, si Pablo solicita comida a un delivery ya que sus amigos estn por venir a
visitarlo, y al momento de cenar, l y todos sus amigos se intoxican debido al mal estado de los
alimentos, nos encontraramos en una situacin que se ha originado en el marco de una relacin
de consumo, independientemente de la naturaleza contractual (que podramos sealar respecto
de Pablo, quien celebr el contrato de consumo) o extracontractual (respecto de sus amigos).
En tal sentido, la jurisprudencia se ha pronunciado en el sentido de que an cuando no exista
una relacin contractual entre la firma prestadora del servicio de cajeros automticos que retuvo
una tarjeta de dbito y el titular de la misma, no debe excluirse por ello la aplicabilidad de la ley
24.240 desde que la relacin de consumo es un concepto ms amplio que abarca todas las
circunstancias que constituyen un antecedente o son una consecuencia de la actividad
encaminada a satisfacer la demanda de bienes y servicios para destino final de consumidores y
usuarios.20
Respecto de la prescripcin liberatoria de las acciones legales, el art. 50 de dicha ley expresa:
Prescripcin. Las acciones y sanciones emergentes de la presente ley prescribirn en el trmino
de tres aos. La prescripcin se interrumpir por la comisin de nuevas infracciones o por el inicio
de las actuaciones administrativas o judiciales.
2.2.5. Tendencia a la unificacin de ambas rbitas. Proyectos de

reforma al Derecho Privado y al derecho comparado. Nociones.
La unificacin de los dos regmenes estudiados ha sido proclamada por la doctrina
nacional. Las recomendaciones en Jornadas y Congresos son numerosas21:
a) III Congreso Nacional de Derecho Civil (Crdoba, 1961)
b) V Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Rosario, 1971)
c) Jornadas Australes de Derecho Civil (Comodoro Rivadavia, 1986)
d) III Jornadas Sanjuaninas de Derecho Civil (1986)
e) XII Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Bariloche, 1989)
Asimismo, esta es la tendencia que prima en el derecho comparado, especialmente en
Italia, Suiza y Portugal.
Diversos proyectos de reforma han reflejado la misma consigna:
20
21
Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 18/06/2009, Red Link c. D.N.C.I. DISP. 544/07 y otros, LLBA 2009, 662.
PIZARRO, RAMN DANIEL VALLESPINOS, CARLOS GUSTAVO, Ob. Cit. T. II Pg.476.

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17
a) Proyecto de Cdigo nico de 1987.

b) Proyecto de Unificacin de la Legislacin Civil y Comercial de 1993.
c) Proyecto de Reforma al Cdigo Civil Decr. 468/92.
d) Proyecto de Unificacin de 1998.
2.3. RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL Y POSCONTRACTUAL.

Dos cuestiones ms han sido profundamente analizadas por los juristas y son las que
respectan a los daos generados a uno de los contratantes sea en un perodo precontractual o
poscontractual. Veremos aqu las principales caractersticas de ambos supuestos:
2.3.1. al 2.3.6. Responsabilidad precontractual. Concepto. Fundamento.

Supuestos.
Requisitos.
Legitimacin
activa.
Extensin
del
resarcimiento.
La responsabilidad precontractual puede surgir ante diversas situaciones. Entre ellas
encontramos en caso de anulacin del contrato con culpa en alguna de las partes; cuando el
contrato no se llega a celebrar por retiro de la oferta de alguno de los negociantes con perjuicio en
la otra parte; ante la muerte o incapacidad de alguno de los futuros contratantes con perjuicio en el
otro negociante. Existen diversas doctrinas que intentan encontrar una justificacin a la
responsabilidad civil en un perodo anterior a la formacin del consentimiento. Para profundizar al
respecto, ver la bibliografa obligatoria (Bustamante Alsina, Pg. 102 a 106)
DOCTRINAS CONTRACTUALISTAS
DOCTRINAS EXTRACONTRACTUALISTAS
VON IHERING
-Los primeros estudios al respecto los realiz
Von Ihering. Se plantea el caso de una
compraventa en la cual el futuro comprador
incurre en un error esencial al formular la oferta
consignando una cantidad superior a la
deseada. Una vez probado el error, el contrato
se anula. La pregunta es quin soporta los
gastos que se produjeron con motivo del
contrato (vgr. Fletes, embalaje, etc.). Ihering
seala que la culpa se produjo previo a la
formacin del contrato como consecuencia de
la conducta de una de las partes, mientras
estaba por contratar. A esto lo llam culpa in
contrayendo consistente en violar la diligencia
que las partes deben observar incluso antes de
estar celebrado el contrato. El deber de
diligencia comienza con la oferta. Las tentativas
anteriores no generan responsabilidad alguna.
La responsabilidad es de tipo contractual. La
extensin del resarcimiento es del inters
negativo. El inters positivo o de
incumplimiento es el que tiene un acreedor
Las teoras extracontractualistas, por su parte,

poseen diferentes fundamentos:
-La responsabilidad es de tipo aquiliano. En
Argentina apoyan estas ideas BUSSO, COLMO
y LAFAILLE, encontrando fundamento en el art.
1109 C.C. considerando la ruptura intempestiva
un supuesto de hecho culposo.
- WINSCHEID considera que el retiro de la
oferta constituye un caso de responsabilidad
legal. Otros consideran que tiene su fuente en
la voluntad unilateral y tambin en el abuso del
derecho.
-El Cdigo Civil Argentino no contempla este
tipo de responsabilidad, sin embargo pareciera
que no escapa del artculo 1109 C.C. debido a
la conducta culposa del negociador que se
aparta de las tratativas o en razn de motivar la
celebracin de un contrato con causas de
nulidad. Por tal razn debe resarcir el dao de

- 18 -
18
ante el incumplimiento de un contrato vlido. En

cambio en el caso sealado, el inters
negativo o de confianza consiste en el dao
sufrido por haber confiado en la validez el
negocio. En consecuencia se deber el dao
sufri, ponindolo en las condiciones que se
hallara de no haberse realizado las tratativas
que llevaron al contrato nulo.
RESPONSABILIDAD
(Gabrielle Fagella)
PRECONTRACTUAL
El jurista italiano Gabrielle Fagella estudi

asimismo esta cuestin rechazando las ideas
de Ihering. En su trabajo divide el perodo
anterior a la celebracin contractual en dos
etapas. La primera sucede antes de que se
produzca la oferta y est subdividida en dos
etapas ms: las negociaciones preliminares y la
negociacin que tiene por objeto concretar la
oferta definitiva. La segunda etapa es entre la
oferta y la celebracin del contrato. En
cualquiera de estos momentos puede existir
responsabilidad si la ruptura de las
negociaciones es intempestiva. La justificacin
de esta solucin no reside en la culpa, sino en
la lesin de un acuerdo expreso o tcito de las
partes de entablar negociaciones. No requiere
culpa ni dolo, la mera separacin arbitraria e
injustificada alcanza. La extensin del
resarcimiento incluye el dao emergente, pero
no el lucro cesante.
la contraparte.
- Se excluyen de estos principios los casos que
se rigen expresamente por ley debido al ius
revocandi en materia de ofertas contractuales
(art. 1150 y 1156 C.C.) El artculo 1056 del
Cdigo Civil dispone: "Los actos anulados,
aunque no produzcan los efectos de actos
jurdicos, producen sin embargo, los efectos de
los actos ilcitos, o de los hechos en general,
cuyas consecuencias deben ser reparadas".
Ello permite considerar que en estos casos son
aplicables
las
normas
que
rigen
la
responsabilidad extracontractual en cuanto a la
extensin del resarcimiento.
Por tales razones, la reparacin alcanzara a
aquellos daos que sean consecuencias
inmediatas y mediatas del comportamiento
culposo del contratante (art. 901 a 904 C.C). En
cuanto al lucro cesante, tambin deber ser
motivo del resarcimiento siempre que constituya
un dao cierto. De tal modo habr que
determinar la mayor o probabilidad de
ganancia, lo cual implicar el resarcimiento por
prdida de chance.
La doctrina francesa que comparte la tesis

contractualista est compuesta por Saleilles,
Demolombe y Planiol.
2.3.7. La llamada responsabilidad postcontractual. Nociones.

En el Derecho Romano ya se consideraba al contrato como una de las fuentes de
obligaciones. Normalmente luego de la celebracin de un contrato, las partes ejecutan sus
obligaciones, para luego dar por cumplido dicho contrato. De all que el concepto de
responsabilidad postcontractual parece extrao a la circunstancia antes expresada.

- 19 -
19
Alguna doctrina ha expresado que la responsabilidad postcontractual es aquella que surge

ya sea luego del contrato, o lateral a l, cuando se violan los deberes de fidelidad de un
dependiente, y que esta circunstancia genera una obligacin resarcitoria22.
Mosset Iturraspe23 nos ensea que la responsabilidad postcontractual se encuentra fuera
del contrato o en forma marginal, es decir a su costado, luego de la extincin del contrato.
Picasso24, por otro lado, considera que la responsabilidad postcontractual tiene sentido
solamente por oposicin al concepto de "responsabilidad precontractual, y su utilidad reside en
dar a entender aquellas situaciones de responsabilidad que se presentan una vez que el contrato
ha producido sus efectos principales.
Se nos plantea ahora el inconveniente de determinar la naturaleza jurdica de la
responsabilidad postcontractual.
TEORAS EXTRACONTRACTUALISTAS
TEORAS CONTRACTUALISTAS
Autores como Le Tourneau y Cadiet25 explican

que debido a que el contrato se encuentra
extinguido, la responsabilidad postcontractual
tiene que ser extracontractual, con fundamento
en el deber genrico de no daar (art. 1109
C.C.).
Sin embargo no parece razonable ya que la
teora extracontractualista se funda en el caso
de un contrato que no ha existido. En este caso,
el contrato ha existido, ha sido vlido, y alguna
de sus obligaciones perdura, de tal forma que
se genera una responsabilidad postcontractual.
Otra doctrina ha sostenido (Alterini) que el

carcter de postcontractual denota simplemente
la cuestin temporal, o en otras palabras lo que
es ulterior al cumplimiento de las obligaciones
principales de un contrato. Eso no quiere decir
que
tales
obligaciones
secundarias
o
accesorias sean extraas al contrato.
De all se infiere que dicha responsabilidad es
netamente contractual.
De acuerdo con la postura sealada, tanto est
pactado dentro del contrato como cuando no, la
responsabilidad por lo dicho anteriormente,
tanto cuando se haya pactado especialmente
una clusula de stas como cuando no, sera
contractual. Esto se debe a que la obligacin de
ajustarse a la buena fe contina an luego de
estar extinguido el contrato.
Como ejemplos de este tipo de responsabilidad podemos pensar en aquellos contractos

que suponen el mantenimiento de un secreto profesional o tcnico an luego de la conclusin del
contrato (vgr. Contrato de franquicia, asistencia mdica, contrato de trabajo, etc.).
La extensin del resarcimiento va a incluir el dao emergente, es decir todos los gatos que
haya tenido que realizar el damnificado, y el lucro cesante siempre y cuando el mismo sea cierto,
an en calidad de prdida de chance.
22
23
Autos: Coprave SA c/ Asociacin de Cooperativas Coop. Limitada. 30/12/1981. Mag.: Martire, Williams, Morandi.Mosset Iturraspe Jorge, Contratos, Parte General, Pg. 428
24
Picasso Sebastin La Responsabilidad Pre y Postcontractual en el Proyecto de Cdigo Civil de 1998, Publicado en Picasso,
Sebastin - Wajntraub, Javier - Alterini, Juan Martn (Coordinadores), Instituciones de Derecho Privado Moderno. El Proyecto de
Cdigo Civil de 1998, Buenos Aires, 2001.25
Trigo Represas Felix A. y Lopez Mesa Marcelo, ob. cit.

- 20 -
20
UNIDAD 3:
PRESUPUESTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL POR

DAOS EL DAO RESARCIBLE
Para que se configure la responsabilidad civil existen ciertos presupuestos que deben estar
presentes. Ellos son: el dao, la relacin de causalidad, el factor de atribucin (objetivo o
subjetivo) y la antijuridicidad. Ahora nos ocuparemos el dao:
3.1. EL DAO
3.1.1. Concepto. Distintas doctrinas.
El concepto de dao es de fundamental importancia en esta materia ya que de su
definicin dependern los lmites cualitativos y cuantitativos del derecho del damnificado y de la
obligacin de resarcir del sindicado como responsable.
Existen diversas teoras con enfoques encontrados al respecto (Ver Pizarro- Vallespinos,
T. II Pg. 637 y ss.)
DOCTRINA QUE IDENTIFICA
DAO CON LESIN AL UN
DERECHO SUBJETIVO
DOCTRINA QUE IDENTIFICA

DAO CON LESIN UN
INTERS LEGTIMO
Concepto:
-El dao consiste en una lesin
a un derecho patrimonial o
extrapatrimonial.
-Esta teora guarda relacin
con la divisin de los derechos:
as en caso que se lesione un
derecho patrimonial, se
generara un dao patrimonial;
y por el contrario en caso de
lesionarse un derecho
extrapatrimonial, el dao
resultante debera ser moral.
Concepto:
-El dao es la lesin a un
inters que es presupuesto de
un derecho.
-La distincin entre dao
patrimonial y moral no se
encontrara en la diferente
calidad del derecho lesionado,
sino en el inters diverso que
es presupuesto de ese
derecho.
Crticas:
-No es correcto que la lesin a
un derecho extrapatrimonial
cause un dao de esa
naturaleza, ni la lesin a un
derecho patrimonial arroje un
dao patrimonial (vgr. Una
lesin a la integridad fsica
puede generar un dao moral
y patrimonial).
-Crticas:
-Existen discrepancias respeto
de la extensin que se le
asigna al concepto intereses
extrapatrimoniales. Algunos le
dan un sentido muy amplio que
excede la espiritualidad de la
persona, con lo cual podran
ser titulares las personas
jurdicas. Otros solamente
consideran extrapatrimonial a
DOCTRINA QUE TOMA EN

CUENTA EL RESULTADO DE
LA ACCIN QUE CAUSA EL
DETRIMENTO
-Concepto:
Se debe realizar una distincin
entre lesin (o dao en sentido
amplio) y dao resarcible.
a) Dao en sentido amplio: es
la ofensa o lesin a un derecho
o inters no ilegtimo sea
patrimonial o extrapatrimonial.
b) Dao resarcible (art. 1068,
1069 y conc.) que no se
identifica con la sola lesin a
un
derecho
de
ndole
patrimonial o extrapatrimonial
sino que es la consecuencia
perjudicial de tal lesin. Existe
una relacin de causa efecto
entre una y otra.

- 21 -
21
aquellos intereses del espritu.

- Asimismo esta doctrina
tambin confunde las
expresiones dao en sentido
amplio y dao resarcible.
3.1.2. Requisitos del dao resarcible

Como anticipbamos en el punto anterior al referirnos al dao desde la doctrina que toma
en cuenta el resultado o la consecuencia de la accin que causa el detrimento, el dao resarcible
no es cualquier tipo de dao. Para que el mismo sea susceptible de resarcimiento debe cumplir
con ciertos requisitos.
a) El dao debe ser cierto:

El dao es cierto cuando puede constatarse su existencia en forma cualitativa, an cuando
no pueda determinarse su magnitud con precisin. Este requisito tiene relacin con la
consecuencia que genera la accin lesiva y con la ndole del inters lesionado. Un dao cierto es
lo opuesto a un dao eventual o hipottico que no son aptos para generar resarcimiento.
Si el dao es actual, es decir que ya se ha generado al momento de dictar sentencia, la
tarea del juez de valorar su existencia cualitativa y cantidad podr ser realizada en trminos de
certeza. Por ejemplo, si una persona resulta con dao consistente en la quebradura de una pierna
debido a un accidente de trnsito, en el caso concreto el juez podr determinar lo que
corresponda en concepto de dao patrimonial y extrapatrimonial con un grado de certidumbre
bastante alta. Ahora bien, si por el contrario una lesin en el rostro en una nia de diez aos
podra menoscabar sus posibilidades de contraer matrimonio, con lo cual podra haber un dao
moral mayor al que a priori puede generar una herida de este tipo. Sin embargo, este dao sera
futuro, ya que se producir con posterioridad al dictado de la sentencia. En estos casos, al ser el
dao futuro la cuestin se complica un poco ms ya que existe un grado de aleatoriedad mayor.
De todos modos, siempre que en funcin de las circunstancias concretas exista una probabilidad
suficiente que ese dao se produzca, el mismo ser considerado un dao futuro.
Normalmente las mayores dificultades se observan respecto del dao moral, cuya prueba
suele ser inferida por va de presunciones o indicios.
La prdida de chance
Se configura la prdida de chance cuando se frustra una posibilidad de obtener un
beneficio, o evitar un menoscabo, sea de ndole patrimonial o moral. La chance es una
circunstancia aleatoria, pues no se puede afirmar que de no haberse producido el evento
perjudicial el sujeto hubiera alcanzado el beneficio o evitado el perjuicio.
La prdida de chance es resarcible y para ello se realiza un juicio de valoracin de acuerdo
al grado de probabilidad objetiva sobre las circunstancias del caso.
Para ello, la chance debe ser real y seria, no una mera conjetura.
La doctrina tambin ha reconocido en ciertos casos que la prdida de chance pueda ser
aplicada en caso de dao moral. El supuesto ms frecuente es el mencionado supra, es decir la
prdida de chances matrimoniales. Asimismo, tambin pueden ser supuestos configurativos de
prdida de chances la disminucin de posibilidades intelectuales, o deportivas futuras; la
posibilidad de mantener relaciones sociales con otras personas, etc.

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22
La reparacin de la prdida de chance es integral, al igual que la de todo dao resarcible.

Sin perjuicio de ello, deber determinarse el monto a indemnizar, para lo cual deber valorarse:
cul hubiera sido la situacin si la chance se hubiera producido, la probabilidad de produccin, el
monto de beneficio que hubiera conseguido o de perjuicio que hubiera evitado, etc.
b) El dao debe ser personal

Slo la persona que sufre el perjuicio patrimonial o moral de modo directo o indirecto, se
encuentra en posicin de demandar la reparacin. El dao personal puede ser directo o indirecto.
Es directo cuando el titular del inters afectado es la vctima del ilcito, mientras que es indirecto
cuando el perjuicio propio alegado por el acto es consecuencia de una afectacin a bienes
patrimoniales o extrapatrimoniales de otra persona. Un ejemplo de dao directo sera en caso de
que una persona reclame el resarcimiento por una lesin psicofsica que l mismo experiment;
sera en cambio dao indirecto en caso de que una demandara por el dao propio a raz de la
muerte de su hija.
c) Lesin a un simple inters no ilegtimo

Para que el dao sea resarcible, deber provenir de la afectacin a un inters no ilegtimo
del damnificado. Este tpico ha generado diversas posturas:
LESIN A UN DERECHO SUBJETIVO O A

UN INTERS JURDICAMENTE PROTEGIDO
Esta doctrina requiere para la configuracin del
dao resarcible la lesin a un inters
jurdicamente protegido o a un derecho
subjetivo.
-Premisa: Evitar una que existan excesivos
damnificados a raz de un hecho daoso.
-Dicen sustentar esta postura:
a) Respecto del dao patrimonial en el art. 1068
C.C. como limitacin al art. 1079 del C.C.
b) Respecto del dao moral ponen nfasis en el
art. 1078 C.C. y su limitacin en materia de
legitimados activos.
LESIN A UN SIMPLE INTERS NO

ILEGTIMO
Esta doctrina, ms flexible, considera que es
suficiente para la configuracin del dao
resarcible que el hecho daoso lesione un
inters no ilegtimo.
Consideramos que sta es la postura que
guarda mayor armona con la letra y el espritu
de nuestro sistema jurdico, adems de los
principios modernos del derecho de daos.
Existen muchos ejemplos que ilustran la
importancia de esta visin. Entre ellos el caso
del menor hurfano que es cuidado, sostenido,
alimentado y educado por un pariente. Ante la
muerte del mismo, motivo de un hecho ilcito del
cual es responsable un tercero, parece lgico
admitir que el dao del menor debe ser
resarcible.

- 23 -
23
d) Subsistencia del dao

El dao debe subsistir al momento de sentenciar. Por lo tanto, si el dao ha sido
indemnizado con anterioridad al dictado de la sentencia (sea por pago o por cualquiera de los
modos extintivos de las obligaciones) la pretensin de reparacin no corresponde.
3.1.3. Prueba
La prueba del dao patrimonial y de su cuanta pesa sobre quien alega su existencia. Rige
al respecto la amplitud en los medios probatorios. Se debe probar la cuanta y la calidad del
mismo26. Respeto de la prueba del dao moral, nos remitimos a lo que analizaremos Infra.
3.1.4. Dao y amenaza de dao

Para que exista responsabilidad civil es necesaria la causacin de un dao por regla, ya
que el mismo constituye un presupuesto bsico para su configuracin. Sin perjuicio de ello, la
amenaza de dao puede tener consecuencias jurdicas especialmente en cuestiones de derecho
ambiental, tal como lo veremos en la unidad correspondiente.
3.2. DIFERENTES CLASES DE DAOS

El dao experimentado por una persona puede ser de naturaleza patrimonial, o
extrapatrimonial o moral. El dao resarcible, como estudiamos supra, no es la lesin a un derecho
de naturaleza patrimonial o extrapatrimonial, ni a un inters de esa ndole, sino el detrimento de
valores econmicos o patrimoniales (dao patrimonial) o una minoracin en la subjetividad de la
persona de existencia visible (dao extrapatrimonial o moral).
Por ejemplo un mismo hecho daoso cual puede ser la mutilacin de ambas piernas por
parte de un joven de 25 aos con motivo de un accidente laboral, va a generar un dao
patrimonial, consistente en el dao emergente (gastos hospitalarios, prtesis, atencin mdica,
etc.), lucro cesante (el salario que deje de percibir), etc.; y el dao moral, consistente en la
minoracin sujetiva sufrida, el detrimento en su forma de sentir y pensar, con motivo del accidente.
Respecto de las otras clasificaciones de dao (dao emergente y lucro cesante,
compensatorio y moratorio, intrnseco y extrnseco, comn y propio, directo e indirecto, previsible
e imprevisible, y actual y futuro) ver bibliografa obligatoria27.
3.2.1. Daos en la responsabilidad extracontractual: a) Dao directo e

indirecto
Conforme a una primera acepcin que toma en cuenta el objeto del dao (art. 1068 C.C.)
dao directo es el que recae directamente sobre el patrimonio de la vctima. El dao indirecto, por
el contrario sera el que repercute sobre los bienes jurdicos extrapatrimoniales (vgr. derechos de
la personalidad). En ambos casos se puede generar un dao patrimonial o extrapatrimonial.
26
27
PIZARRO, RAMON DANIEL VALLESPINOS, CARLOS GUSTAVO, Ob. Cit. T. II Pg. 670.
PIZARRO, RAMON DANIEL VALLESPINOS, CARLOS GUSTAVO, Ob. Cit. T. II Pg. 660 a 666.

- 24 -
24
Otra concepcin, con mayor adhesin, considera que el dao directo es el que reclama la
vctima del ilcito extracontractual, y dao indirecto el que reclama una persona distinta de la
vctima del ilcito, que sufre un perjuicio propio pero derivado de aqul (art. 1079 C.C.)28
3.3. DAO MORAL

3.3.1 Concepto. Distintas doctrinas
El dao moral, tal como vimos en el apartado anterior, es la minoracin en la subjetividad
de la persona que la afecta disvaliosamente en el espritu, en su desarrollo y su capacidad de
entender, querer o sentir con motivo de una lesin a un inters no patrimonial. En consecuencia
del mismo, podemos decir que la persona padece un modo de estar diferente y anmicamente
perjudicial. Distintas doctrinas han interpretado el sentido y alcance del dao moral. (Ver PizarroVallespinos Pg. 640 y ss.).
3.3. 2. Discusin doctrinaria acerca de la reparabilidad del dao moral

Respecto de la reparabilidad del dao moral encontramos distintas doctrinas que a la vez
formulan distinciones dentro de la misma teora. Para que quede claro vamos a exponer esto
grficamente (ver Pizarro-Vallespinos Pg. 672 a 684):
1. Doctrina que niega que el dao moral sea reparable: 1.1. Tesis negativa clsica.
2.1. Tesis negativa moderna.
2. Doctrina de la pena o sancin ejemplar.
3. Doctrina del resarcimiento del dao moral.
TESIS NEGATIVA CLSICA

Postulado
Niega el resarcimiento del dao moral ya que
considera que ello sera violatorio de principios
jurdicos y ticos.
Tuvo cierto predicamento en el siglo XIX y
principios del siglo XX.
Desde el punto de vista jurdico se considera
que la reparacin del dao moral implicara
indemnizar un perjuicio inexistente. Sumado a
ello los parmetros para determinarlo seran
arbitrarios.
En este sentido producira un enriquecimiento
indebido de la vctima.
Desde un punto de vista tico se ha dicho que
es inmoral y escandaloso ponerle precio al
dolor.
Desde un punto de vista religioso implicara la
negacin del orden sobrenatural, y considerar la
28
TESIS NEGATIVA MODERNA

Postulado
Esta tesis parte de la cosmovisin de pases
comunistas.
La mayora de los ordenamientos jurdicos en
aquellos pases regularon de modo mnimo el
dao moral. La concepcin en aquella cultura
era de considerar el resarcimiento del dao
moral como otra manifestacin del capitalismo
que a todo le pone precio y lo cuantifica.
Luego del derrumbe del comunismo, algunos
cdigos comenzaron a admitir en forma
moderada la posibilidad de reclamar el dao
moral.

- 25 -
25
felicidad del hombre solamente respecto de los

valores terrenales.
Crticas
Esta teora al reconocer solamente el dao
patrimonial, termina cayendo en el materialismo
que dice tratar de evitar.
Desconoce que la indemnizacin del dao
moral persigue alcanzar una satisfaccin o
compensacin jurdica para la vctima, de la
nica forma posible (econmicamente) aunque
sea imperfecta.
No existe enriquecimiento sin causa, ya que se
trata de la tutela de un inters no patrimonial.
El argumento de la dificultad de cuantificar el
dao moral es irrelevante. No es el nico dao
difcil de cuantificar, ni este escollo es razn
para denegar el resarcimiento correspondiente.
Ser necesaria la discrecionalidad de juez, pero
en base a la prudencia y sensibilidad del
magistrado.
Respecto al juicio de moralidad realizado por
esta teora, denota una idea equivocada, se
puede hablar de moralidad en el caso concreto,
pero no de leyes inmorales que autoricen el
resarcimiento.
No corresponde realizar juicios religiosos en el
plano jurdico, ni imponer por medio del derecho
desde un sentido religioso formas de llevar el
dolor por parte de la vctima.
TESIS DE LA PENA O SANCIN EJEMPLAR

Postulado
Admite el resarcimiento del dao moral. Sin
embargo encuentra fundamento en una pena
civil, que en ltima instancia asume una
finalidad preventiva abstracta, dirigida a la
comunidad y al ofensor par que se abstenga de
comportamientos similares en le futuro.
Crtica
Lo que se le critica es que la mirada est
puesta sobre el ofensor y la gravedad de su
TESIS DEL RESARCIMIENTO DEL DAO

MORAL
Postulado
Postura dominante del derecho moderno
considera el dao moral resarcible y con
carcter netamente resarcitorio.
Es una solucin justa y equitativa ya que
atiende a la situacin de la vctima en razn a
su dao sufrido. El dao debe medirse de modo
objetivo en razn a su entidad cualitativa y
cuantitativa y no en razn de los mviles del
daador.
Supera las insuficiencias de las dems teoras:

- 26 -
26
conducta y no en la vctima y el dao sufrido.

Esta doctrina fue descalificada por la CSJN en
Santa Coloma29.
-Distingue correctamente la funcin que cumple

el dinero que es lograr un rol de equivalencia o
satisfaccin para la vctima, imperfecta, pero la
nica posible.
-Considera injusto que las dificultades de orden
material en cuanto a la cuantificacin puedan
ser una excusa vlida para negar el
resarcimiento.
-Afirma que de ser la reparacin de carcter
punitorio no se justificara que la beneficiaria
sea la vctima.
- Si fuese la reparacin una pena se encontrara
presente el principio de personalidad de la
pena, con imposibilidad de hacer extensiva la
misma a los herederos. En ese caso tampoco
se debera configurar el dao moral causado
por el hecho del dependiente. Esto no sucede
en el resarcimiento por dao moral.
3.3.3. Fundamento de la reparacin del dao moral. Distintas doctrinas

Nos remitimos a lo expresado en el punto anterior y a la bibliografa all sealada.
3.3.4. Regulacin del dao moral en el Derecho Privado argentino

El Cdigo Civil Argentino ha sido precursor en su poca respecto de establecer en forma
expresa la reparacin del dao moral. Sin embargo, antes de la reforma de este cuerpo legal, por
ley 17.711, el art. 522 slo receptaba el dao moral de modo limitado. Luego de esta importante
reforma, se admite de modo amplio y tanto para la responsabilidad contractual como la
extracontractual. Esta solucin es muy adecuada y lo convierte en uno de los cdigos ms
evolucionados en esta materia.
a) Legitimacin activa
En este punto nuestro Cdigo Civil es claro, pero a la vez limitado. La regla es que slo el
damnificado directo puede solicitar la reparacin. La excepcin es si del hecho resultara la muerte
de la vctima, los herederos forzosos (damnificados indirectos) podrn hacerlo por derecho propio.
Grficamente:
-Regla: Damnificado directo (la persona que padece el dao propio).

-Excepcin: Ante muerte de la vctima por causa del evento daoso. Reclaman los
29
CSJN, 5/8/86, Santa Coloma, Luis F. Y otros c. Ferrocarriles Argentinos, JA, 1986-IV-624)

- 27 -
27
damnificados indirectos, es decir las personas que padecen un dao propio derivado del ilcito
que sufre un tercero. En este caso son los herederos forzosos.
Dos teoras se ocupan de explicar el alcance de herederos forzosos:

a) Una doctrina considera que slo tienen esta calidad quienes efectivamente y concretamente
obtengan la calidad de herederos al momento de la muerte de la vctima.
b) Otra doctrina, ms razonable, considera que son herederos forzosos todas aquellas personas
que potencialmente revistan dicho carcter. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha
resuelto en ese sentido30.
Sin embargo tal como vimos supra (Lectura I, Unidad I Bases constitucionales del derecho
de daos) la limitacin del art. 1078 C.C. resulta injusta respecto de ciertos casos como es la
discapacitante de un hijo (aunque no se cause la muerte), o la negacin de la legitimacin activa a
la concubina o a los hermanos. Por tal razn es dable de solicitar la inconstitucionalidad del ese
artculo para los casos en concreto en los cuales se afecta el derecho a la reparacin plena e
integral y al principio neminem laedere. Asimismo, la mayora de la doctrina recomienda una
reforma legislativa que ample la legitimacin activa en esta materia.
b) Transmisibilidad de la accin resarcitoria

TRANSMISIBILIDAD MORTIS CAUSA
TRANSMISIBILIDAD POR ACTO ENTRE

VIVOS
El art. 1099 C.C. se ocupa de esta cuestin. El

mismo determina que slo se transmite a los
herederos si el damnificado la hubiese
entablado antes de fallecer. Es decir que ellos
pueden continuarla, es decir que los herederos
no tiene legitimacin iure hereditatis si el
damnificado fallecido no hubiera intentado dicha
accin antes de fallecer.
En consecuencia hay que distinguir en este
caso la accin iure hereditatis (continuada luego
de la muerte de la vctima y originada en el
dao moral de la vctima) a la accin iure propio
(que ejercen los herederos forzosos por su
dao propio originado en la muerte de la
vctima).
Esta transmisiblidad es ms cuestionada por la

doctrina.
Una primera doctrina considera que no es
transmisible dado su carcter personalsimo.
Una segunda postura la admite siempre que
exista ejercicio previo de la accin resarcitoria
por parte de la vctima mediante la demanda.
Una tercera tesis, ms razonable, admite la
transmisibilidad de modo amplio.
Existen diversos fundamentos para ello:
-No existe normal legal en nuestro
ordenamiento que prohba la transmisibilidad en
esta materia. Se rige por la transmisibilidad
amplia de la cesin de derechos (art. 1444 y
conc. C.C)
-La limitacin del art. 1099 C.C. es una
excepcin de la regla de transmisibilidad
amplia, en consecuencia debe ser interpretada
restrictivamente.
-El ejercicio de dicha transmisibilidad amplia
puede ser realizado por diversas vas: la
promocin de la demanda judicial, la cesin de
crdito, etc.
30
CSJN, 9/12/93, Frida A. Gmez Orue de Gaete C. Pcia. de Buenos Aires. LL, 1994-C-546.

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28
3.3.5. Dao moral colectivo

Se discute en la doctrina la existencia del dao moral colectivo. El mismo tendra aplicacin
en cuestiones de dao ambiental, o cualquier otra lesin a intereses supraindividuales o difusos.
En el dao moral colectivo, el afectado no es una persona fsica o jurdica en su esfera
individual, sino un grupo o categora que colectivamente. Asimismo, la causa de dicha afectacin
es global, y ataca derechos o intereses de significancia vital (vgr. paz, tranquilidad anmica,
libertad individual, integridad fsica, el honor, etc.)31
De acuerdo a Galds32, el dao moral colectivo consiste en el atropello de intereses
extrapatrimoniales plurales de un estamento o categora de personas, cuya vinculacin puede ser
subjetiva u objetiva. En el primer supuesto, el dao se dispersa entre varios sujeto recayendo en
un inters comn, compartido y relevante, con aptitud para unir a quienes se encuentren en similar
situacin fctica. En el segundo caso, el factor unificante es de carcter objetivo y de incidencia
colectiva, ya q ue la lesin es a bienes colectivos o pblicos, insusceptibles de apropiacin o uso
individual y exclusivo.
Lorenzetti33, indica que se trata es de la preservacin del bien colectivo, no slo como
afectacin de la esfera social del individuo, sino del bien colectivo como un elemento del
mecanismo social y grupal. En tal sentido, ante la afectacin del bien de naturaleza colectiva, el
dao moral se constituye por la lesin al bien a s mismo, ms all de los efectos patrimoniales
que pudiera tener y con fundamento colectivo. En otras palabras, por dao moral colectivo puede
entenderse aquella minoracin en la tranquilidad anmica, espiritual o en su integridad que sufre la
comunidad en su totalidad, y que es equivalente a una lesin a intereses colectivos no
patrimoniales.
Quienes se oponen a esta idea le imputan la dificultad que implica la estimacin
cuantitativa del dao moral colectivo, su dificultad probatoria, la idea que se estara lucrando con
el dolor humano. Argumentos que tambin fueron dados para contrarrestar el ya establecido dao
moral individual. Otros puntos que resaltan es la falta de precedentes judiciales y la inseguridad
jurdica que esta categora de dao moral acarreara.
Respecto al dao moral ambiental, sabemos que el ambiente es un bien de carcter
comn y colectivo. La lesin al mismo es susceptible de generar, una condena indemnizatoria por
dao moral colectivo, sumado a la recomposicin del dao ambiental, tal como lo veremos en la
unidad correspondiente. Es importante tomar en cuenta que existe un inters legtimo general en
satisfacer necesidades humanas colectivas, no simplemente en relacin a los recursos naturales,
sino tambin en orden a proteger las sensaciones psicolgicas, estticas y estados de nimo en
funcin de la belleza paisaje, la calma del entorno y el equilibrio natural de la convivencia social,
todo cuanto est reconocido en el art. 43 C.N.
La legitimacin para accionar en defensa del ambiente le corresponde tanto al Estado por
medio de la Procuradura y la Fiscala, como a todos y cada uno de los sujetos de la comunidad
afectada, as como tambin a las organizaciones no gubernamentales.
Me parece interesante rescatar un importante precedente Municipalidad de Tandil contra
T.A. La Estrella S.A. y otros que fue resuelto en segunda instancia por Cmara de Apelaciones
en lo Civil y Comercial del Departamento Judicial de Azul, Buenos Aires34 el cual se adjunta para
su lectura y reflexin sobre esta interesante y actual cuestin.
31
PEA CHACN, MARIO. Dao moral colectivo de carcter ambiental

Galds, J.M. cit. por PEA CHACN, MARIO. Dao moral colectivo de carcter ambiental
33
Lorenzetti cit. por PEA CHACN, MARIO. Dao moral colectivo de carcter ambiental
32
34
Municipalidad de Tandil c. T.A. La Estrella S.A. y otros. JA. 1997-III-224

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29
3.3.6. El dao moral en el derecho del trabajo

La cuestin de los daos producidos en el mbito laboral, est regulada por un rgimen
especial tarifado, que en principio cubrira todos los daos del trabajador, sin posibilidad de
solicitar un monto mayor. Sin embargo, existen muchas aristas que analizar dada la produccin
doctrinal y jurisprudencial que este tema ha suscitado. Nos remitimos a la unidad correspondiente.
3.3.7. Prueba
La prueba del dao moral tambin origina ciertas controversias doctrinales. Una primera
postura considera que la prueba del dao moral difiere en caso que el mismo provenga de un
ilcito (responsabilidad extracontractual) o de un incumplimiento obligacional (responsabilidad
contractual u obligacional). Acorde a esta tesitura, en el primer caso el dao moral se presumira,
mientras que en el segundo la presuncin no operara, siendo la prueba contundente un requisito
ineludible.
Esto no es as. La etiologa del dao no debera tener incidencia en la cuestin probatoria.
En ambas rbitas, el dao moral acta de igual manera, y debe ser valorado y tratado de igual
manera.
El ejemplo que nos dan los Dres. Pizarro y Vallespinos (art. 688 y ss.) es realmente claro.
En el caso que ellos utilizan para ilustrar la temtica, resulta claro que no puede ser tratado de
diferente modo el peatn que se ve lesionado por el mnibus que lo atropella, que el pasajero que
sufre el dao dentro del mnibus. No parece lgico.
En todos los casos, por la aplicacin de los principios de prueba, el dao moral debe
probarse en principio por quien lo alega, sin ms consideraciones respecto de su origen.
Dada la dificultad de producir una prueba directa sobre el perjuicio padecido, que es
interno, y que no implica necesariamente las lgrimas, o una exteriorizacin estereotipada del
mismo, se considera que la prueba es indirecta y que surge de los indicios y las presunciones
hominis teniendo en cuenta el evento daoso y las caractersticas del caso. De tal modo puede
determinarse la existencia del dao moral, la magnitud o, en su caso, la inexistencia del mismo.
Valoracin y cuantificacin del dao moral

Para lograr arribar a la determinacin de la entidad del dao moral, se debe tener en
cuenta la gravedad objetiva del dao sufrido por la vctima. Esto se logra considerando la
modificacin disvaliosa del espritu, en el desenvolvimiento de sus capacidades de sentir, querer y
entender, y de su estado anmico. Todos estos elementos deben ser ponderados prudencialmente
por el magistrado.
3.3.8. Proyectos de reforma y derecho comparado

El Proyecto de 1998 utiliza la expresin dao extrapatrimonial. El mismo comprende al
que interfiere en el proyecto de vida, perjudicando a la salud fsica o psquica o impidiendo el
pleno disfrute de la vida, as como al que causa molestias en la libertad, en la seguridad personal,
en la dignidad personal o en cualesquiera otras afecciones legtimas (art. 1600 inc. b).
Recomendamos la profundizacin de este tema por medio del estudio de la bibliografa
obligatoria35
35

- 30 -
30
UNIDAD 4: LA ANTIJURIDICIDAD
4.1. LA ANTIJURIDICIDAD. NOCIONES GENERALES.
4.1.1. Concepto. Denominacin
Una accin antijurdica es aquella que resulta contraria al ordenamiento jurdico
integralmente considerado.
La accin a la cual nos referimos es una conducta ya sea comisiva u omisiva que provoca
un resultado. Para ello no se requiere la voluntariedad de la persona. Dentro de este concepto
quedan incluidos los actos habituales e instintivos, y al margen de l los actos reflejos o que
provengan de estados de inconsciencia o fuerza irresistible.
La antijuridicidad se analiza de modo unitario, es un concepto objetivo que surge en cuanto
opuesto al ordenamiento jurdico, integral y objetivamente considerado. No depende de la
voluntariedad del agente ni de su culpabilidad. En consecuencia tanto el actuar del menor de diez
aos o del demente pueden ser catalogadas de antijurdicas.
El concepto de antijuridicidad se relaciona con el de ilicitud. Puede abarcar tanto violacin
directa de la ley, como la infraccin del deber impuesto por la voluntad de las partes en el
contrato.
4.1.2. Sanciones que derivan de la contrariedad del acto con el

ordenamiento jurdico. La sancin resarcitoria.
Como sabemos, la antijuridicidad es uno de los presupuestos de la responsabilidad civil.
En consecuencia, para que exista la sancin resarcitoria, se requiere que exista un dao, que
tenga relacin de causalidad, un factor de atribucin (subjetivo u objetivo) y antijuridicidad.
4.1.3. Antijuridicidad, imputabilidad y culpabilidad. El quid de la ilicitud

subjetiva.
Una postura considera que el acto ilcito civil requiere de la imputabilidad de la conducta
del agente, es decir que la ilicitud subjetiva. La razn por la cual participan de estas ideas se funda
en la suposicin de que si la ilicitud no requiriera la voluntad del sujeto, los actos ilcitos no
debieran ser incluidos en la categora de actos voluntarios en el Cdigo Civil (art. 898 C.C.).
Esto no es as. El art. 1067 C.C. hace alusin tanto al delito cuanto al cuasidelito est en
realidad refirindose a la responsabilidad civil desde su funcin resarcitoria de un dao injusto.
Esto no quiere decir que el acto involuntario no pueda ser ilcito. De hecho tanto el caso de los
menores de diez aos (art. 921 C.C.) cuanto de los dementes, estamos frente a hechos ilcitos
ms all de la falta de voluntariedad, y de que el resarcimiento eventual sea por una cuestin de
equidad (art. 907 C.C.).
4.1.4. Antijuridicidad formal y sustancial

Esta distincin posee gran relevancia. La antijuridicidad formal se manifiesta cuando la
accin es contraria a una prohibicin jurdica, sea de comisin (hacer) u omisin (no hacer). La
antijuridicidad sustancial (material) tiene un sentido ms amplio, ya que comprende no slo las
prohibiciones expresas, sino tambin las que se infieren de principios fundamentales como es el

- 31 -
31
orden pblico, la moral, las buenas costumbres, etc. Por ejemplo en muchos casos una conducta
puede ser formalmente adecuada en tanto no contrara el ordenamiento jurdico, sin embargo el
espritu, el contenido de tal acto lo convierte en antijurdico, entre estos casos podemos nombrar
el fraude a la ley, el ejercicio abusivo del derecho, etc.
4.1.5. La antijuridicidad en la responsabilidad por daos. Vigencia del

alterum non laedere como principio general del Derecho.
Este punto tiene relacin con el problema de las prohibiciones especficas y genricas del
art. 1066 C.C. que tratamos Infra (4.2.2.) ya que a diferencia de la ley penal, el Derecho Civil no
requiere un catlogo cerrado de prohibiciones tipificadas. Por el contrario, existe un gran principio
vector en la materia, que es genrico y flexible, y que es el que prohbe causar daos a otros
(alterum non aledere) en su persona o en sus cosas.
4.2. EL ACTO ILCITO CIVIL.

4.2.1. Caracterizacin
El acto ilcito implica una violacin a la ley que causa dao a otro y que obliga a la
reparacin a quien resulte responsable en virtud de imputacin o atribucin legal del perjuicio. En
el ordenamiento jurdico argentino la ilicitud constituye un elemento del acto ilcito independiente
de la culpa, salvo en el caso del artculo 1109.
4.2.2. El problema de las prohibiciones especficas y genricas. La

atipicidad del ilcito civil. El art. 1066 del Cdigo Civil. Atipicidad del
ilcito civil.
De acuerdo al art. 19 de la Constitucin Nacional, y al art. 1066 para que una conducta sea
antijurdica debe estar prohibida por el ordenamiento jurdico. As, esta ltima norma expresa:
"Ningn acto voluntario tendr el carcter de ilcito, si no fuere expresamente prohibido por las
leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica; y a ningn acto ilcito se le podr aplicar
pena o sancin de este Cdigo, si no hubiere una disposicin de la ley que la hubiese impuesto".
En este sentido, Zavala de Gonzlez, citada por Pizarro y Vallespinos, explica claramente
que el carcter expreso de la prohibicin slo implica que debe estar consignada por la ley a
travs de trminos claros, indubitables, inequvocos, ciertos o inconfundibles, no necesariamente
sacramentales ni ceidos a lo casustico. La cuestin es clara, a diferencia de la ley penal, la ley
civil no requiere tipicidad, sino que por el contrario es atpico, es decir genrico y flexible, ya que
prohbe causar daos a otro en su persona o en sus cosas.

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32
4.2.3. Antijuridicidad extracontractual. Especies. La antijuridicidad en la

responsabilidad objetiva.
Como ya estudiamos supra, el principio alterum non laedere, es decir la prohibicin de
daar a otro, tiene base constitucional, tal como la Corte Suprema de Justicia de la Nacin lo ha
proclamado en el renombrado fallo Santa Coloma36. Como consecuencia de ello, se presume
antijurdica toda conducta comisiva u omisiva que cause un dao a otro, sin que medie una causa
de justificacin.
Frecuentemente se afirma que en la responsabilidad objetiva no se advierte la presencia
de antijuridicidad, es decir que se tratara de responsabilidad por actos lcitos. Estas ideas se
fundamentan en cuanto a que en la actualidad existen numerosas actividades y cosas que
generan una potencialidad daosa elevada hacia terceros, pero cuyo uso no podra ser eliminado
sin que eso implique una involucin en la sociedad. De all que muchos asuman que el hecho de
reparar un dao que surja de una actividad lcita (como puede ser conducir un automvil) no sera
suficiente para convertirla en ilcita.
Sin embargo esto no es as, por las siguientes razones:
a) La creacin de un riesgo a travs de una actividad socialmente vlida puede ser lcita. Sin
embargo no lo es el dao que se pueda generar.
b) Esta actividad riesgosa puede devenir en daosa y es entonces cuando transgrede el
principio de no daar a otro.
c) La antijuridicidad no es exclusiva de la responsabilidad subjetiva.
4.2.4. La antijuridicidad en el incumplimiento contractual y obligacional.

Remisin
El incumplimiento obligacional implica una infraccin al derecho de crdito y en
consecuencia es antijurdico. El incumplimiento ya sea parcial, total, absoluto o relativo es
antijurdico. El fundamento radica en el art. 1197 C.C., en cuanto a que las partes se someten a lo
que han acordado como a la ley misma, producto de la autonoma de la voluntad por ellas ejercida
(Ver Pizarro-Vallespinos Pg. 486).
4.2.5. Modos de obrar: actos antijurdicos de comisin, de comisin por

omisin y de omisin
La conducta antijurdica puede ser positiva o negativa. En el primer supuesto, los actos
pueden tratarse de comisin de una actividad que se encuentra prohibida, por ejemplo causar
lesiones a otra persona.
Por el contrario, puede suceder que el ilcito consista en la omisin de una conducta que
ordena la ley (vgr. omitir prestar auxilio). Nos remitimos a la bibliografa obligatoria37.
36
37
CSJAN, 5/8/86, Santa Coloma, Luis F. y otros c. Ferrocarriles Argentinos, JA, 1986-IV-624)

- 33 -
33
4.3. SUPERACIN DE LA NECESIDAD DE ANTIJURIDICIDAD EN

CIERTOS MBITOS DEL DERECHO DE DAOS
4.3.1. La denominada crisis de la antijuridicidad en la responsabilidad
por daos. Valoracin crtica.
La falta de antijuridicidad no siempre obsta a la posibilidad de resarcimiento. En muchas
ocasiones el ordenamiento jurdico protege a la vctima descargando consecuencias daosas en
un tercero, pese a que no exista posibilidad de formular un juicio de antijuridicidad respecto de su
conducta.
En la opinin de Pizarro y Vallespinos38, los casos de responsabilidad por actos lcitos
tambin tiene gran importancia en cuanto a los factores de atribucin objetiva (vgr. solidaridad
social, equidad, etc.)
4.3.2. La responsabilidad por conductas lcitas. Nocin. Distintos

supuestos. Fundamentos.
Existen supuestos en los cuales pese a la falta de antijuridicidad se concede un
resarcimiento. Se trata de la responsabilidad por actos lcitos, que posee un rol como factor
objetivo de atribucin (solidaridad social, equidad, etc.). Imaginemos el caso de una playa que
est ubicada en pleno Nueva Crdoba, centro de la Ciudad de Crdoba. La misma tiene un caudal
de clientela habitual que le significa un rdito considerable. La Municipalidad de Crdoba, en
ejercicio de sus facultades, y con miras en el bien comn de la sociedad, decide cerrar la calle en
la cual est ubicada la playa referida. Es lgico que la Municipalidad pueda tomar esa decisin?
As es. Es lgico que la empresa acarree con los costos de este beneficio que la sociedad
cordobesa va a obtener? No, no lo es. Por tal razn, aun ante este acto lcito, se debe el
resarcimiento del dao ocasionado.
4.4. EXIMENTES EN MATERIA DE ANTIJURIDICIDAD. LAS CAUSAS DE

JUSTIFICACIN.
Nos remitimos al mdulo II, Unidad 8.
38

- 34 -
34

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LECTURA I

DERECHO DE DAOS, LOS SISTEMAS Y PRESUPUESTOS DE LA

UNIDAD 1: DERECHO DE DAOS

1.1.2. Funciones del derecho de daos

a) La funcin preventiva del derecho de daos

Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

b) La funcin resarcitoria del derecho de daos

c) La funcin punitiva del derecho de daos

Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

1.1.3. Principios fundamentales del Derecho de Daos

Conforme a este principio, no existe deber ni transgresin sin

d) Principio de prevencin: Relacionado con la funcin preventiva del derecho de daos,

Este principio implica la razonable

Ver anexo con fallos mencionados.

Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

1.2. RESPONSABILIDAD POR DAOS

Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

Podemos establecer diferencias entre la responsabilidad por daos y otras instituciones

La evolucin histrica del derecho de daos corresponde dividirla en diferentes perodos:

1.3.2. Contornos actuales del derecho de daos

Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

En la actualidad, nuestra vida se ve condicionada al riesgo de daosidad y al principio de

1.3.3. Decodificacin, desindividualizacin y socializacin del derecho

1.3.4. El derecho de daos y la integracin comunitaria

de progresiva aproximacin entre los

Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

de la responsabilidad patrimonial establecidas normas supranacionales, sino que tambin se trata

1.3.5. El derecho de daos en la ley de defensa del consumidor

1.4. EL DERECHO A LA REPARACIN DESDE LA PERSPECTIVA

Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

1.4.2. Consecuencias que derivan de atribuir al derecho a la reparacin

PIZARRO, Ramn Daniel. Ob cit.

Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

coherente con el espritu de nuestra Constitucin Nacional y los Tratados Internacionales

Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

SISTEMAS DE RESPONSABILIDAD CIVIL. PROBLEMAS

2.1.2. Evolucin histrica de la distincin

2.1.3. Sistema del Cdigo Civil Argentino. Deslinde de ambas rbitas.

Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

En consecuencia, existen dos grandes tipos de responsabilidad que pasaremos a analizar

2.2. EL DOBLE RGIMEN DE RESPONSABILIDAD EN NUESTRO

2.2.1. Diferencias de rgimen

c) Superacin doctrinaria del distingo entre responsabilidad contractual

Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

Existe una tendencia moderna a la unificacin conceptual de la responsabilidad civil en su

c.1) Diferencias reales

Ms amplia que en la responsabilidad

c.2) Diferencias aparentes

La doctrina clsica ensaaba que la

Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

equidad la indemnizacin de un dao

Segn la misma doctrina, es

Se encontraba una diferencia

2.2.2. La opcin aquiliana ante el incumplimiento obligacional. El art.

Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

2.2.3. Discusin doctrinaria sobre el cmulo y la opcin. Sistema del

a) La doctrina mayoritaria: Entiende que en caso de que el incumplimiento

Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

seguridad e intereses econmicos y a una informacin adecuada y veraz, a la libertad de eleccin

2.2.5. Tendencia a la unificacin de ambas rbitas. Proyectos de

Materia: Derecho Privado VIII (Daos)

a) Proyecto de Cdigo nico de 1987.