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Metodologia de Anlise de Decises - MAD

Roberto Freitas Filho1


Thalita Moraes Lima2

Resumo
O artigo descreve uma metodologia destinada anlise de decises, buscando distinguir diferentes recursos metodolgicos ou tcnicas, como a anlise de
jurisprudncia, o estudo de caso e a metodologia de anlise de decises. Apresenta
sequncia de passos com o objetivo de estabelecer um quase-protocolo que possa
ser til pesquisa a partir da assuno de que decises podem ser investigadas
como objetos comensurveis.
Palavras-chave: Metodologia. Jurisprudncia. Decises. Estudo de caso.

1 Introduo
O presente texto objetiva apresentar e descrever uma metodologia de produo de trabalhos tericos no campo do Direito - a Metodologia de Anlise de
Decises, doravante tambm identificada por MAD. A reflexo se originou da necessidade de organizao metdica, na forma de um protocolo passvel de reproduo que permitisse, em alguma medida, comensurabilidade entre vrias apreciaes realizadas em momentos ou por pessoas distintas, em relao a uma dada
prtica decisria. Nossa experincia de pesquisa nos ltimos dois anos, no mbito
do Grupo de Estudo e Pesquisa Hermenutica e Polticas Pblicas, abrigado no
Programa de Mestrado do Curso de Direito do Centro Universitrio de Braslia
UniCEUB, permitiu-nos dar forma metodologia ora apresentada, no obstante
nossa preocupao com o tema venha de mais longa data. No Grupo, desenvolve-se uma pesquisa quantitativa e qualitativa, tendo como tema a participao e interveno do Judicirio, especialmente do Supremo Tribunal Federal, na formao

Mestre/Doutor USP. Coordenador do Curso de Direito e Professor dos Programas de


Mestrado e Doutorado do UniCEUB Braslia
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Mestranda UniCEUB - Braslia
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e implementao das polticas pblicas constitucionalmente previstas, em especial,


as de sade, educao e segurana.
Como qualquer metodologia, a MAD uma forma de fazer algo, um caminho a ser seguido para atingir uma finalidade. A MAD diferente do Estudo
de Caso e da Anlise de Jurisprudncia. No Estudo de Caso, realiza-se um estudo
intensivo de uma deciso, de um grupo de decises ou de uma questo-problema
jurdica determinada, por meio da explorao da maior quantidade de variveis
nela envolvidas, numa perspectiva de mltiplas variveis, de um evento ou situao nica, chamado de caso. O objetivo do Estudo de Caso que o pesquisador
adquira compreenso mais acurada sobre as circunstncias que determinaram a
ocorrncia de determinado resultado, apreendendo as complexidades envolvidas
na situao. Nesse caso, ao invs de utilizar uma metodologia rgida, com um protocolo fixo e determinado, o estudo de caso pressupe certa autonomia na construo da narrativa e da estrutura de exposio do problema. O Estudo de Caso
pressupe que o conhecimento indutivo a partir da prtica to vlido quanto o
conhecimento terico constitudo a partir de conceitos gerais.3
Tendo em vista o dissenso sobre a terminologia desses dois mtodos, cabe
convencionar o sentido no qual a utilizamos. Propomos que a metodologia de Estudo de Caso pode compreender um estudo de caso ou mais estudos de casos,
pode incluir pesquisa quantitativa e se basear em uma multiplicidade de fontes de
evidncias que leva em considerao propostas tericas previamente existentes. O
Estudo de Caso um enfoque de pesquisa que compreende a obteno indutiva de
concluses a partir da observao e seleo de dados ocorrentes em um determinado problema.
Chamamos de Anlise de Jurisprudncia, a metodologia consistente em
coletar as decises de um ou diversos decisores, sobre um determinado problema

FLYVBJERG, Bent. Five misunderstandings about case-study research. Qualitative inquiry, [S.l.], v. 12, n. 2, p. 219-245, 2006. Disponvel em: <http://flyvbjerg.plan.aau.dk/Public
ations2006/0604FIVEMISPUBL2006.pdf>. Acesso em: 06 out. 2009.

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jurdico, com o objetivo de identificar um momento4 decisrio, realizar um retrato


do estado da arte sobre o assunto. A Anlise de Jurisprudncia permite a identificao da posio dos decisores em relao ao problema e/ou a suas eventuais
inclinaes em relao s demais possibilidades de soluo que porventura no
tenham sido adotadas.
Embora essas duas outras metodologias de pesquisa, o Estudo de Caso e a
Anlise de Jurisprudncia, possuam caractersticas comuns MAD, ela se difere
em relao aos procedimentos, aos objetivos e ao instrumento terico utilizado em
um de seus passos.
A MAD teve origem em nossa experincia de pesquisa iniciada nos anos 90,
quando buscvamos uma forma de construir um instrumento formal de organizao de dados relativo s decises judiciais em relao aos mais variados tipos de
conflitos. Embora em um primeiro momento no tivssemos um instrumento terico que permitisse a apreciao das prticas decisrias desde uma mirada lgico-formal, com a introduo da distino entre palavras de valor e palavras descritivas,
conceitos que sero frente explicados, no repertrio conceitual da metodologia, foi
possvel definir um critrio razoavelmente comensurvel de anlise decisria.
O nome dado ao mtodo objetiva distingui-lo das demais formas mais comuns de se trabalhar indutivamente o fenmeno jurdico na sua dimenso decisria. O que pretendemos apresentar a seguir essa forma de apreciar as decises
judiciais, a Metodologia de Anlise de Decises MAD.

Chamo de momento a situao em que se encontra a questo-problema jurdica em


um recorte determinado no tempo e no espao. A ideia de momento indica que h um
estado atual em que a questo se encontra e que a identificao desse estado pressupe a
considerao das variveis relevantes nele envolvidas.

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2 Breve reflexo sobre a problematicidade do termo metodologia


Ao nos referirmos MAD como uma metodologia, estamos nos situando
no campo do pensamento instrumental de como se proceder, de forma controlada,
no mbito da pesquisa em Direito. A advertncia se faz necessria, pois a palavra
metodologia aparece na doutrina jurdica em pelo menos quatro distintas acepes. , portanto, uma palavra marcadamente polissmica, mesmo quando usada
no contexto da teoria jurdica.
possvel verificar a ocorrncia de metodologia pelo menos como: 1.
Processos lgicos e quase-lgicos mentais prprios teoria do conhecimento; 2.
Forma controlada, segundo certos procedimentos, de produo de decises; 3.
Procedimentos voltados produo de trabalhos jurdicos cientficos; e 4. Forma
de identificar e constituir o objeto do direito.
No primeiro sentido, a palavra metodologia utilizada como sinnimo
dos mtodos de conhecimento, a saber: deduo, induo, analogia e intuio.
Embora esses sejam sabidamente instrumentos gerais para toda ao em que se
d o conhecer 5, h quem os indique como sendo prprios da cincia do direito.
Miguel Reale (2002), por exemplo, diz que o direito se caracteriza pelo pluralismo
metodolgico, o que significa dizer que tanto a induo como a deduo seriam
prprias metodologia jurdica. Alm disso, inclui o mtodo dedutivo entre eles,
j que o processo analgico est como que a meio caminho entre a induo e a
deduo, desempenhando funo relevante no Direito, quando a lei omissa e no
se pode deixar de dar ao caso uma soluo jurdica adequada.6
A segunda acepo da palavra metodologia diz respeito hermenutica
jurdica, ou teoria da deciso. Karl Larenz, em sua Metodologia da Cincia do
Direito, pretende apresentar uma forma adequada de proceder, tendo em vista os
juzos. Em sua introduo, o autor diz que:
Neste livro dever ficar patente que a cincia do Direito
desenvolve por si mtodos de um pensamento orientado
a valores, que permitem complementar valoraes
Cf. CHAU, Marilena. Convite filosofia. So Paulo: Atlas, 2000.
REALE, Miguel. Lies preliminares de direito. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 83 et seq.

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previamente dadas, vert-las no caso singular e orientar


a valorao que de cada vez exigida, pelo menos em
determinados limites, a tais valoraes previamente
achadas. Nesta medida so as valoraes susceptveis de
confirmao e passveis de uma crtica racional.7

J no captulo V, da segunda parte de seu livro, o autor apresenta os mtodos de desenvolvimento judicial do Direito. Discorre sobre o tema da forma
correta de decidir, considerada a adequao da deciso a certos princpios diretivos
da ordem jurdica.
Compreende-se que tambm um tal desenvolvimento do
Direito superador da lei s deva ter lugar em consonncia
com os princpios directivos da ordem jurdica no seu
conjunto; mais: muitas vezes ser motivado precisamente
pela aspirao a fazer valer estes princpios em maior escala
do que aconteceu na lei.8

Alm dessa posio exemplarmente representada pela pretenso de Larenz


(ano), de uma metodologia que conduza deciso materialmente adequada, pensada a partir de princpios gerais valorativos informadores de toda a ordem jurdica, temos uma terceira acepo da palavra metodologia, qual seja, a de procedimentos formais adequados realizao de um trabalho acadmico. Nessa linha,
esto os inmeros livros instrumentais voltados para a confeco de uma monografia, de um trabalho de concluso de curso, de uma dissertao de mestrado ou
de uma tese de doutorado. Dois, por todos, so exemplares, os da autoria de Umberto Eco, Como fazer uma tese (ano), e de Antonio Joaquim Severino, Metodologia
do trabalho cientfico (ano). Ambos so manuais que indicam como devem ser realizados os trabalhos acadmicos nos diferentes nveis da formao do profissional
e, portanto, indicam passo a passo o que fazer e como fazer para que o trabalho
fique adequado formalmente e em termos de expectativa de qualidade no campo
do conhecimento em que se insere.

LARENZ, Karl. Metodologia da cincia do direito. 3. ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997. p. 3
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LARENZ, Karl. Metodologia da cincia do direito. 3. ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997. p. 519
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Um ltimo e, a nosso ver, mais complexo sentido em que aparece o termo


metodologia, na teoria jurdica, de constituio do objeto com o qual se trabalha, sobre o qual se identificar um problema, constituir-se- uma hiptese pertinente e, por fim, ser construdo um argumento. Nesse sentido, dois textos so
representativos: o primeiro de autoria de Jos Reinaldo de Lima Lopes, intitulado
Regla y Comps, o metodologia para um trabajo jurdico sensato.9 O outro : No
fale do Cdigo de Hamurbi!, de Luciano Oliveira.10
Embora tenham carter prtico, os textos apresentam a preocupao dos
autores com a qualidade do recorte metodolgico adequado do tema, com a identificao do problema e com o estabelecimento de um marco terico pertinente,
mas, principalmente, com os nexos internos do argumento, colocando em relevo
o problema da coerncia interna da narrativa construda. So, portanto, preocupaes metodolgicas que dizem respeito ao nvel mais sofisticado da confeco de
um trabalho acadmico em Direito, a saber, a qualidade do argumento, dependente
diretamente da capacidade do autor de demarcar um campo objetivo com preciso
e apresentar os conceitos e teorias com os quais trabalhar de forma consistente.
A Metodologia de Anlise de Decises est inserida em outro campo de
possibilidades metodolgicas, pouco explorado no Direito, mas extremamente potente instrumentalmente - o da formulao de um protocolo com o qual o
pesquisador poder trabalhar para chegar a resultados apreciveis e, se possvel,
comparveis. Temos, portanto, uma proposta metodolgica que poderia ser qualificada como uma quinta acepo da palavra metodologia, a dos protocolos. Um
protocolo reproduzvel sempre em certa medida, especialmente nas cincias sociais aplicadas, como o caso do Direito, mas sua utilizao permite um grau de
preciso e de controle sobre o que feito maior que nos trabalhos especulativos ou
conceituais. Essa a pretenso da MAD.
LOPES, Jos Reinaldo de Lima. Regla y Comps, o metodologia para um trabajo jurdico
sensato. In: ______. Observar la ley: ensayor sobre metodologa de la investigacin jurdica. Madrid: Trotta, 2006. p. 61-83.
10
OLIVEIRA, Luciano. No fale do Cdigo de Hamurbi! In: ______. Sua excelncia o comissrio e outros ensaios de sociologia jurdica. Rio de Janeiro: Letra Legal, 2004. p. 137167.
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3 Objetivo da utilizao da anlise de decises


A Anlise de Decises um mtodo que permite:
1) Organizar informaes relativas a decises proferidas em um
determinado contexto;
2) Verificar a coerncia decisria11 no contexto determinado
previamente; e
3) Produzir uma explicao do sentido12 das decises a partir de
interpretao sobre o processo decisrio, sobre a forma das
decises e sobre os argumentos produzidos.

4 Procedimento da anlise de decises


A Metodologia de Anlise de Decises se realiza por completo em trs momentos e resulta em dois tipos de produtos.

H dois conceitos importantes quando se fala em apreciao crtica de decises em uma


perspectiva lgico-formal: consistncia e coerncia. Para os efeitos da aplicao da MAD
o conceito de coerncia inclui o de consistncia. Os conceitos de consistncia e coerncia
esto em MacCormick: The analysis of arguments from coherence and consistency is
even more revealing. The argument from consistency requires us not to tolerate the presence in a legal system of two rules which controvert each other [...]. The argument from
coherence goes beyond even that, seeking not merely to avoid flat contradictions or inconsistencies, but indeed to find a way of making sense of the system as a whole, by making
sense of branches of it at a time [...]. in arguing from coherence, we are arguing for ways
of making the legal system as nearly as possible a rationally structured whole which does
not oblige us to pursue mutually inconsistently general objectives. MACCORMICK, Neil.
Legal reasoning and legal theory. Oxford: Clarendon Series, 2003. p. 152.
12
Para Max Weber, sentido o sentido subjetivamente visado. Na sociologia weberiana,
h que se compreender o sentido que cada pessoa d a sua conduta. Por meio dessa
compreenso possvel perceber a estrutura da ao. Deve-se compreender, interpretar e explicar respectivamente, o significado, a organizao e o sentido da ao.
WEBER, Max. Economia e sociedade: fundamentos da sociologia compreensiva. Braslia:
UnB, 2004. v. 1. p. 4. Disponvel em:<http://www.merriam-webster.com/dictionary/heuristic>. Acesso em: 07 out. 09.
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4.1 A pesquisa exploratria


No primeiro momento, necessrio que o pesquisador realize uma pesquisa exploratria para se familiarizar com o campo de discusses no qual se insere
um problema jurdico dado. Indica-se que o pesquisador eleja uma bibliografia
bsica relevante que espelhe idealmente o conjunto dos autores que perfazem a
matriz paradigmtica13 do tema. A leitura exploratria permitir ao pesquisador
identificar os elementos narrativos textuais14 em torno do tema, os dissensos argumentativos mais importantes no campo terico e os conceitos, princpios ou
institutos jurdicos sobre os quais h mais disputa.

4.2 O recorte objetivo


A partir da identificao de uma questo-problema jurdica relevante aos
olhos do pesquisador, ele proceder a uma seleo conceitual do campo discursivo
no qual se encontra seu problema.
4.2.1 Por hiptese, o pesquisador pode identificar como problema relevante
a ser investigado a oposio entre dois princpios15 (so exemplos a oposio entre
o sigilo de correspondncia e a segurana da coletividade16 ou entre a vedao
do enriquecimento sem causa e a aplicao da funo punitiva da indenizao
por dano extra patrimonial17).
4.2.2 Pode ainda enxergar como problema relevante a oposio entre duas
teorias como por exemplo, uma de inspirao economicamente liberal que limite
a proteo do consumidor em prol do livre funcionamento do mercado, e outra de
inspirao social que propugne por um maior grau de intervencionismo estabele-

KUHN, Thomas. A estrutura das revolues cientificas. So Paulo: Perspectiva, 2003.


RICOEUR, Paul. Do texto aco. Porto: Rs, 1986.
15
Os princpios tero sido identificados no primeiro passo.
16
SILVA JNIOR, Walter Nunes da. O tratamento constitucional do sigilo da correspondncia. Revista de Informao Legislativa, Braslia, ano 41, n. 163, p. 193-214, jul./set. 2004.
17
GONALVES, Vitor Fernandes. A punio na responsabilidade civil: a indenizao do
dano moral e da leso a interesses difusos. Braslia: Braslia Jurdica, 2005.
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cendo, assim, maior controle estatal sobre a atividade dos agentes econmicos.18
Evidentemente, o problema a ser tratado deve ser relevante tanto empiricamente
quanto teoricamente. 19
4.2.3 Outra possibilidade investigar a aplicao de um conceito jurdico,
como, por exemplo, os limites semnticos mais ou menos estendido do texto do
artigo, segundo do CDC, ao incluir a pessoa jurdica como consumidora.
4.2.4 Pode-se tambm investigar a aplicao de um instituto jurdico mais
genrico que uma definio ( possvel pens-lo como um topos do pensamento
jurdico20), como o caso dos direitos humanos nos tribunais internacionais.

4.3 O recorte institucional


No h necessria precedncia cronolgica na realizao do recorte objetivo em relao ao recorte institucional. Em geral, essa escolha se d por intuio
a partir da experincia do pesquisador, seja ela profissional ou decorrente da pesquisa exploratria inicial. De forma anloga ao que Atienza (ano) prope serem os
passos do processo decisrio, tambm nesse tipo de metodologia h um contexto
da descoberta e um contexto de justificao.21

HOWELLS, Geraint G.; WEATHERILL, Stephen. Consumer protection law. Oxford: Oxford University, 2006.
19
No necessrio que tenha havido discusso sobre o problema no mbito do Judicirio,
mas t-la havido indica que h evidente relevncia do problema. O segundo exemplo se
refere discusso havida no mbito do STJ sobre a possibilidade de interrupo do fornecimento dos servios pblicos essenciais por inadimplemento do consumidor.
20
VIEHWEG, Theodor. Tpica e jurisprudncia. Porto Alegre: S. A. Fabris, 2008.
21
Segundo o autor, inspirado na filosofia da cincia costuma-se distinguir entre o contexto
de descoberta e o contexto de justificao das teorias cientficas. A distino entre contexto
de descoberta e contexto de justificao no coincide com aquela existente entre discurso
descritivo e discurso prescritivo, a no ser pelo fato de que, em relao tanto a um quanto
ao outro contexto se pode adotar uma atitude descritiva ou prescritiva. ATIENZA, Manoel. As razes do direito: teorias da argumentao jurdica. So Paulo: Landy, 2002. p.
20-21.

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O recorte institucional diz respeito escolha dos rgos decisores que vo ser
pesquisados. A deciso sobre esse aspecto do recorte metodolgico deve levar em conta
a pertinncia funcional do decisor ou do grupo de decisores. Assim, possvel investigar:
a) Quanto pluralidade interna de decisores:
a.1) um nico rgo singular;
a.2) um nico rgo colegiado;
b) Quanto pluralidade de rgos:
b.1) mais de um rgo singular;
b.2) mais de um rgo colegiado;
c) Quanto hierarquia funcional:
c.1) rgos de mesma hierarquia funcional;
c.2) rgos de diferentes hierarquias funcionais;
d) Quanto pertena a uma ordem jurdica nacional:
d.1) rgos inseridos em um mesmo sistema normativo;
d.2) rgos de mais de um sistema normativo (ordens jurdicas nacionais
distintas)
e) Quanto pertena ordem jurdica internacional;
e. 1) um nico rgo internacional, como, por exemplo, o TPI;
e. 2) mais de um rgo internacional, como, por exemplo, a Corte de
Haia e a OMC;
e. 3) um ou mais rgos internacionais e um ou mais rgos nacionais.
4.3.1 A escolha do recorte institucional deve ser justificada necessariamente pelos critrios de (1) pertinncia temtica e (2) relevncia decisria.
4.3.1.1 A pertinncia temtica diz respeito adequao entre o problema
identificado e o campo terico em que se insere e o mbito decisrio de discusso
jurdica do problema.

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Isso no quer dizer que no seja possvel fazer uma investigao, por meio
da Metodologia de Anlise de Decises, de um decisor aparentemente de menor
importncia ou com menor visibilidade. Pode-se, por exemplo, investigar um aspecto especfico das decises de um juizado especial cvel qualquer tendo como
objeto de anlise a interpretao do decisor sobre um conceito jurdico. Uma pesquisa assim possui valor heurstico,22 desde que dentro do campo de expectativas
do tipo de trabalho que est sendo realizado. Evidentemente, seria muito difcil
justificar um recorte to limitado assim se estivssemos lidando com a realizao
de um trabalho de doutorado, mas para uma monografia de trmino de curso de
graduao nada impede que o aluno faa um exerccio metodolgico dessa natureza. Tudo vai depender, entretanto, da justificativa dada ao recorte institucional
j que, por exemplo, um pesquisador pode ter interesse em analisar o comportamento de um juiz especfico que esteja aplicando uma soluo jurdica criativa e
inovadora a um problema antigo. Saber como ele o faz pode ser de interesse da
comunidade acadmica e, portanto, nesse caso, o trabalho encontra justificao,
mesmo com tal recorte. Por outro lado, se o pesquisador deseja investigar como
tem sido a interpretao dos tribunais sobre um conceito determinado e justifica
esse interesse pela possibilidade de impacto que a interpretao venha gerar no
campo, um recorte modesto como aquele apresentado de apenas um juizado especial parece no se justificar. Essa ltima observao nos leva ao segundo critrio, o
da relevncia decisria.
4. 3.1.2 A relevncia decisria diz respeito ao impacto (ou provvel impacto) da discusso no campo jurdico. A Metodologia de Anlise de Decises possui
uma orientao estreitamente relacionada com a prtica e, portanto, imperioso
justificar com clareza o porqu da escolha daquele determinado decisor (ou decisores) com base na capacidade de gerao de efeitos que sua interpretao tem
no campo em que se situa. Novamente se faz necessrio o alerta: isso no exclui a
possibilidade de que seja realizado um recorte de um decisor local; mas, para isso,
necessrio mostrar que suas decises so potencialmente impactantes no seu con Heurstico se refere a algum conceito que auxilia o aprendizado, a descoberta ou a soluo de problemas por meio de mtodos experimentais e de tentativa e erro. MERRIAM-WEBSTER. Heuristc. London, 2009. Disponvel em: <http://www.merriam-webster.
com/dictionary/heuristic>. Acesso em: 7 out. 2009.

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texto. Por exemplo, um nico juiz de cidade pequena ou mdia pode, a partir de
sua prtica judicante criativa, gerar uma srie de mudanas de comportamento de
atores sociais relevantes para aquela comunidade, e esse um fenmeno potencialmente interessante de ser pesquisado.

5 Planos e produtos da metodologia de anlise de decises - MAD


Os resultados da aplicao da Metodologia de Anlise de Decises podem
ser organizados, para fins analticos, em trs distintos planos ou enfoques:
1. Os diferentes nveis de aprofundamento de anlise do problema
investigado;
2. Os tipos de escolhas relativamente ao recorte institucional; e
3. As diferentes temticas abordadas.
Trataremos, nesta seo, somente da questo relativa aos diferentes nveis
de aprofundamento de anlise do problema investigado, j que esse procedimento que caracteriza a originalidade da MAD. Os dois outros enfoques de resultados
so razoavelmente autoexplicativos, constituindo, antes de tudo, um modo de justificao da organizao dos dados e da disposio deles para utilizao posterior.
5.1 Ao realizar a pesquisa exploratria, primeiro passo para a identificao
do problema a ser investigado, o pesquisador eleger seu foco de ateno. O segundo ser realizar o recorte institucional e o recolhimento dos dados expressos por
decises ou conjuntos de decises. Aps a seleo das decises, o pesquisador ter
em mos um determinado nmero delas e dever organiz-las de forma a tratar
os dados.
O resultado desse primeiro passo a constituio de um banco de dados
contendo decises organizadas de forma criteriosa com base na relevncia de pertena das decises ao conjunto. No caso de deciso nica, dever o pesquisador
justific-la, pois o mtodo se presta prioritariamente a analisar um determinado
processo decisrio, a compreendido o movimento no tempo de uma prtica jurdica que encontra sentido justamente no fato de ser um modo de agir com um

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sentido passvel de interpretao. possvel, entretanto, que o pesquisador veja em


uma deciso colegiada, por exemplo, a expresso de vrias decises que expressam
um determinado processo decisrio. No se pode excluir, portanto, a priori, a possibilidade de investigao sobre uma nica deciso, embora o mtodo seja mais
propriamente aplicvel a conjuntos decisrios.
O banco de dados cru, resultante desse primeiro momento da aplicao da
AD, um instrumento para a realizao de pesquisa. O que se obtm o tratamento e a organizao dos dados, mas ainda sem qualquer reflexo que se desdobre
para alm da mera organizao, sem descurar do fato de que a organizao em si
mesma j pressupe uma reflexo justificadora prvia.
5.2 Um segundo momento o da verificao de como os decisores esto a
utilizar os conceitos, valores, institutos e princpios presentes nas narrativas decisrias. Para isso, necessrio que o pesquisador, a partir da leitura seletiva das
decises, verifique a ocorrncia de elementos narrativos com os quais os decisores
constroem seus argumentos. Por exemplo, em uma discusso envolvendo a interveno do Judicirio na poltica pblica de sade, pode estar aparecendo a referncia aos conceitos de reserva do possvel e mnimo existencial. Nesse nvel, o que
se obtm um banco de dados mais sofisticado contendo decises selecionadas
a partir do estabelecimento de critrios justificados de relevncia, conforme acima se viu, ou seja, um banco de dados organizado contendo informaes sobre
um determinado tipo de deciso e uma interpretao sobre esses dados dentro de
um recorte metodolgico previamente escolhido pelo pesquisador. Por exemplo,
possvel organizar uma srie de decises nas quais, durante um perodo determinado, o STJ discutiu o alcance do conceito legal de consumidor.
5.3 Um terceiro momento o da reflexo crtica sobre a prtica decisria
dos decisores, buscando a anlise dos conceitos, valores, institutos e princpios no
nvel desconstrutivo e lgico-formal. O que se busca , a partir da narrativa de
justificao das decises, identificar o sentido da prtica decisria.
Nesse primeiro momento, deve-se estabelecer a parametrizao de sentido
lingustico das palavras, por meio dos instrumentos da teoria da linguagem com

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vis lgico-formal. A MAD deve ser operada por meio de uma teoria lgico-formal
da linguagem. Por exemplo, a teoria da linguagem moral de Richard Hare, chamada de Prescritivismo Universal23 uma das possveis a aplicar, pois ela fornece
um instrumento bsico analtico do mtodo, qual seja a distino lgica entre as
palavras de valor e as palavras descritivas. Essa distino permite apreciar a densificao semntica (ou sua ausncia) das palavras utilizadas nas decises.
De forma resumida, a distino entre palavras de valor e palavras descritivas diz respeito funo lgica delas em determinado discurso. As palavras descritivas so aquelas que no tm sentido prescritivo, no tm significado relativo
qualidade de um objeto ou situao. Dizer que algo um automvel usar a palavra automvel no sentido descritivo. Essa afirmao no pede uma justificao
para que seja plenamente compreendida. Ningum se pergunta, de forma geral,
a quem diz Isto um automvel, por que essa pessoa descreveu o objeto como
um automvel. As palavras descritivas tm funo lgica de designar um objeto,
e seu significado menos problemtico que o das palavras avaliatrias quanto
estabilidade semntica prima facie. Por outro lado, um proferimento como Isto
um bom automvel. pede, naturalmente, uma justificao sobre a avaliao feita a
respeito da qualidade atribuda ao objeto. Bom uma palavra de valor. Vejamos o
que isso significa.
As palavras de valor, por terem funo de qualificar um determinado objeto, no so estveis semanticamente de forma apriorstica, o que torna necessria
a indicao, na motivao da deciso, das circunstncias descritivas que esto presentes no caso.24 Assim, por exemplo, se um decisor diz que determinada prestao jurisdicional devida por causa da dignidade da pessoa humana, a expresso
dignidade tem de ser densificada de forma tal que, no caso concreto, seja possvel
O autor constri sua teoria em quatro principais obras: HARE, Michard Mervyn. A linguagem da moral. Traduo de Eduardo Pereira e Ferreira. So Paulo: M. Fontes, 1996;
HARE, Michard Mervyn. tica: problemas e respostas. So Paulo: UNESP, 2003; HARE,
Michard Mervyn. Freedom and reason. Oxford. Oxford: Oxford University, 1963; HARE,
Michard Mervyn. Moral thinking: its levels, method and point. Oxford: Oxford University,
1981.
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HARE, Michard Mervyn. A linguagem da moral. Traduo de Eduardo Pereira e Ferreira.
So Paulo: M. Fontes, 1996.
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identificar quais as circunstncias presentes que determinam que tal situao gera
indignidade. Por causa da funo lgica da palavra, que tem como significado
descrever um estado desejvel (digno significa algo valoroso), se o julgador no
descreve, ad nausean, as caractersticas descritivas, ou seja, quais as circunstncias
fticas que determinam que a situao digna, o discurso acaba desbordando
para a possibilidade de arbtrio, dada a falta de justificao plena. H, portanto, o
chamado dficit de justificao.25 Esse um pressuposto bsico da MAD, sendo
essa a sua especificidade.
Por fim, identificado o modo pelo qual o decisor constri o sentido dos
termos com os quais opera o discurso, possvel desdobrar os dados em uma srie
de possibilidades explicativas de sentido daquela prtica. Por exemplo, pode o pesquisador querer fazer uma anlise sobre a coerncia sistmica das decises a partir
de um marco terico que assuma essa premissa.
Outra possibilidade ainda analisar as implicaes polticas da prtica do
decisor tendo em vista um marco terico que assuma esse postulado e assim por
diante.
Os recortes possveis so inmeros, sendo impossvel exaurir as hipteses
sobre o problema. Caber ao pesquisador determinar os critrios especficos de
anlise das decises. Por exemplo, possvel produzir uma tipologia da retrica
de justificao decisria e identificar modos de fundamentao como decises baseadas em argumentos preponderantemente dogmticos ou axiolgicos ou ainda
consequencialistas.
As possibilidades de anlise a partir desse ponto so mltiplas, e aps atingir o terceiro nvel de sofisticao de tratamento de dados, o pesquisador far as
escolhas de desdobramentos tericos possveis. A MAD estar, ento, concluda.

FREITAS FILHO, Roberto. Princpios, interveno judicial nos contratos e aplicao dos
princpios e das clusulas gerais. Porto Alegre: Safe, 2009.

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Roberto Freitas Filho, Thalita Moraes Lima

Decision Analysis Methodology DAM


Abstract
The article describes a methodology destined to analyze decisions, trying
to distinguish different methodological resources or techniques, like collecting
judges and courts decisions, case study and the decision analysis methodology. It
proposes a set of steps in order to establish a quasi-protocol that can be an useful
research method from the assumption that decisions can be investigated as commensurable objects.
Keywords: Methodology. Jurisprudence. Decisions. Case study.

Referncias
ATIENZA, Manoel. As razes do direito: teorias da argumentao jurdica. So
Paulo: Landy, 2002.
CHAU, Marilena. Convite filosofia. So Paulo: Atlas, 2000.
FLYVBJERG, Bent. Five misunderstandings about case-study research. Qualitative
inquiry, [S.l.], v. 12, n. 2, p. 219-245, 2006. Disponvel em: <http://flyvbjerg.plan.
aau.dk/Publications2006/0604FIVEMISPUBL2006.pdf>. Acesso em: 06 out. 2009.
FREITAS FILHO, Roberto. Princpios, interveno judicial nos contratos e aplicao
dos princpios e das clusulas gerais. Porto Alegre: Safe, 2009.
GONALVES, Vitor Fernandes. A punio na responsabilidade civil: a indenizao
do dano moral e da leso a interesses difusos. Braslia: Braslia Jurdica, 2005.
HARE, Michard Mervyn. A linguagem da moral. Traduo de Eduardo Pereira e
Ferreira. So Paulo: M. Fontes, 1996.
HARE, Michard Mervyn. tica: problemas e respostas. So Paulo: UNESP, 2003.
HARE, Michard Mervyn. Freedom and reason. Oxford: Oxford University, 1963.

Univ. JUS, Braslia, n. 21, p. 1-17, jul./dez. 2010


Metodologia de Anlise de Decises - MAD

| 17

HARE, Michard Mervyn. Moral thinking: its levels, method and point. Oxford:
Oxford University, 1981.
HOWELLS, Geraint G.; WEATHERILL, Stephen. Consumer protection law.
Oxford: Oxford University, 2006.
KUHN, Thomas. A estrutura das revolues cientificas. So Paulo: Perspectiva,
2003.
LARENZ, Karl. Metodologia da cincia do direito. 3. ed. Lisboa: Fundao Calouste
Gulbenkian, 1997.
LOPES, Jos Reinaldo de Lima. Regla y Comps, o metodologia para um trabajo
jurdico sensato. In: ______. Observar la ley: ensayor sobre metodologa de la
investigacin jurdica. Madrid: Trotta, 2006. p 61-83.
MACCORMICK, Neil. Legal reasoning and legal theory. Oxford: Clarendon Series,
2003.
MERRIAM-WEBSTER. Heuristc. London, 2009. Disponvel em: <http://www.
merriam-webster.com/dictionary/heuristic>. Acesso em: 7 out. 2009.
OLIVEIRA, Luciano. No fale do Cdigo de Hamurbi! In: ______. Sua excelncia
o comissrio e outros ensaios de sociologia jurdica. Rio de Janeiro: Letra Legal,
2004. p. 137-167.
REALE, Miguel. Lies preliminares de direito. So Paulo: Saraiva, 2002.
RICOEUR, Paul. Do texto aco. Porto: Rs, 1986.
SILVA JNIOR, Walter Nunes da. O tratamento constitucional do sigilo da
correspondncia. Revista de Informao Legislativa, Braslia, ano 41, n. 163, p. 193214, jul./set. 2004.
VIEHWEG, Theodor. Tpica e jurisprudncia. Porto Alegre: S. A. Fabris, 2008.
WEBER, Max. Economia e sociedade: fundamentos da sociologia compreensiva.
Braslia: UnB, 2004. v. 1. Disponvel em:<http://www.merriam-webster.com/
dictionary/heuristic>. Acesso em: 07 out. 09.