Você está na página 1de 3

DIRIO DE CLASSE

Crtica impreciso da expresso


neoconstitucionalismo
Por Andr Karam Trindade
Imprimir
Enviar por email
Facebook<3
Twitter<13
Google+<0

O que significa neoconstitucionalismo? Esta uma pergunta cada vez


mais frequente nas salas de aula, seja na disciplina de Direito
Constitucional, seja na de Teoria ou Filosofia do Direito. Uma coluna
no seria suficiente para respond-la satisfatoriamente, razo pela
qual me limitarei a apresentar uma importante crtica impreciso
semntica que assombra o tema.
Neoconstitucionalismo uma expresso que surgiu no final da
dcada de 1990 e empregada, pioneiramente, pelos jusfilsofos de
Genova: Susanna Pozzolo, Paolo Comanducci e Mauro Barberis. Na
verdade, para ser ainda mais preciso, o termo teria sido utilizado, pela
primeira vez, durante a interveno de Pozzolo no XVIII Congreso
Mundial de Filosofia Jurdica y Social, realizado em Buenos Aires e La
Plata, entre os dias 10 e 15 de agosto de 1997.
Segundo esclarece a autora genovesa, embora seja certo que a tese sobre a
especificidade da interpretao constitucional possa encontrar partidrios em diversas
dessas disciplinas, no mbito da Filosofia do Direito ela vem defendida, de modo especial,
por um grupo de jusfilsofos que compartilham um modo singular de conceber o Direito.
Chamei tal corrente de pensamento deneoconstitucionalismo. Me refiro, particularmente, a
autores como Ronald Dworkin, Robert Alexy, Gustav Zagrebelsky e, em parte, Carlos
Santiago Nino.
Desde ento, muito se tem escrito e debatido a respeito do
denominado neoconstitucionalismo, que se expandiu pela Europa, sobretudo na Itlia e na
Espanha, e alcanou a Amrica Latina, onde conta com, cada vez mais, novos adeptos e
seguidores, especialmente no Brasil.
Ocorre que, no obstante a crescente produo bibliogrfica, resultante das discusses
que vm sendo realizadas no campo da Teoria e da Filosofia do Direito, ainda se verificam
incontveis imprecises terminolgicas e inmeras divergncias sobre o tema. Um
exemplo disso o fato de nenhum dos autores tradicionalmente rotulados
de neoconstitucionalistas assumirem uma mesma posio e tampouco adotarem o uso da
expresso neoconstitucionalismo.
Neste contexto, alis, parece adequada e recomendvel a cautela adotada por Prieto
Sanchs, para quem no existe uma corrente unitria de pensamento, mas apenas uma
srie de coincidncias e tendncias comuns que, de um modo geral, apontam para a
formao de uma nova cultura jurdica.
Trata-se, com efeito, de uma expresso que ingressou definitivamente no lxico jurdico e
de um modo geral, vem sendo empregada para se referir s tentativas de explicar as
transformaes ocorridas no campo do Direito a partir da Segunda Guerra Mundial, mas
cuja amplitude semntica alcana trs nveis, conforme adverte Carbonell:

(a) os textos constitucionais promulgados na segunda metade do sculo XX, em que se


incorporam normas substanciais que condicionam a atuao do Estado na realizao dos
fins e objetivos estabelecidos;
(b) as prticas jurisprudenciais assumidas pelos tribunais e cortes constitucionais, cuja
atuao implica parmetros interpretativos compatveis com o grau de racionalidade
exigido pelas decises judiciais;
(c) a construo de aportes tericos para compreender os novos textos constitucionais e
aperfeioar as novas prticas jurisprudenciais.
Observa-se, neste contexto, que o neoconstitucionalismo em sentido fraco parte do
surgimento do Estado Constitucional, institudo pelas cartas polticas promulgadas aps a
Segunda Guerra Mundial; aponta para uma nova prtica jurdica, voltada concretizao
dos direitos fundamentais; e, por fim, exige uma Teoria do Direito com ele compatvel, uma
vez que o velho positivismo no seria capaz de explicar as mudanas provocadas por este
novo paradigma.
E aqui, precisamente, onde reside o problema: o neoconstitucionalismo apresenta-se
como uma alternativa ao positivismo jurdico.
Todavia, segundo Ferrajoli, a expresso neoconstitucionalismo mostra-se ambgua e, alm
disso, equivocada, porque o termo constitucionalismo pertence ao lxico poltico (e no
jurdico). Para o renomado jurista italiano, constitucionalismo designa uma ideologia, ligada
tradio liberal, servindo de sinnimo para Estado Liberal de Direito, em cujas razes se
encontram os ideais jusnaturalistas.
Por isto, a expresso constitucionalismo no encontra simetria com as noes de modelo
de sistema jurdico e/ou de Teoria do Direito, de maneira que no pode ser contraposta
ao positivismo jurdico, sobretudo quando identificado com a ideia de primado da lei.
Assim, para superar a equivocada oposio entre neoconstitucionalismo e positivismo
jurdico, Ferrajoli prope uma terminologia diversa e uma tipologia correlata, partindo da
ideia de que o termoconstitucionalismo jurdico equivale ao Estado Constitucional de
Direito em contraste com o constitucionalismo poltico, que corresponde ao Estado
Legislativo de Direito e serve, ao fim e ao cabo, para designar o constitucionalismo
rgido que caracteriza as atuais democracias constitucionais.
neste cenrio, portanto, que Ferrajoli introduz aquelas que, atualmente, so as duas
maneiras de se conceber este novo paradigma constitucionalismo jurdico, sobre
cujas bases se apresentam uma gama de teorias do Direito: de um lado,
o constitucionalismo argumentativo, que visa superao do positivismo; de outro,
o constitucionalismo garantista, que aposta na reformulao do positivismo.
Como se v, a questo assume novos contornos na medida em que exige uma
investigao mais aprofundada acerca do que cada concepo entende por positivismo
jurdico. No entanto, esta uma tarefa que demandaria outras colunas. Trata-se, alis, do
ncleo de um importante dilogo travado entre juristas brasileiros e o mestre florentino,
que resultou na publicao do livro Garantismo, hermenutica e (neo)constitucionalismo:
um debate com Luigi Ferrajoli (veja aqui).
De qualquer modo, importante deixar claro, ao menos por ora, que tanto
o constitucionalismo argumentativo como o constitucionalismo garantista, ao menos em
tese, tratam das transformaes provocadas pela experincia histrica do segundo psguerra, marcada pelo advento das constituies rgidas, que instituem uma srie de limites
e de vnculos no apenas formais, mas tambm substanciais a todos os poderes
pblicos.

Imprimir
Enviar por email
Facebook<3
Twitter<13
Google+<0

Andr Karam Trindade doutor em Teoria e Filosofia do Direito (Roma Tre/Itlia), mestre em
Direito Pblico (Unisinos) e professor universitrio.
Revista Consultor Jurdico, 19 de janeiro de 2013

Leia tambm

12/01/2013 Dirio de Classe: Um debate sobre o lugar da Teoria do Direito


05/01/2013 Dirio de Classe: Indulto resqucio absolutista ou garantia democrtica?
29/12/2012 Dirio de Classe: grande a dvida do Congresso com a Constituio
22/12/2012 Dirio de Classe: A lgica do fast food e a durao razovel do processo
15/12/2012 Ranking de Notcias: Cassao de mandatos no mensalo foi destaque

Comentrios de leitores: 0 comentrios

Você também pode gostar