UNIDAD XIX

DELITOS CONTRA EL ORDEN PBLICO

Pedro Eugenio Despouy Santoro

Lecturas complementarias: BREGLIA ARIAS, Omar - GAUNA, Omar, R., Cdigo Penal y leyes
complementarias, 5 ed., Astrea, Bs. As., 2003, t. II; CARRANZA TAGLE, Horacio, Delitos contra el
orden pblico, en Estudio de las figuras delictivas (dir. Daniel P. Carrera), Advocatus, Cba., 1995;
CILLERUELO, Alejandro Rodolfo, Instigacin pblica a cometer delitos. Una visin crtica (dir.
Edgardo Alberto Donna), en Revista de Derecho Penal. Autora y participacin-I, Rubinzal-Culzoni,
Santa Fe, 2005; COMPARATO, Carlos Fernando, Acerca del nuevo tipo penal de asociacin ilcita
terrorista, en Revista de Derecho Penal. Delitos de peligro-III (dir. Edgardo Alberto Donna),
Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2008; CREUS, Carlos - BOUMPADRE, Jorge, Derecho penal. Parte
Especial, 7 ed., Astrea, Bs. As., 2007; DAYENOFF, David Elbio, Cdigo Penal comentado, 7 ed., A-Z
Editora, Bs. As., 2000; DAZ, Emilio C., El Cdigo Penal para la Repblica Argentina, 5 ed., La
Facultad, Bs. As., 1947; EKMEKDJIAN, Miguel Angel, Tratado de derecho constitucional, Depalma,
Bs. As., 1994, t. II; FONTN BALESTRA, Carlos, Tratado de derecho penal, Parte Especial, AbeledoPerrot Bs. As., 1975; FONTN BALESTRA, Carlos - MILLN, Alberto C., La reforma penal. Ley 21.338,
Abeledo-Perrot, Bs. As., 1977; GMEZ, Eusebio, Tratado de derecho penal. Parte Especial,
Compaa Argentina de Editores, Bs. As., 1941, t. V; GMEZ URSO, Juan Facundo, Tipicidad penal,
F.D., Bs. As., 2005; MALAGARRIGA, Carlos, Cdigo Penal Argentino, Cervantes, Bs. As., 1927, t. III;
MIR PUIG, Santiago, Derecho penal. Parte General, 5 ed., Tecfoto, Barcelona, 1998; MORENO,
Rodolfo (h), El Cdigo Penal y sus antecedentes, Tommasi, Bs. As., 1923, t. V; MUOZ CONDE,
FRANCISCO, Derecho penal. Parte Especial, 15 ed., Tirant lo Blanch, Valencia, 2004; NEZ, Ricardo
C., Tratado de derecho penal, 2 ed., Lerner, Cba., 1965, V, vol. I; NEZ, Ricardo C., Manual de
derecho penal. Parte Especial, 3 ed., act. por Vctor Flix Reinaldi, Lerner, Cba., 2008; POLAINO
NAVARRETE, Miguel, El injusto tpico en la teora del delito, Mave, Bs. As., 2000; SOLER, Sebastin,
Derecho penal argentino, TEA, Bs. As., 1978, t. IV; YACOBUCCI, Guillermo, El sentido de los
principios penales. Su naturaleza y funciones en la argumentacin penal, Abaco, Bs. As., 2002;
ZAFFARONI, Eugenio Ral, Manual de derecho penal. Parte General, Ediar, Bs. As., 2000.
Legislacin de base: Cdigo Civil Argentino; Constitucin Nacional; antecedentes parlamentarios
de la ley 26.394; Convenio Internacional para la Represin de la Financiacin del Terrorismo; ley
26.268 (B.O., 5/7/2007); ley 20.429/73 y decreto reglamentario 395/75 (B.O., 3/3/1975); ley 25.938
y decreto reglamentario 531/05.

1. Denominacin del ttulo

La reforma introducida al Cdigo Penal por la ley 17.567 (6/12/1967) modific la rbrica originaria
del Ttulo 8 del C.P. Delitos contra el orden pblico por la denominacin Delitos contra la
tranquilidad pblica. Posteriormente la ley 23.077 (27/8/84) restableci la rbrica primigenia. Para
la doctrina, la denominacin Delitos contra la tranquilidad pblica resulta ms apropiada que la
de Delitos contra el orden pblico, porque la expresin orden pblico tiene la desventaja de su
equivocidad (Exposicin de motivos, de la reforma de 1967) por el uso constante y las distintas
acepciones de que es susceptible, siendo una nocin vaga e indefinida (Gmez). En efecto, la

Constitucin Nacional se refiere al orden pblico (art. 19 C.N.) como lmite de la intimidad
(Ekmekdjian); en derecho penal se habla de orden pblico econmico como forma de
intervencin coactiva del Estado en las relaciones econmicas; en derecho civil se habla de leyes
de orden pblico con referencia a disposiciones que son indisponibles por la voluntad de sus
destinatarios; tambin se recurre al orden pblico en el art. 14 inc. 1 C.C. como lmite a la
aplicacin de la ley extranjera (Nez); el art. 502 C.C. niega valor a las obligaciones fundadas en
causa ilcita por ser contrarias al orden pblico, entre otros. De all surge la crtica doctrinaria
basada en la dificultad para determinar el bien jurdico protegido bajo la rbrica vigente de este
Ttulo 8 del Cdigo Penal.

2. Bien jurdico protegido

No obstante la referida crtica, lo cierto y concreto es que el Cdigo Penal protege en este Ttulo 8
un bien jurdico comn de carcter general e inmaterial (Gmez Urso) que es la tranquilidad
pblica, entendida como una situacin subjetiva de sosiego espiritual del pblico o de las personas
en general (Nez), tambin concebida como tranquilidad pblica y confianza social en el seguro
desenvolvimiento de la vida civil (Soler), y asimismo como una situacin de estado natural de
reposo de la colectividad, de ausencia genrica de temor frente a ataques derivados de hechos que
no estn directamente encaminados o dirigidos a uno o ms particulares en concreto, sino de manera
abstracta, y a nadie en particular (Fontn Balestra-Milln).
Lo anterior no significa desconocer que indirectamente de todo delito deriva, o puede derivar, una
turbacin del orden pblico, porque todo delito, por el dao mediato que produce, ofende a toda la
estructura social y debilita la opinin del pblico respecto de su seguridad (Gmez).

3. Caracteres comunes de los delitos contra el orden pblico

Gran parte de la doctrina considera que los delitos contenidos en el Ttulo 8 del Cdigo Penal son
hechos cuya criminalidad reside esencialmente, no en la lesin efectiva de situaciones materiales,
cosas o personas, sino en la repercusin que los hechos tienen en el espritu pblico, produciendo
alarma y temor, razn por la cual se les asignan el carcter de delitos de peligro abstracto (Creus,
Nez, Soler, Dayenoff, Breglia Arias-Gauna, Carranza Tagle) o de peligro colectivo (Gmez)
enderezados a la prevencin de otros delitos que s pueden causar daos.
Pero hay autores que piensan que estos delitos no son exclusivamente de puro peligro, sino de
dao a la tranquilidad pblica, de peligro indirecto para gran parte de los bienes jurdicos tutelados
a lo largo del Cdigo (Fontn Balestra-Milln). Parece razonable pensar que los delitos contra el
orden pblico son delitos de lesin, porque en realidad producen un menoscabo o detrimento
concreto sobre el objeto de la accin, es decir, sobre personas en general, que se vern afectadas
(lesionadas) en su tranquilidad espiritual.
En efecto, puede verificarse tal resultado lesivo porque las personas afectadas podrn apreciar ex
post un cambio en su estado de sosiego espiritual. Adems, si estos delitos fueran de peligro
abstracto no se entiende por qu sus sostenedores, al referirse a la instigacin del art. 209 C.P.,
exigen que la conducta sea seria (idnea) para afectar la tranquilidad pblica (Nez; Soler),
cuando en rigor los delitos de peligro abstracto slo exigen comprobar la realizacin de la
conducta, como mera actividad, sin ninguna otra exigencia probatoria, toda vez que, aun
demostrando la inexistencia de peligro en el caso especfico, la tipicidad de la accin no

desaparece (Gmez Urso). Tal reflexin no implica desconocer que detrs de la tranquilidad
pblica existen bienes jurdicos complementarios a los que se les brinda proteccin mediata, tales
como la vida, la integridad fsica, la libertad, la propiedad, que son puestos en peligro con la
comisin de cualquiera de las figuras penales comprendidas en el Ttulo 8 del Cdigo Penal.

4. Instigacin pblica a cometer delitos

El art. 209 C.P. establece: El que pblicamente instigare a cometer un delito determinado contra
una persona o institucin, ser reprimido, por la sola instigacin, con prisin de dos a seis aos,
segn la gravedad del delito y las dems circunstancias establecidas en el artculo 41.
Este delito lesiona la tranquilidad pblica porque despierta los instintos delictivos de quienes
receptan dicha instigacin y, de este modo, existe la posibilidad de que a causa de ello cualquiera de
los destinatarios cometa el delito instigado o aun otro distinto contra una persona o institucin.
Es un tipo penal de accin. Es adems un tipo simple (o de un acto) donde basta la sola accin de
instigar pblicamente para que se realice la conducta tpica. Esta se configura con el verbo instigare
que significa inducir, determinar a otro para que el hecho objeto de instigacin se realice
efectivamente, es decir, comprende la finalidad del agente de lograr que cualquiera de los
destinatarios de la accin cometa un delito, aunque resulta indiferente la actitud que al respecto
lleguen a tomar los receptores.
Dicha conducta debe realizarse pblicamente, porque slo de esa manera puede afectarse el bien
jurdico tutelado en razn de ser la nica circunstancia [de modo] capaz de determinar la alarma
que es caracterstica de todos los que forman esta categora de hechos delictuosos (Gmez). Se
trata de que la excitacin sea hecha de modo tal que se vuelva ostensible para la generalidad de las
personas. La excitacin debe dirigirse al pblico en razn de sus destinatarios, teniendo en cuenta
el contexto de accin (p. ej., sitio pblico, abierto o expuesto al pblico) y en razn de su forma, es
decir, de acuerdo a la manera de realizarla (p. ej., prensa, radio, televisin, afiches, frente a un grupo
o multitud de receptores). Esta forma de instigacin trae consigo la posibilidad de que llegue a ser
receptada por alguna persona y que sta, en algn momento, acte en consecuencia.
La instigacin delictiva debe estar dirigida a personas indeterminadas (Nez, Creus); el que excita
en pblico a otro a que mate a un tercero, no comete instigacin pblica en el sentido del art. 209
C.P., pero ser instigador del delito de homicidio consumado o tentado, porque esa instigacin no
est dirigida al pblico sino circunscripta a una persona determinada (art. 45 in fine C.P.). No
obstante se ha afirmado que dicha exigencia no surge de la interpretacin gramatical de la figura,
que slo alude al requisito de la publicidad utilizando un adverbio de modo (pblicamente) sin
referirse expresamente a destinatarios indeterminados y, por tanto, quien instiga pblicamente a
personas individualizadas igualmente cometera el delito tipificado en la figura del art. 209 C.P., que
concurrira formalmente con la instigacin del art. 45 in fine si alguno de los sujetos instigados
(individualizados) consuma o intenta el delito instigado (Carranza Tagle). Pero dicha interpretacin,
a nuestro entender, no resultara adecuada teniendo en cuenta el aspecto teleolgico de la norma en
funcin del bien jurdico protegido.
El objeto de la instigacin pblica es un delito determinado, para que sea cometido a ttulo de autor,
cmplice o instigador. En principio, no basta la instigacin pblica a intentar un delito, debiendo ser
realizada para que el delito se consume. La expresin delito es empleada como elemento
descriptivo, es decir, como hecho previsto y reprimido por una norma penal, sea ste de accin
pblica, privada o dependiente de instancia privada, previsto en el Cdigo Penal, en leyes especiales
o complementarias de aquel, que incluso pueden agravar la instigacin pblica (confr. art. 2 ley
23.592). No quedan incluidas las contravenciones (p. ej., no sera delictiva la instigacin a cometer

actos de desorden). El viejo art. 251 del Proyecto de 1891 hablaba de instigacin a cometer un
hecho punible, por lo que en dicha frmula se incluan tanto los delitos como las contravenciones.
La norma exige que el delito sea determinado, es decir, no en el sentido de figura delictiva
abstracta, y por ello, no habra instigacin pblica, sin perjuicio que concurra otra figura penal
(confr. art. 212 C.P.), si el agente incita pblicamente la comisin de un delito indeterminado (p. ej.,
instigar a matar a los ingleses o a los enemigos polticos, o a incendiar, o a robar o destruir
todo). Cometer instigacin pblica, por ejemplo, un orador, que pronunciando un discurso en un
lugar pblico incita a los concurrentes a que maten a personas determinadas, a que roben a una
institucin, a que saqueen un comercio, a que incendien un local (Moreno). En todo caso es
preciso instigar la comisin de cierto delito individualizando las circunstancias de tiempo, modo,
lugar, etc. La instigacin pblica que tiene por objeto la comisin de varios delitos determinados en
un mismo contexto de instigacin, no multiplica el delito del art. 209 C.P., porque la accin de
instigar contina siendo nica; sera un caso de realizacin repetida del tipo (Mir Puig).
Se trata de un delito de medios indeterminados. La voluntad de instigar pblicamente puede
exteriorizarse de las ms variadas maneras (p. ej., a travs de discursos, frases de escritos o
impresos, va radial, representaciones teatrales) idneas para determinar la psiquis ajena, servirse de
ella, o simplemente impresionarla de manera que ella se oriente a su vez a la comisin del delito
instigado.
La accin de instigar pblicamente debe ir dirigida contra una persona o institucin. Esta
exigencia, slo para establecer una mayor claridad a la redaccin del tipo penal, fue temporalmente
suprimida en una de las reformas al Cdigo Penal por considerarse innecesaria y redundante, ya que
es difcil concebir que se instigue un delito determinado sin que se individualice, al menos en cierta
medida, a las personas o instituciones contra las cuales se aconseja proceder.
Al ser un tipo comn expreso, cualquier persona puede ser sujeto activo. Sujeto pasivo del delito es
el colectivo social, son las personas que se sientan afectadas en su tranquilidad pblica, quienes a su
vez pueden llegar a ser sujetos activos de la tentativa o consumacin del delito instigado si es que
ste tuvo xito.
El delito admite participacin primaria y secundaria (arts. 45, 1er prrafo y 46 C.P.). Pero [s]i la
instigacin se cometiere por medio de la prensa, no se considerarn partcipes a las personas que
solamente prestaren al autor del escrito o grabado la cooperacin material necesaria para su
publicacin, difusin o venta (Dayenoff), porque nuestro art. 49 C.P. les exime de responsabilidad.
En cuanto al destinatario de la instigacin, basta que ste haya entendido que se lo instigaba a
cometer un delito, aunque sea distinto del realmente deseado por el instigador (p. ej., si se instig
pblicamente a cometer determinado dao y el instigado crey que era instigado a robar
determinado objeto).
En cuanto al tipo subjetivo, la instigacin pblica es un delito de dolo directo que requiere del
agente la voluntad de instigar pblicamente, debiendo tener conciencia de la naturaleza del hecho a
cuya comisin instiga y del contexto de publicidad de su conducta. Vale decir -ms
especficamente- estamos frente a un tipo penal con un vocablo de actividad final (instigare)
donde el agente direcciona su conducta hacia un resultado determinado: inducir a un tercero para
que el delito pblicamente instigado se realice efectivamente.
La consumacin del delito tiene lugar con el solo acto de instigacin. Se trata, a nuestro ver, de un
tipo de resultado de lesin reversible en la medida en que es viable el retorno al estado de
tranquilidad pblica anterior al delito. Su criminalidad y castigo no depende de la tentativa o
consumacin del delito instigado. Si en razn de la instigacin hecha pblicamente alguien
cometiese el delito que constituye su objeto, el instigador no sera participe del delito cometido, ni
habra concurso real ni ideal con este ltimo. De all el carcter autnomo atribuido a esta figura
delictiva. Al tratarse de un delito instantneo, dicha consumacin se da en el instante en que la
excitacin realizada pblicamente es receptada por el pblico (Nez), es decir, cuando alguien la

perciba por haber sido puesta indeterminadamente a su alcance (Soler). Es posible imaginar la
tentativa (p. ej., un programa de radio ya grabado que finalmente no se transmite por circunstancias
ajenas a la voluntad del autor).
Finalmente, la norma exige que en la determinacin judicial de la pena se tenga en cuenta la
gravedad del delito instigado y las circunstancias establecidas en el art. 41 C.P.
La exigencia legal de considerar la gravedad del delito instigado al momento de aplicar la escala
penal de la instigacin pblica se basa en el principio de proporcionalidad; no es lo mismo instigar
pblicamente la comisin de un homicidio, que es un delito especialmente grave (confr. art. 277,
3.a. C.P.), que la de un hurto simple, cuyo contenido de injusto no reviste tal gravedad. En el primer
caso se aplicar una pena ms cercana al mximo de la escala penal, y en el segundo caso ser
aplicable una pena ms prxima al mnimo de dicha escala punitiva. Pero adems del delito
instigado debern tenerse en cuenta al aplicar la pena las particulares circunstancias objetivas y
subjetivas del caso concreto en funcin de lo previsto en el art. 41 C.P.

5. Instigacin pblica e instigacin como forma de participacin criminal

La instigacin como forma de participacin criminal (art. 45 in fine C.P.) difiere de la instigacin
pblica (art. 209 C.P.) no slo porque esta ltima figura requiere un contexto de publicidad en el
sentido antes referido, sino tambin porque no es una determinacin al delito directamente dirigida
a una persona determinada, y su castigo y criminalidad no depende de la consumacin o tentativa
del delito instigado, caractersticas stas que pertenecen al mbito del art. 45 C.P. Por tanto, [l]o
que hace punible en el sentido del art. 45 la conducta del determinador () bajo el modo de
instigacin, es generar el dolo en el tercero (Cilleruelo). Para Zaffaroni, la diferencia esencial entre
ambas instigaciones est dada por el nmero indeterminado de personas al que se dirige la
instigacin pblica, a diferencia de la instigacin particular donde debe mediar una relacin ms
estrecha entre inductor e inducido, derivado del contexto exigido por la norma, esto es: determinar
directamente (Cilleruelo).
La identidad entre ambas instigaciones existe en el plano puramente anmico del autor, en cuanto
las dos son excitaciones a la comisin de un delito hecha en forma seria, lo que supone la voluntad
de que alguno de los destinatarios cometa el delito instigado (no implica esa voluntad lo que es
simplemente un consejo, o la instigacin jocosa).

6. Incitacin pblica a sustraerse del servicio militar

La ley 26.394 (B.O., 29/8/2008) incorpor al Ttulo 8 del C.P. el art. 209 bis que dispone: En igual
pena [la del art. 209] incurrir quien en tiempo de conflicto armado incite pblicamente a la
sustraccin al servicio militar legalmente impuesto o asumido.
Se trata de un tipo de accin. Es adems un tipo simple (o de un acto), bastando la sola accin de
incitar pblicamente para que se consuma el delito La conducta tpica consiste en incitar
pblicamente a la sustraccin del servicio militar legalmente impuesto o asumido. Incitar significa
estimular, provocar, motivar, animar a los destinatarios de la incitacin para que se sustraigan de
prestar el servicio militar impuesto o asumido para la defensa nacional.
La incitacin debe realizarse pblicamente, de manera que pueda ser percibida por un nmero
indeterminado de personas. Pero no cualquier incitacin ser delictiva, pues el tipo objetivo

establece una condicin objetiva de punibilidad que representa una modalidad de ocasin del hecho
punible: la incitacin pblica debe efectuarse en tiempo de conflicto armado. Por tal debe
entenderse tanto la guerra formalmente declarada entre Estados soberanos, como los
enfrentamientos entre facciones rivales en guerra civil y las guerras de guerrillas, ya que el precepto
no hace distinciones (Muoz Conde). Al respecto, el art. 2 del Anexo II de la ley 26.394 asimila el
concepto tiempo de guerra con el de conflicto armado y establece que el tiempo de guerra ()
comienza con la declaracin de la guerra, o cuando sta existe de hecho, o con la norma que
ordena la movilizacin para la guerra inminente y termina cuando se ordena la cesacin de
hostilidades () se entender que existe conflicto armado cuando ste exista de hecho. La finalidad
de la norma es precisamente resguardar la tranquilidad pblica que se ver afectada con la
incitacin delictiva en tiempo de conflicto armado. La incitacin a la sustraccin del servicio militar
produce inquietud a la poblacin en general, ya que precisamente es en tiempos de conflictos
armados cuando ms el Estado y sus habitantes necesitan disponer efectivamente de la prestacin
del servicio militar para la defensa social.
Se trata de un tipo comn expreso. La ley no limita el mbito de posibles sujetos activos de este
delito. Quedan comprendidos como sujetos pasivos los destinatarios indeterminados que receptan o
perciban la incitacin pblicamente efectuada.
El tipo subjetivo exige dolo directo, lo cual supone el conocimiento y voluntad de realizar la
conducta incitadora, sabiendo el autor que acta en tiempo de conflicto armado.
Adems, el tipo se configura con un vocablo de actividad final (incitare) donde el agente
direcciona su conducta hacia un resultado especfico: determinar a quienes se hayan obligados a
cumplir el servicio militar a que se sustraigan de hacerlo.
La consumacin se produce al instante en que la incitacin se realiza, momento en que se lesiona el
bien jurdico protegido. Se trata, segn entendemos, de un tipo de resultado de lesin reversible en
la medida en que es posible el retorno al estado de tranquilidad pblica anterior al delito.

7. Agravante por el carcter del sujeto activo

El art. 209 bis in fine C.P. agrega: Si el autor fuese un militar, el mximo de la pena se elevar a
diez (10) aos.
Por militar se entiende a toda persona que revista estado militar en el momento del hecho conforme
la ley orgnica para el personal militar. Los funcionarios pblicos civiles que integran la cadena
de mando se encuentran asimilados al personal militar con relacin a los delitos que cometan en
su carcter de tales, cuando produzcan actos o impartan rdenes o instrucciones como integrantes
de la cadena de mando si las mismas implican comisin de delito o participacin en el mismo (art.
77, 4 prr. C.P.).
Se trata de un tipo especial impropio porque la calidad del sujeto fundamenta la agravante. La
especial condicin del sujeto activo fundamenta el tipo agravatorio, por cuanto quien reviste el
carcter de militar tiene el deber de brindar seguridad y tranquilidad pblica al Estado, y al cometer
este delito quebranta su deber de disciplina militar al servicio exclusivo del cumplimiento eficiente
de las funciones, tareas y objetivos que la constitucin nacional, las leyes dictadas en su
consecuencia, y las ordenes de su comandante en jefe, le encomiendan a todo el personal militar de
las fuerzas armadas (Anexo IV, art. 1 ley 26.394), y con ello la especial obligacin de resguardar
la tranquilidad pblica tutelada por la disposicin penal.

8. Asociacin ilcita
El art. 210 primer prrafo C.P. expresa: Ser castigado con prisin o reclusin de tres a diez aos,
el que tomare parte en una asociacin o banda de tres o ms personas, destinada a cometer delitos
por el solo hecho de ser miembro de la asociacin.
Este delito ofende la tranquilidad pblica por la inquietud social que produce la existencia de
asociaciones que tienen por objetivo la comisin de delitos. La sola unin de individuos para llevar
a cabo semejante finalidad delictiva tiene suficiente relevancia para reprimir penalmente el hecho
por la potencialidad criminal que le es inherente para producir la inquietud a la poblacin en
general, porque [l]a simple formacin de una sociedad con fines criminales, es un motivo de
alarma, que debe ser anulado antes de que tales fines se realicen (Gmez).
Se trata de un tipo de accin. Es asimismo un tipo simple (o de un acto), alcanza la sola accin de
tomar parte en una asociacin ilcita para que la conducta tpica quede consumada. La conducta
tpica consiste en tomar parte en una asociacin o banda, es decir convertirse en miembro de la
asociacin a partir de su formacin o en cualquier momento ulterior, lo que implica estar en el
concierto delictivo (Nez). El acuerdo mediante el cual se forma parte de la asociacin puede se
explcito (por la clara expresin de voluntad en tal sentido) o implcito (mediante la realizacin de
actividades en comn demostrativas de tal asociacin), no siendo necesario ni el conocimiento ni el
trato recproco con el resto de los integrantes. Se exige un cierto carcter de permanencia y
organizacin interna de la asociacin delictiva que revele objetivamente su finalidad criminal,
siendo excluidas del mbito del tipo las meras agrupaciones organizadas en forma instantnea o
transitoria para un fin delictivo determinado.
No se trata de castigar aqu la participacin en un delito sino en una asociacin o banda destinada a
cometerlos, con independencia de la ejecucin o inejecucin de los hechos planeados o propuestos.
No toman parte de la asociacin quienes, sin integrarla como coasociados, la auxilian o ayudan
desde afuera proporcionndole instrumentos o facilitando la reunin de los componentes de la
asociacin (p. ej., quien presta un galpn para que los asociados escondan los objetos robados, o el
auto para que puedan perpetrar el robo). Ellos, en tal caso, se convertirn en partcipes del delito de
asociacin ilcita, pero no en miembros de ella.
La accin de tomar parte en la asociacin constituye un delito per se resultando punible por el solo
hecho de ser miembro de aquella, independientemente de que, llevndose a ejecucin el pacto, se
consumen o intenten los delitos que constituyen su objeto, lo que hara aplicable las reglas del
concurso material de delitos (Daz). La autonoma del delito se manifiesta entonces, por un lado,
en que no se requiere que sus miembros hayan cometido personalmente los delitos cuya comisin se
ha pactado y, por otro lado, que los miembros que no hayan participado en la comisin de esos
delitos no responden por ellos. Adems, dicha autonoma se traduce en el hecho de que si uno de los
miembros de la asociacin comete uno de los delitos planeados, ste ser un delito distinto e
independiente que concurrir materialmente con el de asociacin ilcita.
La ley fija en tres el nmero de asociados, sin lmites en su mximo. Es por tanto un tipo
plurisubjetivo. Al ser un tipo comn expreso cualquier persona puede ser sujeto activo de este
delito. El sujeto pasivo es el colectivo social. Para algunos, el nmero mnimo de asociados debe
estar integrado por sujetos penalmente imputables, es decir, mayores de diecisis aos (CreusSoler). Otros piensan que como la asociacin ilcita no es un delito especializado por sus sujetos
activos, cualquiera puede ser autor aunque sea incapaz civil o penalmente, sin perjuicio de que en
este ltimo caso los sujetos no sean punibles por su inimputabilidad. Esta postura encuentra
fundamento en la criminalidad y peligro del pacto en s mismo, cualquiera que sean sus autores. La
incapacidad penal de algunos o de todos los asociados, no impide que procesalmente, para castigar
a los sujetos capaces o para someter a medidas adecuadas a los que no lo son, se pruebe la
condicin de asociados de todos ellos (Nez).

En cuanto al tipo subjetivo, el delito requiere dolo directo. La participacin como coasociados
presupone la conciencia del objeto del pacto y la voluntad de ligarse por l. Se exige que el autor
conozca que participa en una asociacin de las caractersticas apuntadas, que se compone del
nmero mnimo requerido por la ley, con voluntad de pertenecer a ella y con la finalidad delictiva
requerida. El dolo puede quedar excluido por error, sea que recaiga sobre los objetivos del acuerdo,
sobre el nmero de miembros o sobre la necesaria finalidad delictiva. Adems, el art. 210 C.P. es un
tipo subjetivamente configurado de resultado cortado. Se caracteriza por la fundamentacin del
injusto, precisamente en la aspiracin finalista a la que tiende el sujeto activo con la mera
realizacin de la conducta que ejecuta, necesariamente inspirada en esta finalidad intencional
(Polaino Navarrete), es decir, tomar parte en una asociacin ilcita para cometer ulteriormente
delitos indeterminados como meta u objetivo que el agente pretende conseguir.
La finalidad del acuerdo es la de cometer delitos. Es por tanto un tipo de convergencia, porque la
conducta de los sujetos se dirige a un mismo objetivo tpico: integrar una asociacin destinada a
cometer delitos. Se reconoce la posibilidad de que una asociacin lcita preexistente se convierta en
ilcita por cambiar sta sus objetivos. La expresin delitos tambin aqu es tomada en sentido de
elemento descriptivo, como hecho previsto y reprimido por normas penales, quedando excluidas las
asociaciones cuya finalidad sea la de cometer contravenciones o ilcitos de carcter civil. Los
miembros de la asociacin deben tener en miras una pluralidad de planes delictivos, que su fin no se
agote en una conducta delictiva determinada con la concrecin de uno o varios hechos, porque ello
constituira participacin criminal en los trminos de los arts. 45 y 46 C.P. Lo indeterminado no
sern los delitos, sino la pluralidad de delitos a cometer (p. ej., los empleados de una empresa que se
proponen sustraer diez cajas de repuestos, participarn en hurtos reiterados, pero los que se
proponen sustraer repuestos, sin planificar determinadamente su actividad, emprendern una
asociacin ilcita, aunque se trate de hurtos contra la misma vctima).

9. Agravante
El delito de asociacin ilcita se agrava por la calidad de agente o por la finalidad perseguida por
ste.

9.1. Agravante por la calidad del agente

El segundo prrafo del art. 210 C.P. determina: Para los jefes u organizadores de la asociacin el
mnimo de la pena ser de cinco aos de prisin o reclusin.
Se trata de un delito especial impropio porque la calidad de autor fundamenta la agravante. Son
jefes, en el sentido de la ley, los miembros que mandan o dirigen a parte o a la totalidad de los
restantes integrantes de la asociacin; debe tratarse de un mandato realmente ejercido debiendo los
restantes miembros prestarle obediencia. Son organizadores los miembros de la organizacin que
han actuado en su establecimiento u ordenamiento de la agrupacin ya formada, preparando el plan
de accin, los medios y fines de la asociacin criminal. El organizador debe tomar parte en la
asociacin, no entrando en esta categora el promotor ya que ste slo insta el establecimiento de
una asociacin an no existente, siendo punible como instigador del delito de asociacin ilcita,
pero no como autor.
Cualquier persona puede ser sujeto activo para tomar parte en una asociacin ilcita. El sujeto
pasivo es el colectivo social.

El tipo subjetivo reclama dolo directo. La participacin como coasociados presupone la conciencia
del objeto del pacto y la voluntad de ligarse por l. Se exige que el autor conozca que participa en
una asociacin de las caractersticas apuntadas, que se compone del nmero mnimo requerido por
la ley, con voluntad de pertenecer a ella y con la finalidad delictiva requerida. El dolo puede quedar
excluido por error, sea que recaiga sobre los objetivos del acuerdo, sobre el nmero de miembros o
sobre la necesaria finalidad delictiva.
El delito es de naturaleza formal, permanente y de efectivo dao (Daz) para la tranquilidad
pblica y seguridad social (en contra, Malagarriga, para quien la asociacin ilcita no implica un
dao sino un peligro para el orden pblico que se ve por ella no slo amenazado, sino de
inmediato alterado); aunque en rigor tal alteracin, para nosotros, ya significa un dao concreto. Se
trata de un tipo de imperfecta realizacin. La conducta punible se consuma con el solo acuerdo
delictuoso con el claro e inequvoco fin de cometer delitos indeterminados, y dicha consumacin
[n]o depende de que haya empezado a cometerse delitos, sino del mero hecho de haberse
constituido la asociacin (Malagarriga). No admite tentativa (Creus).

9.2. Agravante por la finalidad del agente

El art. 210 bis C.P. establece: Se impondr reclusin o prisin de cinco a veinte aos al que tomare
parte, cooperare o ayudare a la formacin o al mantenimiento de una asociacin ilcita destinada a
cometer delitos cuando la accin contribuya a poner en peligro la vigencia de la Constitucin
Nacional, siempre que ella rena por lo menos dos de las siguientes caractersticas:
a) Estar integrada por diez o ms individuos;
b) Poseer una organizacin militar o de tipo militar;
c) Tener estructura celular;
d) Disponer de armas de guerra o explosivos de gran poder ofensivo;
e) Operar en ms de una de las jurisdicciones polticas del pas;
f) Estar compuesta por uno o ms oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas o de seguridad;
g) Tener notorias conexiones con otras organizaciones similares existentes en el pas o en el
exterior;
h) Recibir algn apoyo, ayuda o direccin de funcionarios pblicos.
Dentro del mbito de la agravante quedan comprendidos tanto los que toman parte de la asociacin
ilcita como asimismo quienes cooperan o ayudan a la formacin o al mantenimiento de ella. El
hecho de tomar parte implica la voluntad de ser miembro de la asociacin constituida para cometer
delitos. En cambio, el cooperar o ayudar a la formacin o mantenimiento de la asociacin ilcita
configura una conducta de tendencia interna trascendente promotora del surgimiento o formacin de
la asociacin ilcita (p. ej., buscando adherentes, renovando sus miembros, haciendo propagandas, o
suministrando el material necesario para sus fines, buscando apoyo econmico) para contribuir a su
conservacin o mantenimiento hacindola subsistir como tal, en ambos casos, sin que dichos sujetos
formen parte de la asociacin.
Pero para que concurra la agravante, cualquiera de las acciones tpicas alternativas (tomar parte,
cooperar o ayudar) deben cumplir las siguientes exigencias tpicas conjuntamente: 1) contribuir a
poner en peligro la vigencia de la constitucin nacional; y adems 2) presentarse al menos dos de
las caractersticas enumeradas en el segundo prrafo de la norma.
Se contribuye a poner en peligro la vigencia de la Constitucin Nacional cuando existe un serio y

concreto riesgo de dao a alguno de los pilares fundamentales de la organizacin jurdica argentina
(p. ej., la abolicin del poder judicial, la eliminacin del rgimen federal). Debe tratarse de un
peligro cierto, concreto, efectivamente corrido, constatable, que afecte la vigencia de la
Constitucin Nacional, operando sobre la plenitud de los derechos y garantas consagrados en la ley
fundamental. Pero no se dar la agravante si la accin ha contribuido a poner en peligro la vigencia
de una constitucin provincial. Se trata de un delito subversivo que importa una modificacin, un
cambio, una ruptura violenta del orden pblico.
Pero lo anterior no alcanza an para configurar dicha agravante. La accin que contribuye a poner
en peligro la vigencia de la Constitucin Nacional debe al menos reunir dos de las siguientes
caractersticas:
a) Estar integrada por diez o ms individuos: En ese nmero slo se van a computar los que
efectivamente son miembros de la asociacin, porque slo ellos la integran y no los que se limiten a
prestar la cooperacin o ayuda a las que se refiere la norma (Fontn Balestra). Esta exigencia tpica
encuentra su razn en la mayor potencialidad criminal que supone el nmero de integrantes que
prev la ley.
b) Poseer una organizacin militar o de tipo militar: Se trata de una organizacin de tipo castrense
que por su estructura jerrquica de cuadros y rgimen disciplinario se asemeja a las fuerzas
armadas, creando as mayor peligro en razn del tipo de organizacin.
c) Tener estructura celular: Sistema de clulas es aquel en donde la asociacin se compone de
distintos grupos humanos formados separadamente actuando sin conocerse recprocamente, lo que
conlleva una dificultad para identificar a sus componentes, razn que justifica el tipo agravatorio.
d) Disponer de armas de guerra o explosivos de gran poder ofensivo: se expresa un elemento
normativo valorativo de carcter cientfico. Es necesario que las armas de guerra y/o los explosivos
integren el acervo comn de la asociacin. El concepto de arma de guerra surge del art. 3 del decr.
ley 395/75 (B.O., 3/3/1975) que reglamenta la ley 20.429/73. Los explosivos a que alude la ley son
aquellas sustancias que a causa de una transformacin qumica, liberan energa, sbita y
violentamente, siendo utilizados por la asociacin como medio de mayor poder ofensivo apto para
realizar sus objetivos.
e) Operar en ms de una de las jurisdicciones polticas del pas: por jurisdicciones polticas se
entiende a las provincias y a la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Es necesario que la asociacin
opere al menos en dos de dichas jurisdicciones mediante la constitucin permanente o transitoria de
una o ms sedes en cada una de ellas, lo cual importa la expansin de la asociacin y mayor peligro.
f) Estar compuesta por uno o ms oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas o de seguridad:
Ellos deben componer la asociacin, es decir, tomar parte en ella. Otra participacin, como ser la
de un instructor que vende o presta sus servicios a la asociacin, sin formar parte de ella, no
configura la agravante. Quedan comprendidos los oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas
argentinas (Ejrcito, Marina y Aeronutica), los integrantes de las fuerzas de seguridad (Polica
Federal Argentina, Prefectura Naval Argentina, Gendarmera Nacional). Estn excluidos el soldado
o combatiente y el personal civil o administrativo de la fuerza, salvo que ostente el grado requerido
por la norma. El agente puede encontrarse en actividad o retirado ya que en este ltimo caso sigue
perteneciendo a la institucin y de alguna manera se aumenta la alarma social.
g) Tener notorias conexiones con otras organizaciones similares existentes en el pas o el exterior:
Ello supone que la asociacin tenga cualquier tipo de apoyo moral o material con otras similares (p.
ej., cambio de informaciones tiles a la finalidad de la asociacin, tcnica de atentados,
planificacin operacional, planes en comn, utilizacin de los mismos uniformes) o tambin de tipo
asistencial, instructivo o logstico.
h) Recibir algn apoyo, ayuda o direccin de funcionarios pblicos: Esto ocurre cuando el
funcionario pblico, sin integrar la asociacin, es cmplice de ella (p. ej., brindndole cooperacin,

auxilio, consejo, orientacin). Puede tambin tratarse de una ayuda de ndole econmica o de
cualquier otra naturaleza (p. ej., armas, materiales explosivos, apoyo logstico). Asimismo, se
configura la exigencia tpica cuando el funcionario toma parte en la asociacin asumiendo las
referidas funciones de apoyo, ayuda o direccin, pero no si el funcionario toma parte en ella sin
ejercer dichos roles. La ley parece requerir en el tipo que el funcionario preste un apoyo distinto al
que podra proporcionar como miembro de ella sin ejercer dichas tareas.

10. Intimidacin pblica

El art. 211 C.P. determina: Ser reprimido con prisin de dos a seis aos el que, para infundir un
temor pblico o suscitar tumultos o desrdenes, hiciere seales, diere voces de alarma, amenazare
con la comisin de un delito de peligro comn o empleare otros medios materiales normalmente
idneos para producir tales efectos.
El delito se configura como un tipo de accin. Es tambin un tipo simple (o de un acto), bastando la
sola accin de intimidar pblicamente del modo indicado en el tipo objetivo para que la conducta
tpica quede consumada. A la vez, es un tipo mixto alternativo, siendo indiferente que se realice una
u otra conducta tpica alternativa -o todas- para que el delito se consume, siempre que cualquiera de
ellas sea normalmente idnea para producir temor, tumultos o desrdenes pblicos. Hacer seales
es dar aviso o advertir [una situacin de peligro] por signos manuales o mecnicos (p. ej., tocar
campanas o sirenas). Dar voces de alarma es hacer manifestaciones verbales, directamente o por
medios de comunicacin oral (radios, altavoces) en forma estrepitosa previniendo de algo peligroso.
Amenazar con la comisin de un delito de peligro comn es anunciar la realizacin de alguno de los
delitos previstos contra la seguridad comn (p. ej., causar un incendio, inundacin, estrago) o de
otros que puedan afectar a un nmero indeterminados de personas (p. ej., homicidio calamitoso)
como conducta que asumir el autor o har asumir por otros (Creus). Tambin se configura el tipo
cuando el agente empleare otros medios materiales normalmente idneos para producir los efectos
tpicos, lo que implica un caso de analoga intratpica (Yaccobucci), debiendo tales medios
guardar cierta similitud con los enumerados en la ley aptos para producir los efectos indicados en
perjuicio de la tranquilidad pblica (p. ej., producir estruendos por medios mecnicos, deflagar
elementos en el cielo, proyectar sombras que pueden aparentar amenazas), al decir de Creus.
Estamos frente a un tipo resultativo ya que la norma deja abierta la posibilidad de que el agente
utilice otros medios materiales distintos a los expresamente enunciados. Los medios empleados
por el agente, a travs de las acciones alternativas, deben ser normalmente idneos para producir los
efectos tpicos, lo que ocurrir cuando sean aptos para infundir temor o suscitar tumultos o
desrdenes pblicos.
Por ser un tipo comn expreso cualquier persona puede ser sujeto activo del delito. Por ser un delito
comn, sujeto activo puede ser cualquier persona. Se considera como sujeto pasivo al colectivo
social, vale decir a toda una poblacin o parte de ella, no uno o varios individuos (Malagarriga).
El agente, para incurrir en el delito, debe actuar para infundir un temor pblico, lo que significa
provocar temor, miedo, pavor, pnico en el pblico en general de que suceder algo peligroso o
daino sobre las personas o bienes, lo cual podr ser determinado (p.ej., amenazar la comisin de
una inundacin) o indeterminado (p. ej., voces de alarma o seales intimidantes, gritos de auxilio).
Suscitar tumultos es provocar el movimiento desatinado y confuso de una multitud (p. ej., el
acometimiento de parcialidades en un estadio deportivo; corridas multitudinarias). Suscitar
desrdenes es provocar actos que quiebren la normalidad de la vida social (Creus) por haber
producido temor o alarma (p. ej., el que genera compras masivas en base al rumor falso de suba de
precios).

El tipo subjetivo reclama dolo directo, es decir, el conocimiento y voluntad del agente de efectuar
pblicamente seales, dar voces de alarma o amenazar con la comisin de un delito de peligro
comn. No admite dolo eventual desde que la norma exige un elemento subjetivo distinto del dolo,
debiendo el agente actuar para infundir un temor pblico o suscitar tumultos o desrdenes. Ello
fundamenta subjetivamente el tipo de injusto de este delito que constituye un tipo de delito
intencional de resultado cortado (Polaino Navarrete).
La intimidacin pblica es un delito formal (mera actividad) que se consuma con la sola realizacin
de la conducta tpica, aun cuando el fin de la intimidacin no se concrete, aunque el pblico no se
atemorice o no se produzcan los tumultos o desrdenes que se haba propuesto suscitar el autor
(Creus; Nez). Para Creus la tentativa de este delito no parece admisible, pero sera posible
imaginarla, con mayor razn si consideramos a este delito como de resultado de lesin reversible
(p.ej., alertada la autoridad policial que el agente se dispona a intimidar pblicamente, logra
suspender el programa radial o televisivo previsto como medio para lograr el cometido).

11. Agravante por el medio empleado

El art. 211, prrafo 2 C.P. agrega: Cuando para ello [para infundir un temor pblico o suscitar
tumultos o desrdenes] se empleare explosivos, agresivos qumicos o materias afines, siempre que
el hecho no constituya delito contra la seguridad pblica, la pena ser de prisin de tres a diez
aos.
Por explosivos se entiende aquella materia que libera sbita y violentamente energa a causa de una
transformacin qumica (p. ej., plvora, dinamita). El agresivo qumico es la sustancia que produce
efectos lacrimgenos, irritantes, fumgenos, vomitivos o diarreicos o la que es capaz de provocar
prdida de conocimiento, lesiones graves, gravsimas o la muerte, considerada de uso prohibido
(Anexo I, letra k, decr. 531/2005 reglamentario de la ley 25.938), por ejemplo, gases txicos,
insecticidas, pesticidas, cidos, sustancias inflamables, etc.). La expresin materiales afines alude
-por analoga intratpica- a aquellas sustancias que, sin tener propiedades explosivas o agresivas
qumicas, pueden producir efectos similares (p. ej., el salitre, las explosiones por compresin de
vapor).
Finalmente, el tipo prev una regla de subsidiariedad expresa relativa al establecer que se configura
el tipo agravado siempre que el hecho no constituya delito contra la seguridad pblica.

12. Incitacin a la violencia colectiva

El art. 212 C.P. dispone: Ser reprimido con prisin de tres a seis aos, el que pblicamente
incitare a la violencia colectiva contra grupos de personas o instituciones, por la sola incitacin.
Se trata de un delito de mera actividad. Se configura como un tipo de accin. Es tambin un tipo
simple (o de un acto), basta la sola accin de incitar del modo indicado en el tipo objetivo para que
la conducta tpica quede consumada. El concepto de incitacin se diferencia del de instigacin.
Instigar significa una determinacin concreta, una induccin idnea tendiente a hacer tomar la
resolucin del delito que opera sobre la voluntad del destinatario predominando el aspecto de
subordinacin o influencia psquica sobre aqul, tiene siempre un significado de determinacin por
excitacin directa. Mientras que incitar es estimular, provocar, motivar, animar o entusiasmar
mediante la excitacin de pasiones o sentimientos al movimiento o accin violenta grupal. Puede

consistir en una excitacin directa o en estmulos indirectos (p. ej., llevados a cabo mediante rodeos,
engaos o astucias).
La incitacin tpica tiene por objeto la violencia colectiva que supone el empleo de fuerza fsica por
parte de un conjunto relativamente indeterminado de personas, es decir, se debe incitar a la
violencia grupal, no a personas determinadas. Dicha incitacin violenta debe estar dirigida contra
grupos de personas o instituciones. Dentro de los primeros quedan comprendidos conjuntos de
personas individualizados o identificados grupalmente por ciertas caractersticas de variado orden
(p. ej., raciales, religiosas, tnicas, profesionales, de nacionalidad). Dentro de las instituciones
quedan incluidas, por ejemplo, las organizaciones estatales, fuerzas armadas o de seguridad,
fundaciones, clubes, empresas, sindicatos, partidos polticos.
Para que la incitacin a la violencia colectiva sea tpica y afecte el bien jurdico protegido debe ser
realizada pblicamente, es decir, de un modo que se vuelva ostensible para la generalidad de las
personas por su captacin por un nmero indeterminado de ellas, aunque en concreto no se haya
alcanzado lograr ese conocimiento masivo.
Por tratarse de un tipo comn expreso cualquiera puede ser sujeto activo de este delito. La ley no
limita el mbito de posibles sujetos activos del delito. Aqu, el sujeto pasivo es el colectivo social,
las personas indeterminadas que receptan o perciben la incitacin pblica violenta.
El tipo subjetivo requiere dolo directo, debiendo el agente saber que incita pblicamente a la
violencia delictiva contra grupos de personas o instituciones y tener voluntad de hacerlo. Estamos
adems frente a un tipo penal con un vocablo de actividad final (incitare) donde el agente
direcciona su conducta hacia un resultado determinado: el de incitar a la violencia grupal contra un
nmero indeterminado de personas o instituciones.
La doctrina mayoritaria considera a este delito como un tipo formal (mera actividad) considerando
por tanto que la consumacin del delito se da con la sola incitacin por parte del agente, en el
instante en que se realiza el acto pblico de incitacin a la violencia colectiva, sin requerir resultado
alguno separable de la accin. Pensamos, no obstante, que este delito es un tipo de resultado de
lesin reversible siendo posible el retorno al estado de tranquilidad pblica anterior a la incitacin
delictiva. Se ha dicho que el delito no admite tentativa por ser un tipo de mera actividad, aunque es
posible imaginarla en algn caso (p. ej., quien se dispone a la incitacin delictiva mediante un
espacio radial siendo interrumpida la transmisin al momento que el autor se dispona a hacerla).

13. Apologa del delito

El art. 213 C.P. reza: Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el que hiciere pblicamente y
por cualquier medio la apologa de un delito o de un condenado por delito.
La tranquilidad pblica es afectada aqu por el enaltecimiento de aquellos procederes que se oponen
a la normalidad de las relaciones sociales como una forma de instigacin indirecta a cometer delitos
(Nez), pretendiendo el agente pblicamente y por cualquier medio, demostrar y convencer
respecto a la justicia y conveniencia de los actos, que la sociedad considera contrarios a los
intereses legtimos y el Estado sanciona penndolos, o respecto a la conducta del autor de un delito,
sobre el cual hubiera recado condena, hacindolo aparecer como encomiable, digna de aprobacin
(Daz).
Comnmente se considera a este delito como de mera actividad. Pensamos no obstante en que es
razonable calificarlo como de resultado de lesin reversible a la tranquilidad pblica. Se configura
como un tipo de accin. Es tambin un tipo simple (o de un acto), bastando la sola accin de hacer
apologa para que la conducta tpica quede consumada. La conducta punible consiste en hacer

pblicamente y por cualquier medio apologa de un delito o de un condenado por delito, esto es lo
que significa expresar alabanza, ponderacin, exaltacin de un delito, presentndolo como
meritorio, digno de defensa y aceptacin por todos (Creus), lo cual constituye una fuente de
criminalidad por la posibilidad que la alabanza suscite imitaciones vindose afectado el bien
jurdicamente protegido. Siendo que el delito puede cometerse por cualquier medio que cause el
resultado tpico (lesin a la tranquilidad pblica), ello indica que se trata de un tipo resultativo.
La exigencia tpica de que la apologa se haga pblicamente responde al bien jurdico tutelado,
porque la tranquilidad pblica slo puede verse afectada si la conducta punible se realiza en forma
ostensible para la generalidad de las personas. Al ser un tipo resultativo el delito puede cometerse
por cualquier medio (p. ej., escrito, verbal, va radial, informtica, televisiva, cinematogrfica,
prensa escrita), siempre que exista la posibilidad de que a travs de ellos la apologa llegue a
conocimiento de un nmero indeterminado de personas.
El objeto de la apologa debe ser un delito o un condenado por delito. El trmino delito tambin
aqu es empleado en el sentido de elemento descriptivo del tipo penal, es decir, como hecho previsto
y reprimido por normas penales, quedando fuera del tipo las contravenciones y los hechos no
previstos como delitos penales. Se ha discutido en doctrina si la apologa debe versar sobre un
hecho delictuoso efectivamente ocurrido ya cometido), es decir, ya cometido, o tambin sobre un
delito en abstracto no cometido realmente (p. ej., alabar el robo, el homicidio). Algunos piensan que
el tipo delictivo comprende tanto a la apologa de delitos concretamente cometidos como los
abstractamente considerados (Malagarriga-Daz-Moreno); otros consideran que la apologa tiene
que referirse a un hecho tipificado por ley como delito y que histricamente haya ocurrido (Nez,
Soler, Creus, Fontn Balestra, Gmez).
La apologa puede referirse tambin a un condenado por delito, siendo tal quien por sentencia firme
-caso contrario aun ser imputado- ha cometido un delito consumado o tentado, como autor,
cmplice o instigador. La alabanza debe hacerse sobre la persona determinada en relacin al hecho
delictivo cometido, quedando fuera del tipo las alabanzas efectuadas al condenado en virtud de
otras facetas de su personalidad o por otras actividades que haya desplegado en otros rdenes de la
vida. Tampoco es apologa las crticas efectuadas a la sentencia condenatoria por errores jurdicos o
por su quantum en la pena.
Por tratarse de un tipo comn expreso, cualquiera puede ser sujeto activo de apologa del delito. La
ley no limita el mbito de posibles sujetos activos del delito. El sujeto pasivo es aqu el colectivo
social, la comunidad de personas que receptan la exaltacin delictiva.
El tipo subjetivo reclama dolo directo. Requiere del autor el conocimiento de que lo que exalta es un
delito o condenado por delito, siendo indiferente los mviles que hayan guiado al autor.
La consumacin se produce con la realizacin pblica de la apologa, sin que sea necesario que
haya alcanzado una determinada trascendencia. No es fcil concebir la tentativa (Creus), aunque
para otros es posible imaginarla (p. ej., el incendio que destruye los carteles apologistas que estaban
a punto de ser instalados en la va pblica -Carranza Tagle-). Otros niegan directamente la
posibilidad de conato (Nez).

14. Otros atentados contra el orden pblico

El art. 213 bis C.P. establece: Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a ocho aos, el que
organizare o tomare parte en agrupaciones permanentes o transitorias que, sin estar comprendidas
en el artculo 210 de este Cdigo, tuvieren por objeto principal o accesorio imponer sus ideas o
combatir las ajenas por la fuerza o el temor, por el solo hecho de ser miembro de la asociacin.

La ley castiga aqu las llamadas agrupaciones para la coercin ideolgica, es decir, conductas que
sin llegar a poner en peligro la estabilidad constitucional traduce graves formas de intolerancia
ideolgica, racial o religiosa, incompatibles con la Repblica democrtica (Creus).
Se trata de un delito de mera actividad. Se configura como un tipo de accin. Es tambin un tipo
simple (o de un acto) donde la sola accin de organizar o tomar parte en las agrupaciones tpicas
consuma el delito. La conducta tpica se refiere a dos acciones que configuran el tipo mixto
alternativo: la de organizar o la de tomar parte en las agrupaciones tpicas. La accin de organizar
se da cuando el agente interviene en el establecimiento u ordenamiento de la agrupacin ideolgica
prohibida, aunque sin llegar a formar parte de ella. En cambio la accin de tomar parte en ella tiene
el significado atribuido para el delito de asociacin ilcita, es decir, el de unirse a la agrupacin para
ser miembro de ella.
Por tratarse de un tipo comn expreso cualquiera puede ser sujeto activo de este delito. El sujeto
pasivo tambin es aqu el colectivo social, la comunidad de personas que puede verse afectada por
la existencia de este tipo de agrupaciones delictivas.
Es un tipo de convergencia, la conducta de los sujetos que organizan o forman parte de esta clase de
organizaciones se dirige a un mismo objetivo tpico: la coercin ideolgica.
Dichas agrupaciones son uniones de varias personas reunidas para fines o intereses comunes,
conformadas con vocacin de permanencia (por un tiempo ms o menos prolongado) o con carcter
transitorio (para intervenir en acontecimientos relacionados con la idea que se pretende imponer o
combatir: p. ej., campaa electoral), y que tienen por objeto, principal o accesorio, imponer sus
ideas o combatir las ajenas por la fuerza o el temor. La finalidad ser principal cuando se organiza
la agrupacin exclusivamente para el propsito delictivo, y ser accesoria cuando la agrupacin
tiene una finalidad distinta a la determinada en el tipo penal, pero admite a la vez la utilizacin de
medios violentos para los fines ilcitos que prev la norma.
La agrupacin debe perseguir la imposicin de sus ideas o el combate de las ajenas por la fuerza o
el temor. Idea es el concepto u opinin sobre una cosa o persona pudiendo versar sobre creencias
religiosas, raciales, morales, etc.
El concepto de fuerza comprende tanto la fuerza en las cosas como la violencia o intimidacin en
las personas. Temor es el recelo de sufrir un dao futuro.
Cualquiera puede ser sujeto activo de este delito. Los sujetos pasivos son quienes integran el
conjunto indeterminado de personas afectadas por la coercin ideolgica.
El tipo subjetivo reclama, en ambas acciones alternativas, dolo directo. Se integra con el
conocimiento de que se organiza o se toma parte de una agrupacin ideolgica con los fines que
establece el tipo y la voluntad de hacerlo. El delito es un tipo subjetivamente configurado de
resultado cortado. Se caracteriza por la fundamentacin del injusto, precisamente en la aspiracin
finalista a la que tiende el sujeto activo con la mera realizacin de la conducta que ejecuta,
necesariamente inspirada en esta finalidad intencional (Polaino Navarrete), es decir, organizar o
tomar parte en una agrupacin para imponer las ideas propias o combatir las ajenas por medio de la
fuerza o el temor como meta u objetivo.
El delito se consuma, cuando de organizacin se trate, al instante en que la agrupacin queda
conformada, es decir, constituida, con lo cual -en principio- sera posible la tentativa (p. ej. cuando
la autoridad competente no inscribe la agrupacin por los fines ideolgicos de su objeto). Cuando
de tomar parte se refiera, el delito se consuma al instante en que el agente se hace miembro
integrante de la agrupacin delictiva, siendo difcil admitir en este caso la tentativa.