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HANSEN, Gilvan Luiz. O direito enquanto instncia de confluncia das tenses entre empresa e
sociedade In: CAMPOS, A. P.; NEVES, E. A.; HANSEN, Gilvan Luiz. Histria e Direito.
Instituies polticas, poder e justia. Vitria/ES: GM, 2012, v.1, p. 143-160.
HANSEN, Gilvan Luiz. O direito enquanto instncia de confluncia das tenses entre empresa e
sociedade In: CAMPOS, A. P.; NEVES, E. A.; HANSEN, Gilvan Luiz. Histria e Direito.
Instituies polticas, poder e justia. Vitria/ES: GM, 2012, v.1, p. 143-160.
HANSEN, Gilvan Luiz. O direito enquanto instncia de confluncia das tenses entre empresa e
sociedade In: CAMPOS, A. P.; NEVES, E. A.; HANSEN, Gilvan Luiz. Histria e Direito.
Instituies polticas, poder e justia. Vitria/ES: GM, 2012, v.1, p. 143-160.
agir humano adequado num dado contexto. Sob esse prisma, o direito, em sua
facticidade, est imerso num horizonte de moralidade.
Entretanto, se a moral implica convico interna e a conseqente adeso aos
parmetros e condutas pelo entendimento de que so os mais adequados e racionais para
a realizao da espcie humana em seu acontecer histrico, isso no exigido pelo
direito. Este exige o cumprimento da obrigao que se externaliza no prprio ato, ainda
que o mesmo possa no resultar de uma convico interna, mas executado pela simples
motivao de se evitar a sano e os efeitos desta sobre a vida do sujeito que cumpre a
obrigao. Posso, por exemplo, pagar um determinado tributo com a convico de que o
meu pagamento contribuir para a coletividade e se transformar em fonte de receita
para que o Estado possa viabilizar a melhoria dos servios prestados a mim e aos
demais cidados; com isso, o meu pagamento cumpre a obrigao e vem acompanhado
de convico interna (moral) de que isso o mais correto e justo a fazer; ou ento posso
simplesmente cumprir a obrigao e pagar o tributo para no me tornar alvo das
penalidades do inadimplemento (multas, insero no cadastro de devedores ativos, etc.),
ainda que no reconhea nesta obrigao qualquer benefcio individual e coletivo.
O direito no exige, pois, a moralidade implcita no ato, ainda que esta se faa
(ou deveria se fazer!) presente indiretamente, na prpria legislao que estabelece a
obrigao.
No mbito normativo atinente s empresas e aos empresrios, o direito se
apresenta enquanto elemento balizador das relaes multifacetadas contidas nas
atividades empresariais.
Falar de empresa e de empresrio significa tratar de uma complexa rede de
interesses, negcios, obrigaes, questes subjetivas e objetivas, num amplo cenrio
social de intersubjetividade. Essa complexidade talvez seja a causa pela qual o direito
trate as relaes empresariais com enfoques muitas vezes contraditrios e opostos, num
terreno movedio onde no raro se mostram posturas maniquestas que vo da defesa
ferrenha da empresa e do empresrio contra o controle social e estatal, numa espcie de
mito do bom selvagem, at o oposto disso, com as figuras da empresa e do empresrio
colocadas como diablicas, assumindo o papel de bodes expiatrios dos males
sociais, penalizados pelo estado toda a vez que os seus governantes decidem ampliar
benefcios sociais com motivos eleitorais ou populistas.
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sociedade In: CAMPOS, A. P.; NEVES, E. A.; HANSEN, Gilvan Luiz. Histria e Direito.
Instituies polticas, poder e justia. Vitria/ES: GM, 2012, v.1, p. 143-160.
O direito, em seu vis voltado ao campo empresarial, por excelncia uma seara
de tenses, tanto em sua factualidade quanto em sua dimenso contrafactual (validade).
Analisemos, pois, a perspectiva de interpretao da empresa e do empresrio
contida na legislao ptria.
2. A CONCEPO DE EMPRESA E DE EMPRESRIO NO DIREITO BRASILEIRO
Ainda que tenhamos na legislao e na jurisprudncia dispositivos atinentes s
relaes empresariais, na Constituio de 1988 e no Cdigo Civil de 2002 que vamos
encontrar de forma mais sistemtica os elementos que nos permitem vislumbrar as
concepes de empresa, empresrio e o significado das relaes empresariais no mbito
da sociedade brasileira, traduzido em termos jurdico-legais.
2.1. Constituio da Republica Federativa do Brasil, de 1988 (CRFB/88)
As relaes empresariais so influenciadas, no mbito constitucional, atravs de
diversos dispositivos e artigos, seno vejamos:
a) Quanto aos princpios fundamentais previstos na CRFB/88, a dignidade da pessoa
humana (Art.1, III) e os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa (Art.1, IV)
merecem destaque, posto que apontam para indicadores a partir dos quais se pautam as
relaes no Estado brasileiro e que, por isto, incidem sobre as empresas, os empresrios
e as relaes estabelecidas pelos mesmos. E isso se mostra presente tambm no Art. 3,
que trata dos objetivos fundamentais da nao:
I - construir uma sociedade livre, justa e solidria;
II - garantir o desenvolvimento nacional;
III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades
sociais e regionais;
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa,
sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.
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sociedade In: CAMPOS, A. P.; NEVES, E. A.; HANSEN, Gilvan Luiz. Histria e Direito.
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fim de realizar, juridicamente, o empreendimento econmico.
(MACHADO, 1989, p. 66-7)
O conceito do Art. 966 do Cdigo Civil se aplica tanto para a pessoa fsica
(Empresrio Individual) como tambm para a pessoa jurdica (Sociedade Empresria ou
Empresrio Coletivo). Todavia, a tcnica jurdica desenvolvida pelos doutrinadores
interpreta, stricto sensu, empresrio quela pessoa que individualmente desenvolve a
atividade empresria; se for pessoa jurdica, os participantes que a compem so
chamados de scios, no de empresrios.
Ademais, o pargrafo nico do Art. 966 aponta para pessoas que no so
consideradas empresrias, ainda que realizem atividades profissionais.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso
intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o
concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da
profisso constituir elemento de empresa.
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Na tica republicana, porm, o Estado tem muito mais que uma mera funo
gestora de carter burocrtico, mas a poltica adquire significado decisivo no processo
democrtico de construo da cidadania, regulando o mercado a partir de um conjunto
de valores partilhados por uma coletividade, por uma tica que garanta a participao
solidria das pessoas em torno de projetos e interesses construdos socialmente pela via
poltica e pelas instituies a ela vinculadas (por exemplo, o Parlamento).
Concebe-se a poltica como forma de reflexo sobre um contexto de
vida tico. Ela constitui o mdium em que os integrantes de
comunidades solidrias surgidas de forma natural se conscientizam de
sua interdependncia mtua e, como cidados, do forma e
prosseguimento s relaes preexistentes de reconhecimento mtuo,
transformando-as de forma voluntria e consciente em uma associao
de jurisconsortes livres e iguais. (HABERMAS, 2002, p. 270)
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o caso, por exemplo, de Andr Luiz Santa Cruz Ramos, autor que j nas primeiras pginas da sua obra
se assume como liberal e faz uma defesa explcita da concepo liberal do direito, especialmente do
direito empresarial.
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autodeterminao dos cidados do Estado e legitima-se pelo fato de
defender essa mesma prxis atravs da institucionalizao da
liberdade pblica. A justificao existencial do Estado no reside
primeiramente na defesa dos mesmos direitos subjetivos, mas sim na
garantia de um processo inclusivo de formao da opinio e da
vontade, em que cidados livres e iguais chegam ao acordo mtuo
quanto a quais devem ser os objetivos e normas que correspondam ao
interesse comum. Com isso, exige-se do cidado republicano mais que
a orientao segundo seus respectivos interesses prprios.
(HABERMAS, 2002, p. 272-3)
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astcia pessoal o sucesso nos empreendimentos, sendo a vitria o mrito do que foi
mais hbil na concorrncia e mais tenaz na iniciativa. J a perspectiva republicana, no
menos enredada pela pressuposio igualmente metafsica de que o espao poltico
gerar a solidariedade, a autonomia e a igualdade de todos, tendo na legislao a
expresso objetiva desta liberdade pblica, esquece-se da possibilidade muito presente
no cotidiano de que o exerccio da poltica pode ocorrer movido apenas por
racionalidade estratgica, no intento da realizao de interesses privados; negligencia,
com isso, o processo de formao democrtica da vontade, assumindo pseudodemocracias como se democracia efetivamente fossem e, no percebendo o dficit de
legitimidade democrtica contida no processo legislativo e no prprio exerccio da
cidadania, aceitam como vlido uma cidadania reduzida a procedimentos reativos e
impregnados de passividade. No raro esta postura republicana acaba gerando
clientelismo, populismo e cidadania tutelada pelos partidos polticos ou mesmo pelo
judicirio, como bem observou Ingeborg MAUS (2000, p. 183-202) na sua crtica a
atuao do Tribunal Constitucional alemo e o risco deste se converter em tutor da
sociedade.
Na medida em que os direitos de comunicao e de participao
poltica so constitutivos para um processo de legislao eficiente do
ponto de vista da legitimao, esses direitos subjetivos no podem ser
tidos como os de sujeitos jurdicos privados e isolados: eles tm que
ser apreendidos no enfoque de participantes orientados pelo
entendimento, que se encontram numa prtica intersubjetiva de
entendimento. por isso que o conceito de do direito moderno que
intensifica e, ao mesmo tempo, operacionaliza a tenso entre
facticidade e validade na rea do comportamento absorve o
pensamento democrtico, desenvolvido por Kant e Rousseau, segundo
o qual a pretenso de legitimidade de uma ordem jurdica construda
com direitos subjetivos s pode ser resgatada atravs da fora
socialmente integradora da vontade unida e coincidente de todos os
cidados livres e iguais. (HABERMAS, 1997a, p. 53)
HANSEN, Gilvan Luiz. O direito enquanto instncia de confluncia das tenses entre empresa e
sociedade In: CAMPOS, A. P.; NEVES, E. A.; HANSEN, Gilvan Luiz. Histria e Direito.
Instituies polticas, poder e justia. Vitria/ES: GM, 2012, v.1, p. 143-160.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
CDIGO
CIVIL
BRASILEIRO,
DE
2002.
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/2002/L10406.htm
Acessado
em: