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1 PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO CONCEITO E APLICAO

Em primeiro lugar, faz-se necessrio entender o que princpio jurdico. Um sistema


legislativo constitudo basicamente por um conjunto de normas, dotadas de
coercibilidade, pelas quais disciplinada a vida em sociedade. Tais normas podem ser
de duas espcies, princpios ou regras.
As regras so normas de aplicao direta (incidem diretamente sobre o caso concreto),
possuem uma abstrao reduzida (so mais concretas, especficas), como por exemplo,
uma regra de trnsito que determina como limite de velocidade 60 quilmetros por hora
e prev aplicao de multa em caso de descumprimento. Esse , portanto, exemplo de
norma jurdica da espcie regra.
Os princpios, diferentemente, so normas com um grau de abstrao relativamente
elevado, mais abertas, carentes de uma definio direta de aplicabilidade, motivo pelo
qual se exige uma mediao do aplicador da norma no sentido de estabelecer o
adequado sentido do princpio para o caso concreto.
H, por exemplo, o princpio da isonomia, ou igualdade, pelo qual os iguais devem ser
tratados de forma igualitria, e os desiguais de forma desigual, na medida de sua
desigualdade. Com efeito, na aplicao desse princpio em relao a pessoas em
situao ou condio desigual, caber ao aplicador da norma determinar qual a medida
da desigualdade a ser aplicada, de forma a traz-las ao equilbrio pretendido pelo
legislador.
Sobre princpios, Miguel Reale (1999, p. 306) ensina:
A nosso ver, princpios gerais do direito so enunciaes normativas de valor genrico,
que condicionam e orientam a compreenso do ordenamento jurdico, quer para a sua
aplicao e integrao, que para a elaborao de novas normas.
Quanto aplicabilidade dos princpios de direito, Walter Claudius Rothenburg
(ROTHENBURG, 2003, p. 18) afirma:
() no quer isso dizer, todavia, que os princpios so inteiramente sempre genricos e
imprecisos; ao contrrio, possuem um significado determinado, passvel de um
satisfatrio grau de concretizao por intermdio das operaes de aplicao desses
preceitos jurdicos nucleares s situaes de fato, assim que os princpios sejam
determinveis em concreto.
Vale mencionar, ainda, brilhante ensino de Paulo Bonavides (2002, p. 251-2), escorado
em Robert Alexy, referente a conflito entre princpios, segundo o qual, quando
princpios de direito so aplicados a casos concretos, caso ocorra coliso entre dois
princpios, a soluo consiste em diminuir-se a eficcia de um princpio e elevar-se a
eficcia do outro, segundo critrios de proporcionalidade e razoabilidade, pendendo-se

em favor do princpio de maior peso ou valor para aquele caso, vale dizer,
considerando-se suas circunstncias peculiares.
Consoante Orlando Gomes (2007, p. 23) h seis princpios que regem as relaes
contratuais, quais sejam: (i) princpio da autonomia da vontade; (ii) princpio do
consensualismo; (iii) princpio da fora obrigatria dos contratos; (iv) princpio da boaf objetiva; (v) princpio do equilbrio econmico do contrato. (vi) princpio da funo
social do contrato.
O princpio da boa-f objetiva, tema desta obra, ser nos prximos captulos objeto
central deste estudo.
2 PRINCPIO DA BOA-F OBJETIVA
2.1 Conceito
Um princpio geral de direito que tem gerado dvidas tanto aos novos como aos antigos
operadores do direito o princpio da boa-f objetiva.
Esse princpio, embora j viesse sendo aplicado antes da vigncia do Cdigo Civil de
2002, que trouxe previso expressa do mesmo, passou a receber maior ateno dos
operadores do direito aps tal advento.
Vale lembrar que o princpio da boa-f estava previsto no revogado Cdigo Comercial
de 1850 (art. 131), mas, praticamente no teve aplicao efetiva pelos julgadores at
pouco antes da entrada em vigor do Cdigo de Defesa do Consumidor, no qual h
tambm previso expressa do princpio.
O presente estudo ter por escopo aplicao do princpio da boa-f objetiva conforme
est previsto no novo Cdigo Civil nos artigos 113, 422 e 187, com predomnio desses
dois primeiros, pois so aqueles que mais se aplicam aos contratos interempresariais
contratos entre pessoas jurdicas de direito privado (sociedades empresrias).
Em primeiro lugar, necessrio que se diferencie boa-f objetiva de boa-f subjetiva.
Miguel Reale, em A Boa-f no Cdigo Civil (2003, p. 3-4), registrou que a boa-f
apresenta dupla faceta, a boa-f objetiva e a subjetiva. A subjetiva, relativa ao sujeito,
indivduo, corresponde, fundamentalmente, a uma atitude psicolgica, isto , uma
deciso da vontade, denotando convencimento individual da parte de obrar em
conformidade com o direito; aplicvel especialmente no direito das coisas fala-se,
por exemplo, em possuidor de boa-f (Gomes, 2007, p. 43).
Esse eminente jurista, no mesmo estudo (Reale, 2003, p. 4), definiu boa-f objetiva in
verbis:

A boa-f objetiva apresenta-se como uma exigncia de lealdade, modelo objetivo de


conduta, arqutipo social pelo qual impe o poder-dever que cada pessoa ajuste a
prpria conduta a esse arqutipo, obrando como obraria uma pessoa honesta, proba e
leal. Tal conduta impe diretrizes ao agir no trfico negocial, devendo-se ter em conta,
como lembra Judith Martins Costa, a considerao para com os interesses do alter,
visto como membro do conjunto social que juridicamente tutelado. Desse ponto de
vista, podemos afirmar que a boa-f objetiva, assim entendida como noo sinnima
de honestidade pblica.
Nelson Rosenvald (2009, p. 458) conceitua:
H que salientar que existem duas acepes de boa-f, uma subjetiva e outra objetiva.
O princpio da boa-f objetiva circunscrito ao campo do direito das obrigaes o
objeto de nosso enfoque. Compreende ele um modelo de conduta social, verdadeiro
standard jurdico ou regra de conduta, caracterizado por uma atuao de acordo com
determinados padres sociais de lisura, honestidade e correo de modo a no frustrar
a legtima confiana da outra parte. [...]
Esse dado distintivo crucial: a boa-f objetiva examinada externamente, vale dizer
que a aferio se dirige correo da conduta do indivduo, pouco importando a sua
convico. De fato, o princpio da boa-f encontra a sua justificao no interesse
coletivo de que as pessoas pautem seu agir pela cooperao e lealdade, incentivandose o sentimento de justia social, com represso a todas as condutas que importem em
desvio aos sedimentados parmetros de honestidade e retido.
Por isso, a boa-f objetiva fonte de obrigaes, impondo comportamentos aos
contratantes, segundo as regras de correo, na conformidade do agir do homem
comum daquele meio social.
Nancy Andrighi (Ministra do Superior Tribunal de Justia), fazendo uso da definio
dada por Miguel Reale, refere-se ao princpio da boa-f objetiva da seguinte forma:
Quanto boa-f objetiva, esta se apresenta como uma exigncia de lealdade, modelo
objetivo de conduta, arqutipo social pelo qual impe o poder-dever de que cada pessoa
ajuste a prpria conduta a esse arqutipo, agindo como agiria uma pessoa honesta,
escorreita e leal. (STJ, 3 T., REsp 783.404-GO, rel. Min. Nancy Andrighi, v.u., j.
28.06.2007, DJU 13.08.2007).
Observa-se, inicialmente, que pacfico entre esses juristas a subdiviso de boa-f em
objetiva e subjetiva sendo que esta diz respeito a aspectos pessoais, psicolgicos,
intrnsecos pessoa, vale dizer que o contrrio de m-f, a ausncia de inteno
dolosa.
Alguns doutrinadores, dentre os quais est Ruy Rosado de Aguiar Jnior sustentam,
tambm, que boa-f subjetiva est relacionada com a teoria da aparncia, que atua para

proteo do terceiro que confia na aparncia de uma posio jurdica criada, direta ou
indiretamente, pela contraparte. (AGUIAR, 2004, p. 244)
Quanto ao princpio da boa-f objetiva aplicvel preponderantemente sobre os
contratos , de forma singela, este pode ser definido como um dever de corresponder
com lealdade necessria confiana da outra parte contratante, de ver de observar um
padro de conduta ntegro, honesto, que se espera de todo aquele que est inserido ao
meio social no qual o negcio jurdico se realiza. Esse dever de conduta, boa-f,
inerente aos contratos, vale dizer, independe de previso contratual.
O Professor Paulo Dron Rehder de Arajo[3] ensina em suas aulas, que,
analogicamente pode-se dizer que a boa-f objetiva est para os contratos assim como
o fair play est para o esporte.
Fair play, com efeito, significa jogo limpo, jogo leal, que vai alm de respeitar as
regras, abrangendo a noo de coleguismo e respeito para com os outros jogadores.
Semelhantemente, para que haja segurana nas relaes contratuais, h determinado
padro de conduta que se espera dos contratantes em geral, padro esse a ser
verificado e mensurado pelo julgador que, se violado fere o princpio da boa-f
objetiva, sujeitando a relao interveno judicial.
2.2 Aplicao do princpio da boa-f objetiva em contratos interempresariais
A aplicao do princpio da boa-f objetiva, por tratar-se de uma norma jurdica aberta,
vale dizer, com um grau de abstrao relativamente elevado, que no exige
incisivamente um comportamento especfico, depende de um esforo maior do julgador
para encontrar, por meios de juzo de razoabilidade e proporcionalidade, a medida
adequada da aplicao da norma ao caso concreto.
O julgador dever analisar as circunstncias peculiares da relao contratual, referentes
s partes e ao negcio jurdico, e dever tambm analisar o conjunto de normas
aplicveis ao caso, para, ento, estabelecer um modelo objetivo de conduta que deveria
ser observado pelos contratantes, e, confrontando esse modelo objetivo de conduta com
a conduta praticada pelas partes, verificar se houve ou no violao ao princpio da boaf objetiva.
Isso, em princpio, pode gerar certa preocupao nos operadores do direito, uma vez que
parece dar elevado grau de discricionariedade aos magistrados em suas decises. No
entanto, vale lembrar que a deciso do juzo de primeiro grau est sujeita a reapreciao
pelo juzo de segundo grau, a deste pelas instncias superiores. Alm disso, o fato de
haver maior discricionariedade no dispensa o juzo de fundamentar consistentemente
sua deciso, conforme a previso constitucional (CF, art. 93, inc. IX), pelo contrrio,
exigir mais consistncia para justificar os critrios utilizados para se estabelecer um
modelo objetivo de conduta.

Efetivamente quanto aplicao da boa-f objetiva, os juristas tm se debruado sobre


essa questo para prestar um auxlio, to necessrio, para o estabelecimento de critrios
de aplicao do princpio.
Consoante Orlando Gomes (2007, p. 44), in verbis:
Por se tratar de princpio amplo, carente de concretizao para ser aplicado no caso
concreto, procurou-se sistematizar os diferentes papis da boa-f no campo contratual. A
mais difundida uma classificao tripartite das funes do princpio da boa-f
(funo interpretativa, funo supletiva e funo corretiva).
Compartilha do mesmo entendimento Slvio de Salvo Venosa (2005, p. 410), para o
qual:
Desse modo, pelo prisma do vigente Cdigo, h trs funes ntidas no conceito de
boa-f objetiva: funo interpretativa (art. 113); funo de controle dos limites do
exerccio de um direito (art. 187); e funo de integrao do negcio jurdico (art.
422).
Nesse mesmo sentido manifestou o Conselho da Justia Federal na I Jornada de Direito
Civil[4], enunciado 26, in verbis:
26 - Art. 422: a clusula geral contida no art. 422 do novo Cdigo Civil impe ao juiz
interpretar e, quando necessrio, suprir e corrigir o contrato segundo a boa-f objetiva,
entendida como a exigncia de comportamento leal dos contratantes.
Alguns dos principais doutrinadores, dentre os quais, Venosa (2005, p. 410), Orlado
Gomes (2007, p. 45), Nelson Nery (2005, p. 381-2), so pacficos no sentido de
entender que o princpio da boa-f objetiva aplica-se nas fases pr e ps-contratual, ou
seja, aplicvel na fase de negociao, assim como aps o trmino da relao contratual
(boa-f post pactum finitum). O referido Conselho da Justia Federal manifestou o
mesmo entendimento pelo enunciado 25 da I Jornada de Direito Civil[5].
Referindo-se a aplicao do princpio da boa-f objetiva, Miguel Reale em A Boa-f no
Cdigo Civil (2003, p. 4-5), proporcionou um ensinamento que merece destaque:
Concebida desse modo, a boa-f exige que a conduta individual ou coletiva quer em
Juzo, quer fora dele seja examinada no conjunto concreto das circunstncias de cada
caso.
Exige, outrossim, que a exegese das leis e dos contratos no seja feita in abstrato, mas
sim in concreto. Isto , em funo de sua funo social.

Com isto quero dizer que a adoo da boa-f como condio matriz do comportamento
humano, pe a exigncia de uma hermenutica jurdica estrutural, a qual se
distingue pelo exame da totalidade das normas pertinentes a determinada matria.
Nada mais incompatvel com a idia de boa-f do que a interpretao atmica das
regras jurdicas, ou seja, destacadas de seu contexto. Com o advento, em suma, do
pressuposto geral da boa-f na estrutura do ordenamento jurdico, adquire maior fora
e alcance do antigo ensinamento de Portalis de que as disposies legais devem ser
interpretadas umas pelas outras.
O que se impe, em verdade, no Direito, captar a realidade factual por inteiro, o que
deve corresponder ao complexo normativo em vigor, tanto o estabelecido pelo
legislador como o emergente do encontro das vontades dos contratantes.
que est em jogo o princpio de confiana nos elaboradores das leis e das avenas, e
de confiana no firme propsito de seus destinatrios no sentido de adimplir, sem
tergiversaes e delongas, aquilo que foi promulgado ou pactuado.
Ou seja, afirmando de maneira simplista o que Miguel Reale ensina brilhantemente,
considerando-se boa-f objetiva como princpio de direito, um artigo de lei pinado
de seu contexto legal nunca pode ser aplicado isoladamente ao caso concreto, assim
como as clusulas contratuais tambm no podem ser consideradas de forma isolada,
isto , sem ser lavado em conta o contexto contratual e ftico.
importante frisar que o dever o princpio da boa-f, em sua funo integrativa, ou
supletiva (art. 422 do CC), fonte de deveres anexos, os quais no so as obrigaes
centrais (a alma do negcio), mas so exigveis (apesar de no escritos) e essenciais
para o fiel cumprimento das avenas e para ser evitado que um contratante leve
vantagem em detrimento do outro.
Sobre tais deveres, Orlando Gomes (2007, p. 44-5) esclarece:
Em funo supletiva, a boa-f atua criando deveres anexos (tambm chamados laterais,
secundrios ou instrumentais). Alm dos deveres principais, que constituem o ncleo da
relao contratual, h deveres no expressos cuja finalidade assegurar o perfeito
cumprimento da prestao e a plena satisfao dos interesses envolvidos no contrato.
Dentre estes, destacam-se os deveres de informao, sigilo, custdia, colaborao e
proteo pessoa e ao patrimnio da contraparte.
Nesse sentido tambm j se posicionou o Conselho da Justia Federal pelo enunciado
24 da I Jornada de Direito Civil[6]:
24 - Art. 422: Em virtude do princpio da boa-f, positivado no CC 422, a violao dos
deveres anexos constitui espcie de inadimplemento, independentemente de culpa.

Atravs da doutrina e da jurisprudncia (inclusive a estrangeira) no que diz respeito


forma de aplicao do princpio da boa-f objetiva, algumas teorias foram criadas, pelas
quais a boa-f objetiva pode ser efetivamente aplicada como fundamento de uma
deciso judicial, dentre as quais se destacam: (i) proibio do venire contra factum
proprium, a qual visa impedir que a pessoa tenha comportamentos contraditrios,
aceitando certa posio jurdica quando lhe convm, e negando tal posio para levar
alguma vantagem; (ii) surrectio e supressio, que consistem, respectivamente, na
aquisio ou na perda de um direito, pelo transcurso do tempo, direito o qual, pelo seu
no uso, gerou na outra parte a confiana de que no seria exercido; (iii) tu quote, pela
qual se probe o aproveitamento de posio jurdica indevidamente obtida; (iv) duty to
mitigate the loss, pela qual o credor deve evitar o agravamento do prprio prejuzo (no
sentido de permitir danos maiores, podendo evit-los, no intuito de obter futuro
ressarcimento; (v) deveres anexos, ou deveres secundrios de conduta (acessrios
obrigao principal do contrato), tais quais deveres de proteo, esclarecimentos,
lealdade etc.
O objetivo principal do presente estudo examinar de maneira consideravelmente
minuciosa a forma pela qual o Tribunal de Justia de So Paulo vem aplicando a boa-f
objetiva em suas decises. Esse , pois, o motivo pelo qual se evitou o aprofundamento
nas questes doutrinrias. Com efeito, buscou-se estabelecer os conceitos necessrios a
servirem de base para o acompanhamento do restante do estudo.
Em suma, pode-se dizer que, por ser o princpio da boa-f objetiva uma clusula geral
(ou, clusula aberta), o legislador concedeu ao magistrado maior discricionariedade
quando da aplicao de tal dispositivo. Sendo definido basicamente como um dever de
lealdade entre os contratantes, assim como modelo objetivo de conduta a ser observado,
devendo agir como agiria uma pessoa honesta, escorreita e leal, cabe ao julgador definir
em cada caso qual dever ser o padro de conduta a ser admitido como boa-f.
No entanto, discricionariedade no significa falta de padres, ou carta branca para
julgar conforme queira. Entendemos que, conforme a previso constitucional que
determina ao magistrado fundamentar suas decises (CF. art. 93, IX), que a aplicao do
princpio em questo deve ser fundamentada, com a exposio dos critrios pelos quais
baseia para definir boa-f objetiva no caso concreto.

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