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2.

A funo social do contrato: fundamento constitucional e


contornos conceituais
No novo Cdigo Civil, aparece com destaque, no direito das
obrigaes, o princpio da funo social do contrato (art. 421).
Trata-se de um princpio de ordem pblica, pois, mais adiante, nas
suas Disposies Finais, o Cdigo preconiza que nenhuma
conveno prevalecer se contrariar preceitos de ordem pblica,
tais como os estabelecidos por este Cdigo para assegurar a
funo social da propriedade e dos contratos (art. 2.035, pargrafo
nico).
A noo de funo social do contrato nasce paralela e encontra
respaldo na construo mais antiga, relativa funo social da
propriedade6 (Constituio de 1988, arts. 5, XXIII, 170, III, 182,
2, e 186; CC2002, art. 1.228, 1).
Soma-se, outrossim, determinao de funo social da empresa
(Lei n 6.404/76, arts. 116, pargrafo nico, e 154, caput).
Ao lado dos demais institutos jurdicos patrimoniais, o contrato
chamado
a
preencher,
nas
sociedades
capitalistas
contemporneas, uma funo tendente a uma constituio
econmica justa, como explica Franz Wieacker:
Igualmente indubitvel , no entanto, tambm que a
nossa ordem jurdica (e a constituio econmica da
economia social de mercado, em oposio sociedade
liberal de empresrios) atribui ao mesmo tempo ao
contrato, aos direitos patrimoniais, ropriedade sobre o
solo, ao capital e aos meios de produo e
constituio de associaes de natureza econmica
uma funo social global eles so concebidos como
meios de uma partilha justa dos bens, de uma
constituio patrimonial justa e como uma garantia da
existncia.
Mas o que significa dizer, como est no art. 421 da nova
codificao, que a liberdade de contratar ser exercida em razo e
nos limites da funo social do contrato?

A liberdade de contratar sempre foi um dos pilares da autonomia


privada. V-se, porm, que h uma mudana sensvel de
orientao, porquanto o contrato deixa de ser apenas instrumento
de realizao da autonomia privada para desempenhar uma funo
social, que lhe tida como inerente, no podendo deixar de ser
observada.
O esquema das relaes de crdito tem sido at hoje pensado com
base no acordo de vontades. Deve-se ofertar um novo esquema
baseado no mais no consentimento, mas no interesse protegido,
ou, em outras palavras, da estrutura funo. O contrato no
consiste apenas na convergncia de vontades ou de declaraes
(realidade emprica), mas evidencia um valor presente no mundo
jurdico.
Leciona, nesse sentido, Luiz Roldo de Freitas Gomes, dizendo que
o novo Cdigo abandonou a posio individualista:
(...) para afirmar a que a liberdade de contratar ser exercida em
razo e nos limites da funo social do contrato. Alterou-se seu eixo
interpretativo. Em lugar de nele serem consideradas a inteno das
partes e a satisfao de seus interesses, deve o contrato ser visto
como instrumento de convvio social e de preservao dos
interesses da coletividade.
Por sua vez, Lus Renato Ferreira da Silva prope que o art. 421 do
novo Cdigo Civil, a par de consolidar a autonomia privada pela
afirmao do princpio da liberdade contratual, adjetiva este poder
para torn-lo um poderdever, ao funcionaliz-lo.
A funo social do contrato, como acertadamente o novo Cdigo
dispe,17 no deve ser apenas um limite, como algo externo, uma
barreira ou obstculo contratao privada.
Mais valiosa que a idia de limite a de que a funo social que o
contrato se presta a desempenhar a razo, a justificativa da
admisso do contrato, pelo ordenamento, como fonte de
obrigaes.

DIREITO CIVIL: Princpios Gerais do Contrato

1 PRINCIPIO DA AUTONOMIA DA VONTADE

Esse principio est previsto no artigo 421 do Cdigo Civil


Brasileiro de 2002. O doutrinador Carlos Roberto Gonalves, com
propriedade, define que o principio da autonomia da vontade se
alicera exatamente na ampla liberdade contratual, no poder dos
contratantes de disciplinar os seus interesses mediante acordo de
vontades, suscitando efeitos tutelados pela ordem jurdica.
(GONALVES, 2010, p. 41).
O principio da autonomia da vontade tem como principal fonte
de

inspirao

Liberalismo

Francs,

que

dentre

outras

fundamentaes pregava a no interferncia estatal nas relaes


privadas dos indivduos. pertinente esclarecer tambm que esse
principio vem sendo renomeado por alguns doutrinadores como
principio da autonomia privada.
Paulo Nader (2010) com autoridade declara que:
Na gesto de seus interesses, as pessoas gozam do direito de
contratar e no contratar. A vontade livre para contrair obrigaes
de variadas espcies e sob as condies que desejar, sem
imposio da lei. Os contratos por sua modalidade, objeto e
condies, se amoldam s individualidades. Afora os de adeso,
personalizam-se ao retratar, sob medida, as particularidades de
cada situao. Nem sempre as condies contratuais
correspondem, exatamente, ao querer intimo da parte, pois a
negociao s vezes permeada de renuncias e transigncias. Tais
circunstancias no significam, porm qualquer restrio ao principio
da autonomia da vontade, uma vez que a parte, avaliando as
perdas e ganhos, decide livremente pela celebrao do contrato.
(NADER. 2010 . p. 61)

O principio da autonomia da vontade deve de certa forma


respeitar

os

interesses

da

sociedade.

Pois

os

contratos

hodiernamente no devem observar apenas o interesse das partes


envolvidas, devendo tambm observar a sua funo social.
Para Ronald Wald :
A autonomia da vontade apresenta-se sob duas formas distintas, na
lio dos dogmatistas modernos, podendo revestir o aspecto de
liberdade de contratar e da liberdade contratual. Liberdade de
contratar a faculdade de realizar ou no determinado contrato,
enquanto a liberdade contratual a possibilidade de estabelecer o
contedo do contrato. A primeira se refere a possibilidade de
realizar ou no um negcio, enquanto a segunda importa na fixao
das modalidades de sua realizao. (WALD. 2011. p. 230)
O principio da autonomia da vontade no absoluto, pois
sofre algumas limitaes. Assim, a liberdade de contratar segundo o
Carlos Roberto Gonalves (2010) pode sofrer trs limitaes
considerveis, a saber, a faculdade de contratar, a escolha do
contraente e o contedo do contrato. (p. 43). Faz-se necessrio
dizer que o principio da autonomia da vontade tem como seu
grande limitador o principio da supremacia da ordem pblica e o
respeito aos bons costumes.

2 PRINCIPIO DA SUPREMACIA DA ORDEM PUBLICA

O principio da supremacia da ordem publica vem para


fazer certas limitaes a autonomia da vontade. Este principio visa
proteger o interesse pblico de forma geral. Desta maneira, Carlos
Roberto Gonalves (2010) destaca que a liberdade contratual

encontrou

sempre

limitao

na

ideia

de

ordem

pblica,

entendendo-se que o interesse da sociedade deve prevalecer


quando colide com o interesse individual. (GONALVES. 2010. p.
43)
A liberdade de contratual alm de observar os interesses
sociais tem que obedecer certos limites , sendo eles, a ordem
publica, a moral e os bons costumes. O respeito aos bons costumes
tem uma relao evidente com a moral da sociedade. Assim tentar
firma contrato sobre aquilo que no licito ou visto como
totalmente imoral

tanto para

a sociedade

quanto para

ordenamento jurdico no possvel.

3 PRINCIPIO DO CONSENSUALISMO

O principio do consensualismo estabelece que para que o


contrato seja feito, faz-se necessrio o consenso, entre as partes
envolvidas. Em grande parte dos casos basta o acordo entre as
partes para que o contrato seja firmado, porm existem casos
especficos, onde se estabele em lei certas formalidades a serem
respeitadas e realizadas.
Carlos Roberto Gonalves assevera que:
Os contratos so, pois, em regra, consensuais. Alguns poucos, no
entanto so reais ( do latim res: coisa ), porque somente se
aperfeioam com a entrega do objeto, subsequente ao acordo das
vontades. Este, por si, no basta. O contrato de deposito, por
exemplo, s se aperfeioa depois do consenso e da entrega do bem
ao depositrio. Enquadram-se nessa classificao, tambm, dentre
outros, os contratos de comodato e mtuo.(GONALVES, Carlos
Roberto. 2010, p. 47)

O jurista Paulo Nader por sua vez salienta que :


Se de um lado o principio consensualista favorece a dinmica das
relaes negociais, ao no exigir nada alm do acordo de vontades
para a celebrao dos contratos, deixando a margem s
formalidades, de outro acarreta preocupaes quanto ao valor da
segurana jurdica se aplicando sem limitaes. Da o surgimento,
em nosso Direito, de excees ao principio, como a exigncia
estabelecida para a venda de veculos que requer formalizao em
formulrio prprio. (NADER. 2010. p. 30)
Em

resumo,

pode

se

concluir

que

principio

do

consensualismo, assim como os outros princpios do contrato


possuem suas limitaes e em casos especficos tem formalidades
prprias.

4 PRINCIPIO DA RELATIVIDADE DOS EFEITOS DO CONTRATO

Como regra geral, o contrato que realizado entre as partes


s pode produzir efeito sobre as mesmas. De acordo com Carlos
Roberto Gonalves, essa regra (...) coerente com o modelo
clssico de contrato, que objetivava exclusivamente a satisfao
das necessidades individuais (...).(GONALVES, 2010, P. 47).
Porm como toda regra possui suas excees deve-se salientar
que existem contratos em que seus efeitos se estendem
necessariamente a terceiros.
De acordo com as lies de Carlos Roberto Gonalves, podese afirmar que:

(...) a nova concepo da funo social do contrato representa, se


no a ruptura, pelo menos abrandamento do principio da
relatividade dos efeitos do contrato, tendo em vista que este tem
seu espectro pblico ressaltado, em detrimento do exclusivamente
privado das partes contratantes. (GONALVES, 2010, p. 48)
A ideia da funo social do contato acarreta tambm a
chance de que terceiros possam ter certa influencia no contrato ,
desde que sua pessoa possa ser diretamente ou indiretamente
afetada pelo contrato. Assim, mais uma vez o principio da
supremacia da ordem publica vem para demonstrar que o contrato
no algo que se firma apenas em relao as duas partes
envolvidas , pois sua celebrao pode produzir efeitos sobre outras
pessoas.

5 PRINCIPIO DA OBRIGATORIEDADE DOS CONTRATOS

Esse principio conhecido por diferentes nomenclaturas,


desta forma alguns doutrinadores o chamam de principio da fora
vinculante ou tambm como principio da intangibilidade dos
contratos. Silvio de Salvo Venosa ( 2006) atravs de seus
apontamentos em sua doutrina diz que um contrato vlido e eficaz
deve ser cumprido pelas partes: pacta sunt servanda. O acordo de
vontades faz lei entre as partes, dico que no pode ser tomada
de peremptria, alis, como tudo em Direito. (VENOSA. 2006. p.
372)
A obrigatoriedade contratual fundamental para o respeito e
a normatizao ao contrato firmado. Assim pode-se considerar que
essa obrigao pode ser considerada como a base principal do

Direito Contratual, pois sem ela haveria constantes desrespeitos


aos contratose e o efetivo descumprimento destes. Desta forma,
sobre a obrigatoriedade existente nos contratos, Paulo Nader
(2010) acrescenta que:
Se o acordo de vontades se faz dentro da esfera de liberdade
reservada iniciativa particular, em se tratando de contratos de
Direito Privado, as regras estabelecidas impem-se coercitivamente
s partes, ressalvadas hiptese de insero de clusulas de
arrependimento ou arras penitenciais. (NADER. 2010, p.27)
Desta forma, graas ao principio da obrigatoriedade,
contratos devem ser obedecidos e cumpridos, porm existem duas
situaes onde o seu descumprimento no punvel, sendo eles
por motivo de fora maior ou em caso fortuito (artigo 393, pargrafo
nico do Cdigo Civil Brasileiro). Porm se foi estabelecido em
clusula contratual que a parte tem a obrigao de cumprir algo
previsto em contrato e que em casos de impossibilidade por motivo
de fora maior ou em caso fortuito ela se obriga em perdas e danos
, essa clausula dever ser obedecida, pois tal termo foi aceito por
ambas as partes.
Novamente atravs das lies de Paulo Nader (2010), fazse necessrio acrescentar que:
O principio da obrigatoriedade dos contratos sofre um abalo com o
acolhimento, em nosso Direito, da teoria da impreviso ou clusula
rebus sic stantibus . Nos contratos de trato sucessivo ou a termo, as
partes definem obrigaes que devero ser cumpridas muito aps,
podendo, por isto, se surpreender com mudanas substanciais na
ordem social e econmica, que dificultam ou inviabilizem o
adimplemento. (NADER. 2010. p. 27)
Desta forma as partes contratantes estabelecem quais sero
os termos do contrato a que iro se vincular e obrigar , porm pode
ocorrer determinados casos em que o juiz poder intervir mediante

provocao de uma das partes afetadas para reavaliar termos do


contrato que podem ser considerados abusivos, rigorosos demais
ou dificultoso para uma das partes cumprirem.
A possibilidade de interveno judicial vem sendo considerada
como uma forma de abrandamento ao principio da obrigatoriedade.
Valendo dizer que mesmo que o principio sofra uma pequena
suavizao,

ele

ainda

permanece

imprescindvel

para

regulamentao dos contratos, pois sem ele, no haveria segurana


contratual alguma.

6 PRINCIPIO DA REVISO DOS CONTRATOS OU DA


ONEROSIDADE EXCESSIVA

O principio da reviso dos contratos ou da onerosidade


excessiva est diretamente relacionado ao abrandamento do
principio da obrigatoriedade. Pois anteriormente, a partes que se
obrigava atravs de um contrato deviam obedecer ao que foi
estabelecido

mesmo

que

certos

termos

fossem

totalmente

abusivos. Porm atravs do principio da reviso dos contratos a


parte afetada pode recorrer ao Judiciario, e atravs da figura do juiz,
ter seu contrato revisado e possivelmente alterado.
Esse principio tambm conhecido como Teoria rebus sic
stantibus ou como mais usual no Brasil Teoria da Impreviso. O
insigne Carlos Roberto Gonalves (2010), explicita que :
A teoria da impreviso consiste, portanto, na possibilidade de
desfazimento ou reviso forada do contrato quando, por eventos
imprevisveis e extraordinrios, a prestao de uma das partes
torna-se exageradamente onerosa o que, na pratica, viabilizado
pela aplicao clusula rebus sic stantibus(...).(GONALVES. 2010,
p. 52)

Ainda com o j citado doutrinador, foi definido que em linha


geral, a Teoria da Impreviso no se aplica aos contratos aleatrios,
porque envolvem um risco, salvo se o imprevisvel decorrer de
fatores estranhos ao risco do prprio contrato.(GONALVES. 2010.
p. 54)
7 PRINCIPIO DA BOA-F E DA PROBIDADE

O principio da boa-f esta normatizado no artigo 422 do


Cdigo Civil Brasileiro. Sua redao enfatiza que:

422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso


do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e
boa-f.
O principio da boa-f est relacionado a efetiva interpretao
do contrato a ser firmado. A partir desse principio est a
obrigatoriedade das partes agirem de forma correta e justa durante
todos os momentos da relao contratual.
Como preceitua Silvio de Salvo Venosa:
Na anlise do principio da boa-f dos contratantes, devem ser
examinadas as condies em que o contrato foi firmado, o nvel
sociocultural dos contratantes, o momento histrico e econmico.
ponto de interpretao da vontade contratual. ( VENOSA. 2006. p.
374)
Assim, pode se afirmar que esse principio alm de se
configurar como uma conduta obrigatria para a realizao de
contratos, tambm um principio tico pautado no ordenamento
jurdico. A boa-f vista como uma segurana, uma confiana para
se firmar um contrato entre as partes.
Ressalta-se que de acordo com Silvio de Salvo
Venosa (2006) o principio da boa-f se subdivide em boa-f
objetiva e boa-f subjetiva. O grande doutrinador Carlos Roberto
Gonalves entre outros doutrinadores tambm aceita tal diviso do
principio da boa-f. Porm, para Carlos Roberto Gonalves existe
um aspecto psicolgico e um aspecto tico na boa-f, assim, o
principio da boa-f se biparte em boa-f subjetiva, tambm
chamada de concepo psicolgica da boa-f, e boa-f objetiva,
tambm denominada concepo tica da boa-f. (GONALVES,
2010 , P. 55)

A boa-f objetiva aquela onde os deveres das partes so


enumerados, assim, so deveres de agir de acordo com o
estabelecido

no

contrato.

Desta

forma

faz

se

necessrio

acrescentar que o principio da boa-f objetiva passou a existir


apenas com a criao do atual Cdigo Civil, anteriormente era
observado apenas a boa-f subjetiva.
A boa-f subjetiva j era estabelecida desde o Cdigo Civil de
1916, porm o que se analisa o conhecimento ou no de
determinado fato ou situao relacionada ao contrato, onde para tal
observao se faz levando em conta o conhecimento do homem
comum.
De acordo com Ronald Wald (2011):
O conceito tico da boa-f subjetiva, entretanto, no se limita
ignorncia, de modo que, agindo com culpa ou falta de cuidado
grave, a pessoa age mal, no podendo alegar boa-f. em vrios
casos, os tribunais consideram a boa-f como importante, mas no
para eximir algum dos cuidados necessrios, se deve faz-lo.
(WALD, Ronald. 2011. p. 233)
de suma importncia que se examine o elemento subjetivo
de cada contrato firmado, pois existem casos em que o contratante
antes mesmo de firma o contrato j tem como inteno o no
cumprimento de tal contrato, assim, desde o inicio este est agindo
de m f. Porm podem ocorrer casos em que umas das partes se
veja sem condies de cumprir o contrato. Assim, se faz necessrio
a analise de cada caso concreto para poder se descobrir se a parte
agiu de boa ou de m f .
Segundo Silvio de Salvo Venosa:
Coloquialmente, podemos afirma que esse principio da boa-f se
estampa pelo dever das partes de agir de forma correta, eticamente
aceita, antes, durante e depois do contrato, isso porque, mesmo
aps o cumprimento de um contrato, podem sobrar-lhes efeitos
residuais .( VENOSA, Silvio de Salvo. 2006. p. 374)

Ainda h de se falar sobre o que seria a probidade que est


atrelada ao principio da boa-f.

Com isso, Carlos Roberto

Gonalves acresce que:


A probidade, mencionada no art. 422 do Cdigo Civil, (...) nada
mais seno um dos aspectos objetivos do principio da boa-f,
podendo ser entendida como a honestidade de proceder ou a
maneira criteriosa de cumprir todos os deveres, que so atribudos
ou cometidos pessoa. Ao que se percebe, ao mencion-la teve o
legislador mais a inteno de reforar a necessidade de atender ao
aspecto objetivo da boa-f do que estabelecer um novo conceito.
(GONALVES, Carlos Roberto. 2010. p. 55)
Pelo exposto, pode-se perceber que a boa-f, deve ser parte
integrante de todas as relaes jurdicas existentes ou que ainda
sero criadas. No Direito Contratual, a boa-f e a probidade so
fundamentais .

CONCLUSO
Constatou-se pela presente pesquisa, que o Direito
Contratual possui princpios prprios. Esses princpios devem ser
respeitados em todas as etapas do contrato.
O Direito Contratual passou por diversas modificaes,
assim, em determinados perodos, os contratos podiam ser
celebrados observando apenas os interesses das partes envolvidas,
ou seja, a autonomia da vontade. Porm, o contrato hoje um
instrumento jurdico que no pode visar apenas o interesse das
partes envolvidas, tendo tambm que ser um instrumento social,
desta forma, deve respeitara algumas formalidades. A partir dessas

mudanas referentes ao contrato surgem ou so reformulados


princpios prprios para reger essa relao jurdica especifica.
Os princpios contratuais so amplamente conectados entre
si. O principio da supremacia da ordem pblica por sua vez alm de
estabelecer limites ao principio da autonomia da vontade, est
amplamente relacionado a funo social do contrato no que tange
aos interesses individuais respeitarem os limites dos interesses
coletivos.
O Direito Contratual no possuiria a normatividade que se tem
sem o efetivo respeito aos princpios que o regem. Desta maneira,
os princpios contratuais so normas jurdicas especificas. So
muito comumente conhecidos como clusulas gerais do contrato,
pois seus imperativos permeiam a relao contratual que est
sendo criada.