LAS SERVIDUMBRES

I.- Concepto de Servidumbre

Las servidumbres son derechos reales que tambin se caracterizan por recaer sobre
bienes ajenos, pero no implican la desmembracin o desdoblamiento de alguno de los
atributos o poderes que con lleva el derecho de propiedad como es el caso de los
derechos reales de usufructo, uso, habitacin y superficie, en virtud de los cuales el
propietario del bien cede el uso o el aprovechamiento del mismo a favor de otro.
Las servidumbres se presenta, mas bien, como limitaciones al ejercicio del derecho de
propiedad predial.
Constituyen verdaderos gravmenes que recaen sobre un predio fundamental de que
solo afectan a los predios y no a los propietarios de los mismos.
II.-Caracteres De La Servidumbre
1. Las servidumbres son derechos reales por excelencia, puesto que grava un
predio en beneficio de otro con prescindencia de la persona de los propietarios,
como se desprende de los establecidos por los artculos 1035 y 1036.
De modo que no interesa la variacin o sucesin de propietarios, puestos que la
servidumbre se transmite con el predio y subsiste, por tanto, cualquiera que sea
el propietario.
2. Tienen caracteres accesorios, porque las servidumbres son indesligables tanto
del predio dominante como del predio sirviente, tal como lo dispone el articulo
1036, y subsisten, como se ha dicho, cualquiera que sea el propietario y mientras
sean tiles.
3. Las servidumbres tienen carcter inmobiliario predial, porque dada su
naturaleza jurdica solo pueden ser objeto de las mismas nada mas que los
bienes inmuebles prediales, tanto urbanos como rsticos, quedando excluidos los
dems bienes inmuebles que enumera el articulo 885.
4. De la definicin del artculo 103, del c.c. de 1984, se desprende que para la
constitucin y vigencia de una servidumbre se requiere necesariamente de la
participacin de los predios, uno que desempee el papel de dominante y el otro
que haga las veces de fundo sirviente. Eso no es indispensable que los dos
predios sean colindantes, como lo exiga el derecho romano, porque en el
derecho moderno se permite es posible que se establezca una servidumbre entre
predios que no sean colindantes, como es el caso de la servidumbre necesaria
para la extraccin de los materiales de una cantera, lo mismo que la cable-carril,
aunque lo frecuente es que el predio dominante y ele predio sirviente sean
colindantes.

5. Segn lo establece el articulo 1048 el propietario de dos predios esta autorizado

para gravar uno de ellos con una servidumbre que a favor del otro, lo que quiere
decir que los predios dominantes sirviente vinculados con una servidumbre
pueden pertenecer al mismo propietario. Esta posibilidad significa una
modificacin importante al criterio del derecho romano en virtud del cual el
predio dominante y el predio sirviente tenan que corresponder a dos
propietarios distintos, de ah que si ambos predios pasaban a ser de propiedad de
l mismo dueo la servidumbre se extinguan por consolidacin.
6. La servidumbre tiene que ser tiles, es decir, deben asegurar una ventaja real y
efectiva en beneficio del predio dominante, o que le preste una utilidad concreta
y justificada, porque de no ser as carece de objeto y de sentido, cuanto ms que
todo gravamen desvalorizan y ocasiona daos y prejuicios al predio sirviente.
De modo que se una servidumbre pierde la utilidad que motivo su constitucin,
o resulta innecesaria, tambin desaparece la justificacin que amparaba su
vigencia.
7. Es caracterstica de las servidumbres su indivisibilidad. As lo establece
expresamente el artculo 1038, que dispone que las servidumbres son
indivisibles, por lo que se deben por entero a cada uno de los dueos del predio
dominante y por cada uno de los del sirviente. O sea que las servidumbres
gravan a todo predio, sin que, por tanto, puedan ser adquiridas o perderse por
partes alcuotas, de modo, que si el predio dominante al llegar a ser fraccionado
la servidumbre tiene que subsistir por entero, pero solo en beneficio del los
adjudicatarios o propietarios que la necesiten, naturalmente sin poder la
amplitud del gravamen del predio sirviente tal corto lo establece del articulo
1039.
8. Las servidumbres requieren de titulo constitutivo, puesto que no se presumen
por tratarse de un gravamen que sin duda perjudica al bien sirviente. Mas bien,
lo que se presumen es que el predio esta libremente de servidumbres, siempre
que no se pruebe lo contrario, por supuesto.
Las servidumbres perpetuaras, lo que constituye una de sus caractersticas mas
importantes, en razn de que los predios tienen igual naturaleza, por lo que la
necesidad de una servidumbre es permanente. Pero como es de suponer, la
perpetuidad de las servidumbres es la regla general, de modo que son posibles
las excepciones, en virtud de las cuales tengan vigencia por un tiempo
determinado, por disposicin de la ley o como consecuencia del pacto que
celebre los interesados, sealando plazos para la servidumbre, como lo establece
el articulo 1038.

III. Formas De Constitucin De Las Servidumbres

Como se ha explicado, las servidumbres no se presumen, sino que requieren del
respectivo titulo constitutivo, o que acredite el establecimiento de las mismas. De ah la
importancia y la necesidad de estudiar las diferentes formas de constitucin de dichos
gravmenes. Esas son las siguientes.
a) Por ministerio de la ley
Por razones de orden publico, la ley dispone la constitucin de determinadas
servidumbres necesarias que estn destinadas a resolver ciertas situaciones conflictivas,
como las servidumbres de paso, que la ley establece en beneficio de los predios
mediterrneos, que no tienen salida a los caminos pblicos, lo mismo que las
servidumbres de cable-carril, de paso de cables de energa elctrica, etc. En lo que se
refiere a la servidumbre legal de paso, el articulo 1052 dispone que su constitucin es
onerosa, y que para la respectiva valorizacin hay que tener en cuenta los daos y
prejuicios que se ocasionen al propietario del predio sirviente; pero, segn lo dispuesto
por el articulo 1053, en le supuesto de que se adquiera un predio encalvado en toro del
enajenante, la constitucin de la servidumbre de paso correspondiente es a titulo
gratuito ; y la amplitud del caminos era fijada de acuerdo con las circunstancias,
complementa el articulo 1054.
b) Por voluntad de las partes
Es una fuente muy frecuente de constitucin de servidumbres, tanto por pacto bilateral
como por declaracin unilateral, tal como lo autoriza el articulo 1048. para esta forma
de constitucin resulta conveniente el uso de escritura publica y la consiguiente
inscripcin en el registro de la propiedad, a fin de que tenga valor frente a terceros,
auque la ley no seale el empleo de determinadas formalidades.
Respecto a la constitucin de servidumbres por voluntad de la partes, hay que
considerar los caso de usufructuario y del predio en condominio. En efecto:
1.-En el caso del predio dado en usufructo, el articulo 1041 autoriza al
usufructuario para que pueda constituir servidumbres, se entiende bsicas, por el
tiempo del plazo del usufructo, pero con la obligacin de poner en conocimiento del
propietario, se presume para que haga valer sus derechos, incluso de oponerse.
2.-En el supuesto del condominio, el articulo 1042 ha ampliado la formula del
articulo 968 del c.c. de 1936, que limitaba la posibilidad de constituir servidumbre por
parte de los condominios a solo las activas, en cambio el citado articulo 1042 del c.c. de
1984, permite que los condominios constituyan en el predio indiviso tanto servidumbres
coactivas como pasivas, vale decir en beneficio o en perjuicio del fundo, pero en el caso
de las ultimas se exige que se cuente con el consentimiento unnime de todos los
condominios, en concordancia con la regla del articulo 971, por tratarse de una
gravamen que sin duda desvaloriza el predio, requisito que no es necesario en el
supuesto de las activas porque benefician al inmueble en condominio , siendo lgico
presumir la conformidad de los copropietarios.

c) Por decisin judicial

Este modo de constitucin de servidumbre se presente especialmente en los juicios
sobre particin y deslinde, que pueden dar lugar a parcelas o sublotes mediterrneos y
para que tengan acceso a los caminos pblicos requieren de las siguientes servidumbres,
en este caso, por mandato judicial.
d) Por prescripcin
En el derecho comparado y en la doctrina hay discrepancia respecto a esta forma de
constitucin de las servidumbres. Unos extienden la prescripcin a todas las clases de
servidumbre, en tanto que otros autores las limitan a ciertas servidumbres, como es el
caso del articulo 966 del c.c. de 19336, que prescribe que solo las servidumbres
aparentes y continuas pueden adquirirse por prescripcin, por el tiempo y las
condiciones fijadas para la adquisicin de la propiedad por el transcurso del tiempo.
El c.c. de 1984, en su articulo 1040 ha modificado la formula material del citado
articulo 966, disponiendo que solo las servidumbres aparentes pueden adquirirse por
prescripcin, mediante la posesin continua durante cinco aos con justo titulo y buena
fe o durante diez aos sin estos requisitos, esto es, en iguales trminos comos e
adquiere la propiedad por prescripcin el cambio consiste en haber suprimido el
requisito de que adems de aparentes las servidumbres debe ser continuas, con lo que se
ha extinguido la posibilidad de la prescripcin adquisitiva a todas las servidumbres
aparentes, es decir , a las que son de carcter material.
III. Clases de servidumbre.
a) Por su origen
Segn la forma de su constitucin, o la fuente de donde provienen, las servidumbres
pueden ser convencionales y legales, que se trato indirectamente con motivo del estudio
de las normas de constitucin de las mismas. En el sentido de que son convencionales
todas las que se deriva de la voluntad de las partes, que sea por convenio bilateral o por
declaracin unilateral de una de ellas, en tanto que legales son todas aquellas que se
constituyen por mandato de la ley.
b)Por la forma como se ejercitan
Se clasifican en servidumbres continuas y discontinuas

Servidumbres contnuas.

Con aquellas que se caracterizan por su automatismo porque funcionan o surten sus
efectos por si mismas, sin necesidad de la intervencin constate del hombre, esto, no
requieren de nuevos y reiteradas actos de ejercicio de la servidumbre por parte del
titular del derecho, o sin que se requiera que el dueo del predio dominante tenga que
demostrar con reiterados y constantes actos la vigencia de la servidumbre , sino que
puede hacerlo peridicamente o a intervalos, como los casos de acueducto de agua , en
la que no es indispensable que discurra el agua incesante e interrumpidamente, sino
cuanto sea necesaria.

EXTINCION DE LAS SERVIDUMBRES

EXTINCIN POR DESTRUCCIN DEL EDIFICIO
| ARTCULO 1049
Las servidumbres se extinguen por destruccin total, voluntaria o involuntaria, de
cualquiera de los edificios, dominante o sirviente, sin mengua de las relativas al suelo.
Pero reviven por la reedificacin, siempre que pueda hacerse uso de ellas.
Comentario
Este artculo es bastante lgico y recoge situaciones tcticas que se pueden presentar
durante la vigencia de la servidumbre, pues si el inmueble sobre el cual se ejerca la
servidumbre es destruido, obviamente el ejercicio de la servidumbre se convierte en un
imposible fsico de ejercer conllevando por obvias razones a su extincin.
El artculo bajo comento considera dos posibilidades de destruccin de la
edificacin, que sea esta voluntaria o involuntaria. En el segundo supuesto, no existe
ninguna duda de la solucin otorgada, pues se debe a un hecho fortuito en que el
edificio se destruye, no obstante si esta edificacin se destruye por voluntad de una de
las partes, se advierte por algunos autores (ROMERO ROMANA) la mala fe que haya
podido tener ste para eliminar, con la destruccin de la edificacin, la servidumbre, lo
que sin duda no merece el mismo tratamiento que en caso de destruccin involuntaria.
Consideramos que en caso de destruccin voluntaria del inmueble, de ser el autor de
ella el propietario del predio sirviente deber indemnizar al propietario del bien
dominante, en razn de que est extinguiendo el gravamen que tena a su favor.
De ese modo, atendiendo a que las servidumbres se constituyen por la necesidad un
inmueble hacia otro, de restituirse el inmueble destruido deber restituirse la servidumbre, en razn de que sta se extingui no por la voluntad de ambas partes sino por un
hecho externo a ellas; con mayor razn deber darse dicha restitucin si la servidumbre
se extingui voluntariamente por el propietario del predio.
Un aspecto que ha sido contemplado por nuestro Cdigo es la destruccin del
terreno, por ejemplo en el caso de la avulsin, puede perderse fsicamente un predio y
en el supuesto de que se haya constituido una servidumbre en esa parte del predio que
se extingue deber entenderse que se extingue con l la servidumbre. Ello tal vez porque
la concepcin de extincin de un predio es remota, se afirma que un predio puede
quedar extinguido econmicamente pero fsicamente no, como puede ser que un
cataclismo telrico hunda el terreno, una corriente de lava modifique el terreno de tal
forma que no pueda identificrsele con posterioridad, que una inundacin haya cubierto
el predio convirtindolo en cauce de ro o de un lago (BIONDI).
En todo caso, entendida como una destruccin fsica o econmica, el hecho es que ese
predio para efectos de la servidumbre ha perecido, por.lo que ella no puede ejercerse
ms porque resulta fsicamente imposible, verificndose entonces que esa imposibilidad
no se encuentra limitada nicamente a la destruccin de las edificaciones, por lo que es
acertada la extensin de esta causal al predio en s mismo que realiza nuestro Cdigo.

EXTINCIN POR EL NO USO

| ARTCULO 1050
Las servidumbres se extinguen en todos los casos por el no uso durante cinco aos.
Comentario
La prescripcin existente en este caso es la extintiva o liberatoria, en razn de que
tiene por objeto liberar del gravamen el predio sirviente; ello se justifica porque si un
predio no representa utilidad al predio dominante, carece de objeto que se mantenga el
gravamen.
El inicio del cmputo del plazo para que se extinga la servidumbre por el no uso comienza a correr desde el da en que ha dejado de usarse la servidumbre.
Se advierte que en el supuesto que se est frente a una servidumbre negativa, es
decir, aquella que consiste en un no hacer por parte del propietario del fundo sirviente,
la falta de uso implica que el propietario del fundo sirviente incumpla con su obligacin
con un acto positivo, sin que se obtenga ninguna reaccin adversa por parte del
propietario del fundo dominante; as tenemos como ejemplo, en las servidumbres de
vista, si el propietario del fundo sirviente levanta las construcciones ms arriba de la
altura sealada o en el lugar prohibido y el propietario del predio dominante no reclama
sus derechos (BORDA) y deja transcurrir los cinco aos establecidos por el artculo
1050 del Cdigo Civil, podr solicitarse ia extincin de dicha servidumbre.
En el caso de la copropiedad, no se requiere que sta sea ejercida por todos los
copropietarios, basta que uno de los copropietarios ejerza la servidumbre para que no se
extinga la servidumbre, pues la servidumbre se da en funcin del uso del predio, no de
quin lo utiliza.
El plazo de cinco aos para extincin de una servidumbre es bastante corto comparado con el contenido en otras legislaciones que lo fijan en veinte aos; sin embargo,
consideramos apropiado que el tiempo que se deba esperar sea corto, pues nada justifica
prolongar el gravamen de un predio que no est requiriendo de la carga que se haya
impuesto a su favor.
Es de precisarse que dicho cmputo del plazo no se realizar si se demuestra que por
caso fortuito o fuerza mayor no se ha podido ejercer la servidumbre, correspondiendo
probar tales hechos al propietario del bien dominante.
De todas formas consideramos que aun en el caso de que se haya declarado la extincin de la servidumbre, de ser requerida nuevamente sta por la necesidad comprobada
que se tenga de ella, sta podr nuevamente declararse, debindose realizar el pago que
exija el propietario del predio dominante o el que sea declarado judicialmente, lo que
sera justo, en razn de que existen casos en los que el predio por diversas
circunstancias se encuentre abandonado y cuando se decida dar explotacin al mismo
sta no podra realizarse porque se extingui la servidumbre; as s dicho predio
abandonado es transferido a una tercera persona, quien decide darle la explotacin
adecuada no podra realizarla por la extincin del gravamen.
Como beneficio, si cabra emplear dicha palabra, el propietario del predio sirviente
recibir una nueva indemnizacin por la servidumbre que renazca como consecuencia
de una imposicin judicial o producto del acuerdo de las partes.

SERVIDUMBRE LEGAL DE PASO

| ARTCULO 1051
La servidumbre legal de paso se establece en beneficio de los predios que no tengan
salida a los caminos pblicos.
Esta servidumbre cesa cuando el propietario del predio dominante adquiere otro que le
d salida o cuando se abre un camino que d acceso inmediato a dicho predio.
Comentario
El propietario de un inmueble encerrado y privado de toda comunicacin con el
camino pblico, puede solicitar una servidumbre legal de trnsito o de paso al
propietario del predio colindante que le permita el acceso a dicho camino.
Esta servidumbre puede ser reclamada por el propietario, el usufructuario y el
usuario, en razn de que cuentan con un derecho real que carecera de verdadera
utilidad econmica si no cuentan con la servidumbre de trnsito.
Se considera que no pueden solicitar la servidumbre de paso el arrendatario o locatario (SALVAT), el que solo podra redamar al locador que le otorgue las condiciones
necesarias para hacer uso del predio arrendado, es decir, que sea el propietario el que
reclame la servidumbre de paso; no obstante para otros autores (BORDA) el
arrendatario estara facultado para solicitar que se le proporcione la servidumbre de
paso, debido a que el arrendamiento es un derecho real, por io que debe contar con la
facultad de solicitar servidumbre.
Nuestra legislacin guarda silencio sobre las personas facultadas para solicitar la servidumbre de paso, solo se limita a sealar cundo se pierde este derecho. Sin embargo,
por nuestra parte creemos que el artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil
dispone que para ejercitar o contestar una accin es necesario tener legtimo inters
econmico o mora!, requisitos que indudablemente cuentan los que poseen un inmueble
en calidad de usufructuario e incluso el arrendatario.
El trmino empleado en la redaccin del artculo bajo comentario, de que "no tengan
salida a un camino pblico", implica que no exista una salida suficiente para su explotacin; se seala como ejemplo que un predio cuente con una salida a la va pblica que
fuere un camino estrecho, que solo permitiese el acceso a caballo o a pie pero no el de
vehculos, o cuando la comunicacin con la va pblica est obstaculizada por un ro
que no da paso en ciertas pocas del ao o en ocasiones de frecuente crecida o que ste
no puede ser cruzado sin peligro (SALVAT, BORDA). En estos casos tambin se podra
sealar que no cuentan con una salida a la va pblica, debido a que la existente no es
suficiente para el ejercicio de la servidumbre.
Situacin diferente es que el mismo dueo del fundo se ha encerrado, levantando
construcciones en el lugar por donde tena paso; estas acciones de quien pretende solicitar una servidumbre lo excluyen de su derecho a reclamar una servidumbre de trnsito,
pues no se puede exigir al vecino a padecer una molestia en razn a una conducta negligente de parte del propietario del que pretende constituir su predio en dominante.