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DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

POR BEAT WALTER RECHSTEINER

PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO


1. NOES BSICAS DE DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
CONCEITO DE DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
Cada Estado poderia, teoricamente, aplicar o direito interno, indistintamente, a todas as questes jurdicas
com conexo nacional e internacional. Na realidade, porm, no o que ocorre, pois todos os ordenamentos
jurdicos nacionais estabelecem regras peculiares, concernentes s relaes jurdicas de direito privado com
conexo internacional.
Como j realado, esse direito representado por normas que definem qual o direito a ser aplicado a uma
relao jurdica com conexo internacional, no resolvendo propriamente a questo jurdica, to-s indicando
o direito aplicvel. Por essa razo, so denominadas indicativas ou indiretas.
Se as normas de direito internacional privado indicam o direito estrangeiro como aplicvel, este no se impe
ao juiz por fora prpria. A sua aplicao depender da vontade do legislador nacional e nunca do Estado
estrangeiro.
Dependendo da ordem jurdica do pas em que se decide a lide, o direito aplicvel causa com conexo
internacional poder variar. Assim, o conflito de leis no espao, assinalado pela doutrina, est fundamentado
na possibilidade de o direito aplicvel no ser o mesmo nos diversos pases, e justamente essas normas
resolutivas do conflito de leis no espao, indicadas pela lei do foro (lex fori), so as bsicas da nossa
disciplina: o direito internacional privado.
OBJETO DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
De acordo com o nosso entendimento, o direito internacional privado resolve, essencialmente, conflitos de
leis no espao referente ao direito privado, ou seja determina o direito aplicvel a uma relao jurdica
de direito privado com conexo internacional. No soluciona a questo jurdica propriamente dita,
indicando, to-somente, qual direito, dentre aqueles que tenham conexo com a lide sub judice,
dever ser aplicado pelo juiz ao caso concreto (direito internacional privado stricto sensu). Como a
aplicao deste tipo de norma jurdica depende de normas processuais especficas, isto , das normas do
direito processual civil internacional, considera-se que o direito internacional privado abrange tambm normas
processuais correspectivas na sua disciplina (direito internacional privado lato sensu).
Na doutrina, pacfico que o direito internacional privado, em sua essncia, direito interno conforme a sua
origem, possuindo cada Estado, assim, suas prprias normas de direito internacional privado.
Enquanto as fontes jurdicas do direito internacional privado conforme sua origem, so principalmente de
direito interno, o objeto da disciplina internacional (...)
Todo direito que regula relaes privadas direito privado (...) J o direito processual civil internacional
pertence ao direito pblico, como o direito processual em geral.
Controvertem-se, contudo, se a relao jurdica com conexo internacional se restringe, necessariamente, ao
direito privado, ou se as regras do direito internacional privado so aplicveis, tambm, a conflitos de leis no
espao, quando decorrentes do direito pblico (como direito penal, direito da previdncia social, direito
tributrio ou fiscal etc.)
As normas conflituais designativas do direito aplicvel no servem e no so adaptveis estrutura do direito
pblico. Por essa razo, o direito internacional privado refere-se somente s relaes jurdicas com conexo
internacional de direito privado e no quelas do direito pblico.
Na realidade, so mltiplas as relaes entre o direito internacional privado e o direito pblico. Por essa razo
a opinio doutrinria que repele qualquer influncia do direito pblico sobre o direito internacional privado no
merece ser acolhida.

Parte da doutrina inclui, ainda, os conflitos de leis estaduais e interpessoais no objeto do direito internacional
privado (...)
Nem sempre o Estado possui um direito privado unificado vlido para todo seu territrio (...) as regras
jurdicas que resolvem os conflitos de leis no espao dos diferentes direitos privados, dentro do territrio
desse Estado, abrangem o direito privado interlocal.
s vezes, o Estado possui legislao de direito privado aplicvel em todo o seu territrio, mas sua ordem
jurdica a distingue, de acordo com a pessoa fsica (...) As regras jurdicas destinadas a resolver esse tipo de
conflito de leis que no espacial, mas decorrente de determinadas qualificaes atribudas a uma pessoa
fsica, pertencem ao direito privado interpessoal.
Segundo nossa concepo, o direito internacional privado direciona-se s relaes jurdicas com conexo
internacional, no abrangendo os direitos privados interlocal e interpessoal.
OBJETIVOS DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
O direito internacional privado somente indaga qual o vnculo mais significativo para uma relao jurdica com
conexo internacional. Assim, a uma relao jurdica aplicvel o direito com o qual seja mais intimamente
ligada.
Note-se que, no direito internacional privado, possvel, at um certo limite, favorecer e proteger a parte
economicamente mais fraca que participe de um negcio jurdico. Nestes casos, aplica-se a lex fori, como,
v.g., no direito do trabalho e do consumidor, proibindo s partes a escolha do direito aplicvel (restrio do
princpio da autonomia da vontade das partes).
O objetivo do direito internacional privado, porm, no a aplicao do direito melhor.
DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO E DIREITO PBLICO
(...) no se pode negar que o direito pblico repercute e reflete de modo visvel na nossa disciplina (...)
Cada pas conhece, no seu ordenamento jurdico, normas de direito pblico que reivindicam a sua aplicao
imediata, por fora de seu contedo imperativo e cogente, independente do direito aplicvel a uma relao
jurdica de direito privado com conexo internacional. Na doutrina, tais normas so denominadas leis de
aplicao imediata (...) Na literatura, usa-se, por vezes, o termo ordem pblica positiva, quando se tm em
vista as normas de aplicao imediata.
Determinar se uma lei de direito interno tem, na realidade, aplicao imediata, pode suscitar dvidas. Isso
porque existem normas cogentes que recebem esse atributo, to-somente quando o direito interno o
aplicvel, o que permite a aplicao de um determinado direito estrangeiro em desacordo com tais normas de
direito interno, nos casos em que a relao jurdica concreta tem conexo internacional.
A regra bsica, tempos atrs, era a de que o juiz ptrio no podia e no devia aplicar o direito pblico de um
Estado estrangeiro se seu direito fosse o aplicvel conforme as normas de direito internacional privado da lex
fori. Essa posio foi abandonada pela doutrina no decorrer do tempo, sendo confirmada, expressamente por
uma resoluo do Instituto de Direito Internacional (...)
(...) controverte-se muito, ainda, se o juiz ptrio pode levar em considerao o direito pblico de um terceiro
pas, exigindo a sua aplicao quando este no o aplicvel conforme as normas de direito internacional
privado da lex fori.
O juiz ptrio, ao levar em considerao o direito pblico estrangeiro no ato da aplicao do direito, nunca,
porm, o aplica diretamente, como, pex., faz uma autoridade pblica quando lavra um auto de infrao. O
direito pblico estrangeiro pode exercer, to-somente, uma influncia indireta dobre as relaes jurdicas de
direito privado com conexo internacional.
2. O DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO E AS DISCIPLINAS JURDICAS AFINS
NACIONALIDADE E DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
A razo principal de o regime jurdico da nacionalidade ser tratada na disciplina do direito internacional
privado est no fato de a nacionalidade refletir sobre dois temas bsicos de direito internacional privado, a
saber, os elementos de conexo e a questo prvia.

A tendncia moderna do direito internacional privado, porm, prefere os elementos de conexo do domiclio e
da residncia habitual queles da nacionalidade, considerando-os, assim, como os principais elementos de
conexo do estatuto pessoal da pessoa fsica.
No Brasil, a evoluo legislativa seguiu este rumo. Enquanto a antiga Lei de Introduo ao Cdigo Civil de
1916 proclamava o princpio da nacionalidade, a nova Lei de Introduo ao Cdigo Civil de 1942 (em vigor)
consagrou o princpio do domiclio.
CONDIO DO ESTRANGEIRO E DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
As regras jurdicas sobre a condio do estrangeiro definem a sua situao jurdica em relao ao nacional.
Essas normas, em regra, so qualificadas como de direito pblico. Isso significa que a discriminao do
estrangeiro perante o nacional pode funda-se somente em motivos de interesse pblico. Destarte, as
restries aquisio de imveis que certos pases impem ao estrangeiro pertencem, na realidade, ao direito
pblico, e no ao direito privado, como sustenta parte da doutrina. As regras jurdicas que limitam o acesso do
estrangeiro propriedade imobiliria no Brasil objetivam a defesa da integridade do territrio nacional, a
segurana do Estaod e a justa distribuio da propriedade, evidentemente atendendo a interesses pblico
vitais do Estado.
Os limites desse direito so, entretanto, traados pelo direito internacional pblico, garantindo ao indivduo
de nacionalidade estrangeira um mnimo de direitos fundamentais que o Estado deve respeitar. De acordo com
a doutrina mais moderna, o seu contudo, quando menos, equivale aos direitos humanos, pelos quais toda
pessoa protegida, independentemente de sua nacionalidade.
.................
4. FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
A LEI
A lei a fonte primria do direito internacional privado na maioria dos pases. E esta que, se existente, na
prtica, deve ser consultada em primeiro lugar diante de uma relao jurdica de direito privado com conexo
internacional.
No Brasil, as regras bsicas do direito internacional privado esto disciplinadas na Lei de Introduo ao
Cdigo Civil Brasileiro (LICC) (Decreto-Lei n. 4.657, de 4 de setembro de 1942).
O TRATADO INTERNACIONAL
O tratado internacional o instrumento para o direito internacional privado uniforme e para o direito
uniforme substantivo ou material. Quanto qualidade de fonte jurdica, nosso interesse especfico a sua
relao com a ordem jurdica interna.
Cada pas regula, individualmente, a incorporao do tratado internacional ao sistema jurdico interno e a sua
ordem hierrquica dentro deste sistema.
No Brasil, um tratado internacional no pode ferir a Constituio, e, inclusive, est sujeito ao controle de
constitucionalidade.
A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal (STF) consagra, atualmente, a teoria da paridade entre o
tratado e a lei nacional. De acordo com essa teoria, o tratado prevalece sempre sobre as leis internas,
anteriores sua promulgao. Mas, existindo conflito entre o tratado e a lei posterior, prevalece a lei interna.
Essa posio, adotada pela Corte Suprema, contrasta com o pensamento de grande parte da doutrina nacional
que defende a primazia dos compromissos externos sobre as leis federais ordinrias em geral.
A possibilidade de trazer mais segurana s relaes jurdicas, diante das dvidas existentes, a de o prprio
legislador estabelecer os critrios para definir a relao entre o tratado internacional e legislao domstica
conflitante. Em parte, isso j ocorre no Brasil, no nvel da legislao ordinria.
V., p. ex., art. 98 do Cdigo Tributrio Nacional (CTN), Lei n. 5.172, de 25 de outubro de 1966, com as
alteraes posteriores, que prescreve: Os tratados e as convenes internacionais revogam ou modificam a
legislao tributria interna, e sero observadas pela que lhes sobrevenha. No mesmo intuito, o art. 210 do
Cdigo de Processo Civil reza: A carta rogatria obedecer, quanto a sua admissibilidade e modo de seu

cumprimento, ao disposto na conveno internacional; falta desta, ser remetida autoridade judiciria
estrangeira, por via diplomtica, depois de traduzida para a lngua do pas, em que h de praticar-se o ato.
O tratado no , ainda, uma fonte jurdica muito significativa no direito internacional privado brasileiro. O
Pas ratificou, at a presente data, p. ex., apenas cinco das convenes elaboradas pela Conferncia
Especializada Interamericana de Direito Internacional Privado.
O tratado mais importante de direito internacional privado, ratificado pelo Brasil, foi o Cdigo de
Bustamante, de 20 de fevereiro de 1928, promulgado pelo Decreto n. 18.871, de 13 de agosto de 1929.
Esse cdigo (o de Bustamante) tem 437 artigos e trta de quase todas as questes de direito internacional
privado e direito processual civil internacional. a mais ampla codificao, no mbito da nossa disciplina, que
tem por base uma conveno internacional.
Ademais, o art. 7o do Cdigo (de Bustamante) permite aos pases contratantes determinarem o estatuto
pessoal da pessoa fsica com autonomia prpria. Isso significa que aos pases contratante facultado aderir
livremente ao elemento de conexo do domiclio ou ao da nacionalidade.
No produzindo efeitos jurdicos erga omnes, o Cdigo de Bustamente tem limitado, consideravelmente, o
sem campo de aplicao, em virtude do reduzido nmero de causas de direito privado com conexo
internacional nos pases vinculados juridicamente ao Cdigo.
As normas do direito internacional privado brasileiro encontram-se, basicamente, na Lei de Introduo ao
Cdigo Civil. Essa lei posterior promulgao do Cdigo de Bustamante, e uma parte da doutrina e a
jurisprudncia dominante entendem que a lei posterior derroga o tratado anterior quando em conflito com
este. Por fim, os juzes no conhecem o Cdigo de Bustamante e no querem aplic-lo.
JURISPRUDNCIA
A jurisprudncia reconhecida, tradicionalmente, como fonte jurdica no direito internacional privado. (Para
alguns autores, apenas um meio auxiliar de interpretao das normas jurdicas).
Alm dos tribunais estatais, existe um considervel nmero de tribunais internacionais. Sua jurisprudncia
exerce pouca influncia para a evoluo do direito internacional privado. Uma exceo a essa regra
representada pe,a Corte de Justia das Comunidades Europias, j que as decises desse tribunal
supranacional esto aptas a influenciar o direito internacional privado dos Estados-membros da Unio
Europia.
DOUTRINA
A doutrina outra fonte reconhecida de direito internacional privado. (Para alguns autores, apenas um
meio auxiliar de interpretao das normas jurdicas).
Uma caracterstica prpria da doutrina a sua viso global. Embora o direito internacional privado seja
basicamente direito interno, eventualmente uniformizado em algumas de suas partes, o objeto da disciplina
que trata de relaes jurdicas de direito privado com conexo internacional estritamente internacional. Por
esse motivo, a doutrina que leva em considerao tal aspecto indispensvel para o juiz, j, para este, no
possvel um estudo mais abrangente, por falta de tempo.
DIREITO COSTUMEIRO
Quanto a nossa disciplina, preciso distinguir o direito costumeiro interno do direito costumeiro
internacional.
No vigente Cdigo Civil brasileiro, o direito costumeiro s se aplica em caso de falta ou omisso da lei.
Conforme lio do eminente professor Washington de Barros Monteiro, so condies indispensveis para a
vigncia do direito costumeiro no direito brasileiro: a sua continuidade, uniformidade, diuturnidade,
moralidade e obrigatoriedade.
O direito costumeiro fonte jurdica tambm no direito internacional pblico. O direito costumeiro
internacional, contudo, est perdendo, paulatinamente, a importncia de outrora como fonte de direito,
embora desempenhe, ainda, um papel mais significativo que o direito costumeiro interno na grande maioria
dos pases.
5. ESTRUTURA DA NORMA DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

CONSIDERAES GERAIS
O direito aplicvel a uma relao jurdica de direito privado com conexo internacional sempre o nacional
ou um determinado direito estrangeiro, conforme as normas de direito internacional privado da lei do foro (lex
fori). Essas normas, como j exposto, meramente indicam qual o direito aplicvel, no solucionando a
quaestio iuris propriamente dita. Para tanto, mister conhecer o contedo do direito aplicvel. Por este
motivo so denominadas normas indicativas ou indiretas.
O juiz executa duas operaes consecutivas para a aplicao do direito, ao julgar uma causa de direito
privado com conexo internacional. Primeiro, determina o direito aplicvel conforme a norma de direito
internacional privado vigente no seu pas. Logo em seguida, aplica este direito causa sub judice.
As normas indicativas ou indiretas so as principais normas do direito internacional privado.
Paralelamente, um nmero restrito de normas do direito internacional privado desempenha funes auxiliares
ou complementares daquelas que indicam o direito aplicvel a uma relao jurdica de direito privado com
conexo internacional. A doutrina deu-lhes a denominao de normas conceituais ou qualificadoras.
Essas normas no designam o direito aplicvel; elas determinam, basicamente, como uma norma indicativa
ou indireta de direito internacional privado deve ser interpretada e aplicada ao caso concreto.
Nessa categoria de normas destacam-se aquelas referentes ordem pblica e fraude lei, qualificao,
elementos de conexo, questo prvia ou prejudicial, adaptao ou aproximao, alterao de estatuto ou
conflito mvel, reenvio e direitos adquiridos.
Conforme a nossa concepo, o direito internacional privado abrange as normas do direito processual civil
internacional em sentido amplo (lato sensu). Essas normas so, p. ex., aquelas sobre a competncia
internacional dos tribunais domsticos e o reconhecimento das sentenas estrangeiras, sendo exclusivamente
normas diretas, e a elas aplicvel o princpio da lei do foro (lex fori). Conseqentemente, o juiz no precisa
escolher entre a aplicao de direito interno e estrangeiro.
Os autores que incluem ainda a aquisio e perda da nacionalidade e a condio jurdica do estrangeiro no
objeto do direito internacional privado, citam tambm essas normas como exemplo de normas diretas do
direito internacional privado.
NORMA INDICATIVA OU INDIRETA DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
Essas normas (as indiretas ou indicativas) so uni ou bilaterais. As primeiras declaram apenas uma nica
ordem jurdica como aplicvel; em regra, o direito domstico. As bilaterais indicam como aplicveis ou as
normas do direito domstico ou as do estrangeiro. Atualmente, as normas bilaterais constituem regra perante
a nossa disciplina.
Toda norma indicativa ou indireta (bilateral) do direito internacional privado composta necessariamente de
suas partes, a saber, o objeto de conexo e o elemento de conexo.
O objeto de conexo descreve a matria qual se refere uma norma indicativa ou indireta do
direito internacional privado, abordando dessa forma, sempre questes jurdicas vinculadas a fatos ou
elementos de fatores sociais como conexo internacional. Assim sendo, o objeto de conexo alude a conceitos
jurdicos, como a capacidade jurdica ou a forma de um testamento; a direitos, como o nome de uma pessoa
fsica ou direitos reais referentes a um bem mvel; pretenses jurdicas, como os decorrentes de um ato ilcito
praticado ou de um acidente de carro, dentre outros.
A forma como o juiz enquadrar os fatos ou os elementos de fatores sociais com conexo internacional no
objeto de conexo de uma norma indicativa ou indireta denomina-se, na doutrina, qualificao.
Ao lado do objeto de conexo, o elemento de conexo forma a outra parte indispensvel da norma indicativa
ou indireta do direito internacional privado; a parte que torna possvel a determinao do direito aplicvel.
Elementos de conexo so, entre outros, a nacionalidade, o domiclio e a residncia habitual de uma pessoa
fsica, a lex rei sitae lex, a loci actus, a lex loci delicti commissi, a autonomia da vontade das partes e a lex
fori.
A aplicao de uma nica ordem jurdica a uma determinada relao de direito o ideal. Na prtica, porm,
ocorre muitas vezes serem aplicveis ordenamentos jurdicos de pases diferentes, ou seja, existe uma diviso
em relao ao direito aplicvel, denominada, na doutrina internacional, dpeage. O direito internacional

privado brasileiro estabelece, p. ex., com relao s obrigaes contratuais, que o direito aplicvel ser aquele
do pas em que estas se constiturem, e que o lugar da sua constituio aquele da residncia do proponente.
Mas, outrossim, a lei do lugar em que for domiciliada a pessoa vai determinar a regra sobre sua capacidade
jurdica de celebrar um contrato internacional.
Em regra, a uma norma indicativa ou indireta de direito internacional privado corresponde to-s um nico
elemento de conexo; porm, existem excees a tal princpio, como o caso, p. ex., dos elementos de
conexo alternativos, que permitem a aplicao de mais de um ordenamento jurdico a uma questo
jurdica, principalmente com o objetivo de favorecer as partes participantes da relao jurdica de direito
privado com conexo internacional.
Os elementos de conexo subsidirios, por outro lado, destinam-se a garantir um determinado direito a uma
pessoa, como, p. ex., o direito penso alimentcia. Se o direito aplicvel, conforme o elemento de conexo
principal, no garante esse direito, o direito indicado ser um outro, subsidiariamente aplicvel. A Conveno
de Haia sobre a Lei Aplicvel s Obrigaes Alimentcias, de 2 de outubro de 1973, concepcionada dessa
forma.
Quando facultado s prprias partes de um negcio jurdico escolher o direito aplicvel, estamos diante de
um elemento de conexo subjetivo.
Todavia, quando as partes de um negcio jurdico no esto autorizadas pela lei a escolher o direito aplicvel,
ou se tal restrio no existe, mas as partes no se valeram desta liberdade, o direito internacional privado da
lex fori deve determinar os elementos de conexo de uma norma indicativa ou indireta mediante critrios
objetivos.
QUALIFICAO
A qualificao atinge a norma indicativa ou indireta do direito internacional privado, afetando apenas o seu
objeto de conexo, nunca o seu elemento de conexo.
Tendo o objeto de conexo de uma norma indicativa ou indireta de direito internacional privado contedo
vago e aberto, a subsuno de uma relao jurdica de direito privado com conexo internacional perante esta
norma, eventualmente, pode causar dificuldades. Podem ocorrer dvidas quanto a determinar se uma relao
jurdica deste gnero deve ser subsumida a esta ou a uma outra norma indicativa ou indireta do direito
internacional privado da lex fori. justamente este processo de subsuno a uma nica norma indicativa ou
indireta de direito internacional privado que caracteriza a qualificao.
(...) o direito brasileiro adota a teoria da lex fori quanto qualificao, estabelecendo apenas duas
excees em benefcio da lex causae, concernentes qualificao dos bens e das obrigaes
elencadas na Lei de Introduo ao Cdigo Civil.
A Lei de Introduo ao Cdigo Civil brasileiro, Decreto-Lei n. 4.657, de 4 de setembro de 1942, dispe no seu
art. 8o, caput: Para qualificar os bens e regular as relaes a eles concernentes, aplicar-se- a lei do pas em
que estiverem situados. O art. 9o, caput, da mesma lei, ordena: Para qualificar e reger as obrigaes, aplicarse- a lei do pas em que se constiturem.
Quando a qualificao tem por referncia o objeto de conexo de uma norma indicativa ou indireta de direito
internacional privado da lex fori, o que regra, costuma-se falar em qualificao de primeiro grau. Ocorre,
porm, que em um nmero considervel de pases, dos quais o Brasil no faz parte, o direito aplicvel
estrangeiro, indicado pela norma de direito internacional privado, abrange no s o direito substantivo ou
material estrangeiro, mas tambm as prprias normas do direito internacional privado vigentes no
estrangeiro.
A qualificao de segundo grau intervm, nesses casos somente, quando, eventualmente, no est claro
como deve ser qualificada a norma aplicvel conforme o direito internacional privado estrangeiro. A maneira
como deve ser feita essa qualificao de segundo grau igualmente controvertida pela doutrina. No Brasil, a
questo sem relevncia prtica, j que o direito estrangeiro aplicvel, indicado em conformidade com as
normas de direito internacional privado do Pas, sempre direito substantivo ou material, solucionando de
imediato a questo jurdica, mas nunca uma norma indicativa ou indireta de direito internacional privado.
ELEMENTOS DE CONEXO

Os elementos de conexo mais analisados e discutidos doutrinariamente so aqueles da nacionalidade e do


domiclio da pessoa fsica. Pois bem, quando um pas adota como elemento de conexo a nacionalidade ou o
domiclio da pessoa fsica, o direito aplicvel se determina de acordo com esses dois princpios. Nesse caso, o
objeto de conexo, correspondente a esses elementos, o estatuto pessoal da pessoa fsica.
Conforme nosso entendimento, o estatuto pessoal da pessoa fsica determina o direito aplicvel as suas
relaes pessoais de direito privado com conexo internacional.
A tendncia atual a de que este elemento de conexo (nacionalidade) perca, paulatinamente, a relevncia
de outrora, pois em virtude da crescente mobilizao da populao no mundo inteiro, muitas pessoas possuem
duas ou mais nacionalidades.
O elemento de conexo do domiclio ope-se quele da nacionalidade e o elemento de conexo
predominante no direito internacional privado. Na Amrica Latina, p. ex., todos os pases atualmente adotam
o elemento de conexo do domiclio como indicador do direito aplicvel ao estatuto pessoal da pessoa fsica.
(...) a Conveno Interamericana sobre o Domiclio das Pessoas Fsicas no Direito Internacional Privado,
celebrada em Montevidu em 8 de maio de 1979, trata apenas da conceituao do domiclio, determinando
que o domiclio de uma pessoa fsica ser fixado conforme as seguintes circunstncias: a) pelo lugar da sua
resid6encia habitual; b) pelo lugar do centro principal dos seus negcios; c) na ausncia destas circunstncias,
o domiclio ser do lugar da sua residncia simples; d) se no existir uma residncia simples, ser decisivo o
lugar onde a pessoa fsica se encontra.
O direito brasileiro adotou o elemento de conexo do domiclio para a regncia do estatuto pessoal da pessoa
fsica, mas no define o conceito de domiclio no seu direito interno. assunto controvertido na doutrina, se o
conceito o mesmo no direito internacional privado e no direito civil ou se deve ser aplicado um conceito
autnomo perante a nossa disciplina.
Uma exceo regra da aplicao da lei do domiclio representada, no direito brasileiro, pelo direito
aplicvel quanto capacidade de uma pessoa fsica comprometer-se por uma letra de cmbio, por
uma nota promissria ou por um cheque. O direito aplicvel, nesses casos, determinar-se- conforme o
elemento de conexo da nacionalidade. A razo para tais regras especficas a de que o Brasil ratificou as
Convenes destinadas a regular certos Conflitos de Leis em Matria de Letras de Cmbio e Notas
Promissrias, de 7 de setembro de 1930, e em Matria de Cheques, de 19 de maro de 1931 (...)
A residncia habitual configura-se quando cumpridos determinados requisitos objetivos. Destarte,
caracteriza-se como sendo o centro da vida de uma pessoa, ou seja, o lugar em que habita ou tem o centro
de suas ocupaes.
Na falta de uma residncia habitual ou de um domiclio, o direito aplicvel rege-se, em regra, de acordo com
a lei do lugar da residncia simples de uma pessoa.
No Brasil, o art. 7o, pargrafo 8o, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, de 4 de setembro de 1942, dispe:
Quando uma pessoa no tiver domiclio, cosiderar-se- domiciliada no ligar da sua residncia ou naquela em
que se encontre.
Outro elemento de conexo de longa tradio no direito internacional privado a lex rei sitae. Esta determina
ser aplicvel a lei do lugar onde est situada uma coisa. O objeto de conexo da lex rei sitae o regime
jurdico geral dos bens. Assim, designa o direito aplicvel quanto aquisio, posse, aos direitos reais, etc.,
de tais bens.
O conceito de bens, quando relacionados ao elemento de conexo da lex rei sitae, abrange to-somente os
corpreos. O direito aplicvel, concernente cesso de crditos obrigacionais, p. ex., no por ela
determinado. Tambm com refer6encia aos direitos da propriedade imaterial, prescinde-se da aplicao da lex
rei sitae.
Outro elemento de conexo tradicional no direito internacional privado a regra da lex loci delict
commissi, aplicando-se s obrigaes extracontratuais que induzem responsabilidade civil pela
prtica de atos ilcitos.
Observe-se que o Brasil no adotou expressamente o princpio da lex loci delicti commissi em sua legislao.
A doutrina, porm, afirma a existncia desse elemento de conexo no direito brasileiro.

AUTONOMIA DA VONTADE E DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO


A autonomia da vontade das partes, no direito internacional privado, no direito internacional privado,
significa que as prprias partes podem escolher o direito aplicvel. O elemento de conexo aqui a prpria
vontade manifestada pelas partes, vinculada a um negcio jurdico de direito privado com conexo
internacional.
(...) sempre a lex fori de cada Pas que decide se admite a autonomia da vontade das partes como
elemento de conexo.
O princpio da autonomia da vontade das partes aplica-se, principalmente, s obrigaes contratuais. Assim,
quase todas as leis modernas do direito internacional privado e tambm vrios tratados internacionais lhe
fazem referncia.
Ampliando a abrangncia do princpio, algumas legislaes e tratados internacionais facultam a autonomia da
vontade das partes quanto ao regime de bens e s sucesses, desde que a relao jurdica seja internacional.
Esta liberdade das partes, no entanto, sempre est restrita escolha de poucos ordenamentos jurdicos ou
to-s do direito interno.
A autonomia da vontade das partes raramente admitida, e isto com reservas, ainda quanto aos direito da
pessoa, de famlia e das coisas e, um pouco mais, quanto s obrigaes ex delicto.
As regras gerais do direito internacional privado aplicam-se sempre aos casos, perante os quais o direito
aplicvel aquele decorrente da autonomia da vontade das partes. Sendo assim, a reserva da ordem pblica
interfere quando o direito escolhido pelas partes um determinado direito estrangeiro que viola princpios
fundamentais de direito da lex fori. Igualmente, as leis de aplicao imediata da lex fori impedem seja
aplicado in casu o direito estrangeiro escolhido pelas partes. Por outro lado, se um Estado estrangeiro exigir a
aplicao de seu direito pblico a uma relao jurdica de direito privado com conexo internacional, ser,
exclusivamente, o direito da lex fori que decidir se o direito estrangeiro poder ser levado em considerao.
A autonomia da vontade das partes limitada, por vezes, com o fim de proteger a parte mais fraca do
contrato, como nos contratos de trabalho e naqueles que protegem o consumidor. Neste sentido, o enunciado
do Tribunal Superior do Trabalho n. 207 diz textualmente: A relao jurdica trabalhista regida pelas leis
vigentes no pas da prestao de servios e no por aquelas do local da contratao. E o art. 120 da Lei
federal sua de direito internacional privado, de 18 de dezembro de 1987, p. ex., probe s partes escolher
livremente o direito aplicvel, tendo em vista um contrato que protege um consumidor.
A autonomia da vontade das partes no reconhecida ainda como elemento de conexo, juridicamente
vlido, que possa reger relaes de direito privado com conexo internacional, em grande parte da Amrica
Latina. Nos pases integrante do Mercosul, a saber, Argentina, Uruguai, Paraguai e Brasil, o
princpio no admitido pela jurisprudncia.
No Brasil, o elemento de conexo, aplicvel s obrigaes, est regido pelo art. 9 o da Lei de Introduo ao
Cdigo Civil, o qual omisso quanto admisso da autonomia da vontade das partes como elemento de
conexo. A doutrina, por seu lado, est dividida e indecisa quanto avaliao de se o direito brasileiro admite
ou no, diante do texto da lei, a escolha do direito aplicvel pelas partes.
Na prtica, porm, muitos contratos internacionais de comrcio, com participao de empresas brasileiras,
contm clusula expressa determinando o direito aplicvel ao contrato. A adoo dessa clusula no contrato,
alis, est largamente divulgado no comrcio internacional.
LEX FORI
Cada Estado possui normas prprias de direito internacional privado no seu ordenamento jurdico.
Igualmente, tratados internacionais vigoram dentro de um Estado apenas quando da sua incorporao ao
direito interno. A regra bsico, portanto, a de que o juiz aplica sempre as normas de direito internacional
privado vigentes no lugar do foro, ou seja, a lex fori. Essas normas so, na grande maioria, indicativas ou
indiretas (...)
Por vezes, a lex fori exerce tambm a funo de elemento de conexo (...) denominada pela doutrina de lex
fori in foro prprio. O seu campo de aplicao , principalmente, o direito de famlia (proteo de
menores e adoo) e foi adotada, tambm, em convenes elaboradas pela Conferncia de Haia. A grande

vantagem da lex fori in foro prprio a de que o juiz pode aplicar sempre o direito que lhe familiar e,
principalmente, quando necessria sua atuao mais rpida; a aplicao da lex fori, ademais, favorece s
partes, bem como serve, ainda, economia processual.
Se o direito, aplicvel a uma relao jurdica de direito privado com conexo internacional, for o estrangeiro,
pode ocorrer que a sua aplicao viole, in casu, a ordem pblica. Sempre que isso ocorrer, aplica-se a lex fori
em lugar do direito estrangeiro.
Outrossim, quando uma norma de aplicao imediata interferir numa relao jurdica de direito privado com
conexo internacional, a lex fori sempre o direito aplicvel.
A lex fori emprega-se, ainda, quando for aplicvel o direito estrangeiro conforme as normas do direito
internacional privado; mas o seu contedo no verificvel pelo juiz ou pelas partes.
A lex processualis fori, por fim, estabelece a regra bsica, tradicionalmente reconhecida, de que o direito
processual civil se rege de acordo com a lex fori.
ESTATUTO PESSOAL DA PESSOA JURDICA NO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
O estatuto pessoal da pessoa jurdica determina a lei aplicvel nas suas relaes jurdicas internacionais
de direito privado, e denominado, pela doutrina, lex societatis.
Consoante teoria da incorporao, aplicvel a lei do lugar da constituio da pessoa jurdica (...)
os scios fundadores possuem a faculdade de constituir a pessoa jurdica conforme o direito de sua escolha,
embora esta no desenvolva as suas principais atividades no pas da sua constituio. sempre decisiva a
sede estatutria ou aquela designada no contrato social da pessoa jurdica. A sede social ou efetiva, ou seja,
aquela da sua administrao real, no relevante.
teoria da incorporao ope-se aquela da sede social. Esta determina como direito aplicvel aquele
do lugar da sede efetiva da pessoa jurdica, que se situa no lugar da sua administrao real. A sede
estatutria, ou aquela designada no contrato social da pessoa jurdica, tem de coincidir,
obrigatoriamente, com a sede efetiva, para que se reconhea a sua capacidade jurdica.
(...) o estatuto da sociedade filiada regido pela lei do lugar da sua constituio, conforme a teoria da
incorporao, se bem que esta dependa, na tomada de suas decises bsicas da diretrizes da sociedadematriz (...)
(...) teoria da sobreposio (...) Esse autor defende, em princpio, a teoria da incorporao para a
constituio e o reconhecimento de uma pessoa jurdica. Mas, por outro lado, admite a existncia de normas
cogentes que o Estado, no qual a sociedade tem a sua sede efetiva, pretende aplicar a todas as sociedades
com atividades dentro do seu territrio, sem levar em considerao a localizao de sua sede estatutria.
Essa teoria tem a vantagem de coadunar-se com os princpios gerais do direito internacional privado, posto
que cada pa conhece no seu ordenamento jurdico normas de direito pblico com aplicao imediata, dado o
seu carter imperativo e cogente, independente do direito aplicvel espcie. Normas de aplicao imediata
podem interferir, tambm, com relao ao estatuto pessoal da pessoa jurdica, particularmente, considerando
que a teoria da incorporao a mais adequada.
A maioria das convenes adota a teoria da incorporao como princpio, mas admite certas excees a essa
regra geral, em favor da teoria da sede social.
O Cdigo de Bustamante, ratificado, pelo Brasil, manifesta-se tambm quanto ao estatuto pessoal da pessoa
jurdica, referindo-se a sua nacionalidade para design-lo. As disposies do Cdigo de Bustamante no so
claras, e o termo nacionalidade no contexto no foi feliz.
A teoria do controle leva em considerao, principalmente, a nacionalidade das pessoas fsicas e a
composio das pessoas jurdicas que formam a pessoa jurdica.
A teoria do controle aplicada, sobretudo, no direito pblico interno e no direito internacional
pblico.
Quanto ao direito pblico interno, a teoria do controle aplicada, p. ex., legislao bancria, legislao
que restringe a aquisio de imveis por estrangeiros e ao direito econ6omico e do comrcio exterior.

Antigamente, uma pessoa jurdica estrangeira, em regra, precisava de autorizao especfica do Estado para
poder funcionar no pas. Essa exigncia est ulrapassada e em desuso na atualidade.
O direito brasileiro aplica, em princpio, a teoria da incorporao s pessoas jurdicas, tendo em
vista o seu estatuto pessoal.
O estatuto pessoal da pessoa jurdica est definido no art. 11, caput, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil
(...) consagrando, expressamente, a teoria da incorporao na lei.
Por outro lado, de acordo com o art. 11, pargrafo 1 o, da mencionada lei, a pessoa jurdica que quiser se
instalar no Brasil, por meio de uma filial, uma agncia ou um estabelecimento, dever remeter seus atos
constitutivos s autoridades brasileiras, ficando sujeitas lei brasileira, no que tange ao seu funcionamento no
pas. Isso significa que, se uma pessoa jurdica constituda, segundo uma lei estrangeira, desejar se
estabelecer no Brail, dever atender s normas especficas do direito interno que disciplina o seu
funcionamento no Brasil.
O art 64, caput, da mencionada lei (Lei n 6.504, de 15 de dezembro de 1976) dispe que as sociedades
annimas ou companhias estrangeiras, qualquer que seja o seu objeto, no podem, sem autorizao do
Governo Federal, funcionar no pas, por si mesmas, ou por filiais, sucursais, agncias, ou estabelecimentos
que as representem, podendo, todavia, ressalvados os casos expressos em lei, ser acionistas de sociedade
annima brasileira (art. 60
Pelo entendimento do art. 60, caput, sociedade estrangeira aquela cuja sede estatutria e/ou sua sede real
est situada no estrangeiro.
A lei exige ainda que uma sociedade annima no Brasil, alm de constituir-se conforme a lei brasileira, tenha
no Pas a sede de sua administrao.
6. PRECEITOS BSICOS DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
ORDEM PBLICA
Em toda parte do mundo, porm, os juzes no aplicam o direito estrangeiro, embora sendo o aplicvel, se
este viola, in casu, a ordem pblica. No direito internacional privado brasileiro, a reserva da ordem pblica
est expressa no art. 17 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (Decreto-Lei n. 4.657, de4-9-1942), que reza:
As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no tero eficcia no
Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes.
A doutrina distingue as reservas gerais das reservas especiais de ordem pblica. As primeiras intervm
sempre que aplicvel o direito estrangeiro a uma relao jurdica de direito privado com conexo
internacional. Quando a reserva refere-se to-somente a uma determinada matria de direito, costuma-se
falar em reserva especial de ordem pblica.
A doutrina diferencia, tambm, entre a reserva negativa e positiva de ordem pblica. A primeira impede
a aplicao do direito estrangeiro, aplicvel conforme as normas de direito internacional privado da lex fori,
quando os seus pressupostos esto cumpridos no caso concreto. O termo ordem pblica positiva no
mais usado com tanta freqncia. Modernamente, a doutrina refere-se s leis de aplicao
imediata quando trata da matria. Quando uma norma de aplicao imediata intervm numa relao
jurdica de direito privado com conexo internacional, no necessrio verificar o contedo do direito
estrangeiro e examin-lo em seguida sob o aspecto da violao da ordem pblica. As normas da lex fori so
aplicveis de imediato, devido ao seu contedo imperativo e cogente, e isso, tambm, no plano internacional.
Na realidade, apenas a ordem pblica internacional refere-se a nossa disciplina, configurando uma
clusula que corrige a aplicao do direito estrangeiro quando induz, no caso concreto, a um resultado
incompatvel com os princpios fundamentais da ordem jurdica interna. As regras da ordem pblica interna
no se aplicam a relaes jurdicas de direito privado com conexo internacional e se restringem s
normas substantivas ou materiais do direito interno.
A expresso ordem pblica internacional tem em vista que o juiz deve levar em considerao no s os
princpios bsicos da ordem jurdica interna, mas tambm aqueles do direito internacional, consubstanciados
em tratados internacionais, no direito costumeiro internacional, em princpios gerais de direito e em outras
fontes supranacionais que vinculam juridicamente um Estado.

A reserva de ordem pblica pode intervir quer perante a aplicao do direito estrangeiro substantivo ou
material, quer perante o reconhecimento e a execuo de decises judiciais estrangeiras no Pas. Nesta ltima
acepo, denominada pela doutrina reserva da ordem pblica processual.
Haroldo Vallado distingue, ainda, a aplicao direta e indireta da ordem pblica. Na sua anlise do direito
brasileiro, entende, o eminente autor, que a aplicao das leis estrangeiras configura a ordem pblica
direta, e o reconhecimento dos atos e sentenas de outro pas, a ordem pblica indireta. O mesmo autor
conclui que o reconhecimento dos efeitos jurdicos de direitos adquiridos no estrangeiro deve ocorrer de forma
mais liberal do que nos casos de aplicao direta do direito estrangeiro pelo juiz.
FRAUDE LEI
A fraude lei (fraus legis) constitui uma forma de abuso de direito, no sendo admitida perante o direito
internacional privado.
Os pressupostos para caracterizar a fraude lei no caso concreto so, em princpio, trs. Em primeiro lugar,
pretende-se evitar, basicamente, a aplicao de determinadas normas substantivas ou materiais do direito
interno ou, excepcionalmente, tambm do direito estrangeiro, cujas conseqncias legais no so desejadas.
Em segundo lugar, planeja-se uma manobra legal extraordinria par obter o resultado desejado.
Um outro caso famoso, mais recente, o do casamento entre Sophia Loren e Carlo Ponti. Ambos adquiriram
a nacionalidade francesa, para que Carlo Ponti pudesse divorciar-se de sua primeira esposa e contrair npcias
com Sophia Loren. A Itlia, pas de origem de Carlo Ponti e Sophia Loren, no permitia, poca, o divrcio,
enquanto na Frana no existiam restries neste sentido.
(...) no est restrita s normas do direito interno, abrangendo, tambm, normas do direito estrangeiro,
embora tais casos sejam mais raros na prtica.
A reao mais grave a de que uma sentena, um negcio jurdico ou um outro ato jurdico, obtido mediante
a prtica da fraus legis, no ser reconhecido pelo direito interno e, conseqentemente, no surtir quaisquer
efeitos jurdicos no Pas. Por outro lado, sempre cabe ao juiz ponderar os interesses conflitantes no caso
concreto. Assim sendo, a reao adequada contra a fraude lei nem sempre ser a desconsiderao total pela
lex fori.
Dentre os casos mais freqentes de fraude lei nos tempos atuais pode ser citado, entre outros, o seqestro
de crianas para o exterior, a fim de que seja aplicado o direito da residncia habitual ou do domiclio do
seqestrador, que lhe mais favorvel do que a lei da residncia habitual ou do domiclio anterior da criana.
Os aspectos civis, concernentes ao seqestro de crianas, alis, so objeto de tratados internacionais.
Veja-se, como outro exemplo de configurao de fraude lei, a constituio de uma sociedade num paraso
fiscal, com a nica finalidade de lesar o fisco no pas onde, na realidade, desenvolve as suas atividades
comerciais. Os pases que adotam a teoria da sede social no reconhecem a personalidade jurdica de tais
sociedades, e isso sem necessidade de invocar a exceo de fraude lei. Para os pases que aderem teoria
da incorporao, como o fim de determinar o estatuto da pessoa jurdica no direito internacional privado, a
exceo de fraude lei, no entanto, serve como instrumento jurdico para denegar personalidade jurdica de
sociedade, estabelecida num paraso fiscal, com o nico objetivo de burlar o fisco.
No direito internacional privado brasileiro, bem como na grande maioria dos demais pases, no existem
normas gerais escritas sobre a exceo de fraude lei. A doutrina e a jurisprudncia, todavia, reconhecem
esse princpio como inerente no direito brasileiro.
REENVIO
No direito brasileiro, as normas do direito internacional privado designam, como direito aplicvel estrangeiro,
to-s as normas substantivas ou materiais, excluindo assim as normas indicativas ou indiretas de direito
internacional privado de seu mbito. Por esse motivo, o juiz brasileiro no precisa levar em considerao o
contedo do direito internacional privado estrangeiro, conforme a legislao em vigor, quando julga uma causa
de direito privado com conexo internacional.
O art. 16 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, Decreto-Lei n 4.657, de 4 de setembro de 1942, dispe:
Quando, nos termos dos artigos precedentes, se houver de aplicar a lei estrangeira, ter-se- em vista a
disposio desta, sem considerar-se qualquer remisso por ela feita a outra lei.
O direito internacional privado do pas A designa o direito do pas B como o aplicvel. O direito internacional
privado do pas B, por seu lado, indica o direito internacional privado do pas A como o aplicvel. Neste caso

surge o problema do reenvio, porque a ordem jurdica designada, que o direito internacional privado
do pas B, devolve a deciso e indica como aplicvel o direito internacional privado do pas A,
exsurgindo desse fato o que a doutrina denomina renvoi (reenvio de primeiro grau, devoluo,
retorno).
A regra geral a de que o pas A aceite o reenvio (devoluo, reotorno) do pas B e aplique a lex fori, isto ,
a lei substantiva ou material do foro
O direito internacional privado do pas A designa o direito do pas B como o aplicvel. O direito internacional
privado do pas B, por seu lado, indica o direito internacional privado do pas C como o aplicvel ( reenvio de
segundo grau). A situao torna-se problemtica nestes casos, quando tambm o direito do pas C no se
declara aplicvel. Tais casos so raros na prtica. Para resolv-los, as diversas legislaes e a doutrina
defender vrias solues.
Se s prprias partes facultado escolher o direito aplicvel, entende-se que essa escolha refere-se sempre
a uma direito substantivo ou material, a no ser quando feita uma escolha expressa do direito internacional
privado estrangeiro. Esta regra vale tambm nos pases que, em princpio, admitem o reenvio nas suas
legislaes.
Outra exceo do mesmo tipo diz respeito forma dos atos jurdicos. A regra de que a forma dos atos
jurdicos se rege conforme a lei do lugar de sua realizao (lex loci actus) no aceita, em princpio, o reenvio
desta lei para outra, porque o objetivo da regra favorecer a validade do negcio jurdico (favor negotii).
QUESTO PRVIA
Questo prvia significa que o juiz no pode apreciar a questo jurdica principal sem ter-se pronunciado
anteriormente respeito de uma outra que, pela lgica, a precede. O julgamento da questo jurdica principal
pelo juiz depende de sua deciso anterior, referente questo prvia.
Na lei, em regra, no se afigura como deve ser solucionado o problema da questo prvia no direito
internacional privado. Igualmente, os tratados internacionais, de modo geral, no se posicionam em relao
questo. Inclusive, a Conveno Interamericana sobre Normas Gerais de Direito Internacional Privado, de 8 de
maio de 1979, quando faz referncia expressa questo prvia, no priva o juiz da sua faculdade de aprecila livremente, pois a Conveno dispe no seu art. 8 o apenas: As questes prvias, preliminares ou
incidentais, que podem surgir com relao a uma questo principal no devem resolver-se necessariamente
de acordo com a lei que regula esta ltima.
O legislador, com freqncia, determina, expressamente, o direito aplicvel na lei referente a aspectos
parciais de uma relao jurdica de direito privado com conexo internacional. Assim sendo, estabelece, p. ex.,
normas conflituais sobre a capacidade jurdica de uma pessoa fsica, sobre a forma de um negcio jurdico etc.
Se uma dessas questes, regulamentadas expressamente pela lei, caracterizar-se como questo prvia,
dentro de uma relao jurdica de direito privado com conexo internacional, o direito aplicvel reger-se- de
acordo com a norma de direito internacional privado da lex fori, independentemente do direito aplicvel
questo jurdica principal.
A tendncia do juiz, provavelmente, ser a de aplicar questo prvia o mesmo direito estrangeiro aplicado
questo jurdica principal, se a relao jurdica de direito privado, em si, tiver conexo, claramente
predominante, com a ordem jurdica estrangeira. Se, por outro lado, os interesses da lex fori forem
preponderantes quanto ao objeto da questo prvia, o juiz aplicar-lhe- esta lei. No existem, porm, regras
mais precisas para determinar o direito aplicvel questo prvia.
ADAPTAO OU APROXIMAO
A doutrina diferencia trs tipos diferentes de adaptao ou aproximao no direito internacional privado, a
saber, a acumulao de normas, a falta de normas e as instituies jurdicas desconhecidas.
A acumulao de normas caracterizada pelo fato de duas ou mais normas indicativas ou indiretas de
direito internacional privado da lex fori designarem ordenamentos jurdicos diversos, cujas normas de direito
substantivo ou material aplicvelse contradizem.
O direito substantivo ou material sempre indicado, mas este pode carecer de normas para a soluo do
caso concreto. O direito aplicvel, assim, lacunoso, e a encontramos o ponto de referncia que caracteriza a
falta de normas, podendo o impasse ser contornado mediante o instrumento jurdico da adaptao.

As instituies jurdicas desconhecidas, quando relacionadas adaptao, so examinadas pela doutrina sob
dois aspectos. De um lado interessa como ocorre a designao do direito aplicvel a uma relao jurdica com
conexo internacional; de outro, examinado o reconhecimento de sentenas estrangeiras e de atos jurdicos
em geral, praticados no estrangeiro. Nesta Segunda acepo, estamos nos aproximando mais do
instituto jurdico da substituio.
Em princpio, sobre este aspecto (o primeiro supra), o fato de uma instituio jurdica ser conhecida ou no
pelo direito interno no tem qualquer relevo. A qualificao de uma instituio jurdica desconhecida, porm,
pode ser complicada.
As instituies jurdicas desconhecidas so detectadas com mais freqncia quando se trata de reconhecer
atos jurdicos praticados no estrangeiro perante o direito interno, principalmente nos direitos de famlia e
sucesses. Nesses casos, pode ser necessria a adaptao destes institutos jurdicos ao direito interno.
At o advento da Lei n. 6.515, de 26 de dezembro de 1977, quando o direito brasileiro no conhecia ainda o
instituto de divrcio, o Supremo Tribunal Federal homologou as sentenas estrangeiras de divrcio de
brasileiros apenas para efeitos patrimoniais, equiparando-as s sentenas de desquite, ou seja, de simples
separao judicial perante a lei brasileira.
A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, ademais, homologa tradicionalmente decises de quaisquer
autoridades estrangeiras, mesmo no sendo judicirias, desde que possam ser equiparadas a uma sentena
conforme o direito brasileiro.
Enquanto a adaptao ou aproximao refere-se prpria norma indicativa ou indireta do direito
internacional privado, ou seja, aquela que determina o direito aplicvel a uma relao jurdica de direito
privado com conexo internacional, a transposio e a substituio so institutos jurdicos vinculados
diretamente aplicao do direito substantivo ou material designado por uma norma indicativa ou indireta de
direito internacional privado.
A transposio sempre necessria quando o direito nacional o aplicvel a um negcio jurdico no
conhecido no direito interno.
A substituio, na maioria dos casos, objetiva a coordenao do direito substantivo ou material nacional
(aplicvel conforme as normas indicativas ou indiretas de direito internacional privado) com um ato praticado
alhures de acordo com o direito estrangeiro.
A questo determinar se um requisito legal da norma interna pode ser cumprido ou substitudo por um ato
que no praticado dentro do territrio nacional. Isso ocorre, normalmente, quando o ato praticado no
estrangeiro equivalente quele correspondente ao direito nacional.
ALTERAO DE ESTATUTO OU CONFLITO MVEL
O termo alterao de estatuto significa, em sentido amplo, toda alterao do direito aplicvel a uma relao
jurdica de direito privado com conexo internacional.
Em sentido estrito, o mesmo termo expressa que alteram os fatos, mediante os quais se determina o
elemento de conexo no caso concreto, e por esse motivo no se considera mais decisivo o estatuto antigo,
mas um estatuto novo. Uma pessoa, p. ex., muda o seu domiclio para o exterior. Se este for o elemento de
conexo que deva ser levado em considerao in casu, o a norma do direito internacional privado no muda,
mas sim o direito aplicvel, em virtude da mudana do domiclio.
(...) no Brasil divulgada a expresso conflito mvel.
A alterao do estatuto possvel, to-somente, nos casos em que a alterao dos fatos, mediante os quais
se determina o elemento de conexo no caso concreto, causa automaticamente uma mudana do direito
aplicvel.
A doutrina diferencia a alterao de estatuto ou conflito mvel de entrada e alterao de estatuto ou
conflito mvel de sada.
O estatuto de entrada sempre o direito substantivo ou material interno, quando, anteriormente, era
aplicvel o direito substantivo ou material estrangeiro (...) Como exemplo, podemos citar: um bem mvel de

origem estrangeira entra no Pas; uma pesoa fsica muda-se do exterior para o Pas e constitui ali seu
domiclio; uma estrangeira se naturaliza, etc.
O legislador de cada pas possui a faculdade de prescrever, mediante normas especficas de direito
internacional privado, como ser o regime jurdico de direitos j constitudos no estrangeiro dentro do prprio
Pas.
A alterao do estatuto ou conflito mvel de sada constitui o processo inverso da alterao de estatuto ou
conflito mvel de entrada. Como a relao jurdica, nesses casos afasta-se do mbito espacial da ordem
jurdica interna, esta demonstra, normalmente, um interesse menor perante essa situao.
DIREITOS ADQUIRIDOS
A noo dos direitos adquiridos no direito internacional privado significa, em sntese, a proteo e o
reconhecimento dos direitos, validamente adquiridos no estrangeiro, pela ordem jurdica interna.
(...) o direito internacional privado de cada pas regula, individualmente, as circunstncias em que os direitos,
obtidos no estrangeiro, so considerados adquiridos e sob quais condies devem ser reconhecidos pela ordem
jurdica interna (...)
Quanto ao interesse da continuidade, o direito internacional privado da lex fori deve responder ainda a duas
questes: primeiro, se um direito no estrangeiro foi validamente adquirido, e, segundo, se existe o interesse
de reconhec-lo perante o direito interno ou no.
Tratando-se de atos jurdicos referentes ao estado civil de uma pessoa fsica, como, p. ex., casamentos,
reconhecimento de filhos, adoes, divrcios etc., realizados no estrangeiro, os Estados, em regra, alegam
razes da certeza de direito para justificar o seu reconhecimento no Pas.
O exemplo bem ilustra que a teoria abstrata dos direitos adquiridos inexiste no direito internacional privado,
j que lhe falta o conceito de direito adquirido, geralmente aceito pela doutrina, admitindo a sua aplicao
direta a casos concretos, independentemente das regras de ddireito internacional privado da lex fori.
O direito internacional privado brasileiro, porm, reconhece a existncia de direitos validamente adquiridos no
exterior, conforme lio da doutrina nacional.
J a prpria Constituio brasileira, de 5 de outubro de 1988, estabelece no seu art. 5 o, XXXVI: A lei no
prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Ademais, o art. 17 da Lei de
Introduo ao Cdigo Civil dispe: As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes
de vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, aa ordem pblica e os bons
costumes. Conforme a doutrina, esse artigo serve de base para a aceitao de direitos adquiridos no direito
internacional privado brasileiro (...)
A concluso que se impe diante desse quadro de que a teoria dos direitos adquiridos perdeu o seu brilho
de outrora no decorrer deste sculo, posto que as normas de direito internacional privado j dizem, por meio
de suas normas indicativas ou indiretas, quando deve ser aplicvel o direito interno ou o direito estrangeiro.
Assim, em princpio, no h necessidade de recorrer teoria dos direitos adquiridos. Outras dvidas resolvemse pelas regras jurdicas do direito internacional privado sobre a alterao do estatuto ou o conflito mvel e,
concernente ao reconhecimento de sentenas ou outros atos jurdicos oficiais estrangeiros, esto ainda em
vigor normas especficas, cuja origem o direito interno ou o tratado internacional.
PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL INTERNACIONAL
1. NOES BSICAS DO DIREITO PROCESSUAL CIVIL INTERNACIONAL
As normas do direito internacional privado indicam, na sua essncia, qual o direito aplicvel a uma relao
jurdica de direito privado com conexo internacional, dependendo sempre, para serem aplicadas, de uma
autoridade judiciria ou de um rgo, com funes, que seja internacionalmente competente.
(...) outras regras processuais fundamentais, igualmente, intervm diretamente em nossa disciplina e esto
ligadas to estritamente a elas que, necessariamente, devem ser levadas em considerao para a soluo
prtica de cada causa de direito privado com conexo internacional.

O conjunto das normas processuais inter-relacionadas diretamente com a nossa disciplina concentra-se no
direito processual civil internacional (...) a doutrina mais moderna inclui essas normas dentro do objeto do
direito internacional privado, assim concebida a disciplina em lato sensu (...)
princpio fundamental que s normas de direito processual civil internacional, basicamente, aplicvel a lex
fori, ou seja, a lei do lugar, no qual se desenvolve o processo. Essa regra j foi estabelecida de longa data, e,
tanto na doutrina quanto na jurisprudncia, reconhecida como o princpio bsico do processo, embora a
doutrina tenha apontado algumas excees a tal princpio.
As normas do direito processual civil internacional, basicamente, so, conforme a sua origem, ainda normas
de direito interno.
(...) o Cdigo de Bustamante, que estabelece normas sobre o direito processual no seu Livro IV, arts. 314 a
437. Como esse tratado foi ratificado pelo Brasil, a jurisprudncia ptria, principalmente aquela proveniente do
Supremo Tribunal Federal , faz, por vezes, referncias s suas normas processuais (...)
Na atualidade, a maior influncia para a evoluo do direito processual civil internacional na Amrica Latina
deve ser atribuda Conferncia Especializada Interamericana de Direito Internacional Privado (...) O Brasil,
todavia, mostrou reservas, at agora, em aderir a tais convenes, mas recentemente ratificou duas
importantes convenes, a saber, a Conveno Interamericana sobre Arbitragem Comercial Internacional, de
30 de janeiro de 1975 (promulgada pelo Decreto n. 1.902, de 9-5-1996, publicado no DOU de 10-5-1996), e a
Conveno Interamericana sobre Cartas Rogatrias, de 30 de janeiro de 1975 (pelo Decreto n. 1.900, de 205-1996, publicado no DOU de 21-5-1996).
Alm dos tratados multilaterais, esto tambm divulgados tratados bilaterais sobre o direito processual civil
internacional, notadamente quando referentes ao reconhecimento e execuo de sentenas estrangeiras.
2. VERIFICAO DO CONTEDO E APLICAO DO DIREITO
ESTRANGEIRO NO PROCESSO
APLICAO DAS NORMAS DE DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
Quando o juiz exerce jurisdio, vale o antigo princpio iura novit curia, o qual significa que o juiz aplica o
direito de ofcio, ou seja, sem estar vinculado argumentao jurdicas das partes no processo civil.
Tratando-se de normas indicativas ou indiretas de direito internacional privado, as quais designam,
exclusivamente, o direito aplicvel (...) a doutrina anglo-americana tradicional e uma parte minoritria da
doutrina francesa e alem, particularmente, entendem que o juiz no est obrigado a aplicar estas normas de
ofcio. Em apoio da tese, alegam-se razes de ordem processual ou argumenta-se que a natureza jurdica das
normas facultativa.
(...) por essas mesmas razes, a doutrina e a jurisprudncia internacional predominantes frisam o dever do
juiz de aplicar ex officio as normas que designam o direito aplicvel a uma causa de direito privado com
conexo internacional.
No Brasil, de acordo com o texto legal m vigor, incontroverso ser o juiz obrigado a aplicar tais normas, de
ofcio.
APLICAO DO DIREITO ESTRANGEIRO NO PROCESSO
Quanto aplicao do direito interno (substantivo ou material), no h dvida de que o juiz o aplique de
ofcio. No entanto, assunto controvertido na doutrina como o juiz deve aplicar o direito estrangeiro no
processo.
O direito brasileiro regula, expressamente, como o juiz deve aplicar o direito estrangeiro. A sua interpretao,
contudo, controvertida na doutrina. Embora o teor da lei no seja muito claro, Haroldo Vallado chega a
concluso de que a lei estrangeira deve ser conhecida por todos, e o juiz deve aplic-la, em princpio, de
ofcio. Jacob Dolinger tambm inclinado mesma tese.
O art. 337 do Cdigo de Processo Civil, Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973, prescreve: A parte que alegar
direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, provar-lhe- o teor e a vigncia, se assim o
determinar o juiz. Um pouco diferente o contedo do art. 14 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, DecretoLei n. 4.657, de 4 de setembro de 1942: No conhecendo a lei estrangeira, poder o juiz exigir de quem a
invoca prova do texto e da vigncia.

A nosso ver, o juiz brasileiro deve, de lege lata, em princpio, aplicar o direito estrangeiro de ofcio. Com
efeito, se no for adotada tal regra no processo, as normas de direito internacional privado, designativas do
direito aplicvel, qualificar-se-iam como imperfeitas, o que na realidade no o caso.
Como j realado, aplicar o direito estrangeiro de ofcio no significa que o juiz no tenha a faculdade de
requerer a colaborao das partes e determinar-lhes diligncias para apurao do teor, da vigncia e da
interpretao do direito estrangeiro. De fato, nenhum juiz conhece to bem qualquer ordenamento jurdico
estrangeiro quanto o direito ptrio que lhe familiar. Por essa razo, justifica-se a necessidade da participao
ativa das partes no processo, quando inexistir, por parte do juiz, conhecimento certo do direito estrangeiro
aplicvel a uma causa com conexo internacional.
As regras ordinrias do processo sobre a prova no so aplicveis, quando se trata de averiguar o contedo
do direito estrangeiro aplicvel, afinal, o direito estrangeiro direito e no fato, estando superada, assim, a
antiga controvrsia doutrinria.
No parece existir, no Brasil, esse tipo de discriminao com relao ao direito estrangeiro. Para efeito de
admissibilidade do recurso extraordinrio, o Supremo Tribunal Federal j prolatou que o direito
estrangeiro se equipara legislao federal, quando designado como aplicvel conforme as
normas do direito internacional privado vigente no pas.
(...) resta demonstrar como deve ser feita a interpretao do direito estrangeiro pelo juiz ptrio. Nesse
aspecto, a doutrina e a jurisprudncia so tranqilas em afirmar que o juiz deve aplicar o direito de acordo
com as regras que o prprio juiz estrangeiro observaria, em conformidade com o ordenamento jurdico vigente
em seu pas, e isso no interesse da concordncia da deciso com o sistema jurdico aliengena. Controverte-se
seriamente na doutrina apenas em que medida o juiz domstico pode examinar a constitucionalidade de uma
norma estrangeira, quando esta for aplicvel em virtude das regras de direito internacional privado da lex
fori.
VERIFICAO DO CONTEDO DO DIREITO ESTRANGEIRO NO PROCESSO
No Brasil, a praxe utilizar todos os meios de conhecimento disponveis que conduzem averiguao certa
do direito estrangeiro aplicvel, enquanto os institutos de direito especializados so menos requisitados.
Na avaliao dos diversos meios de conhecimento do direito estrangeiro aplicvel, devem sempre ser levadas
em considerao as particularidades de cada caso concreto. Por vezes, suficiente a demonstrao do teor e
da vigncia da lei mediante simples cpia autntica de publicao oficial do texto legal. Em outras ocasies, as
causas so bem mais complexas, razo pela qual so necessrias pesquisas abrangentes do direito
estrangeiro, o que pode acarretar custas elevadas para as partes interessadas.
Pode ocorrer, excepcionalmente, que o direito estrangeiro, aplicvel a uma causa com conexo internacional,
no seja identificvel para o juiz e as partes. Nestes casos, aplica-se, geralmente, o direito da lex fori,
substituindo assim o direito estrangeiro desconhecido.
3. COMPETNCIA INTERNACIONAL E IMUNIDADE DE JURISDIO
CONCEITO E PRINCPIOS BSICOS
O Cdigo de Processo Civil brasileiro, por seu lado, nos seus arts. 88 a 90, disciplina a competncia
internacional, e, nos seus arts. 91 a 124, regulamenta a competncia interna, que de acordo com o prprio
Cdigo, subdivide-se em competncias: em razo do valor e da matria, funcional e territorial ou de foro.
As normas sobre competncia internacional determinam a extenso da jurisdio nacional, em face daquelas
dos outros Estados, sempre que o juiz ou um tribunal tenha de decidir uma causa com conexo internacional.
Por outro lado, as normas de competncia interna so aplicveis, to-somente, se o juiz ou o tribunal for
competente internacionalmente. Na aplicao dessas normas, o juiz deve examinar, em primeiro lugar, se a
causa com conexo internacional enquadra-se nos limites que determinam a extenso da jurisdio nacional,
para depois verificar se, tendo competncia internacional, a causa incluir-se- entre as que lhe toca em
virtude das regras de competncia interna.
Assim, so possveis conflitos positivos de competncia, situaes em que, com relao a uma causa com
conexo internacional, segundo o direito de mais de um pas, os tribunais domsticos so internacionalmente
competentes. Entretanto, possvel tambm que, segundo o direito interno de nenhum pas, nenhum juiz ou

tribunal seja internacionalmente competente para decidir uma causa. Nesse contexto, fala-se em conflito
negativo de competncia internacional.
Quando o autor de uma ao puder escolher, dentre os vrios foros competentes, em pases diferentes,
aquele que lhe parece mais favorvel, usa-se a expresso forum shopping. O termo foro non coneniens,
por outro lado, significa que um juiz, em princpio, internacionalmente competente para julgar uma lide,
conforme as normas vigentes da lex fori. No caso, porm, -lhe facultado recusar o julgamento da lide
concreta, por entender mais conveniente que a justia de um determinado pais estrangeiro julgue a mesma
causa. A doutrina do forum non conveniens, no entanto, controvertida.
Considerando-se que as normas da competncia internacional esto fora do alcance da livre disposio das
partes, no podem elas ser modificadas por contrato. O juiz deve conhecer de ofcio a sua competncia
internacional para julgar a lide sub judice.
CLASSIFICAO DE COMPETNCIA INTERNACIONAL
Existem diferenas entre as normas diretas e normas indiretas de competncia internacional (...) No Brasil,
principalmente os arts. 88 e 89 do Cdigo de Processo Civil tratam das normas diretas da competncia
internacional. Por outro lado, as normas indiretas de competncia internacional esto relacionadas sempre a
causas com conexo internacional, anteriormente submetidas apreciao de um juiz ou tribunal estrangeiro.
A competncia internacional indireta ser examinada pelo juiz ou pelos tribunais domsticos, por ocasio do
processo de reconhecimento (homologao) de uma deciso proferida por autoridade judiciria estrangeira no
pas. No Brasil, somente o Supremo Tribunal Federal competente para homologar sentenas
estrangeiras. Constitui requisito indispensvel homologao de sentena estrangeira que seja proferida por
juiz competene, ou seja, durante o processo de homologao, o Supremo Tribunal Federal sempre examina a
competncia internacional indireta (direta ???) da autoridade judiciria estrangeira.
Outra classificao distingue entre as competncias geral e especial admitidas pela lei. Os Estados, em
regra, reconhecem como foro geral, no plano internacional, aquele do domiclio do ru, assim, ocorrendo
tambm no Brasil. Os foros admitidos pela lei, alm do foro geral do domiclio do ru, como, p. ex., o foro da
eleio, so chamados foros especiais.
A lei pode admitir a possibilidade de a justia de outro Estado ser igualmente internacionalmente competente
para julgar uma causa idntica entre as mesmas partes. Nesse contexto, costuma-se falar em competncia
concorrente, relativa, alternativa ou cumulativa. Se a lei, contudo, estabelece que unicamente a justia
domstica internacionalmente competente, com excluso de qualquer outra, para julgar uma lide, usa-se o
termo competncia exclusiva ou absoluta. Isso significa que, para os processos indicados, a lex fori
reconhece como internacionalmente competentes apenas os seus juzes e tribunais.
Costuma-se falar de foros exorbitantes quando suficiente, para fixar a competncia internacional, uma
conexo mnima dos fatos com a lex fori.
O princpio da perpetuatio fori o aplicvel, tambm, com relao aos processos com conexo
internacional. Em princpio, isso significa que, uma vez determinada a competncia, as modificaes do estado
de fato ou de direito, ocorridas posteriormente, so irrelevantes.
NORMAS DA COMPETNCIA INTERNACIONAL NO DIREITO BRASILEIRO
CPC
Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando (competncia concorrente, relativa,
alternativa ou cumulativa):
I o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil;
II no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao;
III a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil.
Pargrafo nico. Para o fim do disposto no n. I, reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estrangeira
que aqui tiver agncia, filial ou sucursal.
Art. 89. Compete autoridade brasileira, com excluso de qualquer outra (competncia exclusiva ou
absoluta):
I conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil;
II proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro
e tenha residido fora do territrio nacional.

O art. 12 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil tambm contm regras sobre a competncia internacional,
dispondo: competente a autoridade judiciria brasileira, quando for o ru domiciliado no Brasil ou aqui tiver
de ser cumprida a obrigao. Pargrafo 1 o S autoridade brasileira compete conhecer das aes relativas a
imveis situados no Brasil.
O art. 651, caput, da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), estabelece importante regra quanto
competncia internacional, referente jurisdio na rea de direito do trabalho. O teor desta disposio o
quanto se segue:
Art. 651. A compet6encia das Juntas de Conciliao e Julgamento determinada pela localidade onde o
empregado , reclamante ou reclamado, prestar servios ao empregador, ainda que tenha sido contratado
noutro local ou no estrangeiro.
Quando a lei se refere a domiclio do ru, o conceito coincide com aquele do Cdigo Civil brasileiro.
Consoante esse diploma legal, o domiclio da pessoa natural o lugar onde ela estabelece a sua residncia
com nimo definitivo (art. 31 do Cdigo Civil). Se, porm, tiver diversas residncias onde alternativamente
viva, ou vrios centros de ocupaes habituais, considerar-se- seu domiclio qualquer desses ou aquelas (art.
32 do Cdigo Civil).
Sendo pessoa jurdica de direito privado, seu domiclio o do lugar onde funcionarem as respectivas
diretorias e administraes ou onde elegerem domiclio especial conforme seus estatutos ou atos constitutivos
(art. 35, IV, do Cdigo Civil). Tendo ela diversos estabelecimentos em lugares diferentes, cada um ser
considerado domiclio para os atos nele praticados (art. 35, pargrafo 3o, do Cdigo Civil).
Finalmente, a lei de claro que o gerente da filial ou agncia presume-se autorizado, pela pessoa jurdica
estrangeira, a receber a citao inicial para o processo de conhecimento, de execuo, cautelar e especial.
Quanto regra estabelecida de que autoridade judiciria brasileira compete, com excluso de qualquer
outra, conhecer as aes relativas a imveis situados no Brasil, parece certo que a lei abranja todas as
aes fundadas em direito pessoal e real que versem sobre bens imveis.
Por outro lado, quando a lei se refere ao procedimento de inventrio ou partilha de bens situados no Brasil, a
ela relaciona-se apenas a sucesso causa mortis, no incluindo, destarte, na competncia exclusiva da justia
brasileira, a partilha dos bens situados no Brasil de um casal por ocasio de seu processo de separao judicial
ou de divrcio.
Por outro lado, a enumerao constante da lei no exaustiva. Podem, na prtica, surgir casos no regulados
na lei, perante os quais a justia se declare competente internacionalmente. Uma importante corrente
doutrinria ptria entende que nesses casos omissos so aplicveis, como normas supletivas, aquelas da
competncia interna.
Em primeiro lugar, a lei no se manifesta quanto competncia internacional da justia brasileira em casos
de pedido de separao judicial ou divrcio, formulado pelo cnjuge domiciliado no pas, de nacionalidade
brasileira ou estrangeira, seja na qualidade de marido ou mulher, contra o outro cnjuge que esteja
domiciliado ou residindo no exterior. A jurisprudncia, nestes casos, vacilante em afirmar ou negar a
compet6encia internacional da justia brasileira.
Conforme a lio do eminente professor e magistrado Yussef Said Chali, a Justia Brasileira no pode se
negar a tutelar o direito dissoluo da sociedade conjugal, do cnjuge domiciliado no Brasil se a legislao
ptria lhe assegura tal direito. Nesse caso, juridicamente irrelevante onde esteja domiciliado ou residindo o
cnjuge demandado, no importando se esteja no exterior, inclusive. O fundamento da competncia
internacional, nesses casos, baseia-se na prpria norma indicativa ou indireta de direito internacional privado
vigente no pas. A norma processual sobre a competncia internacional no tem fora para impedir que o
direito material seja exercido de fato, subordinando-se, destarte, ao que ordena o direito internacional privado
da lex fori.
Ao contrrio da competncia interna, a competncia internacional sempre territorial (...)
Quanto aos efeitos jurdicos da clusula de eleio de foro, distingue-se, na sua dimenso internacional entre
derrogao e prorrogao do foro. Fala-se em derrogao quando as partes elegem um foro no
estrangeiro, para dirimir suas controvrsias, que no seria internacionalmente competente, conforme a lex
fori, se as partes no tivessem celebrado o acordo sobre sua eleio. A questo, neste caso, determinar se
o foro nacional, que segundo a lei competente, foi validamente excludo ou derrogado mediante a clusula

de eleio do foro, ou se a lei no atribui esta fora dita clusula. Diz-se prorrogao quando as partes
elegem um foro que, segundo a lex fori, no seria o internacionalmente competente, se as partes no
tivessem celebrado o acordo sobre a eleio do foro. A questo neste caso saber se a lex fori aceita a
prorrogao.
Enquanto a submisso voluntria expressa pressupe um foro eleito pelas partes, antes que uma delas
instaure um processo perante a justia, a submisso voluntria tcita resulta no fato de que o ru no argiu
a exceo declinatria de foro na forma e nos prazos previstos na lei, em face de um processo j instaurado
no frum.
No que diz respeito clusula de eleio de foro, que consta principalmente nos contratos internacionais, o
Brasil, nos dias atuais, a reconhece amplamente. A liberdade das partes, entretanto, no absoluta. Admitese a clusula de eleio de foro to-somente se escrita e se aludir expressamente a determinado
negcio jurdico. Tambm no permitido que se inclua pretenses sobre as quais, pela lei, as partes no
poderiam livremente dispor, e que esta exclua, nestes casos, expressa ou tacitamente, a eleio do foro pelas
partes ou determine que um foro seja exclusivo, ou seja inderrogvel. Ressalvas devem ser feitas, outrossim,
quanto a clusulas inseridas nos contratos de adeso, como aqueles de transporte internacional. Por fim, a
violao da ordem pblica, no caso concreto, afeta qualquer clusula de eleio de foro (a exemplo
de pretensa derrogao de competncia internacional absoluta art. 89 do Cdigo de Processo Civil)
Se for proposta pelo autor uma ao perante o juzo do domiclio do ru no Brasil, diverso do foro aliengena
eleito pelas partes, deve prevalecer a competncia do juiz brasileiro, no sendo possvel, neste caso, que a
clusula de eleio do foro, embora vlida, afaste a jurisdio nacional (salvo existncia de comprovado
prejuzo para o ru, presumivelmente no existente, dadas as facilidades de se ver processado em seu prprio
domiclio) (...) Por outro lado, se o foro eleito pelas partes fosse no Brasil, e a autora, domiciliada no
estrangeiro pretendesse propor uma ao alhures contra o ru, domiciliado no Brasil, prevaleceria o foro
brasileiro eleito (tambm em razo do art. 88, inciso I, do CPC).
J mais complexa, a hiptese em que o autor aciona o ru, domiciliado no Brasil, no foro eleito pelas partes
no estrangeiro, e a parte demandada no Brasil, embora validamente citada, no queira se submeter
jurisdio estrangeira. Nesse caso, segundo nosso entendimento, o ru domiciliado no Brasil no tem como
recusar a sua sujeio jurisdio aliengena se a clusula de eleio de foro vlida, resultando deste
acordo entre as partes a renncia prvia ao foro nacional que seria competente sem a sua derrogao. Caso o
ru, domiciliado no Brasil, no se manifeste perante a ao proposta no exterior, o processo
correr a sua revelia, sendo a sentena posterior suscetvel de homologao pelo Supremo
Tribunal Federal. Tambm a argio de exceo declinatria de foro pelo ru no levaria a um outro
resultado, por ser a renncia ao foro derrogado categrica e definitiva.
A soluo, porm, no a mesma, se a submisso voluntria perante foro estrangeiro ocorre de forma tcita.
Nesse caso, no h foro contratual ou de eleio entre as partes, com renncia prvia de ambas delas a um
outro foro nacional, igualmente competente por lei. Por essa razo, o ru, domiciliado no Brasil, pode
excepcionar com xito o foro estrangeiro, caso no pretenda se sujeitar jurisdio estrangeira.
O fato de o direito brasileiro permitir, nesse caso, a exceo declinatria de foro no significa que o juiz
estrangeiro a acolha. A manifestao, nesse sentido, do ru domiciliado no Brasil impede apenas que uma
sentena proferida posteriormente pelo juiz estrangeiro possa ter eficcia jurdica no Brasil. O Supremo
Tribunal Federal no homologar esta sentena. (por bvio, a exceo declinatria apenas imprescindvel
para a no homologao, no Brasil, de sentena estrangeira, nos casos de competncia internacional relativa,
na medida em que as sentena proferidas por juzes absolutamente internacionalmente incompetentes, luz
da lei domstica, no so suscetveis de homologao pelo STF, dada a ofensa ordem pblica interna).
Contudo, o ru deve manifestar-se a respeito da competncia da justia estrangeira para no correr o risco
de que o processo seja julgado a sua revelia, o que traria como conseqncia o reconhecimento, pelo Brasil,
de uma sentena proferida pela justia estrangeira (conforme observado acima, apenas nas hipteses de
competncia relativa, posto que sentena proferida por juiz internacionalmente absolutamente incompetente
no homologvel no Brasil, por ofensa ordem pblica interna). Para ter esse efeito, j suficiente uma
declarao feita pelo ru por ocasio de sua citao por rogatria no Brasil, afirmando a incompetncia do
juzo estrangeiro. No se exige que o ru, domiciliado no Brasil, contrate advogados no exterior,
comparecendo destarte em juzo, especificamente para argir a incompetncia da justia estrangeira.
Em certos casos, o direito brasileiro veda a ambas as partes, seja na qualidade de autor ou ru, recorrer a
justia aliengena, porque entende que tal atitude viola a ordem pblica. At a presente data, contratos de

transferncia de tecnologia entre uma empresa brasileira e uma empresa estrangeira no so aprovados pelo
INPI (Instituto Nacional de Propriedade Industrial), com sede no Rio de Janeiro, quando as partes elegeram
um foro ou um juzo arbitral estrangeiro para dirimir as controvrsias oriundas do contrato.
Com vistas sistemtica da lei, igualmente por motivo de ordem pblica, a justia brasileira competente,
internacionalmente, com excluso de qualquer outra estrangeira, quando a questo versada incidir sobre
determinadas situaes, tais sejam aquelas decorrentes de um contrato de representao comercial autnoma
ou que envolvam a tutela do consumidor.
IMUNIDADES DE JURISDIO DO ESTADO ESTRANGEIRO
A possibilidade de ser parte de uma relao jurdica de direito privado com conexo internacional no est
restrita aos particulares. O Estado tambm pode participar, medida que sua lei interna admita essa atuao,
e, se tal for o caso, no viole a legislao de um outro Estado, a cujo territrio a relao jurdica vinculada.
No incio do sculo, os Estados, em geral, gozavam ainda de imunidade absoluta perante a justia de um
outro Estado. Hoje, porm, reina na doutrina internacional e na jurisprudncia dos diferentes pases a tese da
imunidade relativa ou limitada de jurisdio do Estado estrangeiro. Desde 1989, o supremo Tribunal Federal
reconhece ao Estado estrangeiro, to-somente, imunidade relativa ou limitada, e os tribunais brasileiros,
baseados na deciso da suprema Corte, orientam-se na mesma direo.
(...) se o Estado estrangeiro pratica um ato iure gestionis, ou seja, um ato negocial como se fosse um
particular, estar sujeito, como qualquer outro estrangeiro, jurisdio local, enquanto, se o Estado
estrangeiro atuar iure imperii (por intermdio de seu chefe de governo, estado, ministro das relaes
exteriores, diplomatas e cnsules), ou seja, em carter oficial e em interrelao direta com o Estado local,
gozar de imunidade de jurisdio no seu territrio. Neste ltimo caso s ser possvel acionar o Estado
estrangeiro se este renunciar ao seu privilgio de imunidade.
Organizaes internacionais tambm podem gozar de imunidade de jurisdio no pas da sua sede. Se forem
cumpridos determinados requisitos, empresas estatais, pertencentes a um Estado estrangeiro, gozam do
mesmo privilgio.
Dvidas, suscita, igualmente, a imunidade do Estado estrangeiro quanto execuo forada dos seus bens,
situados num outro Estado. Visto sob este ngulo, a sua imunidade tambm no absoluta. No entanto,
devem ser respeitadas as normas das Convenes de Viena sobre as Relaes Diplomticas e
Consulares, que prescrevem serem fisicamente inviolveis os locais da misso diplomtica, com
todos os bens ali situados, bem como os locais residenciais, utilizados pelos quadros diplomtico,
administrativo e tcnico. Esses imveis e os valores mobilirios no podem ser objeto de busca, requisio,
penhora ou qualquer outra medida de execuo, sendo que os arquivos e documentos da misso diplomtica
so sempre inviolveis. A imunidade do Estado estrangeiro abrange, tambm, os crditos em contas
bancrias, destinadas a cobrir as despesas com a sua embaixada em outro pas.
4. HOMOLOGAO DE SENTENA ESTRANGEIRA
CONCEITOS E PRINCPIOS BSICOS
Conforme o direito costumeiro internacional, nenhum Estado est obrigado a reconhecer no seu territrio
uma sentena proferida por juiz o tribunal estrangeiro.
Na prtica, porm, os Estados, em regra, reconhecem sentenas estrangeiras, desde que cumpridos
determinados requisitos legais na espcie.
Normalmente, no se reexamina o mrito ou o fundo da sentena estrangeira, isto , no objeto da
cognio da autoridade judiciria interna a aplicao correta do direito pelo juiz aliengena. A sentena
estrangeira somente no ser reconhecida quando ferir a ordem pblica, violando princpios fundamentais da
ordem jurdica interna.
Uma sentena estrangeira apenas pode ter os efeitos jurdicos dentro do territrio nacional que lhe concede o
pas de origem. Mas esses efeitos jurdicos jamais podem ir alm daqueles que um pas admite para as
sentenas proferidas pelos juzes, com base na lex fori. Dessa forma, a sentena estrangeira, aps o seu
reconhecimento, estar, no mximo, apta a produzir os mesmos efeitos jurdicos de uma sentena nacional.
Trata-se, notadamente, dos efeitos jurdicos da coisa julgada, da interveno de terceiros e das prprias
sentenas constitutivas, condenatrias e declaratrias de proced6encia estrangeira em si mesmas, perante a
ordem jurdica interna.

se, p. ex., conforme o direito de um pas estrangeiro, a questo prejudicial tambm fizer coisa julgada, uma
sentena estrangeira, reconhecida no Brasil, no apta para surtir os efeitos jurdicos da coisa julgada quanto
questo prejudicial, decidida incidentemente, posto que, segundo o direito brasileiro, isso no ser possvel.
Uma vez reconhecida uma sentena condenatria estrangeira, existe a possibilidade de execut-la conforme
o procedimento previsto na lei do pas em que se requer instaurar o processo executrio. No Brasil, as normas
correspondentes situam-se na Constituio Federal (art. 109, X, da CF), no Cdigo de Processo Civil e no
Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal.
Cf. art. 484 do Cdigo de Processo Civil: A execuo far-se- por carta de sentena extrada dos autos da
homologao e obedecer s regras estabelecidas para a execuo da sentena nacional da mesma natureza.
Cf. art. 224 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal: A execuo far-se- por carta de sentena,
no juzo competente, observadas as regras estabelecidas para a execuo de julgado nacional da mesma
natureza. Entende-se por juzo competente os juzes federais no sentido do art. 109, X, da
Constituio Federal.
Pode ocorrer, eventualmente, que os pressupostos do reconhecimento de uma sentena estrangeira,
conforme um tratado internacional, sejam mais rgidos em relao queles da legislao de origem interna.
Nesses casos, a doutrina postula, com razo, a aplicao da legislao mais liberal de origem interna.
No Brasil, indispensvel o pronunciamento do judicirio sobre o reconhecimento de qualquer sentena
estrangeira no pas, sendo empregado o termo homologao para designar este ato judicial.
HOMOLOGAO DA SENTENA ESTRANGEIRA NO DIREITO BRASILEIRO
Todo tipo de sentena estrangeira est sujeita, no Brasil, homologao pelo Supremo Tribunal Federal. (...
que podem ser conferidas pelo Regimento Interno a seu presidente - art. 102, I, h, da Constituio Federal)
(O pargrafo nico do art. 15, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil disciplina que: No dependem de
homologao as sentenas meramente declaratrias do estado das pessoas).
Entre as decises estrangeiras homologveis filiam-se tambm aquelas da jurisdio voluntria, bem como
os laudos arbitrais. Igualmente, decises estrangeiras em processos cautelares so equiparadas s sentenas
estrangeiras, necessitando a prvia homologao para que possam ser cumpridas no Brasil.
(...) uma medida cautelar no poder ser cumprida aqui no Brasil mediante simples carta
rogatria, visto que
quaisquer atos executrios no so passveis de cumprimento, sem a prvia
homologao, pelo Supremo Tribunal Federal, das decises judiciais estrangeiras em que se baseiem (...)
(...) esto sujeitos homologao, p. ex. decises estrangeiras referentes a divrcios por mtuo
consentimento, mesmo quando realizados no exterior, perante um rgo administrativo em conformidade com
o sistema jurdico do pas de origem. Por outro lado, obviamente, no se cuidando de sentenas estrangeiras,
ttulos executivos extrajudiciais, como letras de cmbio e notas promissrias de procedncia
estrangeira, no dependero de homologao para serem executadas no Brasil, desde que os
requisitos de formao, exigidos pela lei do lugar da sua celebrao, estejam cumpridos e indique o Pas como
o lugar do cumprimento da obrigao.
Anteriormente homologao, a sentena estrangeira pode surtir efeitos jurdicos no territrio nacional
meramente para fins probatrios, e tal apenas como documento. Entretanto, controverte-se na doutrina qual
sua fora probante.
A natureza do processo de homologao da sentena estrangeira jurisdicional, e aquele que provoca a
atividade jurisdicional prope uma verdadeira ao, a ao homologatria com rito especial perante o
Supremo Tribunal Federal.
Legitimada , para propor a ao homologatria, a parte interessada. Esta ser qualquer pessoa perante a
qual a sentena homologada possa surtir efeitos jurdicos no Brasil. Alm das partes no processo estrangeiro
ou seus sucessores, tambm o terceiro, porventura atingido juridicamente pela sentena proferida
por juiz ou tribunal estrangeiro, pode ter esse mesmo interesse.
A parte legitimada, conforme o seu interesse peculiar, pode requerer a homologao total ou parcial da
sentena estrangeira.

(...) apenas pode ter no Brasil, a eficcia jurdica que lhe atribua o ordenamento jurdico de origem. Por esta
razo, p. ex., uma sentena estrangeira de anulao de casamento que fere a ordem pblica brasileira no
homologvel como sentena de divrcio, mesmo quando os requisitos legais para tal, na espcie, estejam
cumpridos no Brasil. Se o pedido homologatrio for indeferido, nada impede parte interessada renov-lo e
com ele apresentar os requisitos legais necessrios homologao.
A funo judiciria do Supremo Tribunal Federal no processo de homologao limita-se a observar se o
julgado proferido no estrangeiro coaduna-se com os princpios bsicos do direito vigentes no Brasil. Por tal
razo, em princpio, no permitido discutir o mrito da sentena estrangeira para o fim de sua
homologao.
No ser homologada no Brasil a sentena que ofenda a soberania nacional, a ordem pblica e os bons
costumes.
A ordem pblica considera-se violada quando o contedo da deciso proferida pelo juiz ou tribunal
estrangeiro, ou o procedimento judicial que deu ensejo a prolatao da sentena, for incompatvel com os
princpios fundamentais da ordem jurdica ptria. Assim devem ser diferenciados, no processo de
homologao, os requisitos materiais dos processuais, necessrios para que a sentena
estrangeira possa ter eficcia jurdica no Brasil.
Na jurisprudncia do Supremo Tribunal so raros os casos em que a Corte indefere o pedido homologatrio,
por considerar violada a ordem pblica em virtude de motivos de direito material.
Quando o Supremo Tribunal Federal denega a homologao da sentena estrangeira, esta, na grande maioria
dos casos, no atende a requisitos processuais , cuja observncia no processo so indispensveis, segundo o
direito brasileiro.
Constitui requisito bsico homologao da sentena estrangeira , a competncia do juiz estrangeiro. Tratase de competncia indireta, j que do seu exame pelo Supremo Tribunal Federal depender a homologao da
sentena estrangeira no pas, sendo denegada quando a justia brasileira, de acordo com a legislao em
vigor no pas, seja internacionalmente competente, com a excluso de qualquer outra autoridade judiciria no
estrangeiro (p. ex., art. 89 do CPC). Ademais, a homologao da sentena estrangeira no prosperar nos
casos de competncia concorrente da justia brasileira quando, conforme o direito ptrio, lcito ao ru
recusar a jurisdio estrangeira.
A citao regular da parte domiciliada no Brasil, perante um processo instaurado no estrangeiro, de suma
relevncia na prtica. Se o ru tiver domiclio no Brasil e este for certo e sabido, o direito brasileiro s
admitir a citao mediante carta rogatria com exequatur concedido pelo Presidente do Supremo
Tribunal Federal, e outra no poder ser a forma processual aplicvel, posto violar a ordem pblica
brasileira.
Entretanto, supre-se a falta da citao regular quando a prpria parte, no chamada ao processo
no exterior, for a requerente da homologao da sentena estrangeira. O mesmo ocorrer se o ru
aceitou como eficaz a sentena proferida por juiz estrangeiro e no contestou a ao
homologatria referente quela deciso. A jurisprudncia admite, ainda, que o comparecimento
espontneo do ru, em processo do qual provenha a sentena estrangeira, afaste eventuais irregularidades.
Outros requisitos, indispensveis homologao da sentena estrangeira, so o seu trnsito em julgado e o
seu revestimento das formalidades necessrias execuo no lugar em que foi proferida. O Supremo Tribunal
Federal no homologa sentena proferida no estrangeiro sem a prova de seu trnsito em julgado. Segundo a
Corte Suprema, essa exigncia considera-se j cumprida, se o trnsito em julgado da sentena estrangeira
puder ser deduzido de fatos conclusivos dentro dos autos. Indispensvel para a instaurao da ao
homologatria ser ainda, a juntada da certido ou cpia autntica do texto integral da sentena estrangeira.
(acompanhada de traduo oficial ou juramentada ou, ainda, por tradutor designado por juiz de direito no
Brasil, em ateno s normas do Cdigo de Processo Civil em vigor).
A sentena estrangeira a ser homologada nunca pode prescindir da autenticao pelo cnsul brasileiro no pas
de origem.
Nos casos que permitem a homologao do laudo arbitral estrangeiro pelo Supremo Tribunal Federal,
requisito indispensvel que este seja motivado e devidamente homologado pela Justia no lugar de origem.

5. COOPERAO JUDICIRIA INTERNACIONAL E REGIME DAS PROVAS NOS PROCESSOS COM


CONEXO INTERNACIONAL
COOPERAO JUDICIRIA INTERNACIONAL
princpio fundamental no direito internacional pblico que os tribunais e outra autoridades estatais
desempenhem suas funes somente dentro dos limites do territrio do prprio Estado, salvo quando
autorizados, expressamente, por outro Estado para atuar no territrio alheio. A violao da regra
desrespeito soberania do Estado.
Por essa razo, se num procedimento judicial forem necessrias provid6encias e dilig6encias fora do territrio
nacional, as autoridades judicirias dependero da cooperao das autoridades estrangeiras.
Objeto de cooperao internacional so os atos de comunicao e dilig6encias de instruo dos processos em
curso, como citaes, notificaes, intimaes, vistorias, avaliaes, exames de livros, interrogatrios,
inquiries etc.
O meio clssico para obter a cooperao de uma autoridade estrangeira a carta rogatria (tambm
chamada de comisso rogatria), que o instrumento que contm o pedido de auxlio (redigido no idioma da
justia rogada, salvo previso diversa em tratado), feito pela autoridade judiciria de um Estado, a outro
Estado estrangeiro.
Se um Estado presta cooperao judiciria internacional, voluntariamente, baseado na sua legislao interna,
usual transitar a carta rogatria pela via diplomtica.
A autoridade judiciria rogada aplica a lei processual da lex fori, ou seja, a sua prpria lei quanto ao
cumprimento das diligncias solicitadas pela justia rogante.
Se um estado no est vinculado por um tratado ou uma conveno internacional, sempre livre para
recusar-se a prestar cooperao judiciria internacional, a no ser que a legislao autnoma interna o
obrigue a agir.
Quanto carta rogatria ativa, isto , aquela expedida por juiz ou tribunal ptrio, a legislao vigente
ordena, para sua admissibilidade e modo de cumprimento, seja aplicvel o que for estabelecido em conveno
internacional. (art. 210, CPC).
Se o Brasil no tiver vinculado a um tratado internacional, o que regra, a carta rogatria ser enviada, por
via diplomtica, depois de traduzida para a lngua do pas em que h de se praticar o ato, autoridade
judiciria estrangeira. A lei estabelece outros requisitos formais, bsicos para a validade da carta rogatria
ativa (arts. 202, 203 e 338 do CPC). Caso o pas recusar cumprir a carta rogatria para citao, expedida por
juiz ou tribunal brasileiro, esta ser feita por edital, ensejando os efeitos da revelia, conforme o direito
brasileiro (art. 231, pargrafo 1o, CPC).
No direito brasileiro, as normas sobre as cartas rogatrias passivas (...) esto espalhadas, atualmente, em
vrios diplomas legais, como a Constituio, o Cdigo de Processo Civil, o Regimento Interno do Supremo
Tribunal Federal e a Lei de Introduo ao Cdigo Civil (aplicam-se, tambm, as disposies do Cdigo de
Bustamante).
(...) a carta rogatria to-somente ser examinada pelo Supremo Tribunal Federal ou seu Presidente quanto
matria pertinente ao ato processual rogado pela autoridade estrangeira, e no outra estranha (...)
Por constituir uma violao da ordem pblica, no sero cumpridos no Brasil cartas rogatrias
estrangeiras, referentes a processos de competncia exclusiva dos tribunais brasileiros. Entretanto,
pacfica a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal no sentido de que, em se tratando de lide cuja
competncia da autoridade judiciria brasileira meramente relativa ou concorrente, a possibilidade do
interessado em no aceitar a jurisdio estrangeira no impede a concesso do exequatur para sua citao,
notificao ou intimao.
Na prtica, as cartas rogatrias, transmitidas pela via diplomtica, so a grande maioria , dispensando a
autenticao por repartio diplomtica brasileira no pas da justia rogante. Apenas aquelas rogatrias, que
ingressam no Supremo Tribunal Federal, diretamente por via de particulares, reclamam a chancela consular.
(requisito da autenticidade).

Finalmente, princpio fundamental do direito brasileiro que no seja concedido o exequatur a


uma carta rogatria estrangeira quando a diligncia rogada resultar em ato executrio no
territrio nacional (a exemplo de medidas cautelares que necessitam de prvia homologao pelo STF).
REGIME DAS PROVAS NOS PROCESSOS COM CONEXO INTERNACIONAL
O Brasil, at a presente data, contudo, no ratificou nenhuma dessas convenes mais modernas.
Por essa razo, ainda se aplicam, na ntegra, as normas sobre a carta rogatria ativa e passiva, decretadas
pelo legislador ptrio, quando uma autoridade judiciria brasileira ou estrangeira solicitar diligncia perante
autoridade judiciria noutro pas, referente colheita de provas, a no ser que interfiram normas de tratados
internacionais, tendo como objeto a tramitao das cartas rogatrias em geral.
Destarte, aplicvel a lex fori quando esta estabelece: a) quais so os meios probatrios admitidos pela lei;
b) qual a sua fora probante; c) de que forma as provas devem ser produzidas; d) se a produo das provas
determinada pelo juiz de ofcio ou a requerimento da parte; e) quando um fato considerado como provado
ou incontroverso no processo; e f) como o juiz apreciar as provas produzidas.
o direito substantivo ou material que indica, com exclusividade, quais so os fatos para que a pretenso do
autor de uma demanda possa ser acolhida pelo juiz. Provados os pressupostos fticos conforme o direito
substantivo ou material (indicado pela norma indicativa ou indireta de direito internacional privado da lex fori),
a pretenso requerida ser tutelada jurisdicionalmente. J a qualificao do nus da prova e das presunes
legais juridicamente mais complicada.
Na realidade, as regras jurdicas sobre o 6onus de prova e as presunes legais esto vinculadas
estreitamente ao direito substantivo ou material, sendo que uma considervel parte da doutrina as qualifica
de direito substantivo ou material, opinio com a qual consentimos. Sendo assim, mister a aplicao da lex
causae, ou seja, do direito aplicvel a uma relao jurdica com conexo internacional, conforme as normas
do direito internacional privado.
O direito processual tambm conhece presunes legais, levando em considerao o comportamento das
partes durante o processo. Essas normas no so vinculadas diretamente ao direito substantivo ou material.
Aplica-se aqui a lex fori.
Qualificando-se como norma processual, aplica-se sempre a lex fori.
Tratando-se, porm, de norma destinada a definir os requisitos da forma extrnseca de um negcio jurdico,
intervm as regras do direito internacional privado, desde a causa, em questo, tenha conexo internacional.
Em quase todos os pases, inclusive no Brasil, aceita-se, no direito internacional privado, a regra locus regit
actum, concernente forma extrnseca de um negcio jurdico, isto , quanto a sua forma extrnseca, sempre
aplicvel a lei do lugar em que foi realizado. Mesmo quando for aplicvel a um determinado negcio jurdico
um direito que no corresponde quele do lugar em que foi realizado, admite-se, alternativamente, a
aplicao do princpio geral do locus regit actum, a fim de garantir a validade formal do negcio jurdico.
6. OUTROS TEMAS ESPECFICOS RELACIONADOS AO DIREITO
PROCESSUAL CIVIL INTERNACIONAL
LITISPENDNCIA INTERNACIONAL
regra bsica do direito processual civil internacional que as prescries sobre a litispendncia internacional
se regulem pela lex fori, como, p. ex., o conceito de litispend6encia internacional, a admisso da exceo de
litispendncia internacional no processo, a faculdade do juiz de conhecer de ofcio ou no a litispend6encia
internacional, a definio do momento que induz a litispendncia internacional, o conceito de causa idntica,
etc.
(...) os pases que aceitam a exceo de litispend6encia internacional no o fazem irrestritivamente. Se o
posterior reconhecimento da sentena estrangeira for improvvel por violar a ordem pblica, a litispendncia
internacional no ter os efeitos jurdicos para um processo pendente perante um juzo nacional.
este o caso, p. ex., quando o direito ptrio no reconhece jurisdio aliengena concorrente, por atribuir ao
foro carter exclusivo.

No direito brasileiro atual, o art. 90 do Cdigo de Processo Civil cuida da matria, deliberando que a ao
intentada perante um tribunal estrangeiro no inuiz a litispendncia nem obsta a que a autoridade
judiciria brasileira conhea da mesma causa e das que lhe so conexas.
Se entre as mesmas partes foi instaurado um processo no Brasil e outro no estrangeiro, cujas causas so
idnticas, e o juiz aliengena, em seguida, proferiu uma sentena transitada em julgado, que, ademais, foi
homologada pelo supremo Tribunal Federal enquanto o processo no Brasil ainda estava pendente, o direito
brasileiro admite a argio de coisa julgada, bastando, para isso, a deciso homologatria ter transitado em
julgado. E quanto a esta argio, no importa se a ao foi proposta no estrangeiro antes ou depois daquela
no Brasil. Nesse caso, o juiz sempre conhece da coisa julgada de ofcio ou por argio da parte, e isso em
qualquer tempo ou grau de jurisdio, enquanto no for proferida a sentena de mrito.
Porm, enquanto no for homologada a sentena estrangeira pelo Supremo Tribunal Federal, esta no poder
produzir efeitos jurdicos no Brasil, no havendo repercusses dessa sentena em relao a um processo
pendente no Brasil. Assim, se no decurso do processo de homologao, transitar em julgado a sentena
proferida sobre a lide perante o juiz brasileiro, no Supremo Tribunal Federal, aquele processo j no poder
prosseguir mais. Uma vez verificada a coisa julgada da sentena proferida pelo juiz brasileiro, o Supremo
Tribunal Federal dever extinguir o processo de homologao, sem julgamento de mrito .
CAUO DE PROCESSO
A cauo de processo (cautio judicatum solvi) uma garantia a favor da parte contrria para cobrir as custas
decorrentes de um processo civil, inclusive os honorrios advocatcios. Via de regra, o nus para prestar
cauo no processo incumbe ao autor de uma demanda ou ao reconvinte.
O Brasil no ratificou nenhuma conveno multilateral, mas assumiu com a Frana, obrigaes concernentes
cauo de processo (cautio judicatum solvi) na Conveno de Cooperao Judiciria em Matria Civil,
Comercial, Trabalhista e Administrativa, de 30 de janeiro de 1981.
Como ainda pouca a relevncia dos tratados internacionais no Brasil, o direito de origem interna quase
sempre o aplicvel.
De acordo com essa legislao, o autor nacional ou estrangeiro que residir fora do Brasil, ou dele se ausentar
na pend6encia da demanda prestar, nas aes que intentar, cauo suficiente s custas e aos honorrios de
advogado da parte contrria, caso no tenha bens imveis no Brasil que lhes asseguram o pagamento (art.
835 do Cdigo de Processo Civil). Porm, no se exigir cauo na execuo fundada em ttulo executivo
judicial e extrajudicial nem na reconveno (art. 836 do CPC).
Quem deve pagar a cauo to-somente o autor. O reconvinte expressamente dispensado deste nus por
lei (art. art. 836, II, do CPC). Alm do caso de pessoa fsica no residente no pas, a pessoa jurdica com sede
no exterior tambm est obrigada a prestar cauo. A jurisprudncia pacfica nesse sentido (...) a regra no
se aplica caso possua imveis no Brasil, suficientes para cobrir as custas do processo e os honorrios da parte
contrria.
A lei permite que a garantia prestada seja de natureza real ou pessoal. Outrossim, no impede a garantia por
terceiro, no participante da relao jurdica processual.
Como no direito brasileiro o juiz pode fixar estes honorrios entre 10% (dez por cento) e 20% 9vinte por
cento), calculados sobre o valor da condenao, valores que podem ser proibitivos para o autor, por serem
muito elevados, aventou-se na doutrina a controvrsia da constitucionalidade do novo diploma legal.
Na realidade, a norma, em si mesma, no atingida pelo vcio da inconstitucionalidade; apenas obriga o juiz
a interpret-la, no caso concreto, de acordo com a Constituio. Este fixar para a cauo, destarte, um valor
correspondente capacidade econ6omica do autor residente fora do Brasil, levando em considerao a sua
disponibilidade de verbas, como tambm prazo suficiente para o cumprimento do nus.
Conforme a legislao em vigor, o juiz determinar a cauo nos prprios autos de ao de conhecimento.
Esta jurisprudncia, entretanto, no pacfica.
CAPACIDADE PROCESSUAL DA PARTE
A doutrina pretende aplicar um tratamento diferente capacidade da prpria parte de estar em juzo. Opina
que seja aplicvel a esta a lei reguladora da capacidade de exerccio ou de fato, e isso de acordo com as
normas do direito internacional privado da lex fori, designativas do direito aplicvel.

A aplicao dessa regra, na realidade, constituiria uma exceo regra geral, que diz ser aplicvel ao direito
processual civil a lex fori. Transpondo o preceito ao direito brasileiro, capacidade processual de estar em
juzo seria aplicvel a lei do pas em que fosse domiciliada a pessoa (art. 7o, caput, da LICC).
Analisando, porm, as normas do Cdigo de Processo Civil sobre a capacidade processual (arts. 7 o a 13 do
Cdigo de Processo Civil), parece-nos ser mais oportuno aplicar indistintamente a lex fori, ou seja, o direito
brasileiro, por harmonizar-se melhor com o texto da lei. Assim, p. ex., para que o cnjuge possa propor no
Brasil aes que versem sobre direitos reais imobilirios, ser sempre necessrio o consentimento do outro,
independentemente do domiclio dos cnjuges (art. 10, caput, CPC).
Estas reputam-se juridicamente capazes, conforme o ordenamento jurdico ptrio, quando formadas
validamente em consonncia com a legislao do lugar de sua constituio. Assim sendo, tal fato ensejar
automaticamente a capacidade de ser parte num processo civil (...) Na mesma esteira, o prprio Cdigo de
Processo Civil em vigor estabelece que a pessoa jurdica estrangeira ser representada em juzo ativa e
passivamente pelo gerente, representante ou administrador de sua filial, agncia ou sucursal aberta ou
instalada no Brasil. (art. 12, VIII, do Cdigo de Processo Civil).
ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA
No Brasil, nos termos da lei, gozaro desse benefcio todos os nacionais e estrangeiros residentes no pas que
necessitam recorrer justia cvel. Controverso na doutrina e na jurisprudncia se uma pessoa jurdica
tambm pode usufruir de assistncia judiciria gratuita.
Das convenes multilaterais, ratificadas pelo Brasil, o Cdigo Bustamante prev expressamente que os
nacionais de cada Estado contratante gozaro, em cada um dos outros, do benefcio de assistncia judiciria,
nas mesmas condies dos naturais.
No obstante, a legislao interna brasileira referir-se apenas aos estrangeiros residentes no Brasil, Haroldo
Vallado sustenta, com razo, que os no residentes no Brasil, nacionais e estrangeiros, deveriam gozar do
benefcio de assistncia judiciria gratuita, indiscriminadamente, uma vez comprovados os requisitos legais, e
mesmo quando o estrangeiro nessa condio no seja privilegiado por um tratado internacional especfico.
Por outro lado, uma pessoa jurdica estrangeira no pode se beneficiar da assistncia judiciria gratuita.
REGIME JURDICO DOS DOCUMENTOS DE PROCEDNCIA ESTRANGEIRA
A lei determina que todos os documentos de proced6encia estrangeira, acompanhados das respectivas
tradues, esto sujeitos a registro, no Registro de Ttulos e Documentos, para produzirem efeitos em relao
a terceiros em reparties da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios, ou em
qualquer instncia, juzo, ou tribunal (art. 129, pargrafo 6o, da LRP). A lei especifica, ainda, que o documento
redigido em lngua estrangeira s pode ser juntado aos autos do processo quando acompanhado de verso em
vernculo, firmada por tradutor juramentado (art. 157, CPC).
No Brasil, o ofcio de tradutor s pode ser exercido por cidado brasileiro nato ou naturalizado.
No se exige o registro de documento para que tenha validade entre as prprias partes, como tambm ser
dispensado se o documento estiver autenticado por autoridade consular brasileira no estrangeiro e destina-se,
to-somente, a produzir efeito em juzo, no sendo utilizado por outras reparties pblicas (Smula 259 do
STF)
Dentre os documentos para os quais o direito brasileiro exige o reconhecimento da firma, incluem-se tambm
os de procedncia estarngeira.
De acordo com as Convenes de Viena sobre as Relaes de Natureza Diplomtica e Consular, ambas
ratificadas pelo Brasil, as representaes diplomticas e consulares no exterior, dentro dos limites permitidos
pelo direito internacional e respeitadas as normas internas do Estado estrangeiro, esto autorizadas a exercer
funes de notrio e oficial de registro civil e outras similares, alm das de carter administrativo.
Para a legislao interna, tratando-se de brasileiros, sero competentes as autoridades consulares brasileiras
para celebrar o casamento e demais atos do registro civil ou de tabelionato, inclusive o registro do nascimento
e do bito de filhos de brasileiro ou de brasileira nascidos no pas da sede do consulado (art. 18, da LICC).