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Unidade VI Aes Possessrias Atpicas

Renata Vilas-Bas

Alm das aes possessrias tpicas, possvel ingressar com

outras aes onde a posse discutida, e que tambm produzem efeitos
processuais dos institutos j estudados (manuteno e reintegrao de
posse e o interdito proibitrio).
Quais so as aes possessrias atpicas ?
Ao de Imisso na Posse
Aes

Embargos de Terceiro Possuidor

Possessr
ias
Atpicas

Ao de Dano Infecto
Ao de Nunciao de Obra Nova

possvel haver a fungibilidade entre os interditos

possessrios e as aes possessrias indiretas ?
No possvel j que cada uma fundada em determinada
possibilidade.

Ao de Imisso na Posse
Ao de Imisso na Posse

1.1 Consideraes Iniciais:

A ao de imisso na posse funda-se no domnio, ao passo que os
interditos possessrios tm por causa de pedir uma situao de fato.
A ao fundada em ttulo de propriedade, sem que o interessado
tenha tido a posse. O exemplo tpico de propositura dessa ao para
proteger o proprietrio que arrematou o bem em um leilo e quer adentrar
no imvel. Vejamos o exemplo:
Arrematante

de

imvel

por

meio

de

leilo

em

execuo

extraordinria Decreto-Lei 70/1966 Registro do ttulo o que configura

titularidade

do

domnio

Imisso

na

posse

deve

ser

concedida

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liminarmente, pois encontram-se presentes os requisitos do artigo 37, 2
e 3, da referida Lei Agravo provido (TJSP AI 279.779-4/0)
Cumpre ressaltar ainda que essa ao vinha expressa no Cdigo
de Processo Civil de 1939, apresentando os seus requisitos no art. 381 do
CPC de 1939, porm, o atual cdigo no faz meno a ela, o seu principal
fundamento o art. 1.196 do Cdigo Civil, seguindo a ao de imisso de
posse pelo rito ordinrio.
1.2 Qual a natureza da ao de imisso na posse ?
Trata-se de uma ao de carter:
a) Real: decorre de um direito sobre a coisa; e
b) Petitrio: O autor invoca o ius possidendi, requerendo a posse
que ainda no lhe foi entregue.
Distino entre ao de imisso na posse

e a ao

reivindicatria
Ao de Imisso na Posse

Ao Reivindicatria

O indivduo quer obter a posse

que

nunca

teve,

no

Na

ao

reivindicatria,

autor

se busca reaver no s o domnio,

discutindo acerca do domnio do

como tambm a posse da coisa,

bem.

tendo ambos se perdido por ato

injusto de outrem.

Na imisso, a matria de defesa

Na ao reivindicatria a matria de

restringe-se

defesa

nulidade

da

invocao

aquisio

de

ou

bem

mais

ampla,

porquanto se discute no s a posse,

alegao de justa causa para o como tambm o domnio da coisa.

alienante reter a coisa.
Na

imisso

da

posse

deve Na

figurar no plo passivo da ao

o

alienante

detenha
daquele.

ou

terceiro

coisa

em

ao

reivindicatria

deve

se

constar no plo passivo o atual

que detentor da coisa reivindicada, ainda

nome que se trate de terceiro que detenha
a coisa em nome prprio.
2

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Embargos de Terceiro
Embargos de Terceiro

2.1 Consideraes Iniciais:

Trata-se de remdio processual para a defesa da posse, ou mesmo
da propriedade, por aquele que foi turbado ou esbulhado por atos de
apreenso judicial. Os embargos de terceiro seguem rito especial conforme
os arts. 1.046 a 1.054 do CPC.
Conforme o art. 1.046 do CPC, aquele que, no sendo parte no
processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de
apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito, arresto,
seqestro, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha,
poder requerer que sejam mantidos ou restitudos por meio de embargos
de terceiro.
A proteo possessria clara no 1 do referido dispositivo.
Os embargos podem ser de terceiro senhor e possuidor, ou apenas
de possuidor.
Deve ser equiparado a terceiro a parte que, posto figure no
processo, defende bens quem pelo ttulo de sua aquisio ou pela qualidade
em que os possuir, no podem ser atingidos pela apreenso judicial ( 2,
do art. 1.406 do CPC)
Embargos de terceiro Penhora de automvel Inexistncia de
probas de que se constitua o bem em instrumento necessrio ao exerccio
da profisso Reconhecimento da meao do companheiro Reserva de
50% sobre o produto da alienao do bem em hasta pblica. Sentena
confirmada pelos seus prprios fundamentos. Recurso improvido. TJRS
Processo 71000888701)

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Distino entre os embargos de terceiro e as aes possessrias

Embargos de Terceiro

Aes Possessrias

A apreenso figura como ato Nas aes possessrias a apreenso

lcito sendo efetuado por oficial

da

coisa

advm

de

ato

ilcito

de justia em cumprimento a realizado pelo particular.

uma ordem judicial
Podem

ser

opostos

pelo As

aes

possessrias

somente

possuidor ou pelo proprietrio

podem ser intentadas por quem

da coisa, ainda que este nunca

tenha ou teve a posse

tenha tido a posse do bem.

Os embargos de terceiro tem

As aes possessrias tm carter

carter acessrio, porquanto h

principal

uma

outra

relao

jurdica

principal
Quem,

por fora da norma pode ser

equiparado

ao

terceiro ?
A parte que, posto figure no processo, defende bens, que pelo
ttulo de sua aquisio ou pela qualidade em que os possuir, no podem ser
atingidos pela apreenso judicial.
O Cnjuge quando defende a posse de bens de sua meao (art.
1.046, 3 do CPC).
Quais os pressupostos da ao de embargos de
terceiro ?
Existncia de ato de apreenso judicial do bem
Legitimao ativa para a mencionada tutela (qualidade de
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Pressupos
tos dos
Embargos

terceiro)
Condio de proprietrio ou possuidor do bem ou de ambos
Tempestividade

de
Terceiro

Quando devem ser opostos os embargos de terceiro ?

Conforme o art. 1.048 do CPC, os embargos podem ser opostos:
A qualquer tempo no processo de conhecimento enquanto no
transitada em julgada a sentena;
No processo de execuo, at cinco dias depois da arrematao,
adjudicao ou remio, mas sempre antes da assinatura da respectiva
carta.
Os embargos so distribudos por dependncia e correro em
autos distintos perante o mesmo juiz que ordenou a apreenso, conforme o
art. 1.049 do CPC. Assim, o juiz competente para conhecer dos embargos
o juiz que ordenou a apreenso.
De que forma deve ser instruda a petio inicial ?
Conforme o art. 1.050 do CPC, o embargante, em petio
elaborada com observncia do art. 282 do CPC, deve fazer prova sumria de
sua posse e da qualidade de terceiro, oferecendo documentos e rol de
testemunhas.
Com o advento da Lei 12.125 de dezembro de 2009 temos que se
o embargado no tiver procurador constitudo nos autos da ao principal
dever ser realizada a citao pessoal, determinao essa que corresponde
ao 3 do art. 1.050 do CPC.
Em

que

hiptese

ter

cabimento

audincia

preliminar de justificao ?

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Caso em que o magistrado no estiver suficientemente convicto
de que foi provada a posse, hiptese em que no obrigatrio a citao da
parte contrria.
E se o magistrado entender que est suficientemente
provado ?
Nesse caso, o juiz deferir liminarmente os embargos e ordenar a
expedio de mandado de manuteno ou de reintegrao de posse em
favor do embargante.
Este somente receber os bens depois de prestar cauo, para o
caso de os embargos serem, a final, declarados improcedentes, conforme o
art. 1.051 do CPC.
possvel que o magistrado dispense o oferecimento de tal
cauo caso se constate a impossibilidade de alienao dos bens e a
veracidade das afirmaes tecidas pelo autor.
Na hiptese dos embargos opostos versarem sobre a
totalidade dos bens objeto da ao principal o que
ocorre? E se versarem apenas de alguns bens objeto
da ao principal?
Nesse caso o magistrado ir determinar a suspenso da ao do
processo principal, conforme o art. 1.052, 1 parte do CPC.
Nesse caso, prosseguir o processo principal somente quanto aos
bens no embargados, restando, pois, suspenso em relao aos demais,
conforme a 2 parte do art. 1.052 do CPC.
Embargos versam
Embargos versam
sobre a totalidade
sobre a totalidade
dos bens
dos bens
Bens da ao
Bens da ao
principal
principal
Embargos versam
Embargos versam
sobre alguns bens
sobre alguns bens

Suspenso do
Suspenso do
processo principal
processo principal

Processo Principal
Processo Principal
segue quanto aos
segue quanto aos
bens no
bens no
embargados e
embargados e
suspende com
suspende com
relao aos bens
relao aos bens
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embargados
embargados

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Os embargos devem ser contestados no prazo de dez dias a

contar da juntada do mandado citatrio cumprido, conforme o art. 1.053 do
CPC.
Caso o embargado, devidamente citado, no venha a oferecer a
sua resposta, estaremos diante da revelia, reputando-se como aceito pelo
embargado os fatos alegados pelo embargante, hiptese em que o
magistrado dever proferir a deciso no prazo de 5 dias, conforme o art.
803 do CPC.

E no caso do embargado contestar ?

Sem produo de
Sem produo de
provas
provas

Julga os
Julga os
Embargos
Embargos

Com produo
Com produo
de provas
de provas

Designa
Designa
audincia
audincia

Contestao no
Contestao no
prazo legal
prazo legal

A sentena final que julga os embargos de terceiro tem natureza

mista j que ela versa o carter declaratrio, onde declara a posse ou o
direito e ainda de carter desconstitutivo, j que desfaz o ato de constrio
judicial.
Em

quais

hipteses

so

admitidos

os

embargos

de

terceiro ?
Conforme o art. 1.047 do CPC
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So

Para a defesa da posse, quando, nas aes de diviso

admitido

ou de demarcao for o imvel sujeito a atos materiais,

s os

preparatrios ou definitivos, da partilha ou da fixao

embargo
s de
terceiro

de rumos
Para o credor com garantia real obstar alienao judicial do
objeto da hipoteca, penhor ou anticrese.

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Ao de Dano Infecto
Ao de Dano Infecto

4.1 Consideraes Iniciais

A ao de dano infecto o direito que assiste ao proprietrio ou ao

possuidor de um prdio de fazer cessar as interferncias prejudiciais
segurana, ao sossego e sade dos que o habitam, provocados pela
utilizao de propriedade vizinha (art. 1.277, caput do Cdigo Civil).
A ao de dano infecto no possui um procedimento especfico,
assim, o seu rito ser o comum ordinrio ou sumrio, ou at mesmo
cautelar, dependendo do caso especfico.
Essa ao tem por objetivo proteger o proprietrio ou possuidor de
um determinado imvel que esteja ameaado de sofrer prejuzos pela
realizao de obras ou runa de imvel vizinho.
Assim, nessa ao, o autor poder pedir a demolio ou
reparao do imvel, de forma a evitar a ocorrncia do fato.
Essa ao tem por base o justo receio, ou seja, a real
possibilidade da obra ou runa causar prejuzo na propriedade de
determinado proprietrio ou possuidor.
No haver possibilidade de ajuizar essa ao se o motivo da
mesma for somente um temor infundado.
O dano infecto iminente, ou seja, ainda no ocorreu mas est
prestes a acontecer, e por isso a lei ir fornecer ao proprietrio ou possuidor
a possibilidade de exigir uma cauo de garantia caso esse dano venha a se
concretizar. Nesse sentido dispe o art. 1.280 do CC:
Art. 1.280. O proprietrio ou o possuidor tem direito a exigir do
dono do prdio vizinho a demolio, ou a reparao deste, quando ameace
runa, bem como que lhe preste cauo pelo dano iminente.
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Ainda que alguns danos j tiverem ocorrido, essa ao ainda pode
ser utilizada devido possibilidade que novos danos venham a ocorrer.
Essa ao se encontra prevista dentre os art. 1.277 a 1.281 do CC,
que aborda a questo dos direitos de vizinhana.
Ao de Nunciao de Obra Nova
Ao de Nunciao de Obra Nova

4.1 Direito de Vizinhana e o direito de construir

A ao de nunciao de obra nova tem como funo criar um
remdio processual especfico para solucionar os conflitos surgidos no
confronto do direito de construir com o direito de vizinhana.
O direito de construir integra o direito de propriedade, quando seu
objeto a coisa imvel, pois justamente atravs das construes que o
dono usufrui normalmente, do solo (art. 1.228 do Cdigo Civil).
Esse direito, amplo como o prprio domnio, no , entretanto,
absoluto e ilimitado.
Assim, se o proprietrio abusar da sua liberdade de construir,
estatui o legislador civil que todo dono ou inquilino de um prdio tem o
direito de fazer cessar as interferncias prejudiciais segurana, ao sossego
e sade dos que o habitam, provocadas pela utilizao de propriedade
vizinha. E de maneira mais especfica, assegura que defeso ao confinante
abrir janelas, ou fazer eirado, terrao ou varanda, a menos de 1m30 do
terreno do vizinho, conforme o art. 1.301 do CC.
O relacionamento entre os vizinhos, entretanto, no pode ser feito
egoisticamente, de modo que no se tolere qualquer incmodo oriundo da
construo no prdio contguo ou prximo.
A vida em sociedade exige compreenso e tolerncia e sempre
algum desconforto, para os vizinhos, das novas edificaes. A convivncia
social no pode ser egostica exageradamente.
4.2. Ao de Nunciao de Obra Nova
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Nunciao de obra nova consiste na providncia tomada em juzo
para o fim de embargar ou impedir o prosseguimento de construo que
prejudica o imvel de outrem. Permite a lei que, ao pedido nuclear dessa
ao, se acrescente, se for o caso, o de reconstruo, modificao ou
demolio da obra irregular, ou de cominao de pena para a eventualidade
de inobservncia do preceito, bem como a condenao em perdas e danos
em decorrncia dos arts. 934 e 936 do CPC.
Qual o objetivo dessa demanda ?
A ao de nunciao de obra nova tem como objetivo impedir a
continuao

de

obra

que

prejudique

prdio

vizinho

ou

esteja

em

desconformidade com os regulamentos administrativos. Ela tem por

fundamento os direitos de vizinhana.
Quais os elementos indispensveis para que o autor
possa valer-se da ao de nunciao de obra nova ?
Para que o autor possa ajuizar essa ao deve haver:

Obra Nova
Obra inacabada que no se encontre em fase final ou em vias
Ao de
Nunciao
de Obra
Nova

de concluso
Dois Prdios vizinhos
Relao de causalidade entre a construo da obra nova e o
prejuzo econmico experimentado pela parte contrria
Desvalorizao do imvel do nunciante

O que ocorrer com a demanda, caso o autor tenha

intentado ao de nunciao de obra nova e esta se encontre em
fase final ou em vias de concluso acabamento interno ?
Nesse caso o autor carecedor da ao.

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Quem

detm

legitimidade

para

propor

ao

de

nunciao de obra nova ?

Legitimidade

Conforme previsto no art. 934 do CPC:

Ao proprietrio ou possuidor, a fim de impedir que a edificao
de obra nova em imvel vizinho lhe prejudique o prdio, suas
servides ou fins a que destinado.
Ao condmino, para impedir que o coproprietrio execute alguma obra
com prejuzo ou alterao da coisa comum.
Ao Municpio, a fim de impedir que o particular construa em
contraveno com a lei, do regulamento ou de postura
Quem tem legitimidade passiva nessa ao ?
O dono da obra causadora do dano (possuidor direto ou indireto)
ou aquele por conta de quem erguida a obra.
Pode o prprio prejudicado efetuar, pessoalmente, o
embargo da obra ?
O nosso ordenamento jurdico conferiu ao prejudicado, em caso de
urgncia, a possibilidade de realizar um embargo extrajudicial, notificando
verbalmente, perante duas testemunhas, o proprietrio, ou, em sua falta, o
construtor, para no continuar a obra, conforme previsto no art. 935, caput:
Art. 935 Ao prejudicado tambm lcito, se o caso for urgente,
fazer o embargo extrajudicial, notificando verbalmente, perante duas
testemunhas, o proprietrio ou, em sua falta, o construtor, para no
continuar a obra.
Qual

requisito

que

deve

ser

observado

pelo

nunciante para que os efeitos do embargo feito no

venham a cessar ?
Deve o nunciante, no prazo de trs dias, requerer a sua ratificao
em juzo, conforme o pargrafo nico do art. 935 do CPC.
Art. 935, pargrafo nico. Dentro de 3 dias requerer o nunciante
a ratificao em juzo, sob pena de cessar o efeito do embargo.
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possvel que o magistrado conceda o embargo
liminarmente ?
Sim, possvel, desde que no tenha realizado o embargo
extrajudicial.

Assim,

pode

magistrado

conceder

liminar,

em

conformidade com o art. 937 do CPC.

Art. 937 lcito ao juiz conceder o embargo liminarmente ou aps
a justificao prvia.
4.3 Procedimento
Na petio inicial o nunciante requerer o embargo para que
fique suspensa a obra, bem como a cominao de pena para o caso de
inobservncia do preceito e a condenao em perdas e danos, conforme
o art. 936 do CPC, alm dos requisitos previstos no art. 282 do CPC.
O oficial de justia ir intimar o construtor e os operrios a que
no continuem os trabalhos, sob pena de desobedincia, citando o
proprietrio para contestar a ao em cinco dias, aplicando-se a seguir o
disposto no art. 803 do CPC, ou seja:
Art. 803 No sendo contestado o pedido, presumir-se-o aceitos
pelo requerido, como verdadeiros, os fatos alegados pelos requerentes (arts.
285 e 319), caso em que o juiz decidir dentro de 5 dias.
Pargrafo nico. Se o requerido contestar no prazo legal, o juiz
designar audincia de instruo e julgamento, havendo prova a ser nela
produzida.
Com o deferimento do embargo o oficial de justia dever fazer:
a) Lavrar auto circunstanciado, descrevendo o estado em que se
encontra a obra;
b) Intimar o construtor e os operrios a que no continuem a obra
sob pena de desobedincia
c) Citar o proprietrio a contestar a ao em cinco dias.
4.4 Qual o rito que deve ser seguido pela ao de nunciao de
obra nova ?
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Deve ser seguido o rito genrico das cautelares, conforme previsto no
art. 803 do CPC.
4.5 Em se tratando de demolio, colheita, corte de madeiras,
extrao de minrios e obras semelhantes, qual o pedido que
tambm pode ser feito.
Pode-se incluir o pedido de apreenso e depsito dos materiais e
produtos j retirados, conforme o pargrafo nico d o art. 936 do CPC.
Art. 936 Na petio inicial, elaborada com observncia dos
requisitos do art. 282, requerer o nunciante:
I o embargo para que fique suspensa a obra e se mande afinal
reconstruir, modificar ou demolir o que estiver feito em seu detrimento.
II A cominao de pena para o caso de inobservncia do
preceito;
III A condenao em perdas e danos.
Pargrafo nico. Tratando-se de demolio, colheita, corte de
madeiras, extrao de minrios e obras semelhantes, pode incluir-se o
pedido de apreenso e depsito dos materiais e produtos j retirados.
4.6 Admite-se me nossa ordem jurdica que o nunciado
venha a requerer o prosseguimento da obra ?
Conforme o art. 940, caput do CPC o nunciado poder a
qualquer tempo e grau de jurisdio, requerer o prosseguimento
da obra, desde que:
a) Preste cauo; e
b) Demonstre o prejuzo resultante da sua suspenso.
4.7 Qual o instrumento adequado para se fazer uso, quando a obra
que causar prejuzo ao imvel vizinho j estiver finalizada ou se
encontre em fase final de concluso ?
Trata-se da ao demolitria. Porm, se a obra j estiver concluda
no mais pode ser ordenada a sua demolio, atendendo assim ao princpio
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da razoabilidade e da proporcionalidade, mostra-se cabvel somente o
pagamento da respectiva indenizao.

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Petio Inicial 936
CPC
Prova Documental

Justificao

Deferimento do
Embargo Liminar 937
CPC
Auto do Embargo 938
CPC

Citao do Ru 938
CPC

Intimao do
Construtor e dos
Operrios

Revelia

Cauo para
prosseguir a obra
- 940

Contestao

AIJ se houver prova

oral
Sentena

Procedncia do
Pedido:
Confirmao do
embargo liminar;
Ordem de demolio;
e

Improcedncia do
Pedido
Revogao do
embargo

Condenao perdas e
danos

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Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da .... Vara Cvel da

Circunscrio Judiciria de

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....................................., (qualificao), portador da Cdula de Identidade/RG

n ...., inscrito no CPF/MF sob o n ...., residente e domiciliado
na ....
n ...., na
Renata
Vilas-Bas
Cidade de ...., por seu advogado adiante assinado ...........................,
(qualificao e endereo), vem respeitosamente a presena de V. Exa., para
com base no que dispem o art. 554 do Cdigo Civil, propor a presente
AO DE DANO INFECTO
em face de ......................................, (qualificao) portador da Cdula de
Identidade/RG n...., inscrito no CPF/MF sob o n ...., residente e domiciliado na
Rua .... n ...., na Cidade de ...., pelos motivos de fato e de direito que passa a
expor:
1) O Requerente inquilino do prdio localizado no endereo acima referido,
onde reside com sua famlia e tendo como vizinho o Requerido.
2) O Requerido, h alguns meses vem estocando produtos qumicos, em
barraco de madeira, nos fundos de sua residncia, j que possui loja dessas
especialidades no centro da cidade. O referido depsito alm de exalar
constante mau cheiro, no atenta as mnimas condies de segurana.
3) O Requerente e outros vizinhos procuraram o Requerido e lhe externaram a
preocupao de todos, diante do visvel e iminente perigo que representa a
vizinhana a estocagem de material altamente inflamvel em zona
estritamente residencial e densamente povoada.
4) Em que pese o apelo de todos, o Requerido alega que no existe perigo,
que no possui outro local para a estocagem dos inflamveis e portanto
permanecer agindo dessa forma.
Pelo acima exposto, MM. Juiz, v-se que o presente caso enquadra-se no
disposto do art. 554 do Cdigo Civil, pois no s constitue incmodo ao
Requerente, sua famlia e vizinhos, como representa iminente perigo a todos,
com a possibilidade de incndio e exploso.
Assim, que prope a presente medida, requerendo a citao do Requerido
para comparecer em audincia que for designada por V. Exa., sob pena de
revelia, cominado-lhe ainda multa diria de R$ .... (....), por desobedincia a
ordem de proibio emanada desse Juzo.
Protesta pela produo de provas que se fizerem necessrias, entre elas o
depoimento pessoal do ru, sob pena de confesso, e inquirio das
testemunhas
abaixo
arroladas,
que
comparecero
a
audincia
independentemente de intimao.
Dando a causa o valor de R$ .... (....), espera seja a ao julgada procedente,
pede ainda a condenao do Requerido nas custas processuais e honorrios
advocatcios.
Neste Termos,
Pede Deferimento.

Braslia-DF,
OAB/DF

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