El ministerio pblico garante

de los derechos y garantas

que asisten a los nios, nias y
adolescentes venezolanos en el
marco del estado social de derecho
Yasser Abdel Abdelkarim Parada
Fiscal Auxiliar 19 del Ministerio Pblico del
estado Carabobo

Resumen
Los conflictos familiares son antiguos y muchos los tipos que
se presentan, y aun existiendo ordenamientos jurdicos que se han
preocupado por su regulacin, al momento de resolverlos se encuentran
con caractersticas que los particularizan y separan de otros conflictos
de naturaleza distinta. Los pases del mundo han atendido los conflictos
familiares en los cuales se encuentran involucrados los Nios, Nias
y Adolescentes, personas que han sido reconocidos como sujetos de
Derechos, a quienes se les deben respetar en toda instancia su Inters
Superior por encima de cualquier conflicto, es por lo que en la Reforma
de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y Adolescentes se ratifica
al Ministerio Pblico como parte integrante del Sistema de Proteccin, lo
que resulta de gran importancia su actuacin en el ejercicio de las acciones
correspondientes a garantizar los derechos y garantas de los infantes
venezolanos en el marco Estado Democrtico y Social de Derecho y
Justicia, restableciendo las relaciones familiares del infante que se trate.

Descriptores
Nios, nias y adolescentes, derechos, Ministerio Pblico, Estado
Social.

Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13 [101]

Abstract
Family conflicts are old and many types that occur, and even legal
there who have worried about its regulation, resolve when they meet
the particularized characteristics and separated from other conflicts of
different nature. The countries of the world have attended family conflicts
in which they are involved Children and Adolescents, persons who have
been recognized as individuals with rights, who are in all instances must
respect their Best Interest above any conflict, so that the Reform Law
for the Protection of Children and Adolescents ratifies the Attorney
General as part of the protection system, which is of great importance
his performance in the exercise of the corresponding actions guarantee
the rights and guarantees of Venezuelan infants under Democratic and
Social State of Law and Justice, restoring family relationships of the
infant concerned.

Descriptors
Children and Adolescents, Rights, Public Ministry, Social Status.

[102] Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13

Introduccin
La caracterstica distintiva de un fiscal del Ministerio Pblico
especializado para la proteccin de nios, nias y adolescentes (NNA)
radica en ejercer las acciones oportunas, previendo sobre lo que les pueda
acontecer en el futuro de acuerdo a su inters superior, reconocindolos as
como lo que son: sujetos de derecho en orden a la formacin integral y no
un objeto de medidas judiciales o de otra naturaleza. De tal manera debe
reconocerse que NNA, merecen reflexiones especiales por encontrarse en
un proceso de la vida que debe de preservarse, en salvaguarda no solo de
sus propios y actuales derechos, sino de los intereses de la comunidad que
ellos deben formar y participar.
Ante tales presupuestos, el Derecho como producto y factor
social, busca siempre sus orgenes en fenmenos sociales observados y
observables en la realidad, por lo que en la actualidad existe un bagaje
tanto de normas internacionales como nacionales que buscan restablecer
las relaciones familiares ms idneas a favor de NNA. Ello se debe a que
los conflictos familiares son antiguos y muchos los tipos que se presentan,
y aun existiendo ordenamientos jurdicos que se que han preocupado por
su regulacin, al momento de resolverlos se encuentran con caractersticas
que los particularizan y separan de otros conflictos de naturaleza distinta.
As en este escenario, aparecern hijos NNA, por lo que resulta
necesario esbozar la posible prevencin como la reparacin del problema
planteado atendiendo sus derechos involucrados en el conflicto, lo que
determinar, que en ningn proceso se soslaye el imperativo del inters
superior del nio consagrado por la Convencin, sobre los Derechos
del Nio y acogido en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela.

Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13 [103]

En este orden de ideas, resulta imperativo resaltar la relevancia de la

actuacin del Ministerio Pblico como garante de los derechos y garantas
que asisten a los NNA venezolanos, en el marco del Estado Democrtico
y Social de Derecho y Justicia. Para ello se desarrollara una investigacin
bajo el diseo documental de tipo descriptivo, analtico, hermenutico y
conceptual con fundamento a la respectiva bibliografa.

Derechos y garantias de los nios, nias y

adolescentes venezolanos
Para abordar este punto, se debe hacer referencia a la Convencin
sobre los Derechos del Nio (CDN) adoptada por la ONU en 1989, que
es el instrumento internacional ms relevante y punto de partida de la
transformacin paradigmtica en el reconocimiento y proteccin de los
derechos de la niez y adolescencia con el mrito de ser jurdicamente
vinculante, que incorpora toda la gama de derechos humanos: civiles,
culturales, econmicos, polticos y sociales, inherentes a la dignidad de
la persona humana y al respeto al valor de cada individuo, NNA, sin
ningn tipo de discriminacin.
Los dirigentes queran tambin asegurar que el mundo reconociera
que los nios y nias tenan tambin derechos humanos. La niez y
la adolescencia menor de 18 aos, que delimita el mbito personal de
validez de la Convencin, motiv su elaboracin por los gobiernos
mundiales, en razn de su situacin especial de seres en desarrollo, y por
ello, necesitados de proteccin y cuidado. A los efectos, se entiende por
nio todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en
virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de
edad (artculo 1). El inicio de la mayoridad, por tanto, queda reservado
a la legislacin interna de los Estados, que en nuestro caso es coincidente
con la edad fijada por la generalidad de las legislaciones de otros pases,
adoptada por la Convencin, en tanto que la fase de niez, va de cero
a doce aos, y a partir de stos y hasta los 18, la fase de adolescencia
(artculo 2).
Con la suscripcin de la Convencin en el ao 1990 y su posterior
conversin en ley de la Repblica, Venezuela adquiri la obligacin
conforme al artculo 4 de adecuar la legislacin referida a los NNA y
as lo hizo, con la redaccin y promulgacin de la Ley Orgnica para la
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Proteccin de Nios y Adolescentes (LOPNA) en el ao 1998 y vigente

desde el ao 2000, normativa que ha experimentado sucesivas reformas,
siendo la ms reciente en el ao 2007, incluida su denominacin, que
ahora es Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes
(LOPNNA).
Acorde con el nuevo paradigma adoptado, la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, dispone en su artculo 78 que
los nios, nias y adolescentes son sujetos plenos de derecho y estarn
protegidos por la legislacin, rganos y tribunales especializados, a los
que se encomend el respeto, garanta y desarrollo de los contenidos
constitucionales, la CDN y dems tratados internacionales en la materia
suscritos y ratificados por la Repblica, imponiendo al Estado, las familias
y la sociedad el deber de asegurar con carcter prioritario la proteccin
integral, para lo cual se tomar en cuenta su inters superior en las
decisiones y acciones que les conciernan.
Ntese que el comentario sobre la LOPNNA antecede a la Carta
Magna, pues sta ltima, adoptada por el pueblo venezolano por
votacin, promulgada y vigente desde 1999, es decir, un ao despus
la Ley, sigue los lineamientos de aqulla en la adopcin del nuevo
paradigma internacional, a fin de dar cumplimiento al imperativo legal
modernizador.
Principios jurdicos que rigen la legislacin de los Nios, Nias
y Adolescentes: La CDN descansa en cuatro principios fundamentales:
La no discriminacin; la dedicacin al inters superior del nio;
el derecho a la vida, la supervivencia y desarrollo; y el respeto por los
puntos de vista del nio, que se analizarn seguidamente. La igualdad de
derechos y la garanta de no discriminacin (CDN, artculo 2, CRBV
artculo 21), se consagra para todos los NNA en tanto seres humanos,
con independencia de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica
o de otra ndole, origen nacional, tnico o social, posicin econmica,
impedimentos fsicos, nacimiento o cualquier otra condicin del nio,
de sus padres o de sus representantes legales.
En trminos similares se expresa la LOPNNA, en su artculo 3, al
consagrar el Principio de Igualdad y No Discriminacin en el ejercicio de
los derechos que la ley le acuerda, con inclusin de los familiares de los
NNA, amparados por la cobertura legal.
Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13 [105]

El segundo principio, que goza de la caracterstica de exclusividad en

la legislacin de los NNA, ya mencionado en el artculo 78 de la CRBV,
es el inters superior del nio, consagrado en el artculo 3 de la CDN, en
los trminos que siguen:
a) En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las
instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales,
las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una
consideracin primordial a que se atender ser el inters superior
del nio.
b) Los Estados Partes se comprometen a asegurar al nio la
proteccin y el cuidado que sean necesarios para su bienestar,
teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u
otras personas responsables de l ante la ley y, con ese fin, tomarn
todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas.
Particularmente, ste ltimo numeral enfatiza la labor de
supervisin que tiene el Estado parte atinente al cumplimiento de
los derechos y deberes de los padres y responsables en resguardo
de la proteccin y bienestar de los NNA.
c) En el mbito patrio, el artculo 8 de la LOPNNA desarrolla
con perfil propio este principio del Inters Superior de Nios,
Nias y Adolescentes, al que le otorga no solo obligatoriedad en las
decisiones concernientes a stos, sino que lo hace imprescindible
al momento de interpretar y aplicar la Ley, y cuya determinacin,
en primer lugar, se hace descansar en la apreciacin de la opinin
expresada por los NNA, respecto de un hecho o situacin
concreta.

En relacin con el inters superior del nio, la Sala Constitucional

en Sentencia N 1917 del 14 de julio de 2003 (caso: Jos Fernando
Coromoto Angulo y otra) estableci:
El concepto inters superior del nio constituye un principio
de interpretacin del Derecho de Menores, estructurado bajo la
forma de un concepto jurdico indeterminado. La Corte Suprema
de Justicia, en Sala Poltico Administrativa, en el caso RCTVHola Juventud, decisin del 5 de mayo de 1983, caracteriz los
conceptos jurdicos indeterminados como ... conceptos que
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resulta difcil delimitar con precisin en su enunciado, pero cuya

aplicacin no admite sino una sola solucin justa y correcta, que
no es otra que aquella que se conforme con el espritu, propsito
y razn de la norma.

Garca de Enterra y Fernndez (1998) explican en relacin a los

conceptos jurdicos indeterminados que:
... la aplicacin de conceptos jurdicos indeterminados es un
caso de aplicacin de la Ley, puesto que se trata de subsumir
en una categora legal (configurada, no obstante su imprecisin
de lmites, con la intencin de acotar un supuesto concreto)
unas circunstancias reales determinadas; justamente por ello es
un proceso reglado, que se agota en el proceso intelectivo de
comprensin de una realidad en el sentido de que el concepto
legal indeterminado ha pretendido, proceso en el que no interfiere
ninguna decisin de voluntad del aplicador, como es lo propio de
quien ejercita una potestad discrecional. (p. 450)

Entonces, el inters individual es sustituido por un inters superior,

que es el del nio, porque a las necesidades de ste subviene la tutela
jurdica con la cual se obtiene el fin superior de la comunidad social.
El derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo (artculo 6 CDN)
es el tercer principio mencionado, pero superior a todos, al sealar que
los Estados Partes reconocen que todo nio tiene el derecho intrnseco a
la vida, y garantizarn en la mxima medida posible la supervivencia y el
desarrollo del nio, pues su violacin hace ontolgicamente inoperantes
a los dems. La Carta Magna venezolana declara la vida como un valor
superior (artculo 2) y como inviolable el derecho a la misma (artculo
43), asociado estrechamente al derecho de toda persona a que se respete su
integridad fsica, psquica y moral, por el cual ninguna persona (incluidos
los NNA de acuerdo con las normas legales que se comentan infra) ser
sometida sin su libre consentimiento a experimentos cientficos, o a
exmenes mdicos o de laboratorio, excepto cuando se encontrare en
peligro su vida o por otras circunstancias que determine la ley (artculo
46, numeral 2).
Especficamente sobre los NNA, el artculo 78 ejusdem hace referencia
a todos los derechos inherentes a la persona humana reconocidos tanto
Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13 [107]

en normas generales como especiales. El artculo 15 de la LOPNNA

se expresa en trminos idnticos, con la obligacin de dictar polticas
pblicas destinadas a asegurar la sobrevivencia y el desarrollo integral
como garanta del derecho a la vida.
El cuarto principio se refiere concretamente al derecho del nio a
expresar sus puntos de vista, criterios y opiniones y que stas sean
tomadas en cuenta, a tenor de lo dispuesto en la CDN, artculo 12, que
reza textualmente:
a) Los Estados Partes garantizarn al nio que est en condiciones
de formarse un juicio propio el derecho de expresar su opinin
libremente en todos los asuntos que afectan al nio, tenindose
debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin de la
edad y madurez del nio.
b) Con tal fin, se dar en particular al nio oportunidad de ser
escuchado, en todo procedimiento judicial o administrativo
que afecte al nio, ya sea directamente o por medio de un
representante o de un rgano apropiado, en consonancia con las
normas de procedimiento de la ley nacional.

De este artculo cuya claridad no requiere mayor comentario, es

necesario, destacar la siguiente frase, que garantiza el ejercicio del
derecho en tanto el nio est en condiciones de formarse un juicio
propio, en funcin de su edad y madurez. Esto ltimo adquiere una
seria connotacin en el mbito especfico de la salud, ya que el ejercicio
ilimitado y arbitrario del derecho a opinar pudiera poner en serio riesgo
otros an ms relevantes ya mencionados, como el derecho a la vida, la
supervivencia y el desarrollo. Este derecho es adoptado por la LOPNNA
de manera amplia y detallada, a tenor de lo dispuesto en el artculo 80 y
sus pargrafos:
Derecho a opinar y a ser odo y oda.
Todos los nios, nias y adolescentes tienen derecho a:
a) Expresar libremente su opinin en los asuntos en que tengan
inters.

[108] Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13

b) Que sus opiniones sean tomadas en cuenta en funcin de su

desarrollo.
Este derecho se extiende a todos los mbitos en que se
desenvuelven los nios, nias y adolescentes, entre ellos: al mbito
estatal, familiar, comunitario, social, escolar, cientfico, cultural,
deportivo y recreacional.
Pargrafo Primero. Se garantiza a todos los nios, nias y
adolescentes el ejercicio personal y directo de este derecho,
especialmente en todo procedimiento administrativo o judicial
que conduzca a una decisin que afecte sus derechos, garantas e
intereses, sin ms lmites que los derivados de su inters superior.
Pargrafo Segundo. En los procedimientos administrativos
o judiciales, la comparecencia del nio, nia o adolescente
se realizar de la forma ms adecuada a su situacin personal
y desarrollo. En los casos de nios, nias y adolescentes con
necesidades especiales o discapacidad se debe garantizar la
asistencia de personas que, por su profesin o relacin especial de
confianza, puedan transmitir objetivamente su opinin.
Pargrafo Tercero. Cuando el ejercicio personal de este derecho no
resulte conveniente al inters superior del nio, nia o adolescente,
ste se ejercer por medio de su padre, madre, representantes
o responsables, siempre que no sean parte interesada ni tengan
intereses contrapuestos a los del nio, nia o adolescente, o a
travs de otras personas que, por su profesin o relacin especial
de confianza puedan transmitir objetivamente su opinin.
Pargrafo Cuarto. La opinin del nio, nia o adolescente slo
ser vinculante cuando la ley as lo establezca. Nadie puede
constreir a los nios, nias y adolescentes a expresar su opinin,
especialmente en los procedimientos administrativos y judiciales.
(LOPNNA, 2007)

De las normas citadas deben comentarse algunos aspectos: En

primer lugar, se trata de un derecho de los NNA de doble garanta: la
primera, a expresar libremente su parecer, criterio o punto de vista en
aquellos asuntos que les afecten; y la segunda, que el imperativo jurdico

Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13 [109]

exige tomar en cuenta la opinin expresada, con ciertas limitaciones y

requisitos, sealados por la letra de la ley.

El ministerio pblico como institucin social garante

de los derechos de la niez y la adolescencia
Maurice Hauriou describe unos pasos para la creacin de las
instituciones jurdicas (o del Derecho como institucin). La idea es
subjetiva, es producto de una persona inspirada, cuando la idea no
necesita de procesos para ser aceptada y acatada o eficaz se convierte en
obra social. Entonces la idea que se convierte en esencia de la institucin
adquiere duracin indeterminada.
Por su parte, Reinaldo Chalbaud Zerpa explica que para Durkheim
la Sociologa podra definirse como la ciencia de las instituciones, de
su gnesis y de su funcionamiento. El referido autor indica que por
institucin existen dos nociones que han de considerarse las ms relevantes:
a) como sinnimo de instituto u organizacin asociativa funcional;
b) como reglamentaciones que controlan la conducta humana, es decir
como formas de control social (2000 p. 6 y 7).
Definicin de Institucin Social: En este sentido toda institucin
comienza con una idea, la cual necesariamente debe concretarse en el
medio social, pues es de evocar que las instituciones se diferencian de
los simples sucesos sociales debido a que stos, no pasan de ser una
manifestacin subjetivamente particularizada de un inters grupal y no
de un fin social.
Agramonte define la institucin social como un tipo de conducta
societal duradera, compleja, integrada y organizada, a travs de la cual
se satisfacen primordiales necesidades o deseos humanos. Mientras
que Morris Ginsberr considera que no son ms que usos reconocidos
y establecidos que regulan las relaciones entre individuos o grupos
(Citados por Chalbaud p.7)
Segn Maurice Hauriou una institucin es una idea de obra o de
empresa que se realiza y perdura en un medio social (...) para la realizacin
de esta idea, se organiza un poder que le procura rganos; de otra parte,
entre los miembros del grupo social interesados en la realizacin de la
[110] Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13

idea, se producen manifestaciones de comunin dirigidas por los rganos

del poder y reguladas por un procedimiento (Aftalin, Garca Olano y
Vilanova 1972, p.919).
En este sentido toda institucin comienza con una idea, la cual
necesariamente debe concretarse en el medio social, pues es de evocar que
las instituciones se diferencia de los simples sucesos sociales debido a que
estos, no pasan de ser una manifestacin subjetivamente particularizada
de un inters grupal, no persiguiendo un fin social. Lo que lleva a analizar
cada uno de los elementos que integran la definicin de Hauriou:
1.

Idea de obra o empresa: consiste en un plan de accin, un

proyecto que va a ser realizado.

2.

Un poder organizado: una institucin social no se puede

desarrollar sin una organizacin del grupo de personas
adherentes al proyecto a realizar, la organizacin de
institucin debe responder una estructuracin jerrquica del
poder, con normas que lo regulen.

3.

Comunin o adhesin: para que la idea de obra pueda llegar

a materializarse en la sociedad, es necesario de que el plan
de accin que ella implica sea acogido por un conjunto de
personas que han internalizado la idea y estn dispuestos a
adherirse a la misma.

Caractersticas generales de las Instituciones Sociales: Como se ha

podido entender las instituciones forman parte esencial de la sociedad,
por lo que dentro de ellas vamos a encontrar mltiples instituciones,
cada una con caractersticas que las particularizan, como por ejemplo la
familia, la religin, el Estado, el Derecho, entre otras. Sin embargo resulta
pertinente resaltar que existen caractersticas universales distintivas de
cualquier institucin, sea cual fuere su naturaleza. Estas caractersticas
son:
1. Durabilidad: significa la permanencia de la institucin en el
tiempo, esta caracterstica no depende de la voluntad histrica
de los individuos que le hayan dado origen, sino que la
duracin de las instituciones est condicionada por dos
elementos: uno Real y otro Ideal.
Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13 [111]

El elemento Real se expresa por la adaptacin de la institucin

a las circunstancias de tiempo y de lugar, es decir una
institucin va a durar siempre y cuando sea flexible su adecuacin
a los cambios de la realidad temporal y espacial.
El elemento Ideal est representado por el grado de consagracin
que la institucin logre con los ideales axiolgicos a que todo
sujeto en sociedad anhela. Este elemento ideal es inmutable, no
cambiante ni por tiempo ni espacio geogrfico, pero condiciona
la permanencia de la institucin.
2. Relatividad: significa que las instituciones sociales no son
estticas, ni se estancan, estn obligadas a variar para ajustarse
a las circunstancias de tiempo y de lugar. Esta caracterstica
se vincula al elemento Real. Por ejemplo una la institucin social
de familia, no es la misma en los pases del oriente que en los del
Occidente; ni en Venezuela la de la poca colonial es la misma a
la de la actualidad.
3. Paralelismo: significa que en pocas y lugares diferentes han
existido instituciones parecidas o semejantes sin que una de ellas
haya sido copia de la otra, ello debido a que las instituciones
persiguen valores universales, en otras palabras por muy diferentes
que sean las instituciones sociales por la relatividad, estas siempre
deben perseguir los ideales de toda sociedad (justicia, bien comn,
paz, entre otros). Esta caracterstica se vincula al elemento Ideal.

En este orden de ideas se desprende que el Ministerio Pblico es una

Institucin social que rene todas las caractersticas antes mencionadas, y
que especficamente en materia de proteccin su actuacin est y debe ser
orientada en la consecucin del bienestar de nios, nias y adolescentes.
Vale citar a Mara G. Moris de Guerrero (2000), quien ha sealado en
su obra Introduccin a la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del
Adolescente:
Para asegurar la vigencia plena y efectiva de los derechos
y garantas de los nios y adolescentes es necesario que se
conviertan en el centro de la vida familiar, de la sociedad y
del Estado, que sean el norte de todas sus actuaciones, que las
decisiones que tomen sean las ms convenientes para su desarrollo
[112] Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13

integral. El Inters Superior del Nio es un principio que est

dirigido precisamente a que estas premisas se vuelvan realidad, es
un principio garantista muy parecido a la Prioridad Absoluta,
el cual se encuentra contenido en el artculo 4 de la CDN y el
artculo 78 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela (1999). (p. 58)

Ahora bien, con relacin al tema expuesto, es decir, los derechos de

la infancia y la adolescencia, la Constitucin plantea lo pertinente en
el Ttulo III, De los deberes, derechos humanos y garantas, Captulo
V, De los Derechos Sociales y de las Familias, especficamente en los
artculos 75, 76 y 78, los cuales son del tenor siguiente:
Artculo 75. El Estado proteger a las familias como asociacin
natural de la sociedad y como el espacio fundamental para el
desarrollo integral de las personas. Las relaciones familiares se
basan en la igualdad de derechos y deberes, la solidaridad, el
esfuerzo comn, la comprensin mutua y el respeto recproco
entre sus integrantes. El Estado garantizar proteccin a la madre,
al padre o a quienes ejerzan la jefatura de la familia.
Artculo 76. La maternidad y la paternidad son protegidas
integralmente, sea cual fuere el estado civil de la madre o del padre.
Las parejas tienen derecho a decidir libre y responsablemente el
nmero de hijos e hijas que deseen concebir y a disponer de la
informacin y de los medios que les aseguren el ejercicio de este
derecho. El Estado garantizar asistencia y proteccin integral a
la maternidad, en general a partir del momento de la concepcin,
durante el embarazo, el parto y el puerperio, y asegurar servicios
de planificacin familiar integral basados en valores ticos y
cientficos.
Artculo 78. Los nios, nias y adolescentes son sujetos plenos
de derechos y estarn protegidos por la legislacin, rganos y
tribunales especializados, los cuales respetarn, garantizarn y
desarrollarn los contenidos de esta Constitucin, la Convencin
sobre los Derechos del Nio y dems tratados internacionales que
en esta materia haya suscrito y ratificado la Repblica. El Estado,
las familias y la sociedad asegurarn, con prioridad absoluta,
proteccin integral, para lo cual se tomar en cuenta su inters
Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13 [113]

superior en las decisiones y acciones que les conciernan. El Estado

promover su incorporacin progresiva a la ciudadana activa, y
un ente rector nacional dirigir las polticas para la proteccin
integral de los nios, nias y adolescentes.

De la revisin y anlisis que se lleve a cabo en estos artculos, en

concatenacin con otras normas del mismo texto legal, se obtiene la
posibilidad de afirmar, sin lugar a equivocaciones, que nuestra Carta
Magna acoge de forma expresa tanto los principios como el contenido
esencial de la Convencin sobre los Derechos del Nio, los cuales son:
NNA son sujetos plenos de derecho, as como ciudadanos y ciudadanas.
Las familias tienen un rol esencial en la vida de NNA. La proteccin
integral de la infancia y la adolescencia, involucra la corresponsabilidad
del Estado, las familias y la sociedad. Los principios del Inters Superior
del Nio y de la Prioridad Absoluta tienen un valor preeminente. La
obligacin de crear un sistema de proteccin integral de carcter
descentralizado y participativo.
En este orden de ideas, por disposicin expresa de la Constitucin
de la Repblica Bolivariana de Venezuela, el Ministerio Pblico integra
tanto el Sistema de Justicia como el Poder Moral. Al mismo tiempo es
parte del Sistema de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, y en
relacin a la proteccin de los mismos, se encuentra que de acuerdo a
su naturaleza y pese a que no est dedicado exclusivamente a la materia
de derechos de la infancia, tiene establecida una labor general, lo cual
vincula a la institucin con cuestiones cuyas peculiaridades concuerdan
con la proteccin integral de dichos derechos. El rgano fiscal realiza
una actividad administrativa y otra judicial, la primera de ellas que le es
comn respecto de cualquier otro ente administrativo o sector orgnico
del Estado, ya que, la funcin investigadora para calificar el tipo de tutela
que se amerita y las distintas responsabilidades que se pudieran haber
generado es una de las atribuciones consustanciales de este organismo
pblico as como tambin la Norma suprema y normativa legal le faculta
para efectuar los actos conciliatorios como medio de resolver conflictos.
La segunda es intentar las acciones correspondientes ante los tribunales
especializados en la materia.
En este sentido, se pronuncia la LOPNNA que concibe al Ministerio
Pblico como rgano fundamental dentro del sistema de proteccin y
en efecto se ana con el artculo 42 y siguientes de la Ley Orgnica del
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Ministerio Pblico. Se prev que cuente con fiscales especializados y para

el cabal ejercicio de las funciones que les son propias, se les otorga amplias
facultades de inspeccin y vigilancia, as como para la obtencin de datos
fundamentales para la promocin y defensa de los intereses legtimos
de nios, nias y adolescentes. Lo anterior se evidencia de los preceptos
contenidos en los artculos 119, 169, 170, 171, 172 (en materia civil) y
648, 649, 650 y 651 ejusdem (en materia penal de responsabilidad del
adolescente).
Las normas mencionadas establecen:
Artculo 119.- Integrantes
El Sistema Rector Nacional para la Proteccin Integral de Nios,
Nias y Adolescentes, est integrado por:
d) Ministerio Pblico.
Artculo 169.-Ministerio Pblico
El Ministerio Pblico deber contar con fiscales especiales para la
proteccin del nios, nias y adolescentes
Artculo 170.- Atribuciones
Son atribuciones del o de la Fiscal Especial para la proteccin de
Nios, Nias y Adolescentes, adems de aquellas establecidas en
su Ley Orgnica:
a) Intentar las acciones a que hubiere lugar para hacer efectiva
la responsabilidad civil o administrativa de las personas o
instituciones, que por accin u omisin, violen o amenacen
derechos individuales, colectivos o difusos de nios, nias y
adolescentes;
b) Ejercer la accin judicial de proteccin;
c) Intentar las acciones a que hubiere lugar para hacer efectiva
la responsabilidad penal de las personas que incurran en delitos
contra nios, nias y adolescentes;
d) Defender el inters de nios, nias y adolescentes y del
adolescente en procedimientos judiciales o administrativos;
Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13 [115]

e) Interponer la accin de privacin de patria potestad, de oficio

o a solicitud del hijo a partir de los doce aos, de los ascendientes
y de los dems parientes del hijo dentro del cuarto grado en
cualquier lnea, de la persona que ejerza la guarda y del Consejo
de proteccin.
f ) Promover acuerdos judiciales y extrajudiciales en inters de
nios, nias y adolescentes. (Subrayado nuestro)
g) Las dems que le seale la ley.
Artculo 171.- Facultades
Para el ejercicio de sus funciones el o la Fiscal del Ministerio
Pblico podr:
a) Ordenar notificaciones, a fin de solicitar las declaraciones para
la investigacin inicial de los hechos. En caso de negativa, puede
ordenar la comparecencia compulsiva mediante la autoridad
policial.
b) Solicitar a las autoridades toda clase de informacin, pericias
y documentos.
c) Pedir informes a instituciones privadas o a particulares.
Artculo 172.- Intervencin necesaria.
La falta de intervencin del Ministerio Pblico en los juicios
que la requieran implica la nulidad de stos. (Subrayado
nuestro)

Estado democrtico y social de derecho y de justicia

En el presente, el mundo social soporta marcadas diferencias dentro del
desarrollo cultural, los hombres y las mujeres no tienen acceso uniforme
al desarrollo cientfico, tecnolgico o econmico, el beneficio de estos
avances es limitado a determinadas capas o clases sociales lo que incide en
la calidad de vida de las grandes mayoras, pues muy pocas las personas
favorecidas. Los sistemas polticos y econmicos que hoy rigen el Estado
Moderno descuidan o desconocen la dignidad humana; pero, adems,
poco interesa el medio ambiente a los detentadores del poder econmico
[116] Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13

y poltico; para ellos la inversin es prioritaria, no cuenta la viabilidad

futura de la raza humana. Pero se tiene que aceptar que el progreso de la
ciencia y de la tecnologa, as como la obtencin de la riqueza, no tienen
significado social al margen del hombre; el progreso exige importantes
reajustes en nuestras instituciones polticas tradicionales, en las relaciones
sociales y en las creencias.
El Estado no puede ser slo un orden jurdico, tiene que ser tambin
un orden social y econmico, una institucin que garantice el libre
desarrollo de todos y cada uno de los seres humanos en una sociedad,
fundamentado en el respeto de los Derechos Fundamentales, puesto
que su desarrollo supone, principalmente, un adecuado nivel moral y
material de sus ciudadanos, correspondiente a la dignidad humana. La
miseria, la indigencia, la pobreza de la mayora, contradice los valores que
fundamentan al Estado.
En este marco de pensamientos, se hace necesario estudiar el Estado
Social y Democrtico de Derecho que histricamente significa la
redefinicin del Estado de Derecho, por las nuevas condiciones sociales,
econmicas, polticas, culturales, etc., pero en primer lugar se debe
abordar el estudio del Estado de Derecho en sus rasgos conceptuales
ms importantes, as como su crisis y sus posibilidades. Se conoce del
Estado de Derecho Mnimo que lo ms importante en l es la legalidad,
el individualismo y que su actividad est marcada por el dejar hacer.
El Estado no es una institucin independiente de la sociedad, forma
parte de ella y se manifiesta especialmente en sus tres funciones supremas
(legislativas, ejecutivas y jurisdiccionales), que si bien es cierto se dan en
forma separada y con la misma jerarqua, deben conformarse como una
sola voluntad estadual a efectos de garantizar la libertad.
La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999,
en el articulo 2 consagra que Venezuela se constituye en un Estado
democrtico y social de Derecho y de Justicia, que propugna como
valores superiores de su ordenamiento jurdico y de su actuacin, la
vida, la libertad, la justicia, la igualdad, la solidaridad, la democracia,
la responsabilidad social y en general, la preeminencia de los derechos
humanos, la tica y el pluralismo poltico. Esta Constitucin democrtica compromete su existencia axiolgica en el privilegio que le asigna a

Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13 [117]

los derechos humanos como derechos fundamentales caracterizados por la

universalidad de sus titulares.
La justicia social comprende el conjunto de decisiones, normas y
principios considerados razonables de acuerdo al tipo de organizacin
de la sociedad en general, o en su caso, de acuerdo a un colectivo social
determinado. Comprende por tanto el tipo de objetivos colectivos que
deben ser perseguidos, defendidos y sostenidos y el tipo de relaciones
sociales consideradas admisibles o deseables, de tal manera que describan
un estndar de justicia legtimo. Un estndar de justicia sera aquello que
se considera ms razonable para una situacin dada. Razonable significa
que determinada accin es defendible ante los dems con independencia
de sus intereses u opiniones personales, esto es, desde una perspectiva
imparcial; as, para justificar algo hay que dar razones convincentes que
los dems puedan compartir y comprender.
Rudi (1974), sostiene que el concepto justicia social se corresponde
con la justicia distributiva de Aristteles, en tanto que la nocin de
justicia conmutativa del estagirita, corresponde a la idea clsica de
justicia, en la sociedades modernas. Algunos de los temas que interesan a
la justicia social y a las polticas socio-econmicas son la igualdad social,
la igualdad de oportunidades, el estado del bienestar, la cuestin de la
pobreza, la distribucin de la renta, los derechos laborales, etc.
Estado Democrtico y Social de Derecho y de Justicia segn
Sentencia N 85 de Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia de Venezuela, Expediente N 01-1274 de fecha 24/01/2002:
La Sentencia No. 85 de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia se trata de una decisin que ha producido un impacto en el
orden jurdico y social del Estado venezolano, por cuanto dicha sentencia
establece un nuevo paradigma de interpretacin constitucional de los
efectos del Estado Social de Derecho sobre el imperio de la autonoma
de la voluntad de los particulares y el deber del Estado de proteger los
intereses de los llamados dbiles jurdicos, mediante el establecimiento
y reconocimiento de las limitaciones a la voluntad contractual, lo que
ciertamente, permitir al Poder Judicial cumplir con su funcin de
tutelar al dbil como valor jurdico, pues no puede existir una proteccin
constitucional a expensas de los derechos fundamentales de otros.

[118] Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13

Por otra parte, la Constitucin de la Repblica Bolivariana de

Venezuela no establece en su articulado una definicin de lo que debe
entenderse por Estado Democrtico y Social de Derecho y de Justicia,
es por ello que la Sala Constitucional como mximo y ltimo interprete
del texto Constitucional ha asentado criterio de lo que se debe considerar
como Estado Democrtico Social de Derecho y de Justicia, cuyo fin es
la armona de las clases, evitando que la clase dominante, por tener el
poder econmico, poltico o cultural, abuse y subyugue a otras clases o
grupos sociales, impidindoles el desarrollo y sometindolas a la pobreza
y a la ignorancia; a la categora de explotados naturales y sin posibilidad
de redimir su situacin y que a travs de una debida tutela judicial
efectiva el Estado proporcionar Justicia, como valor supremo de todos
los hombres en sociedad y fin ltimo que justifica la existencia del Estado
como modelo social democrtico que garantiza la convivencia pacfica y
armnica de los pueblos.
Al respecto la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia
venezolano ha establecido:
...sobre el concepto de Estado Social de Derecho, la Sala considera
que l persigue la armona entre las clases, evitando que la clase
dominante, por tener el poder econmico, poltico o cultural,
abuse y subyugue a otras clases o grupos sociales, impidindoles
el desarrollo y sometindolas a la pobreza y a la ignorancia; a la
categora de explotados naturales y sin posibilidad de redimir su
situacin. A juicio de esta Sala, el Estado Social debe tutelar a
personas o grupos que en relacin con otros se encuentran en
estado de debilidad o minusvala jurdica, a pesar del principio
del Estado de Derecho Liberal de la igualdad ante la ley, el cual
en la prctica no resuelve nada, ya que situaciones desiguales no
pueden tratarse con soluciones iguales. El Estado Social para lograr
el equilibrio interviene no solo en el factor trabajo y seguridad
social, protegiendo a los asalariados ajenos al poder econmico o
poltico, sino que tambin tutela la salud, la vivienda, la educacin
y las relaciones econmicas, por lo que el sector de la Carta Magna
que puede denominarse la Constitucin Econmica tiene que
verse desde una perspectiva esencialmente social. El Estado Social
va a reforzar la proteccin jurdico-constitucional de personas o
grupos que se encuentren ante otras fuerzas sociales o econmicas
en una posicin jurdico-econmica o social de debilidad, y va
Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13 [119]

a aminorar la proteccin de los fuertes. El Estado est obligado

a proteger a los dbiles, a tutelar sus intereses amparados por la
Constitucin, sobre todo a travs de los Tribunales; y frente a
los fuertes, tiene el deber de vigilar que su libertad no sea una
carga para todos. (Sentencia N 85 de Sala Constitucional
del Tribunal Supremo de Justicia de Venezuela, Expediente N
01-1274 de fecha 24/01/2002).

En tal sentido, Combellas (1992) afirma que el Estado Social de

Derecho, es el Estado en la procura existencial, es el garante de la satisfaccin
de las necesidades bsicas para una vida digna, independientemente de las
formas y modos de su relacin con la economa, pero es imprescindible
salvaguardar el rol del Estado como ltima instancia de garanta de la
ejecucin de la procura existencial, gracias a la proteccin y fomento de
los derechos sociales y econmicos.
En efecto, se puede definir al Estado Social de Derecho como un
conjunto de reglas y normas que establecen un marco adecuado para las
relaciones entre las personas e instituciones, autorizando, prohibiendo
y permitiendo acciones especficas en la interaccin de individuos e
instituciones; siempre bajo la preeminencia del inters social, los derechos
humanos, la solidaridad y responsabilidad social, la justicia y la equidad.
Es as como, los derechos sociales han cobrado una gran importancia
en la organizacin social, poltica y jurdica actual, los cuales se han
venido conceptualizando como expectativas o pretensiones de recursos
o bienes dirigidos a satisfacer necesidades bsicas de las personas y cuya
reivindicacin debe interesar no slo a los miembros ms vulnerables de
la sociedad sino a todas las personas en general.
Ahora bien, Molina (2006) seala que el Estado de Derecho es
necesario para la democracia y para el desarrollo econmico, por cuanto
el Estado garantiza los derechos civiles y polticos de las personas; en el
orden econmico, el Estado ofrece seguridad jurdica a los inversionistas,
pero se olvida este autor de la preeminencia del inters social, los derechos
humanos, la responsabilidad social y la solidaridad como vas de alcanzar
la justicia, es por ello que el rol del Estado como modelo social no slo
debe fundamentarse en orden de la legalidad para regular la conducta
social, sino que debe buscar como fin la satisfaccin de las necesidades
bsicas de la poblacin en la procura existencial de la calidad de vida que
todos las personas como seres humanos merecen, y todo ello se construye
[120] Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13

en un Estado Social de Derecho, gracias a la proteccin y fomento de

los derechos sociales y econmicos, como parte de todos los derechos
humanos del hombre.
No se debe olvidar que el modelo de Estado denominado Estado
Social de Derecho, es el producto de mltiples luchas sociales que
a lo largo de la historia se han presentado; este modelo no representa
un cambio total ni un modelo totalmente nuevo sino se trata de una
variante de los modelos que hasta ahora venan siendo aplicados por los
Estados modernos, donde se institucionaliza la transferencia parcial de
derechos a favor de las clases desprotegidas en la bsqueda de revertir
las desigualdades existentes entre unos grupos sociales y otros, en aras de
mantener un equilibrio y resguardo de los derechos humanos de todos.
En este sentido, Nikken (2006) seala que en la fijacin de las fronteras
de los deberes del Estado en materia de derechos humanos, pasaron por
el reconocimiento previo de los derechos como inherentes a la dignidad
de la persona humana, nunca habran quedado establecidos sin las luchas
sociales y las conmociones histricas que le han venido devolviendo al ser
humano el lugar que nunca debi dejar de ocupar como sujeto axiolgico
ineludible frente al Estado.
En consecuencia, bajo la premisa del Estado Social de Derecho y
de Justicia, un juez puede resolver en justicia, pero no necesariamente
tiene que ser en derecho. Este sealamiento nos demuestra que la justicia
viene a ser la existencia de una pluralidad de personas, de intereses, de
situaciones jurdicas, cuyas relaciones recprocas importa poner en claro,
comparar y conciliar; bajo este enfoque, la Justicia, es pues, por esencia,
la solucin de conflictos.
Una Constitucin es la representacin de un fenmeno que hay
que comprender y no escamotear (Morn, 1998, p. 139); se tiene que
el contrato social plasmado en ella implica asociaciones de la vida y su
evolucin, mutaciones y accidentes.
En el desarrollo de la vida Republicana de Venezuela, como se afirm
supra, las constituciones han sido trajes a la medida, mandados a cortar al
tamao del gobernante de turno.

Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13 [121]

La justicia como fundamento social y democrtico de

un estado social y de derecho
La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela establece que
Venezuela se constituye en un Estado Democrtico y Social de Derecho
y de Justicia, propugna como valores superiores de su ordenamiento
jurdico a la justicia, la vida, la libertad, la igualdad, la solidaridad, la
democracia, la responsabilidad social y en general la preeminencia de los
derechos humanos, la tica y el pluralismo poltico.
El Estado democrtico, es el que fundamenta toda la organizacin
poltica de la Nacin en el principio democrtico. El primer valor del
constitucionalismo es la democracia, quedando plasmado el Estado
democrtico en los principios fundamentales del texto Constitucional,
comenzando por la forma de ejercicio de la soberana mediante
mecanismos de democracia directa y de democracia representativa.
Por ello el principio democrtico aparece con un sentido cultural,
como un principio de convivencia que est en los cimientos de la
funcionalidad de las estructuras democrticas, pues sin esa conciencia de
respeto, tolerancia y de convivencia, no existir una verdadera democracia.

Reflexiones finales
Las funciones esenciales del Estado Social coinciden el Estado de
Derecho, los pactos, tratados y convenios suscritos por Venezuela. Su
finalidad radica en crear, conservar y comprometerse a materializar esos
derechos para satisfacer las demandas y necesidades de sus habitantes para
lograr el bienestar general. Por ello, la justicia, la educacin, la salud, la
seguridad social, el propender a un desarrollo integral de la sociedad y del
individuo, el establecimiento y la proteccin de los derechos humanos,
son funciones indelegables del Estado. Aquellas que pueden acometer
con mayor eficacia y eficiencia en la medida en que se podra decir que
son inherentes a la persona humana, es decir funciones que cuadran al
Estado en virtud de los fines y medios que estn a su alcance, as como la
mejor preparacin de sus actores gubernamentales para ejecutar las tareas
que la Constitucin y las leyes de la Repblica le emanan.

[122] Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13

Por lo tanto, el Estado venezolano en tiempos de la modernidad,

estimula a sus conciudadanos a fomentar el espritu de solidaridad,
responsabilidad y ponderacin en sus acciones ante otros organismos que
no se inscriben en la funcin social. En este sentido, el Ministerio Pblico
mediante sus fiscales especializados en materia de Proteccin de Nios,
Nias y Adolescentes cumpliendo su funcin deben avocarse a orientar
y apuntalar a la sociedad hacia la proteccin de los derechos humanos,
en el norte de enfatizar el ejercicio de los controles persuasivos a travs
del restablecimiento de las relaciones familiares. No basta establecer bases
tericas y leyes para el entendimiento de estos derechos, sino que debe ir
ms all, hasta llegar a la funcin de educar, proteger, asistir y colaborar
con aquellos ciudadanos y ciudadanas a quienes les han sido conculcados
sus derechos humanos Pues en definitiva se trata de infantes, que de lo
que se haga o deje de hacer a su favor le va a trastocar su vida como un
ser social del pas.
En efecto, los rganos que integran el Sistema de Proteccin deben
proteger las relaciones familiares, garantizando tanto a los progenitores
como los hijos, y especialmente donde se encuentra involucrado el
orden pblico y los intereses superiores protegidos por el ordenamiento
jurdico; tomando siempre en cuenta el inters superior del nio, nia
y/o adolescente, en tanto concepto jurdico indeterminado, el cual tiene
por objetivo principal el que se proteja de forma integral al infante por
su falta de madurez fsica y mental, pues requiere proteccin y cuidado
especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus
de su nacimiento. A ttulo ejemplificativo, el infante debe ser protegido
contra toda forma de discriminacin o castigo por causa de la condicin,
las actividades, las opiniones expresadas o las creencias de sus padres,
tutores o familiares.
Resulta necesario e imperante evocar que los derechos y garantas de
los NNA son de orden pblico, irrenunciables, intransigibles, indivisibles, tal como estn contenidos en la Ley Orgnica para la Proteccin de
Nios, Nias y Adolescentes, es pues, funcin del fiscal del Ministerio
Pblico especializado en agotar los medios alternos para la resolucin de
conflictos, en aquellas materias que sea permitido (Responsabilidad de
Crianza, Obligacin de Manutencin, Rgimen de Convivencia Familiar), indagar sobre la realidad de los hechos e intentar las acciones legales
para hacer cumplir estos derechos, teniendo como objetivo el restablecimiento de las relaciones familiares con respecto al infante que se trate.
Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13 [123]

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[126] Revista del Ministerio Pblico// Revista Cientfica Arbitrada// V Etapa N 13

Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes. Gaceta

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