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LA BONIFICACION DIFERENCIAL
COMO DERECHO DEL SERVIDOR PBLICO
Aplicacin administrativa y criterios jurisprudenciales
LA BONIFICACIN
D I F E R E N C I A L EN EL
D E R E C H O PBLICO
RESUMEN
TT'n el presente articulo, el autor analiza la bonificacin diferencial que
X - / se paga a los servidores pblicos que prestan servicios en condiciones
de trabajo especiales o asumen cargos de responsabilidad directiva. A partir de una explicacin temporal de la bonificacin diferencial que se otorga
hasta la actualidad pasa al anlisis de los dos supuestos ms importantes
de controversia sobre este tema: el pago de la bonificacin por zona rural
y urbano-marginal, previsto en el artculo 184 de la Ley N" 25303 (que ha
motivado la emisin de un precedente vinculante), y el pago permanente de
la bonificacin diferencial por desnaturalizacin de la encargatura.
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Un servidor pblico
que viene ostentando
el cargo asignado
tuede ejercer
unciones que lo
'diferencian' del
comn de otros
servidores.
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(1) El Decreto Supremo N 235-85-EF se denomina Exceptan al Banco Industrial de la prohibicin a fin de cubrir la plaza de Gerente Central de Finanzas de dicho Banco; parece ser que se cometi un error numrico
debiendo ser la referencia al Decreto Supremo N 235-87-EF, Otorgan incentivos econmicos al personal de
la Administracin Pblica que presta servicios en las Microrregiones. Lo indicado incluso halla mayor sustento cuando referenciamos el Decreto Supremo N 067-88-BF, Consideran dentro de los alcances del Decreto Supremo N" 235-87-EF, a partir del 1 de mayo de 1988 la zona del Trapecio Andino de acuerdo a los
porcentajes del presente anexo; por ltimo, el Decreto Supremo N 232-88-EF, Modifican el Decreto Supremo N 235-87-EF, incluyndose en su aneo 1 las microrregiones de Man y Tahuamanu, tambin nos confirma dicho error en la norma.
(2)
E l Decreto Supremo N" 028-89-PCM se denomina Dictan normas reglamentarias para el proceso de homologacin y nivelacin de remuneraciones para los servidores del Estado, y empez a regir el 01/05/1989.
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Los casos ms
representativos de
bonificacin diferencial
por especiales
condiciones de trabajo
son los referidos
a la bonificacin
por zona rural y
urbano-marginal.
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(...)".
E l criterio establecido por el Tribunal Constitucional se limita al supuesto en el cual hasta la actualidad
se abona la bonificacin indicada,
declarando fundada la demanda por
un mal clculo de la bonificacin.
Este es el criterio actual; anteriormente se desestimaba la demanda por entenderse que al ser la Ley
N " 25303 una ley de presupuesto tena una vigencia anual, por
lo que no era posible pedir el
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Si
determinada, y en la capacidad de
adoptar decisiones en el mbito de
su competencia". E s importante indicar que se establece que el concepto de responsabilidad directiva
no se encuentra delimitado por ninguna norma legal, razn por la cual
el criterio indicado en este informe resulta pertinente. No es posible utilizar las figuras de trabajador de direccin y de confianza del
rgimen laboral privado en el rgimen laboral pblico. No es lo mismo el trabajador de direccin que el
servidor con responsabilidad directiva. Hecha esta precisin importante, esta bonificacin tambin ha
sido materia de estudio a partir de
la desnaturalizacin de las encargaturas por designaciones.
2.1. Bonifcacn diferencial por
encargo desnaturalizado en
el T r i b u n a l del S E R V I R
E n el fundamento 23 de la Resolucin N - 0 8 3 7 6 - 2 0 1 2 - S E R V I R
T S C - S e g u n d a Sala se establece
"Pieriamente al detalle del tiempo
de ejeicicio de cada cargo, en cuanto a la forma adoptada para la designacin del encargo se debe indicar que. en tanto el sustento de la
permanencia en la precepcin del
abono de la bonificacin diferencial radica en la especial naturaleza del cargo al que se accede, no
resulta relevante la denominacin
empleada para autorizar su ejercicio". De esta manera, se procedi a declarar fundados pedidos de
pago de la bonificacin diferencial
en comento por existir encargaturas
desnaturalizadas.
2.2. E l T r i b u n a l Constitucional y
la bonificacin por responsabilidad directiva
Los fundamentos 1 al 5 de la S T C
recada en el Expediente N 15952 0 0 4 - A A / T C establecen:
" 1 . L a demanda tiene por objeto que se le otorgue al actor la bonificacin diferencial prevista en el artculo
53 del Decreto Legislativo
N 276 y en el artculo 124
del Decreto Supremo N 00590-PCM, y que se le asignen
nuevas funciones, en cumplimiento del Memorndum
El concepto de
responsabilidad
directiva no se
encuentra delimitado
por ninguna norma
legal, razn por la cual
el criterio indicado en
este informe resulta
pertinente.
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la denominacin usada; an
ms, de acuerdo con el principio de primaca de la realidad, el cargo fue ejecutado de
acuerdo con su naturaleza y
no en funcin de la determinacin de su denominacin'.
5. Por otro lado, las emplazadas argumentan que al actor
no le corresponde percibir la
bonificacin diferencial debido a que el cargo desempeado no le fue asignado, sino
encargado. A l respecto, debe
tenerse presente que el artculo 82 del Decreto Supremo N 005-90-PCM, precisa
que ' E l encargo es temporal,
excepcional y fundamentado.
Solo procede en ausencia del
titular para el desempeo de
funciones de responsabilidad
directiva compatibles con niveles de carrera superiores al
del servidor. E n ningn caso
debe exceder del periodo presupuestar, caractersticas que
difirieren notablemente con
las del desempeo laboral del
demandante, quien ha laborado por ms de 5 aos ininterrumpidos y continuos, excediendo largamente varios
periodos presupustales, razn por la que le corresponde percibir la bonificacin diferencial por desempeo de
cargo de responsabilidad directiva devengada desde el 22
de julio de 1996, fecha en que
adquiri su derecho".
Esta interpretacin realizada por el
rgano de control de la Constitucin aclara el panorama de la desnaturalizacin de la encargatura por
una designacin, requisito este ltimo para acceder al pago de una
bonificacin diferencial de manera
permanente.
23. Bonificacin diferencial por
encargo desnaturalizado en
la Corte Suprema
Respecto de la Corte Suprema,
consideramos relevante lo establecido en la Casacin N 104-2007Ica del 20 de agosto del 2009.
donde la Sala Transitoria de Derecho Constitucional y Social de
la Corte Suprema de la Repblica
establece:
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3). del articulo 26. de la Constitucia Poltica del Estado que seala: 'En toda relacin laboral se
debe respetar como principio: L a
interpretaciD favorable al trabajador en caso de duda insalvable
sobre el sentido de una norma":
por lo que. la interpretacin efectuada en la sentencia recurrida, se
encuentra arreglada a derecho".
El clculo de las
bonificaciones
diferenciales por
condiciones de
trabajo excepcionales
son previstas en
cada norma que las
contempla.
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II. CLCULO DE LA
BONIFICACIN
DIFERENCIAL POR
RESPONSABILIDAD
DIRECTIVA
E l clculo de las bonificaciones diferenciales por condiciones de trabajo excepcionales son previstas en
cada norma que las contempla; situacin diferente es la de la bonificacin diferencial por responsabilidad directiva, puesto que nunca
se emiti la norma que estableca
su mtodo de clculo. Sin embargo, teniendo en cuenta que este era
un derecho del trabajador, la prctica administrativa (ftiente del derecho) hall una solucin a este vaco
normativo: se consider que la diferencia entre la remuneracin que
perciba el servidor por el cargo de
responsabilidad directiva y la remuneracin que perciba antes de
acceder a la designacin es la bonificacin diferencial. A d e m s , a
partir de la creacin de la Autoridad Nacional del Servicio C i v i l , se
deber de considerar lo siguiente:
1.
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2.
L a bonfcacin diferencial
no es pasible de nivelacin
De una interpretacin
integral es factible
concluir que la
bonificacin diferencial
no es pasible de
nivelacin.
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Corresponde otorgar una bonificacin diferencial permanente por el ejercicio continuo de dicho cargo y no por
la eventual sumatoria de cargos discontinuos
E l n u m e r a l 2.9 del I n f o r m e
N " 061-2009-ANSC/OAJ establece "'En consecuencia, entendemos
que cuando el artculo 124 del Reglamento del Decreto Legislativo
N 276 establece que corresponde otorgar una bonificacin diferencial permanente por el ejercicio
de cargos directivos, corresponde interpretar que es por el ejercicio continuo de dicho cargo, y no
por la eventual sumatoria de cargos
discontinuos".
7.
Conforme al fundamento 19 de
la Resolucin N 444-2010-SERV I R / T S C - P r i m e r a Sala indica " E n
ese sentido, aplicando la interpretacin extensiva de las normas, entendidas como una ampliacin de
un supuesto de una norma dentro
del mismo marco institucional, y
a fin de preservar un nico criterio
respecto de las bonificaciones y
asignaciones otorgadas por el Decreto Legisladvo N 276, resulta
pertinente interpretar que la remuneracin sobre la cual se debe calcular la bonificacin diferencial
por asumir un cargo de responsabilidad directiva, debe hacerse sobre la base de la remuneracin total del trabajador".
m. CONCLUSIONES
.actualmente, la bonificacin diferencial es un derecho de los servidores p b l i c o s de carrera que
se constituye como parte de la rem u n e r a c i n total. Este derecho
se puede otorgar por labores en
condiciones de trabajo especiales
como por el ejercicio de un cargo de responsabilidad directiva.
Ambos supuestos han sido materia de pronunciamientos jurisdiccionales que promueven los derechos de los trabajadores de manera
responsable.B
A.
TRIBLS;.
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5. Cuando se raie de
pertinente establecer que d i
ficacin se calcular segn d |
debs
remuneraciones percibidas.
6. Corresponde otorgar una bonilicadn
permanente por el ejercicio continuo de ifdio
cargo y no por la eventual sumatoria de cargos
discontinuos.
7. Corresponde otorgar la bonificacin diferencial
sobre la base de la remuneracin total y no la
remuneracin total permanente.
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