Processo Civil - Prof.

Fredie Didier
www.frediedidier.com.br

BIBLIOGRAFIA RECOMENDADA:
1. Lies de direito processual civil. Alexandre Cmara: curso simples, curto,
direcionado graduao. Bom para iniciar os estudos em processo civil. Neste
semestre, volumes 1 e 2.
2. Novo curso de processo civil. Marcus Vincius Gonalves. Editora Saraiva:
semelhante ao de Cmara. A diferena que este mais novo.
3. Curso sistematizado de processo civil. Cssio Scarpinella. Editora Saraiva: mais
completo, com mais informao. Este curso retrata bem o pensamento dos
processualistas de SP.
4. Curso de processo civil. Marinoni. RT: neste semestre, volumes 1 e 2. Esse
curso no simples, mais complexo. Quem for fazer magistratura federal ou
MPF tem de estudar por esse livro. O volume 1 recomendado apenas para MPF
ou magistratura federal. O volume 2 recomendado para qualquer concurso.
5. O curso de Fredie Didier: no simples. Feito para os alunos e para qualquer
concurso. Neste semestre, volumes 1, 2 e metade do 3.
6. Manual de processo civil. Daniela Assuno. Editora Mtodo: volume nico.
7. Leituras complementares de processo civil. Editora Jus Podium. Vrios autores:
temas atuais de processo civil.

INTRODUO AO DIR. PROCESSUAL CIVIL CONTEMPORNEO

Observao inicial: o direito processual civil de hoje deve ser compreendido a

partir do resultado das relaes entre
1.processo e direito material,
2.processo e teoria do direito,
3.processo e constituio.

O processo civil precisa ser analisado a partir do desse trip.

1- Processo e Direito Material: em qualquer processo h pelo menos a afirmao

de um direito em juzo. O processo existe para tutelar um direito. O processo deve
conformar-se ao direito material. A razo de ser do processo concretizar o direito
material. O processo no tem um fim em si mesmo.
A partir dessa perspectiva, fala-se em instrumentalidade do processo, visto que se
prega a aproximao entre o processo e o direito material.
O processo no inferior ou subordinado ao direito material. No h uma relao
hierrquica entre processo e direito material. Um complementa o outro. A relao
de complementaridade; de simbiose, de mutualismo.
(Pergunta de concurso: explique a relao circular entre processo e direito
material. Resposta: um serve ao outro, ao mesmo tempo em que servido pelo
outro).
Direito Processual
Direito Material

No livro leituras complementares h um texto sobre a teoria circular dos planos

material e processual. O mundo do direito material o mundo da certeza. Quando
se leva o direito material a juzo, o direito material muda e passa a ser um direito
afirmado, alegado, processualizado. Assim, o autor no tem direito, ele diz que
tem direito, j que o processo incerteza quanto ao resultado.

2- Processo e Teoria do Direito: aps a 2 Guerra, a cincia jurdica comeou a

passar por um processo de transformao. A cincia jurdica foi criada pelos
alemes do sculo XIX. At a 2 Guerra a cincia jurdica no conseguia resolver
os problemas trazidos pela prpria Grande Guerra, uma vez que as aes de
Hitler estavam acobertadas legalmente.

Desta forma, iniciou-se uma nova fase da cincia jurdica, chamado de

neoconstitucionalismo,

neopositivismo,

ps-positivismo,

ou

positivismo

reconstrudo. Este o estgio atual da fase metodolgica do pensamento jurdico.

O processo, por sua vez, no poderia ficar alheio a estas transformaes da
cincia jurdica do neoconstitucionalismo, as quais tm cinco caractersticas:
1 reconhecimento da fora normativa da CF: no h mais dvidas de que a CF
uma norma que pode ser realizada concretamente, independentemente do
legislador, no sendo mera carta de intenes, mas sim uma norma com eficcia
normativa (ex: a jurisprudncia manda que o Estado entregue um remdio a um
necessitado que ingressa em juzo. Se a CF diz que a sade um dever do
Estado, ento dever cumprir, no sendo mero programa);
2 a teoria dos princpios: hoje, princpio norma, espcie de norma. Norma
gnero, princpio espcie de norma;

3 transformaes da hermenutica jurdica:

3.1 a percepo de que a atividade jurisdicional criativa. O juiz um
partcipe importantssimo na criao do direito. O juiz no mais declara as normas,
e sim participa da construo delas. No possvel negar o papel criativo da
jurisprudncia. A jurisdio de nosso tempo tem papel complementar ao do
legislador. preciso distinguir entre texto e norma. A norma o sentido que se d
ao texto. A norma o que resulta da interpretao de um texto. A norma o
sentido que se d ao texto. O juiz interpreta um texto jurdico e tira dele uma
norma jurdica. Ex.: texto: proibida a utilizao de biquni (placa da dcada de 50
em Ipanema, que est l at hoje). Na dcada de 50 as pessoas tomariam banho
totalmente vestidas, enquanto hoje tomariam banho despidas. Assim, em 60 anos,
mudou-se completamente a interpretao do mesmo texto.
3.2 o princpio da proporcionalidade: foi construdo para dar um contedo
tico s decises. Repercute em qualquer ramo do direito.

4 ) consolidou-se a teoria dos direito fundamentais: um verdadeiro pilar do direito

constitucional contemporneo, foi desenvolvida nesse perodo histrico e um
elemento indispensvel do neoconstitucionalismo.

controle

de

constitucionalidade:

expanso,

aprimoramento

desenvolvimento da jurisdio constitucional. Hoje, tem-se o controle concentrado

e difuso de constitucionalidade, totalmente consagrados, podendo um juiz deixar
de aplicar uma lei por entender ser ela inconstitucional.
Essas caractersticas so consenso, no h discusso sobre a existncia delas.
Contudo, elas do margem a abusos (ex.: juiz ultrapassar a fora criativa do
Judicirio). Por isso, cabe cincia jurdica dar a elas um contedo mais concreto.

Ler: texto de Humberto vila sobre o neoconstitucionalismo, no site

direitodoestado.com.br (observar que ele no negou o neoconstitucionalismo,

mas questiona os abusos cometidos).
J se comea a falar que vivemos uma nova fase da cincia processual (4 fase).
A cincia processual comeou no sculo XIV e a primeira fase denominada de
sincretismo ou praxismo. Nessa fase no havia distino entre processo e direito
material, ambos eram realidades indistinguveis. Processo e direito material eram
uma coisa s. poca, a preocupao eram os aspectos prticos do processo, a
praxe forense.
A 2 fase a do processualismo ou da fase cientifica. Nessa fase houve a
separao absoluta entre processo e direito material. A partir dessa fase, ambos
passam a ter realidades diversas e institutos prprios. Fase de afirmao da
autonomia do direito processual.
A 3 fase a do instrumentalismo em que h aproximao entre processo e direito
material. Entende-se que os dois so coisas distintas, mas devem conviver. Os
livros brasileiros costumam parar nesse momento histrico, s que essa fase no
aborda as caractersticas do neoconstitucionalismo. O livro que a marca do
instrumentalismo instituies do direito processual civil, de Dinamarco, escrito
em 2001.
A 4 e atual fase ainda no tem um nome definido, mas h algumas propostas:
neoprocessualismo (remete ao neoconstitucionalismo). Essa fase pretende a
redefinio das categorias processuais a partir de outro mtodo. Hoje, o estudo do
processo tem de ser feito a partir dessas novas premissas metodolgicas, ou seja,
o estudo do processo tem que partir da fora normativa da CF, da consolidao
dos direito fundamentais, etc. O neoprocessualismo o estudo (compreenso) do
processo a partir desta nova metodologia do neoconstitucionalismo.

Ler:

neoprocessualismo,

Complementares.

de

Eduardo

Coni,

no

livro

Lies

O livro sntese dessa concepo, sem, porm, adotar essa terminologia o livro
de Marinoni. Na Universidade Federal do RS, este movimento foi denominado de
formalismo-valorativo1. A metodologia

mesma, alterando

apenas

denominao. Com essa definio, eles querem deixar claro o papel tico que o
processo deve ter, principalmente com a propagao da boa-f no processo.

3- Processo e Constituio: uma das caractersticas de nosso tempo a

constitucionalizao dos direitos. A constituio incorporou inmeras regras
processuais e, muitas delas, normas processuais relativas a direitos fundamentais.
Qual a relao entre o processo e os direitos fundamentais? A primeira relao
est na pauta dos direitos fundamentais, onde h diversos direitos fundamentais
de contedo processual (ex: contraditrio, ampla defesa, proibio de prova ilcita,
etc.). Na segunda relao, os direitos fundamentais tm duas dimenses: a)
dimenso subjetiva (os direitos fundamentais so direitos titularizados pelo
indivduo, como o direito a vida, a liberdade, etc.); b) dimenso objetiva ( que os
direitos fundamentais, alm de direitos, so normas que orientam a produo de
toda a legislao infraconstitucional, ou seja, toda legislao infraconstitucional
deve respeitar os direitos fundamentais. Impem uma pauta de valores mnimos
que devem ser seguidos pelo legislador infraconstitucional. O legislador no pode
criar uma lei que fere o contraditrio, pois os direitos fundamentais so normas
que orientam a produo de normas).
Qual a relao entre processo e a acepo subjetiva dos direitos fundamentais? O
processo tem de ser adequado tutela, a proteo dos direitos fundamentais; o
processo tem que estar preparado para proteo dos direitos fundamentais. O
processo tem que ser construdo para bem tutelar os direitos fundamentais. Por
este motivo que se criou o HC, que um instrumento processual mais adequado
para a tutela da liberdade.
Qual a relao entre processo e a acepo objetiva? O processo tem de ser
estruturado de acordo com as normas de direitos fundamentais (ex: um processo
no pode impedir o contraditrio, pois no estaria em consonncia com os direitos
fundamentais). O processo deve ser um bom instrumento para os direitos
fundamentais (acepo subjetiva) e deve estar de acordo com os direitos
fundamentais (acepo objetiva).

Este tese tem como precursor o professor Carlos Alberto lvaro de Oliveira.

PRINCOS CONSTITUCIONAIS DO PROCESSO

1. Princpio do devido processo legal:

Devido processo legal a traduo brasileira da expresso due process of Law,
expresso inglesa do sculo XIV. A idia de devido processo legal, de limitao ao
exerccio do poder do sculo XI, mas a expresso surgiu no sculo XIV e no na
Magna Carta.
Law significa direito e no lei. Lei em ingls statute Law. O devido processo legal
um processo em conformidade com o direito como um todo, com a lei em
sentido amplo, abrangendo a CF.
Alguns autores no falam mais em devido processo legal e sim em devido
processo constitucional. Esta expresso due process of law existe no direito ingls
h 800 anos. Esta expresso genrica.
O que significa ser um processo devido e determinado com a lei? Esta expresso
genrica de propsito, pois para o direito norte-americano e ingls, o direito
aquilo que os tribunais dizem (precedentes judiciais). Sendo assim, ao invs de
estabelecerem o que no devido, cabe a jurisprudncia definir o que devido.
Em 800 anos de histria, foi a jurisprudncia dos tribunais que definiram o que
devido, surgindo o contraditrio, o juiz natural, a ampla defesa, etc. No h, nos
EUA, uma previso constitucional do devido processo legal. Isto tudo construdo
a partir deste texto.

Qual a diferena entre texto e norma? Este texto o mesmo h 800 anos. A norma
que se extrai do texto no o mesma, tendo em vista que o processo em 1.215
no o mesmo que em 2.008. O co guia para um cego tem natureza jurdica de
um olho. Desta forma, no se pode proibir a entrada deste co em locais proibidos

para animais. O texto diz uma coisa, porm, a norma a interpretao que se tira
deste texto.
Devido processo legal um texto que os reis em 1.215 interpretavam de uma
forma completamente diferente dos juzes em 2.008. O devido processo legal
uma clusula geral, um enunciado normativo aberto, cujo contedo definido pelo
juiz de acordo com as circunstncias histrico-culturais do momento da deciso.
aquilo que no momento histrico se entende o que devido.
No h como saber o que exatamente o devido processo legal, variando
conforme a interpretao dada ao texto. H como saber o contedo mnimo deste
texto, ou seja, aquilo que j est consolidado como garantias que decorrem do
devido processo legal. Ao passar do tempo, se surgirem novas necessidades,
estas novas garantias sero construdas. O juiz natural do sculo XVII, aps 400
anos do surgimento do texto.
Devido processo legal tambm uma clusula que permite que se extraia outras
garantias. uma potncia de outras garantias. Atualmente, esta se usando o
processo eletrnico ou virtual (sem papel). O que o devido processo eletrnico?
O que ele deve obter para cumprir com o texto? Suas garantias so metas a
serem buscadas.
O contedo mnimo do devido processo legal sero estudadas logo abaixo. O que
significa a palavra processo do texto do devido processo legal? Significa mtodo
ou meio de criao de normas jurdicas. Toda norma jurdica resultado de um
processo. Ou seja, o processo um meio para criao das normas. As leis so
frutos de um processo legislativo. As sentenas so frutos de um processo
jurisdicional. As normas administrativas so frutos de um processo administrativo.
Portanto, o processo legislativo, administrativo e jurisdicional, deve ser devido.
Existe outro tipo de norma (no so legislativas, jurisdicionais, etc.), que so as
normas privadas, sendo normas produzidas pela autonomia privada (ex:
regulamentos de clubes, regimentos de condomnio, contratos, etc.). Estas normas
tambm devem obedecer ao devido processo legal aplicado ao mbito privado. No
condomnio onde reside Fred Didier, por exemplo, se um condmino for acusado
de alguma ilicitude, ter prazo de 15 dias para se defender, devendo o sndico
resolver de plano. Contra sua deciso cabe recurso para a assemblia de
condminos.
Segundo art. 57 do CC, a excluso do associado s admissvel havendo justa
causa, assim reconhecida em procedimento que assegure direito de defesa e de
recurso, nos termos previstos no estatuto (Redao dada pela Lei n. 11.127/05).

Ou seja, o associado somente pode ser excludo se for oferecido o direito de

contraditrio. Antes da referida lei, o STF, no julgamento do RE 201.819,
consolidou esta regra. Esta a relao dos direitos fundamentais aplicada ao
mbito privado. Esta relao denominada de eficcia horizontal (entre
indivduos) dos direitos fundamentais. Contrape-se chamada eficcia vertical
dos direitos fundamentais, que ocorre nas relaes entre Estado e cidado.
O termo devido nessa expresso significou na idade mdia uma limitao dos
direitos do rei em respeito aos direitos dos vassalos, isto , uma limitao contra a
tirania. Nesses 800 anos houve um acmulo histrico que compe a noo de
processo devido. Hoje, o devido processo tem que ter contraditrio, tem que ter
decises motivadas, no pode ter prova ilcitas, deve ter juiz imparcial, entre
outros requisitos.
Assim, o processo devido um processo que se constri historicamente, atravs
de um acmulo que no pode mais ser apagado, no se pode mais retroceder
com o que foi conquistado. uma clusula aberta s necessidades de uma
sociedade em determinado momento histrico, por isso sua longevidade.
O devido processo legal tem duas dimenses:
a) Dimenso formal ou processual: o conjunto de garantias processuais,
como o contraditrio, proibio de prova ilcita, etc.
b) Dimenso substancial ou material ou substantiva: para o duo process of law
norte-americano, tudo se extrai desta dimenso. Para que um ato de poder seja
devido (lei, sentena, etc.), basta que ele preencha o devido processo legal
formal? Os norte-americanos entendem que no, pois no basta a observncia
das regras processuais, mas tambm que seja devida em si mesma. Ou seja, no
porque o legislador respeitou o processo legislativo que a lei devida. preciso
que seja substancialmente devido, devendo controlar o abuso do poder, pois as
vezes o poder exercido de maneira correta, mas com contedo incorreto. Desse
modo, o devido processo legal garante tambm que as decises devem ser
ponderadas e razoveis. Processo que gera desgraa no um processo devido,
ainda que respeitados o devido processo formal. Processo devido aquele que
gera decises devidas, no bastando a observncia da dimenso formal.

01 - 02 - 2010 2 aula do Intensivo I de Processo Civil Fredie Didier

O processo devido legal um conjunto de garantias mnimas que devem ser

observadas;

um processo que se constri historicamente,

por meio um

acmulo que no pode mais ser apagado, no se pode mais retroceder com o que
foi conquistado.
O devido processo legal tem duas dimenses:
a) Dimenso formal ou processual: o conjunto de garantias processuais, como o
contraditrio, proibio de prova ilcita, etc.; e
b) Dimenso substancial ou material ou substantiva: para o duo process of law
norte-americano, tudo se extrai desta dimenso. Para que um ato de poder seja
devido (lei, sentena, etc.), basta que ele preencha o devido processo legal
formal? Os norte-americanos entendem que no, pois no basta a observncia
das regras processuais, mas tambm que seja devida em si mesma. Ou seja, no
porque o legislador respeitou o processo legislativo que a lei devida. preciso
que seja substancialmente devido, devendo controlar o abuso do poder, pois s
vezes o poder exercido de maneira correta, mas com contedo incorreto. Desse
modo, o devido processo legal garante tambm que as DECISES devem ser
ponderadas e razoveis. Processo que gera desgraa no um processo devido,
ainda que respeitados o devido processo formal. Processo devido aquele que
gera decises devidas, no bastando a observncia da dimenso formal.

Tem de observar as exigncias formais, bem como deve garantir decises

substancialmente devidas. Frisa-se que foram os norte-americanos que criaram a
ltima dimenso, isto , no basta seguir formalidades, mas sim controlar as
opes do Estado. No s controlar a forma, mas tambm das decises. No
qualquer deciso que devida. A deciso precisa ser justa, razovel e, por fim,
equilibrada. No basta que a deciso seja formalmente devida; necessrio que
seja justa.
O STF encampou tal idia. Deu a tal criao americana outro sentido, a saber:
passou a entender que o devido processo legal em sua dimenso substancial o
fundamento da mxima da proporcionalidade e da razoabilidade. DPL,
proporcionalidade e razoabilidade se confundem. Esse entendimento brasileiro,
trata-se

da

construo

do

pensamento

jurdico

brasileiro

(doutrina

jurisprudncia).
Deu um sentido dos norte-americanos, um sentido peculiar, contudo isso no
quer dizer que a posio brasileira esteja errada. Trata-se de uma construo

brasileira bem fundamentada e muito bem compreendida. Produto da nossa

cultura.
Ressalta-se que h vozes contrrias a tal construo do STF, porque entendem
que este tribunal entendeu mal o que os americanos quiseram estabelecer.
Todavia, este argumento pfio para negar o entendimento nacional dado ao
devido processo legal substancial.
certo que os americanos deram ao DP substancial o seguinte sentido serve
para proteger todos direitos fundamentais; trata-se clusula de proteo pra todos
os dir. fundamentais no previstos expressamente. Contudo, o Brasil no seguiu
este entendimento, tendo em vista que os direitos fundamentais esto num rol no
taxativo.
Ademais, h outro argumento para embasar o

entendimento nacional:

razoabilidade e proporcionalidade so extrados de outros institudos (a igualdade

e o Estado de Direito verdadeiras fontes da razoabilidade e proporcionalidade).
E, ainda, afirma que na Alemanha, onde a ideia de proporcionalidade surgiu, no
se trabalha com o DPL. No algo com o que se opera. A proporcionalidade veio
da igualdade, bem como do Estado de Direito. A jurisprudncia brasileira
reconstruir o significado do devido processo legal e certo que isso no pode ser
tido como errado. Trata-se de um produto cultural. Ok falar se uma deciso
certa ou errada.

Em suma:

Formal

Substancial *

__________________________________Tal diviso aplicada no Brasil.

* o fundamento da razoabilidade e da proporcionalidade.

H n crticas acerca do entendimento brazuca argumentos:
1 entendimento errado da criao norte-americana; e
2 desnecessidade, pois ok extrair o DPL de outros institutos.
O professor partidrio da opo do entendimento brasileiro. Pode perceber por
meio da crtica que o que o STF fez foi muito interessante, produto intelectual
positivo.

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OBSERVAES FINAIS:
1 A doutrina da Teoria do Direito fica brigando quanto natureza da
proporcionalidade e da razoabilidade. Por qu? Porque uns afirmam que se trata
de princpios ( a maioria). Outra parte entende que se trata de regras e no
princpios (entendimento de Virgilio Afonso da Silva filho de Jos Afonsa da
Silva). Por fim, destaca que o jurista Humberto vila entende que um Postulado,
ou seja, no princpio nem regra, mas sim uma norma que determinada como
outras normas devem ser aplicadas. Concurso: citar os trs (princpio, regra,
postulado, conforme entendimento doutrinrio). Apenas opinar / se posicionar / se
pedir (se perguntarem) e, segundo, o professor, o Humberto vila traz a idia mais
interessante (encontramos tal entendimento no Livro chamado Teoria dos
Princpios Ed. Malheiros importante para Procurador da Repblica.
2 LER TEXTO Humberto vila a fim de entender seu posicionamento contra
o entendimento brasileiro denominado O que o devido processo legal se no
tiver na net procurar em leituras complementares. Leitura para aprofundar.
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=

Agora veremos outros princpios constitucionais do processo. Frisa-se que o rol

que estudaremos em aula no exaustivo. Vamos ver outros princpios ao longo
do curso. Estudaremos os princpios expressos, os quais esto consagrados na
CF (contraditrio, ampla defesa, durao razovel do processo e publicidade),
bem como os princpios constitucionais implcitos, ou seja, sem texto expresso,

mas esto previstos na constituio como contedo do devido processo legal (so
eles, o da efetividade, adequao e boa-f processual). Enfim, veremos um total
de sete princpios. Vejamos:

1) Contraditrio: processo procedimento organizado em contraditrio, ou seja,

processo um conjunto de atos tendentes a uma deciso final em que os sujeitos
desses atos participam e podem influenciar nesta deciso. O contraditrio tem
uma dupla dimenso (formal e substancial):

em 1 lugar garantia de

participao, de ser ouvido. A formal. Dimenso formal do princpio do

contraditrio a que garante as partes o direito de participar do processo; o
direito de ser ouvido (de participar). Esta garantia puramente formal, isto , basta
participar para preencher o requisito. Ex: da faceta formal: democracia conjugal.
Em suma: P. do Contraditrio = participao + poder de influncia * . J em 2
lugar * o poder de influncia a dimenso substancial, a qual garante s partes
o tal poder de influncia. A parte tem o direito intervir no contedo da deciso,
no basta mera participao. preciso que esta participao permita o
convencimento do juiz, como por exemplo, o direito produo de provas, de
constituir um advogado, etc.
Algumas questes no processo so questes que podem ser conhecidas ex officio
(o juiz age sem ser provocado a falar sobre o tema; significa agir em seu ofcio),
como por exemplo, a decadncia, a inconstitucionalidade da lei (pelo controle
difuso)**, etc.

**mesmo que ningum suscite isso. Ele pode ao

analisar o processo para julg-lo. No aplic-la.

Pode o juiz decidir ex officio, mas cad a manifestao das partes? O juiz
surpreender uma das partes que perdeu a demanda, pois a sentena ir se
sustentar em matria que no foi analisada pela parte, ficando a parte inibida de
influenciar nesta deciso. Se, surpreendeu a parte com a deciso, o juiz incorrer
na violao a ampla defesa.

Neste caso, deveria ouvir as partes para se

manifestarem sobre o assunto e assim decidir acerca do assunto. Logo, o juiz

pode atuar de ofcio, mas deve intimar as partes para se manifestarem sobre a
matria.
Ex: ver pargrafo 4, art. 40, LEF.
Ex2: cita questo de um concurso dissertativa fazer uma anlise da
congruncia VS o p. do contraditrio, ou seja, dissertar sobre a necessidade do
juiz decidir de acordo com o que foi pedido pelo autor, logo, respeitar o
contraditrio, pois o ru s se manifestou at ento sobre o que foi pedido pelo

autor, sob pena do ru ser condenado em razo de um pedido do qual no teve

oportunidade de se manifestar.

2) Ampla defesa: aspecto substancial do princpio do contraditrio, a qual traz

meios para influenciar na deciso. Antes se separava a ampla defesa do
contraditrio, mas hoje com a mudana do entendimento, no se fala mais em
contraditrio e em ampla defesa. O contraditrio tem dupla dimenso.

3) Durao razovel do processo:

no significa dizer que o princpio da

rapidez. Processo rpido processo tirano (autoritrio). Processo demora por

opo prpria, pois isso garante uma melhor deciso. Existe um direito
fundamental a uma demora mnima; um processo com o mnimo de atos para que
a deciso seja justa. Porm, a demora deve ser razovel. Inexiste prazo certo e
determinado para o processo. a casustica que definir, o caso concreto que
definir.

No h notcia histrica de que os processos da Santa Inquisio

demoravam. O que uma durao razovel? No h como definir a priori um

processo sem analisar o caso concreto. H quatro critrios de aferio para
saber sobre a razovel durao:
1) Complexidade da causa;
2) Estrutura do Judicirio: tem que analisar a estrutura do Judicirio para
saber se h possibilidade de dar vazo aos processos;
3) Comportamento do juiz: precisa saber qual foi o papel do juiz no processo;
e
4) Comportamento das partes: preciso saber se houve atos
procrastinatrios das partes (ex: ser que a oitiva da testemunha arrolada pela
parte essencial?)
OBS.: tais critrios so definidos pelo tribunal europeu de direitos humanos. Eles
tm uma jurisprudncia definida h muitos anos sobre o tema.

4) Publicidade: a fim de controlar o exerccio do poder. No Brasil, os julgamentos

so pblicos. Os constitucionalistas questionam se os julgamentos televisionados
so positivos? A impresso de cidado positiva. Destaca que nos EUA os
julgamentos so fechados. Aqui at os procedimentos adm. so pblicos. Talvez
isso seja resqucio da ditadura militar e talvez esse excesso de publicidade tenha
sido reflexo de tal perodo. Contudo, h restries pontuais a tal princpio, as quais
so garantidas na CF (fundamento: interesse pblico ou em razo da preservao
da intimidade*).
*proteger a intimidade um interesse pblico (e no privado), pois equilibra as
relaes as sociais. Caso contrrio ... seria um caos. Ex: psiclogo, padre,
advogado, mdico todos tm o dever de sigilo. Da permite a confiana, bem
como afasta a mentira.

Agora vejamos os princpios implcitos so extrados do DPL:

5) Efetividade: um processo para ser devido tem de ser efetivo, ou seja, tem de
realizar, efetivar os direitos. No basta um processo que reconhea os direitos,
mas os realize, os efetive. Todos tm o direito fundamental de ver os seus direitos
efetivados e no somente reconhecidos. Este princpio no est consagrado de
forma expressa; corolrio (extrado) do devido processo legal. Nem toda doutrina
aborda tal tema. novo.
Historicamente, os direitos do ru foram sendo construdos para evitar abusos por
parte do autor e do Estado. Porm, no se falava em direito do credor. O direito
privado brasileiro, por exemplo, fundamentado na proteo do devedor. O
discurso pr-efetividade discurso pr-credor. No comove as pessoas. No
simptico. Vemos o devedor como algum que merece proteo.
Nosso direito privado sofreu influencia do dir. romano este ltimo sofreu
influencias do Cristianismo (perdo, misericrdia, piedade, clemncia) da se
falar em credor com n deveres morais. Tudo isso humanizou o direito privado,
mas gerou tal situao (proteo excessiva ao credor). No nosso, direito temos o
princpio do favor debitoris (em que devedor precisa ser favorecido e
favorecido por meio do ordenamento jurdico). Fica clarividente que no se falava
em direito fundamental do credor, mas hoje j se fala, porm ainda no bem
aceito. Reunidos sobre a rubrica da dignidade de pessoa humana. A partir do
momento que reconhece o p. da efetividade e se fala em direitos fundamentais em

confronto a soluo de tal problema deixa de ser uma soluo somente a favor
do executado, mas sim uma soluo mais justa.
Ex1: impossibilidade de penhorar um co-guia (natureza jurdica de olho). No h
uma regra expressa em tal sentido, mas parte do p. da dignidade da pessoa
humana. Frisa que tal co um bem valoroso (cerca de oito mil reais).
Ex2: salrio VS impenhorabilidade x penhorar parcela de um salrio de um grande
jogador de futebol. Ok justo. S se pode chegar a tal concluso se partir da
premissa que existe o p. da efetividade. Da surge os argumentos para penhorar
tal parcela salarial.
Ex3: a regra que o bem de famlia impenhorvel, para a proteo da dignidade
do executado. Ao tornar o bem impenhorvel, o direito do credor fica mitigado. No
conflito entre efetividade e dignidade (dois direitos fundamentais), preciso
ponder-los no caso concreto. A soluo cabvel seria a arrematao do bem, para
o pagamento do credor, e a devoluo do restante para que o devedor compre um
novo bem. H 10 anos, o que importava era o adimplemento dos direitos do autor,
sendo a efetividade o direito por excelncia. Deve-se escolher a soluo mais
ponderada ao caso concreto.

6) Adequao: processo devido processo adequado tambm. As regras-normas

processuais tm de ser adequadas. Frisa que h trs fatores de adequao:
1 critrio - objetivo: o processo tem de ser adequado ao direito
que por ele ser tutela, isto , ao objeto do processo. Um processo de alimentos
pode ser igual a um processo de anulao de um contrato?! O processo dever
ser adequado as lides civis. O judicirio tem que dar um processo adequado ao
direito que ser tutelado. Peculiaridades do direito material discutido impem
regras processuais adequadas a isso. A exigncia de adequao objetiva uma
imposio da instrumentalidade do processo.
2 fator - subjetivo: o processo deve ser adequado em relao
aos sujeitos que vo participar do processo. A adequao subjetiva do processo
uma imposio do p. da igualdade. As normas processuais precisam observas as
diferenas. No se pode dar o mesmo tratamento ao incapaz e ao capaz. Devese dar prioridade aos processos onde litigam os idosos, por exemplo. Os prazos

diferenciados tambm devem se adaptar aos sujeitos envolvidos. Ex: casos x

processos x com a Fazenda Pblica.
3 fator - teleolgico: preciso que as normas processos sejam
adequadas aos fins do processo. O processo deve ser adequado em relao aos
seus fins, aos seus propsitos. Isso quer dizer, se a parte quer um processo para
executar, no se pode criar um processo que tumultue a execuo; no se pode
permitir ampla discusso neste processo tendo em vista que no esta a
finalidade de uma execuo. Isso o bsico.
Tradicionalmente, o p. da adequao era estudado como se ele fosse dirigido ao
legislador, ou seja, tarefa do legislador criar normas processuais adequadas.
Ocorre que, atualmente, tal princpio tambm dirigido ao juiz, no somente
aquele previsto em lei, necessrio que o juiz tambm prossiga na adequao
das regras processuais. Mas aqui com uma diferena: legislador cria regras
processuais adequadas gerais, o juiz teria de criar uma regra processual
adequada ao caso concreto.
O direito a um processo adequado aquele que esteja em sintonia com o caso
concreto. A adequao, alm de ser legislativa, tambm deveria ser tambm
jurisdicional. Fala-se, ento, num sub - princpio da adequao, a saber: p. da
adaptabilidade do procedimento (tb chamado de p. da elasticidade ou ainda
p. da flexibilidade do procedimento).
certo que nenhum dos trs critrios prevalece, pois deve ser adequado a todos
os critrios. O critrio subjetivo nada mais do que uma exigncia do princpio da
igualdade no processo. Ou seja, deve-se perceber a diferena entre os litigantes e
aplicar regras diferentes aos mesmos, para que se tornem iguais. A adequao
tambm um corolrio (conseqncia) do devido processo legal. A viso
tradicional da adequao diz que este princpio dirigido ao legislador, ou seja,
cabe ao legislador criar regras processuais adequadas abstratamente.
Ex1: O CPC diz que o prazo para contestao de 15 dias.
Porm, se for defensor pblico o prazo de 30 dias. Suponha que o autor junte 10
mil documentos, o ru ter prazo de 15 dias. Porm, se tivesse juntado apenas 1
documento, teria o mesmo prazo. Isso quer dizer que, no primeiro caso concreto,
o prazo no adequado. Seria necessrio ampliar o caso para tornar vivel a
defesa.

Pode o juiz, diante do caso concreto, adequar a regra para tornar o

processo adequado ao caso concreto? O legislador no tem esta aptido para

flagrar tudo que acontece no mundo.

 Ex2: petio danos morais de 800 pginas. A mandou

emendar para trs pginas, pois no havia necessidade. Fez uma adequao ao
caso concreto, haja vista que no h lei que diga o n. de folhas.
Ex3: agravo de instrumento x autos desaparecidos x no
tinha como juntar os docs. necessrios. Caso peculiar, teve de dar efeito
suspensivo para poder juntar o fosse necessrios posteriormente.

Enfim, atualmente, fala-se na adequao jurisdicional do processo. Ou seja, cabe

ao juiz, no caso concreto, se deparar com uma regra inadequada a este caso,
afastar uma regra, criando uma regra processual ao caso concreto. Para tanto, o
juiz dever fundamentar na inadequao da norma abstrata ao caso concreto.
Frisa-nos que no cdigo portugus isso trazido de forma expressamente.
Marinone entende que direito fundamental da parte um processo legal adequado
para o caso concreto. Esta adequao jurisdicional do processo chamada por
alguns autores de princpio da adaptabilidade do processo. O processo deve ser
adaptvel as peculiaridades do caso concreto.

7)Boa- f objetiva no processo:

boa-f objetiva uma expresso criada pela

doutrina como norma de conduta ( uma clusula geral ou princpio). a boa-f

objetiva no processo. No tem nada a ver com a acepo de boa-f subjetiva, que
significa boa inteno (elemento psicolgico que nada tem a ver com a norma), se
contrapondo a m-f.

A boa-f como fato levada em algumas situaes de

direito (ex: posse de boa-f)

A segunda acepo da boa- f objetiva o princpio em tela como norma de
conduta que impe a parte o dever de respeitar ao outro, agindo com lealdade,
tica, de modo a proteger a confiana que o outro tem em suas atitudes. Deve
estar presente em todos os casos, o comportamento estar em conformidade com
os padres. Pouco importa a inteno do sujeito (boa ou m). irrelevante o que
o sujeito pensa.

Ex: de afronta ao p. da boa-f

objetiva BBB mulher d bola para um cara, mas depois sai fora de forma
maliciosa.
Esta boa-f objetiva surgiu no direito civil, onde os contratantes deveriam respeitla. Segundo o art. 242 do CC Alemo, os contratantes devem agir de boa-f. Com
base nela, a jurisprudncia entendeu que esta se aplica a qualquer relao

jurdica, mesmo nas relaes jurdicas de direito pblico, inclusive nos processos.
Vincula todos (juiz, advogados, auxiliares da justia).
Houve, portanto, a expanso da boa-f objetiva. At mesmo a Administrao
Pblica deve respeitar a boa-f objetiva.

Embora, os livros doutrinrios

indiquem apenas a boa-f subjetiva (dolo ou culpa), necessrio se atentar a boaf objetiva.

Esta boa-f objetiva instituto novo como contedo no devido

processo legal brasileiro. De onde se extrai a boa-f objetiva? Da clusula

geral do devido processo legal. Segundo Menezes Cordeiro, o dever de
comportar-se conforme a boa-f decorre do princpio da igualdade.Para os
civilistas brasileiros, em regra, o fundamento constitucional do princpio da
boa-f objetiva a dignidade da pessoa humana.
Conforme deciso do STF, possvel se extrair este princpio do fundamento
constitucional do devido processo legal, que previu o fair trial (processo leal), no
sentido de garantir uma participao justa e leal. Segundo este julgado, o fair trial
(boa-f objetiva) no recai somente sobre o autor ou ru, mas sobre todos os
sujeitos do processo como o juiz, serventurios, peritos, etc. (RE 464.963).
Processo devido processo LEAL (dentre outros adjetivos que fazem um
processo devido). Trata-se de mais um adjetivo que torna o processo DEVIDO.

Frisa-nos que h uma expresso em alemo muito difundida, utilizada nas

provas Treu und Glauben (falar troi um glau) lealdade e confiana.
Mas na traduo x significa p. da boa-f objetiva. Que este padro de
conduta a ser observado. Est num texto, no CC alemo.

H uma regra expressa no CPC que trata deste assunto. Segundo o art. 14, inc. II,
do CPC, so deveres das partes e de todos aqueles que de qualquer forma
participam do processo proceder com lealdade e boa-f. A Lei 10.358/01 alterou
este caput, que exigia a boa-f objetiva apenas das partes. Em 1.973, o texto do
inc. II era um texto que impunha a todos atuar no processo com boas intenes
(boa-f subjetiva). Atualmente, o texto o mesmo, porm, se extrai dele muito
mais do que a mera boa-f subjetiva, exigindo-se uma boa-f objetiva.
Quais so as conseqncias do p. da boa-f processual? Ou seja, impe o
qu? Listar quatro (mas no so exaustivas!). So exemplos de concretizao do
p. da boa-f:

1 conseqncia do p. da boa-f processual: o de proibir

comportamentos dolosos;
2 conseqncia do p. da boa-f processual: veda o abuso dos
direitos processuais (abuso do direito exercitar um direito contrrio a boa-f). Ex:
sujeito que se defende contra texto expresso de lei abusa do dir. de defesa. E
certo que o abuso de direito ato ILCITO, porque uma conduta contrria ao
direito e ponto.
3 conseqncia do p. da boa-f processual: a proibio do
venire contra factum proprium.

Para explicar tal princpio basta entender os

exemplos abaixo:
EX1: Ou seja, comportar-se contra as prprias atitudes. Se uma atitude minha
gera no outro uma expectativa de que eu me comportarei de uma outra maneira.
Em um x sentido. Se eu me comportar num outro sentido, sentido y, a trata-se de
traio.
Ex2: Pense em uma guerra, onde um soldado poder matar seu inimigo. Porm,
se o inimigo acenar bandeira branca, como forma de rendio, no poder atacar
o inimigo de forma dissimulada, sob pena de incorrer em crime de guerra. No
existe traio, mesmo diante da guerra. TRATADO DE ROMA ART. 8.
Ex3: da putaria de indicar x bem para penhorar e depois falar que bem de
famlia.
Do venire contra factum proprium espcie de abuso. Contudo, abuso uma
expresso to genrica que prefere parafrasear de tal forma.
4 conseqncia do p. da boa-f processual: dos deveres de
cooperao (VER ADIANTE ser tratado at o final do ms de fevereiro noutras
aulas).

NOVO TPICO TEMA:

PRECLUSO

Conceito: perda de um poder jurdico processual. Fala-se em precluso das partes

(ex: do direito de recorrer) e do juiz (ex: decidir novamente o que j foi decidido).
Obs.: precluso pro judicato no sinnimo de precluso do juiz. CUIDADO. Ir
tambm dizer o que depois.
Pra que serve a precluso? A precluso tem duas grandes funes no processo:
1 - a precluso serve como uma tcnica para dar segurana s partes; estabiliza
as situaes. Toda vez q se perde um direito. Estabiliza a situao.
2 tambm serve como uma tcnica de acelerao do processo. Segue,
impulsiona o processo para a frente. No volta atrs.
Razo pela qual no h processo sem precluso.

08 - 02 - 2010
3 aula do Intensivo I de Processo Civil Prof. Fredie Didier

Frisa-se que Chiovenda identificou trs espcies de precluso, a saber:

1) Temporal: a perda de um poder processual, tendo em vista a perda de um

prazo processual. Ex: tenho o prazo para contestar, no contestei, perdi o prazo.
2) Consumativa: a precluso pelo seu exerccio; pelo uso, pelo exerccio do
poder, tendo em vista que no se pode us-lo mais de uma vez; isto , usado o
poder processual, no se tem mais este poder. Ex: o juiz pode sentenciar uma
nica vez. Ex2: as partes podem recorrer uma nica vez. Enfim, raramente a lei
permite que se pratique o ato mais de uma vez.

3a) Lgica: a perda de um poder processual em razo de um comportamento a

contraditrio a outro comportamento anterior realizado pela mesma parte (ex1:
aceitar sentena e recorrer; ex2: a parte recorre da sentena que teve pedido de
acordo homologado; ex3: quem oferece um bem a penhora perde o direito de
questionar a validade desta penhora).

a aplicao do processo da proibio

do venire contra factum proprium.

A precluso manifestao da boa-f, a

qual probe o comportamento contraditrio.

Nota-se que tal classificao decorrente de atos LCITOS. O mestre Chiovenda
classifica a precluso como consequncia de to-somente de atos lcitos. Enfim,
para Chiovenda a perda do poder processual como conseqncia de ato lcito.
No vislumbrava a precluso no caso de ato ilcito, de perda de poder processual
em razo de ato ilcitos.

Contudo, a precluso pode ser resultado de um ato ilcito no processo, e sendo

resultado de um ato ilcito, aparecer como uma sano (precluso-sano). Ex:
existe no processo uma figura chamada de atentado. O atentado um ato ilcito
processual (ex: a parte destri o bem penhorado), situao em que a parte fica
proibida de falar nos autos, enquanto permanecidas os efeitos do atentado). Art.
881 do CPC:
Art. 881. A sentena, que julgar procedente a ao, ordenar o restabelecimento
do estado anterior, a suspenso da causa principal e a proibio de o ru falar nos
autos at a purgao do atentado.
Pargrafo nico. A sentena poder condenar o ru a ressarcir parte lesada as
perdas e danos
que sofreu em conseqncia do atentado.

Por fim, vejamos: a precluso e as questes que podem ser conhecidas de ofcio
pelo juiz.

Existe a precluso ao exame das questes de podem ser conhecidas de ofcio

pelo juiz? O juiz perde o poder de analis-las? R.: necessrio ver o tema por
meio de dois ngulos:

1o

2o

Enquanto o processo estiver pendente, Primeiro

precisamos

possvel analisar as questes de precluso

para

saber

se

reexame

h
das

ordem pblica a qualquer tempo, no questes? Questo que j foi decidida

havendo precluso para examin-las.

anteriormente. Podem ser decididas

novamente?

Aplica-se o art. 267, p. 3, do CPC:

Em outras palavras, aps a deciso que
Art. 267. Extingue-se o processo, sem
resoluo de mrito:

entender no ser o juiz impedido

3o O juiz (absolutamente incompetente), pode a

conhecer de ofcio, em qualquer

parte

alegar

tempo e grau de jurisdio, enquanto

momento posterior?

impedimento

em

no proferida a sentena de mrito,

da matria constante dos ns. IV, V e Vl;

Para corrente majoritria e para a

todavia, o ru que a no alegar, na

jurisprudncia,

primeira oportunidade em que Ihe caiba

podendo ser reexaminada.

falar nos autos, responder

no

precluso,

pelas

custas de retardamento.

Para corrente minoritria, uma vez

decidida a questo, ocorre a precluso,

Em qualquer tempo ler enquanto o no havendo nenhum dispositivo no

processo

estiver

pendente. At

o CPC, que

trmino do processo no h precluso.

habilite

entendimento

supracitada (Barbosa Moreira e Fredie

Didier).

OBS.: possvel alegar tais questes pela primeira vez em recursos

extraordinrios? R.: ser dada na ltima aula deste curso.

JURISDIO
Conceito (veremos de forma fatiada e depois sintetizar)

1 parte do conceito: um Poder/funo a jurisdio um poder, uma funo

atribuda a algum. Deve-se destacar que, o exerccio da jurisdio o exerccio
de um poder. O Juiz decide com fora imperial, tendo em vista que exerce um
poder. Atribuda a terceiro imparcial. O que significa ser terceiro? Terceiro um
estranho ao problema a ser resolvido. No basta ser um estranho, preciso que
seja um terceiro imparcial. A impartialidade (a condio de no ser parte; um

dado objetivo) e a imparcialidade (dado subjetivo, eqidistante) so marcas da

jurisdio.

Impartialidade

Imparcialidade

No confundir imparcialidade com neutralidade. A neutralidade no existe, pois

ningum neutro diante de outra pessoa (ningum despido de valor em relao
a outros).
A jurisdio um exemplo de heterocomposio. (htero distinto; composio
soluo). Exatamente por tal motivo o mestre Chiovenda dizia que atividade
jurisdicional era substitutiva*. *o juiz substitui a vontade dos litigantes pela dele. A
soluo no de acordo com a vontade dos litigantes, mas sim do juiz.
A substitutividade uma caracterstica fundamento para Chiovenda, era isso que
marcava a jurisdio. Mas isso indiscutvel. Isso no marca exclusiva da
jurisdio, pois h outras atividades substitutivas que no so jurisdicionais. Ex: O
CADE - por exemplo, autarquia federal que decide, como terceiro, as questes
relacionadas concorrncia. Tem substituio, mas no h jurisdio.
Para alguns, este terceiro, rgo julgador, sempre o Estado-juiz. Porm, esta
afirmao no correta. A jurisdio monoplio do Estado, porm, isto no quer
dizer que somente ele pode exercer a jurisdio. O Estado pode reconhecer a
outros entes o poder de julgar. Ex: arbitragem - jurisdio privada autorizada
pelo Estado.
Tambm cita que h tribunais costumeiros. Ex: Espanha x Valncia. Pessoas
escolhidas pelo povo, e toda quinta-feira, julgam questes sobre as guas de
Valncia. H 1000 anos. O pessoal se rene numa praa e decidem. A
constituio

espanhola

reconheceu

jurisdio

eles,

como

instncias

jurisdicionais, no estatais. H um pouco de mistificao na ideia de que s

Estado pode exerc-la.

2 parte do conceito: mediante um processo a jurisdio um poder exercido

mediante um processo. Para que o juiz decida preciso observar um processo
devido. No h jurisdio instantnea; deve ser sempre resultado de um processo
devido que lhe preceda. O processo o mtodo de exerccio da jurisdio.

3 parte do conceito: a jurisdio visa Reconhecer/efetivar/proteger situaes

jurdicas concretamente deduzidas (melhor que direitos, pois tal expresso
engloba direitos e deveres, afinal, o Judicirio tambm serve para proteger
deveres).
Uma marca da jurisdio de que a jurisdio sempre atua sobre um problema
concreto (juiz no legislador que resolve problemas em abstrato, o juiz no um
filsofo, um terico, um problema que deve ser resolvido). A jurisdio atua sobre
encomenda (CARNELUTTI), em que se pede algo a ser resolvido pelo juiz
(situao concreta).
A atividade jurisdicional pressupe um caso a ser resolvido. SEMPRE, no h
exceo. A jurisdio atua diante de um problema concretamente deduzido para
reconhecer, efetivar ou proteger direitos. At mesmo numa ADI. Trata-se de uma
atividade tpica (para resolver situaes especficas).
A jurisdio atua sempre sobre um problema. Este problema, SEMPRE seria uma
lide (conflito entre dois sujeitos), segundo CARNELLUTI. Contudo, no uma
verdade absoluta. Normalmente o Judicirio chamado para resoluo de uma
lide, mas, h processos que se instauram no para resolver uma lide e para que a
parte altere seu nome (no h lide). Trata-se de um problema que no lide.
Portanto, possvel haver jurisdio sem lide. O que no possvel haver
jurisdio sem um caso concreto.

4 parte do conceito: ademais, no se pode ignorar que as decises so atos de

poder, de imprio e no mero conselho. Ato IMPERATIVO, mas no s isso. A
jurisdio uma atividade CRIATIVA, o rgo jurisdicional, ao julgar, decide
inovando, ou seja, cria norma jurdica nova que ir regular aquele problema
concreto a qual foi submetido. Faz interpretaes.
Quando a norma geral no se encaixa ao caso concreto, forma-se uma nova
norma concreta, no sendo igual a geral (ex: o contrato do Zeca Pagodinho com a

Brahma, gerou uma quebra de boa-f objetiva

ps-contratual com a Nova

Schin).
Nesse problema no h previso normativa abstrata especfica. O juiz foi obrigado
a criar nova norma para resoluo do caso concreto. As decises do juiz sempre
devem pautar-se na legislao em sentido amplo. Quando a legislao aberta,
como a boa-f, por exemplo, ter ele um poder criativo maior. A criao
jurisdicional uma marca do neoprocessualismo.

Cita a ttulo de exemplo o STF VS caso das terras indgenas. certo que
criatividade de ser analisada sob dois aspectos - maneiras em que se
revelam a criatividade judicial:
a. Norma especfica individual (dispositivo) norma jurdica individualizada : o
juiz ao julgar cria norma jurdica especfica (que a sentena) ao caso concreto,
sendo ela uma norma individualizada (entre as partes); e
b. Norma geral do caso concreto (fundamentao): norma jurdica jurdica
geral que servir como precedente para casos futuros o juiz, ao decidir o caso
concreto, dever examinar o ordenamento jurdico como um todo, para identificar
qual a norma jurdica que fundamenta, que sustenta a norma que ele acabou de
criar, pois no poder criar uma norma do vazio. Ele cria norma para o caso
concreto a partir do ordenamento. Toda soluo concreta tem que se basear numa
norma geral; sua base uma norma geral criada pelo juiz por meio da
interpretao.
A norma geral que fundamenta a norma individual uma norma que o juiz cria a
partir da interpretao que ele faz do ordenamento jurdico. O que a norma geral
do caso concreto? a norma geral criada pelo juiz na sentena, a partir da
interpretao do ordenamento jurdico (para fundamentar a sua deciso). Mas,
quem cria norma geral no o legislador? O legislador cria normas gerais que
ignoram particularidades, no abrangendo todas as situaes que eventualmente
possam ocorrer.
O Juiz examina a lei, e com base nela interpreta de acordo com o caso concreto. A
norma geral, muitas vezes, quase que a mesma aplicvel ao caso concreto;
bastando ao juiz somente transcrever a norma.
H uma norma do CC que diz: todos os contratantes tem que se comportar
conforme a boa-f. No comercial da Brahma, o cantor Zeca Pagodinho violou a
boa-f no contrato que tinha com a Nova Schin.

O juiz, com base na interpretao feita ao ordenamento jurdico, dever construir

uma norma geral analisando a boa-f (ex: quem faz propaganda para uma
empresa no pode 3 meses aps representar a empresa concorrente).
Decidindo pela violao da boa-f contratual, o juiz elabora uma norma individual
(Zeca Pagodinho deve indenizao no valor X); e uma norma geral (Todo aquele
que viola a boa-f do contrato dever indenizar).
A norma individual encontra-se no dispositivo da deciso. A norma geral encontrase na fundamentao da deciso. Segundo ensina Pontes de Miranda, a lei o
ponto de partida.

A deciso cria uma norma jurdica individualizada (ex: empresa BLABALBAL no

paga tal tributo) e cria tambm uma norma jurdica geral construda a partir de um
caso concreto que pode servir como precedente para resolver caso futuros
(ex:empresa de ramo no precisa pagar xyz tributo).

Cria tal norma por meio

deciso insuscetvel de controle externo a

jurisdio insuscetvel de controle externo. O poder jurisdicional o nico poder

que no pode ser controlado pelos demais. Ex: um ato adm. no pode rever tal
deciso; uma lei no pode rever tal deciso. Um ato administrativo ou uma lei no
podem controlar um ato jurisdicional.
certo dizer que a jurisdio controla outros poderes, porm, insuscetvel de ser
controlada. Ex: dizer que um ato adm. ilegal; uma normal inconstitucional.

Por isso que as decises do CADE no so jurisdicionais, tendo em vista que o

Judicirio poder alterar esta deciso. O CADE possui todas as caractersticas da
jurisdio, exceto esta.

Tambm frisa-se que a deciso tem aptido para a coisa julgada: a jurisdio
o nico ato do Poder que pode se tornar definitivo, indiscutvel, at mesmo para a
prpria jurisdio. Nem mesmo a jurisdio pode decidir de novo.
A jurisdio controla os prprios atos (controle interno da jurisdio), entretanto,
quando h coisa julgada, nem mesmo a jurisdio poder control-las. Somente a
aptido jurisdicional faz coisa julgada.

Sntese: a jurisdio funo atribuda a terceiro imparcial para mediante um

processo reconhecer, efetivar ou proteger situaes jurdicas concretamente
deduzidas de modo imperativo e criativo, em deciso insuscetvel de controle
externo e com aptido para torna-se indiscutvel.
Equivalentes jurisdicionais:
So os modos de soluo de conflito no jurisdicionais. Traz a soluo de conflito,
mas no so jurisdio. Vejamos:

Autotutela: na autotutela a soluo egosta do conflito, pois um dos conflitantes

impe ao outro a soluo do conflito pela fora. Em princpio, a autotutela
vedada, podendo at configurar crime de exerccio arbitrrio das prprias razes.
Porm, ainda sobrevivem hipteses excepcionais em que a autotutela permitida.
o que acontece com:
legtima defesa;
estado de necessidade;
Greve;

desforo incontinenti= Desforo incontinenti a reao daquele que

tem esbulhado a sua posse, podendo reagir imediatamente (art. 1.210,
p. 1 do CC);

Guerra;
autoexecutoriedade da Administrao Pblica;
consignao em pagamento por meio do depsito bancrio (art. 890 do
CPC); e
nunciao de obra nova= Na nunciao de obra nova o proprietrio
pode evitar a construo vizinha irregular quanto as normas
municipais (art. 934 do CC)., etc.
certo que na autotutela sempre permitido um controle jurisdicional do seu
excesso.

Autocomposio: a soluo negociada do conflito, negocial do conflito. O

conflito resolvido pelos prprios litigantes. A autocomposio incentivada,
estimulada, pois se entende que a forma mais eficaz de soluo dos conflitos
(ex: divrcio, separao, testamento no cartrio sem interveno judicial, acordo

extrajudicial homologado pelo juiz, etc.). Tal instituto pode ser judicial ou
extrajudicial.
Ademais, certo que qualquer acordo que a parte fizer extrajudicialmente poder
(faculdade) ser levado para homologao judicial a fim de transformar o acordo
em ttulo executivo judicial (estimulo autocomposio). Art. 475-N, inc. V, CPC:
Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais:
...

V o acordo extrajudicial, de qualquer natureza, homologado

judicialmente;
Espcies: a) transao: forma de extino de obrigaes, quando h concesses
mtuas e recprocas; e b) renncia: submisso da vontade do outro.
No processo tal renncia tem nomes, se for o autor que abre mo do direito em
que se funda a ao- no confundir desistncia da ao com renncia do direito,
pois naquela o autor pode ingressar com nova ao, tendo em vista que no
atinge o direito.
Caso seja o ru fala em reconhecimento da procedncia do pedido- o ru
reconhece os fatos e as conseqncias jurdicas; diferente da confisso, onde a
parte confessa o fato, porm, no aceita as conseqncias jurdicas.
Alternative disput resolution ADR so meios alternativos de soluo de
conflitos. O meio alternativo mais difundido a autocomposio (por
excelncia).

Mediao: consiste na interveno de um terceiro no conflito para estimular o

acordo; encaminhar os conflitantes a firmar um acordo. Na mediao, o terceiro
no decide nem soluciona o conflito. Os litigantes o quem solucionam o conflito e
so estimulados pelo mediador.
O desgaste da relao muitas vezes impede que as partes entrem em comum
acordo. H necessidade, portanto, de um facilitador do dilogo, ocasio em que o
mediador escuta as partes.
Ex1: muito aplicado em casos de famlia;
Ex2: em conflitos internacionais, chama-se o chefe de Estado de um
terceiro pas para mediar as partes;
Ex3: litgios societrios; e
Ex4: as Comisses de Conciliao Prvia nada mais so do que um
instituto de mediao nas relaes trabalhistas.

H necessidade de um mediador que possui tcnicas de mediao. Ex: juiz

Homero; os caras da polcia que tm treinamento para desarmar bandidos. O
mediador no deve sugerir a soluo, pois isto pode gerar um comprometimento,
uma desconfiana pelas partes. Tambm no deve usar palavras estranhas e sim
um vocbulo, uma linguagem afim da parte. O ambiente deve ser claro (cores
claras) para evitar a rejeio da partes. A mesa deve ser circular, porque no h
lados. Todos esses fatores so observados como tcnicas estudadas. Por fim, a
mediao pode ser judicial ou extrajudicial.

Soluo de conflito por tribunais administrativos: atualmente a AP possui

vrios tribunais que decidem conflitos no mbito administrativo.
Esta soluo equivalente jurisdicional; tribunais administrativos julgam conflitos
por heterocomposio; muito similar a jurisdio, porm, no h poder
jurisdicional. Exemplos:
As decises do tribunal martimo solucionam os conflitos ocorridos em
navegao;
As decises dos Tribunais de Contas,
AP Fiscal; e
Autarquias como o CADE.

Estes julgam o conflito com a forma de jurisdio. So decises administrativas,

tendo em vista que faltam atributos de jurisdio, a saber: a imutabilidade de suas
decises e a insuscetibilidade de controle externo.

Arbitragem: na arbitragem, um terceiro escolhido pelas partes chamado para

resolve o conflito. Diferentemente da mediao, na arbitragem o terceiro soluciona
o conflito. A arbitragem uma soluo por heterocomposio (terceiro que
soluciona o conflito).
A fonte (nasce) da arbitragem um negcio jurdico denominado conveno de
arbitragem. A fonte a autonomia privada, pois as partes optam pela arbitragem.
Da o porqu da clusula de arbitragem em contrato de adeso ser nula.

Somente pessoas capazes podem optar pela arbitragem e desde que envolvam
direitos disponveis.

O rbitro pode ser qualquer pessoa capaz, no sendo

necessrio ser bacharelado em direito. Pode tambm ser composto por uma
comisso de rbitros (formam uma junta arbitral composta por trs rbitros).
OBS.: h arbitragem no dir. administrativo. um modo de resolver conflitos no
mbito administrativo. A arbitragem VS a Administrao Pblica um tema novo e
que est sendo desenvolvido. Porm, somente pode sujeitar a arbitragem naquilo
que a AP atua negocialmente (bens disponveis). Fala-se na aplicao de
arbitragem aos contratos de concesses, por exemplo. (nas PPPs)

Tambm frisa a arbitragem dos litgios trabalhistas coletivos possui previso

constitucional (art. 114, CF).

Diante de sentena arbitral, o Judicirio:

a) pode executar a deciso arbitral, visto que esta deciso ttulo executivo
judicial e o rbitro no tem este poder;
b) pode anular (invalidar) a sentena arbitral, em caso de vcio formal; e
c) no pode alter-la ou revis-la, no podendo decidir o conflito.

Tema do momento: arbitragem VS conflitos COLETIVOS tema em aberto;

h propostas legislativas para se admitir isso.
Segundo a Lei 9.307/96, o rbitro juiz de fato e de direito. O Estado
reconhece ao rbitro o poder de decidir de forma definitiva para o caso certo e
determinado ( no juiz do PJ). Se ele receber propina, responder por
corrupo passiva, que crime contra a AP.

Na arbitragem, as partes podem escolher o direito que deve ser aplicado

(direito estrangeiro) ou optar pela eqidade.

Existe uma ao prpria para exigir a constituio do rbitro, caso uma das partes
se negue a se sujeitar a arbitragem. Se a parte demanda diretamente em juzo, e
na contestao, a outra parte no alega a clusula compromissria, haver
revogao tcita da clusula arbitral.

O Judicirio que executa a deciso. A competncia do rbitro to-somente para

julgar. A sentena arbitral ttulo judicial. O PJ no pode revisar a sentena
arbitral o mrito da deciso arbitral insuscetvel de controle pelo PJ.
Aps a Lei 9.307/96, a sentena arbitral no precisa mais ser homologada
judicialmente para ter validade. A arbitragem voluntria, onde a parte abre
mo do Poder Judicirio. Todas as garantias do devido processo legal devem
estar presentes na arbitragem. A sentena arbitral pode ser anulada pelo PJ se
ela tiver algum vcio formal (ex: no teve contraditrio; o rbitro era corrupto).
O Judicirio anular esta deciso por meio da ao anulatria da sentena arbitral,
que tem prazo de 90 dias para ser interposta, contados da data da prolao da
sentena arbitral. Passados os 90 dias, a sua validade no poder mais ser
discutida, se tornando estvel. OBS.: depois de anulada volta ao rbitro para
julgar.

H coisa julgada arbitral? H, pois se torna indiscutvel e indestrutvel em certo

momento. E nesta esteira indaga-se: cabe ao rescisria? Cabe, em 90 dias por
meio da ao anulatria supramencionada. uma ao rescisria que cabe num
prazo menor e num rol menor.

Arbitragem ou no jurisdio?
Sim, jurisdio, mas privada (entendimento majoritrio). No Brasil jurisdio.
Contudo h outros entendimentos, com o de Luiz Guilherme Marinone, a deciso
arbitral no jurisdicional, tendo em vista que o rbitro no pode execut-la. Esta
falta de executoriedade de suas decises lhe retira o poder jurisdicional.
Segundo Fred Didier, esta no a melhor posio. Para tanto, cita a falta do poder
de execuo das decises do juiz de direito criminal, que depende do juiz da vara
de execues penais.
Frisa-se que no inconstitucional (dir. liberdade). O nome do negcio jurdico
que gera a arbitragem chamado de conveno de arbitragem. Temos duas
espcies de conveno de arbitragem, conveno de arbitragem gnero e tem
duas espcies, a saber: 1) Clusula compromissria e 2) Compromisso arbitral.
Diferenas prxima aula.

22 - 02 - 2010

4 aula do Intensivo I de Processo Civil Prof. Fredie Didier

Conveno de arbitragem o nome que se d ao NJ que gera a arbitragem.

ESPCIES DE CONVENO DE ARBITRAGEM

1) Clusula compromissria: uma conveno de arbitragem para o futuro,

prevista no contrato, se refere a conflitos futuros que possam vir a existir.
PACTUADA ANTES DA EXISTNCIA DO CONFLITO. Se um conflito sobrevier
ser resolvido por um rbitro. abstrata, logo, no se refere a nenhum conflito
especfico. Tal clusula aparece muito em contrato sociais.
Tambm aparece em grandes contratos empresariais (quantias altas). Pode ser
por meio de uma clusula fechada, completa, cheia, isto , traz todos os
elementos para que a arbitragem possa ser efetivada; ou do tipo aberta, ou seja,
aquela que s garante que o conflito ser resolvido por rbitro, mas no traz
detalhes.
Aqui o juiz pode conhecer de ofcio.

2) Compromisso arbitral: uma conveno de arbitragem que se refere a um

conflito concreto j existente. celebrado quando um conflito j existe.
O compromisso arbitral PODE ser um instrumento de complementao de uma
clusula compromissria aberta. As partes podem celebrar o compromisso arbitral
sem que tenha havido entre elas qualquer compromisso anterior.
Aqui vedado ao juiz conhecer de ofcio. Vejamos o CPC:
Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar:
IX - conveno de arbitragem;

 4o Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria

enumerada neste artigo.

PRINCPIOS DA JURISDIO

1. Princpio da investidura
Somente pode exercer jurisdio quem tiver sido investido (empossado) na funo
jurisdicional ou tambm aqueles nomeados (ex: quinto constitucional). A
investidura no se d s por meio de concurso pblico. A investidura do juzo
requisito de existncia do processo. A competncia e a imparcialidade so
requisitos de validade do processo.

2. Princpio da indelegabilidade
O rgo jurisdicional no pode delegar o exerccio de sua jurisdio a ningum ou
a outro rgo. Ao falar de indelegabilidade necessrio falar dos poderes do juiz
dentre eles o poder ordinatrio, ou seja, poder de praticar atos para que o
processo avance. Tal poder pode ser delegado aos servidores. Vejamos:
CF Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor
sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: ... XIV os
servidores recebero delegao para a prtica de atos de administrao e atos de
mero expediente sem carter decisrio;
CPC Art. 162. Os atos do juiz consistiro em sentenas, decises interlocutrias e
despachos... 4o Os atos meramente ordinatrios, como a juntada e a vista
obrigatria, independem de despacho, devendo ser praticados de ofcio pelo
servidor e revistos pelo juiz quando necessrios.
*O juiz pode at mandar o estagirio transcrever a sentena, porm, dever
assin-la (isso na prtica).
Quando se fala em indelegabilidade, se fala em indelegabilidade do poder
decisrio. A CF permite, nos termos do art. 102, inc. I, alnea m, que o STF

delegue a prtica de atos executivos a juzes, tendo em vista que no so

decisrios.
CF Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da
Constituio, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente: ... m) a
execuo de sentena nas causas de sua competncia originria, facultada a
delegao de atribuies para a prtica de atos processuais;
Esta previso destinada somente ao STF, porm, unnime que todos os
tribunais podem delegar a prtica de atos executivos (poder executrio).
Outro exemplo de delegao a de poderes instrutrios, em que os tribunais
costumam delegar aos juzes singulares o poder de produo de provas (ex: ouvir
testemunhas).
Quando o juiz expede uma carta precatria delega a jurisdio? No, pois carta
precatria nada mais do que um pedido de ajuda. No se pode delegar o que o
juiz no tem, pois ele no tem jurisdio em outra comarca.

3. Princpio da inevitabilidade
A deciso jurisdicional inevitvel. Se a parte pudesse escapar da jurisdio, ela
nada mais seria que um conselho.

4. Princpio da territorialidade
A jurisdio exercida sempre sobre um dado territrio (foro). H sempre uma
limitao territorial. Jurisdio poder. E assim deve ter um lugar para poder
exerc-lo.

O nome sobre o qual a jurisdio se exerce o foro, isto , a

delimitao territorial para o exerccio da jurisdio. Ex: o foro do STF no pas

todo; Ex2: o foro de um TJ de um estado aquele estado.
Ressalta-se que na Justia Estadual costuma-se falar em comarca e distrito. Os
foros so chamados de comarcas. A comarca se refere a uma cidade ou a um
grupo de cidades. E a comarca por sua vez pode ser subdivida e a surge o
distrito, o qual pode ter nome de uma cidade ou ainda de um bairro.

Quanto Justia Federal o foro recebe outra denominao, a saber, seo

judiciria. Cada seo judiciria corresponde a um Estado. A seo judiciria
pode ser dividida em subsees. A seo judiciria sempre tem nome de Estado.
A subseo sempre tem nome de cidade. A subseo judiciria abrange uma ou
mais cidades.

Ponderaes sobre a territorialidade:

Quando duas comarcas fazem fronteira entre si, fala-se em comarcas

contguas. Existem comarcas que pertencem a uma mesma regio metropolitana,

no necessariamente sendo contguas. Comarcas contguas? So comarcas que
fazem fronteira. Ex: So Paulo VS Guarulhos.
Quando a comarca for contgua ou da mesma regio metropolitana, o oficial de
justia de uma comarca pode atravessar a divisa para fazer comunicaes
processuais (citao e intimao). Trata-se de caso de extraterritorialidade
prevista no art. 230 do CPC.
CPC Art. 230. Nas comarcas contguas, de fcil comunicao, e nas que se
situem na mesma regio metropolitana, o oficial de justia poder efetuar citaes
ou intimaes em qualquer delas.

Imagine o julgamento relacionado a um imvel que se encontre em entre

duas comarcas. O poder de jurisdio deste juiz abranger todo o imvel; trata-se
de um caso de extraterritorialidade (art. 107 do CPC), que o exerccio da
jurisdio para alm do seu territrio.
CPC

Art. 107. Se o imvel se achar situado em mais de um Estado ou

comarca, determinar-se- o foro pela preveno, estendendo-se a competncia

sobre a totalidade do imvel.
O local em que ser proferida a sentena uma coisa. O local em que surtir os
efeitos da deciso outra. A separao de um casal no Estado de So Paulo, por
exemplo, surtir seus efeitos em todo territrio nacional.
Esta sentena poder produzir efeitos na China? Sim, desde que o tribunal chins
homologue esta deciso. Uma sentena proferida pelo juiz singular pode produzir
efeitos em qualquer lugar do mundo. Uma sentena na China pode produzir

efeitos no Brasil? Sim, desde que homologada pelo STJ. Portanto, no se pode
confundir o local em que a sentena foi proferida com o local que produzir
efeitos.

5. Princpio da inafastabilidade
A lei no excluir do Judicirio, leso ou ameaa de direito (art. 5, inc. XXXV, da
CF: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a
direito); Este o princpio que garante o acesso aos tribunais. a garantia da
tutela preventiva; a parte poder levar ao Judicirio qualquer ameaa de direito.
- Princpio da inafastabilidade lei no pode excluir o PJ
- Princpio da inevitabilidade parte no pode escapar da jurisdio

A jurisdio universal (pois qualquer pessoa pode ir e tambm porque pode

afirmar o que quiser em juzo). Do ponto de vista jurdico, nenhuma leso ou
ameaa*** de leso pode deixar de ser levada ao Judicirio. Na poca do
militarismo, a CF previa que as questes relacionadas aos atos institucionais no
poderiam ser levadas ao Judicirio.
***TUTELA PREVENTIVA.
Os atos administrativos discricionrios tambm podem ser levados ao Judicirio
pela parte. Este ato controlado por meio da proporcionalidade e da
razoabilidade, pois o administrador no pode ultrapassar os limites de liberdade
estipulados em lei, consoante farta jurisprudncia. Ex: ato disciplinar no MS.
No colou. Vide lei nova do MS. Logo, ok MS por ato disciplinar.
Contudo, h questes que a prpria CF leva para outro rgo o julgamento, como
por exemplo, crime de responsabilidade VS SF. O SF exerce jurisdio (funo
atpica).
Caso digno de observao o das questes desportivas. Um problema desportivo
somente pode ser levado ao Judicirio aps o exaurimento das instncias
desportivas. Esse condicionamento tem previso constitucional:

CF Art. 217, 1. O Poder Judicirio s admitir aes relativas disciplina e s

competies desportivas aps esgotarem-se as instncias da justia desportiva,
regulada em lei.
o nico caso que a CF determinada um condicionamento para ir ao Judicirio.

H inmeras leis infraconstitucionais que condicionam o acesso ao Poder

Judicirio por meio do esgotamento das instncias administrativas, como por
exemplo, a Lei do habeas data, Lei da Smula Vinculante, etc.
So constitucionais tais leis? Deve-se responder que estas leis devem ser
interpretadas de acordo com a CF; significa que, somente pode-se exigir o
exaurimento da instncia administrativa se no houver urgncia (a parte puder
esperar). Caso haja urgncia no h que se falar em esgotamento da instancia
adm.

Ex: ADINS n. 2139 e n. 2160 x exigncia de CCP na JT. O STF deu liminar para
dar a interpretao conforme a CF.
VER!

6. Princpio do juiz natural

Este princpio extrado do devido processo legal e de dos incisos XXXVII e LIII,
do art. 5, da CF.

XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo (imparcialidade);

LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade

competente;

H dois aspectos principais do juiz natural: a) no haver juzo ou tribunal de

exceo (imparcialidade da falar em distribuio de processos no posso
escolher o juiz); e b) julgamento pelo juiz competente (competncia lei prvia).

A competncia e a imparcialidade so pressupostos processuais subjetivos de

validade do processo.

O juiz natural sob o prisma da imparcialidade veda a criao de um tribunal de

exceo, ou seja, aquele criado extraordinariamente para julgar determinada
causa (ex: tribunal de Nuremberg). O juzo da causa aquele que j existe antes
do fato a ser discutido em juzo. Foi necessrio, mas os juristas j tinham noo
que isso no poderia ocorrer, da veio o TPI para os crimes de guerra.
At hoje ocorre de presidente de tribunal designar um juiz tal para julgar
determinada causa por meio de portaria. Isso uma violao, afinal, garantia
das partes a designao de um juzo j existente ou posto. Tambm no pode
falar em avocao de processos.
O juzo ad hoc ou designado ex post facto aquele criado para julgar determinada
matria (na poca do absolutismo, o rei escolhia o juiz da causa livremente). A
garantia de imparcialidade decorre do juiz natural. Para garantir a imparcialidade
do juiz que se veda o tribunal de exceo.

EX: cita a criao dos JECs do RJ para julgar todos os casos da operadora OI.
Afinal, TODOS os casos e no um. Logo, no h afronta ao princpio.

O juiz natural sob o prisma da competncia, o princpio do juiz natural garante o

juiz competente para julgar a causa, no bastando que ele seja o juiz natural. Juiz
natural o juiz competente com regras gerais de distribuio de competncia
previamente estabelecidas. A distribuio da ao no Frum por sorteio, uma
forma de garantir o juiz natural.

Aspecto formal do juiz natural a competncia; e

Aspecto material do juiz natural a imparcialidade (*Reclamao 417 do STF
LER). *cuida do caso abaixo:
O Estado de Roraima foi criado pela CF de 1988. As aes judiciais, antes da
promulgao da CF, eram remetidas ao tribunal dos territrios. Aps a formao
do Estado de Roraima, foi criado o Tribunal de Justia, sendo este composto por
poucos juzes. Aps a transferncia dos processos do Tribunal dos Territrios para
o TJ de Roraima, houve a interposio de uma ao civil pblica, contra o ato do
Judicirio deste novo ente da Federao, em que todos os juzes deste tribunal
figuraram como rus. O STF disse que no havia juiz natural naquele Estado, por
falta de independncia, a qual necessria para a imparcialidade.

JURISDIO VOLUNTRIA (JV)

uma atividade de integrao da vontade; o juiz na JV ele integra a vontade dos
sujeitos tornando-a esta vontade apta produo dos efeitos jurdicos desejados.
A simples vontade do sujeito no o bastante para os efeitos jurdicos que ele
quer. O sujeito vai ao Poder Judicirio para tornar a vontade dele ntegra. Serve
para completar / integrar a vontade dos sujeitos.
tambm uma atividade de fiscalizao, isto , na JV o juiz ir fiscalizar se o ato
que a parte pratica um ato que est regular e caso esteja o juiz integrar a
vontade.

CARACTERSTICAS GERAIS DA JV

Necessria ou opcional

Costuma-se dizer que a JV necessria, ou seja, a parte no tem opo, se ela

quer que aquele efeito jurdico se produza ela tem de ir ao Poder Judicirio. Ex:
interditar uma pessoa.
Isso uma regra, mas h casos excepcionais em que se admite uma JV opcional /
facultativa. So casos que saem do parmetro. Ex: separao consensual sem
filhos. Afinal, pode se separar no cartrio. um caso raro, mas existe. Regra:
necessria.
, em regra, necessria, pois alguns atos jurdicos somente podem produzir
efeitos por meio da jurisdio voluntria (ex: alterao de nome, interdio, etc.).
H excees nos casos em que a jurisdio voluntria opcional (permitida),
como por exemplo, a separao, o divrcio, o arrolamento de bens consensuais
em caso de ausncia de incapazes, acordo extrajudicial (que tem validade
independentemente da homologao do juiz), etc.

Natureza constitutiva
A jurisdio voluntria, em regra, tem natureza constitutiva. Ou seja, pela
jurisdio voluntria criam-se, extinguem-se ou modificam-se situaes jurdicas.

Contraditrio
Na jurisdio voluntria h contraditrio; os interessados (que podem sofrer
prejuzo com a deciso) tem o direito de participar; tem de ser ouvidos aqueles
que podem ter interesses, no prazo de 10 dias. Existe citao em JV. Ex:
interdio cita o interditando. Ex2: retificao de registro mobilirio tem de
citar os proprietrios daquele imvel.
Art. 1.105. Sero citados, sob pena de nulidade, todos os interessados, bem como
o Ministrio Pblico.
Art. 1.106. O prazo para responder de 10 (dez) dias.

Duplo grau de jurisdio

A jurisdio voluntria se encerra por sentena que apelvel.

O juiz possui todos os seus atributos

Igual aos da jurisdio. Antes comparavam o juiz com o tabelio.

Interveno obrigatria do MP em determinados procedimentos

Numa interpretao literal do art. 1.105 do CPC, se entende que em todo
procedimento de jurisdio voluntria, o MP dever intervir. Ocorre que, para a
interveno do MP em jurisdio voluntria, preciso que seja necessria a sua
manifestao (ex: na separao consensual ou no acordo extrajudicial
homologado, no h interesse do Estado, mas sim interesse privado). pergunta
bsica de concurso. O MP no palpiteiro. S se envolve qdo houver interesse
indisponvel. Enfim, pode haver caso de JV sem interveno do MP.

Costuma-se dizer na doutrina que um processo inquisitivo

O juiz o protagonista. Ele tem muitos poderes. O contraponto do processo
inquisitivo o dispositivo (ou processo adversarial/ acusatrio). E isso se d
porque muitos processos de JV podem ser instaurados ex officio.
Existem vrias excees de procedimentos de jurisdio voluntria que podem ser
instaurados ex officio, visto que o normal que o processo seja provocado pelas
partes. So procedimento que podem ser instaurados ex officio:
a) procedimento especial de abertura de testamento (art. 1.129 do CPC);
b) arrolamento dos bens da herana jacente (art. 1.142 do CPC);
c) arrolamento dos bens do ausente (art. 1.160 do CPC); e
d) interdio (art. 1171 do CPC).

Possibilidade da utilizao da equidade

Este dispositivo nasceu para dar uma margem de discricionariedade maior ao juiz
na jurisdio voluntria, tanto na sua conduo quanto na deciso da sentena. O
ideal que o magistrado no se apegue tanto a literalidade da lei, adequando a lei
ao caso concreto.

Ex1: a guarda compartilhada no tinha previso legal, porm, era a soluo mais
adequada em caso de separao do casal antes da lei de 2008.

Ex2: interdio VS exigncia de que o juiz interrogue o interditando; etapa

necessria da interdio a fim do juiz filtrar interdies fraudulentas (pessoas que
querem ser interditadas para ganhar benefcios previdencirios).

Ex3: caso do sujeito que est em como ok o juiz no interrogar, por bvio. Sai
da estrita legalidade e aplica a equidade.

O art. 1.109 do CPC permite um juzo de equidade por parte do magistrado nos
casos de jurisdio voluntria. Porm, para os demais processos, o art. 126 do
CPC prev julgamento na estrita legalidade.

Art. 1.109. O juiz decidir o pedido no prazo de 10 (dez) dias; no , porm,

obrigado a observar critrio de legalidade estrita, podendo adotar em cada caso a
soluo que reputar mais
conveniente ou oportuna.

certo que temos os procedimentos comum e especial, contudo h uma polmica

acerca da NATUREZA JURDICA DA JURISDIO VOLUNTRIA. Temos duas
correntes.

1) a jurisdio voluntria no jurisdio, sendo uma atividade administrativa,

natureza administrativa; atuando o juiz como administrador de interesses privados.
Esta concepo majoritria e tradicional; a corrente mais difundida.
Fundamentam tal corrente com os seguintes argumentos:
no h lide (no h conflito), logo, no h jurisdio;
no h ao, mas sim requerimento;

 no h processo, mas tosomente procedimento;

no h partes, mas somente interessados;
h coisa julgada, pois esta somente nasce da jurisdio, fala-se no mximo
em precluso.

2) a jurisdio voluntria tem natureza jurisdicional, mas jurisdio com outro

propsito, conforme os seguintes argumentos:
pode no haver lide, porm, isto no significa dizer que sempre no haver
lide;
se o CPC manda citar os interessados, porque h possibilidade de gerar
uma lide;
no correto afirmar que s h jurisdio se houver lide (trata-se de uma
arbitrariedade terica); e
a jurisdio atua sobre um caso concreto, mas no necessariamente sobre
uma lide.

Mesmo adotando a concepo de que a jurisdio voluntria tem natureza

administrativa, no h como negar a existncia de processo e contraditrio, tendo
em vista que o processo administrativo atual se exterioriza por meio de processo.
Dizer que no h ao concebvel, porm, dizer que no h processo
inaceitvel.
Processo administrativo tem amparo constitucional (o qual deve observar o
contraditrio e a ampla defesa).
Primeira corrente

Segunda corrente

- No h lide

- H lide

- No h ao

- H ao

- No h processo

- H processo

- No h partes

- H partes

- No h coisa julgada

- H coisa julgada

Ateno para o tema da coisa julgada na JV:

Segundo art. 1.111 do CPC, a sentena poder ser modificada, sem prejuzo dos
efeitos j produzidos, se ocorrerem circunstncias supervenientes. A corrente
tradicional entende no existir coisa julgada, visto que este dispositivo permite ser
ela modificada.
J a segunda corrente, com base no mesmo artigo supramencionado, entende
que, em regra, a sentena imodificvel, havendo coisa julgada. Se o fato
posterior a coisa julgada, este outro fato no tem nada a ver com a sentena,
sendo exigvel nova deciso. Uma nova deciso no nega a coisa julgada, visto
que o fato posterior a esta.

Exemplos:

o casal divorciado que se casa novamente no altera a sentena de

divrcio, porm, pode-se casar novamente;

o filho que pede reviso da sentena alimentcia;

a pessoa que pede para mudar o nome e o juiz nega porque no havia
motivo no entender do juiz para tanto, mas noutra poca em razo de x
propaganda o nome tornou-se ridculo (ex: camisinha).

Nestes casos, no est rescindindo a coisa julgada, mas sim exigindo novo
julgamento para a nova situao. Portanto, dizer que no h coisa julgada no art.
1.111 do CPC erro elementar.
CPC Art. 1.111. A sentena poder ser modificada, sem prejuzo dos efeitos j
produzidos, se ocorrerem circunstncias supervenientes.

COMPETNCIA

a quantidade de poder atribuda a um determinado ente (rgo). a medida do

poder que cabe a algum ente. Logo, um limite do poder; tem uma quantidade do
poder; no tem todo o poder. Nesse contexto, fala-se em competncia legislativa,
administrativa e jurisdicional. Cuidaremos da competncia jurisdicional (civil). A
competncia est intimamente relacionada ao controle do poder. Um Estado de
Direito aquele em que quem detm o poder, somente pode exerc-lo nos limites
de sua competncia. Se no houver limite de poder, haver uma tirania.

A comp. jurisdicional civil a quantidade de poder jurisdicional atribuda a um

determinado rgo. E observa os seguintes princpios:
a) Princpio da tipicidade: a comp. est prevista na legislao. o legislador
(sentido amplo) que determinar a competncia. O fato dela ser tpica no
significa que ela tenha de ser expressa. Admite-se a chamada competncia
implcita. Ex: a CF no diz que cabe ao STF que cabe a este julgar os ED de seus
julgados. Mas se ele no os julgar quem julgaria. O silncio constitucional impe
que se descubra de quem a competncia. No pode haver vcuo de
competncia. Algum rgo deve ser competente. Competncia implcita (IMPLIED
POWER);
b) Princpio da indisponibilidade: o rgo jurisdicional no pode querer julgar x ou
y. o rgo jurisdicional no pode negar ou exigir a competncia de outrem (ex: no
pode escolher qual processo ir julgar). O legislador pode dar uma maior
flexibilidade, permitindo que elas sejam modificadas sobre determinadas
circunstncias. Porm, quem determina esta modificao o legislador, e no o
titular do poder.

REGRA

DA

COMPETNCIA

DA

COMPETNCIA

(em

alemo

Kompetenzkompetenz): todo rgo jurisdicional tem a competncia de examinar a

prpria competncia. A competncia da competncia. Tambm chamada de
competncia mnima (atmica). o mnimo de competncia que o rgo
jurisdicional tem. TODOS JUZES TM.

FORUM SHOPPING: fato da vida; que consiste na escolha do foro competente

pelo autor; o autor escolhe o foro competente quando h vrios foros igualmente
competentes. Tem opes. Ex: leso x honra x site x aconteceu em qq lugar do
mundo.

Logo, ok propor ao em qq lugar do mundo em que o site pode ser acessado.

Posso demandar em qq lugar. As pessoas em regra buscam o pas em que a
jurisprudncia mais favorvel aos pedidos de indenizao por dano moral.
Ocorre que da mesma forma que existe um direito a escolha tb pode haver o
abuso deste direito. Ex: escolhe um foro que em nada lhe aproveita, mas em tudo
prejudica o ru. H um abuso, pq no traz nada de especial ao demandante e s
prejudica o ru.
Isso acontece muito e da a doutrina desenvolveu uma teoria para combater o
abuso, a saber, FORUM NON CONVENIENS, a qual serve para afastar o abuso
do FORUM SHOPPING, se a escolha no for conveniente abusa e o juiz pode
recusar. Trata-se de teoria doutrinria do Direito da Esccia (civil Law).
O STJ j tratou do assunto e no acatou, mas com certeza ser modificado tal
entendimento noutros casos, pois o argumento, o fundamento foi fraco, pois no
levou em conta o p. da boa-f.

23-02-2010
5 aula do Intensivo I de Processo Civil Prof. Fredie Didier

Distribuio da competncia
A distribuio de competncia tarefa do legislador.A primeira distribuio
constitucional, que criou 5 justias: Justia Federal, Justia Estadual, Justia
Eleitoral, Justia Militar e Justia do Trabalho.
J. FEDERAL
J. TRABALHISTA
J. MILITAR
J. ELEITORAL

J. ESTADUAL residual ser de competncia desta tudo aquilo no for das

supramencionadas.

Existe uma questo terica sobre tal diviso. Vejamos:Imagine um juiz federal
julgando uma causa militar. Perceba que um juiz que no tem competncia nos
termos da CF. Falta competncia no nvel constitucional.
A competncia da Justia Estadual residual. O constituinte cuidou de enumerar a
competncia das demais, deixando a Justia Estadual com uma competncia
residual.Todas as demais justias so bancadas pela Unio, salvo a justia militar
estadual.
O juiz sem competncia prevista na CF profere decises nulas ou inexistentes?
Imagine um juiz do trabalho julgando uma causa eleitoral. Segundo Ada Pelegrine,
esta deciso inexistente, pois uma deciso proferida em desrespeito a regra
constitucional (ele um no-juiz).
Contudo, segundo a doutrina majoritria, trata-se de caso de invalidade da
deciso, ou seja, a deciso nula, que existe, porm, viciada. Na deciso nula,
cabvel ao rescisria.
Aps a distribuio constitucional, h a distribuio feita pela lei infraconstitucional.
As leis federais e estaduais seguem a distribuio da competncia em partes
menores, at chegar ao regimento interno de um tribunal.
A competncia determinada pela lei, mas o tribunal pode peg-la e distribu-la
internamente por meio do RI. O regimento interno recebe a competncia que foi
atribuda a determinado tribunal, distribuindo internamente. Ele no pode criar uma
hiptese de competncia, invadir o mbito da reserva legal. Pode distribu-la
internamente pelos rgos do tribunal.
Tal distribuio feito em abstrato (normas gerais que se aplicam a todas as
pessoas). No d para saber quem juiz da minha causa, sei que ser uma vara
cvel, mas no sei perante qual juiz. A lei no vai falar que a causa ser julgada
pelo juiz fulano de tal. Distribui sempre no plano geral e abstrato, assim, preciso
CONCRETIZAR a competncia. Aps a anlise de todas estas normas, haver
condio de definir qual juiz competente para julgar a causa. Examinando
somente as leis (abstratas), no h como definir o rgo julgador competente,
sendo preciso concretiz-las. Da surge um fenmeno, a saber:
Determinao ou fixao da competncia

 preciso determinar ou fixar a competncia para identificar qual rgo ir julgar

determinada causa, pois apenas com a lei no possvel determin-la. A fixao
ocorre por meio do art. 87 do CPC.

Art. 87. Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta. So

irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas
posteriormente, salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a
competncia em razo da matria ou da hierarquia (sobre essas competncias,
deve-se se ler competncia absoluta).***
***Comp. absoluta gnero
Espcies desta: matria e hierarquia.
Quando se d a fixao da competncia?Ocorre no momento, ou melhor, na data
da propositura da ao que determinar o juzo competente para julgar a causa,
sendo indispensvel saber qual o momento da propositura da ao.
O momento da propositura uma de duas: ou da data da distribuio ou da
data do despacho inicial nos casos em que s houver um juzo no foro (art. 263 do
CPC).Se h uma vara, um s juiz no h o que distribuir, logo, valer a da data
do despacho.

Art. 263. Considera-se proposta a ao, tanto que a petio inicial seja
despachada pelo juiz, ou simplesmente distribuda, onde houver mais de uma
vara. A propositura da ao, todavia, s produz, quanto ao ru, os efeitos
mencionados no art. 219 depois que for validamente citado.

Fixada a competncia, os fatos supervenientes no permitiro, no tem aptido

para que o processo saia do juzo. Trata-se de uma regra de estabilidade do
processo, evitando que o processo fique transitando entre juzos. o fenmeno
denominado perpetuao da jurisdio (perpetuatio jurisdiciones).

A regra da perpetuao tem duas excees, ou seja, h dois fatos supervenientes

que tm aptido para quebrar a perpetuao da jurisdio, fazendo com que a
causa saia daquele juzo e v para outro, quais sejam:

1) nos casos de supresso do rgo judicirio/desaparecimento do rgo/ caso

deixe de existir (ex: extino do tribunal de alada; extinguiuse a vara); e
2) tambm quebra a perpetuao a alterao superveniente de competncia
absoluta (material ou hierrquica), antes de proferida a sentena. Nos processos
em que j havia sentena, o fato superveniente no incorre na quebra da
perpetuao.

Em caso de alterao de competncia material do cvel para o juzo

trabalhista, a apelao ser encaminhada ao TRT? No, tendo em vista que
j houve prolao de sentena pelo juiz singular cvel, podendo somente
ser reformada pelo TJ. Obs.: tal questo aflorou aps EC45.
A validade do ato examinado no momento em que ele foi praticado. Neste
momento que deve analisar se os requisitos foram preenchidos. No existe
invalidade por motivo superveniente a um ato.
Ou seja, no gera invalidade nunca (ex: lei anterior a CF no pode sofrer ADI,
tendo em vista que quando entrou em vigor era vlida ex: contrato firmado com
pessoa que ficou demente em momento posterior, onde o fato da incapacidade
no capaz de invalidar o contrato).

CLASSIFICAO DE COMPETNCIA
1. Competncia originria e competncia derivada
Competncia originria a competncia para conhecer e julgar as causas em
primeiro lugar. A regra a de que os juzos singulares (de primeira instncia)
tenham competncia originria. Entretanto, h casos excepcionais em que uma
demanda deve ser proposta originariamente perante o STF, STJ, TJ ou TRE, p. ex.
O tribunal tem competncia originria, embora seja excepcional (ex: julgar ao
rescisria).
Competncia derivada a competncia para julgar a causa em nvel de recursos
recebendo a causa em um segundo momento (derivadamente). A regra a de
que a competncia derivada seja dos tribunais.

Citemos dois casos de tal competncia:

1 Embargos de declarao. Os embargos de declarao exceo a regra da
competncia derivada, tendo em vista que o juiz singular julgara recurso interposto
contra sua deciso; e
2 Execues fiscais de pequeno valor at 50 ORTN (aproximadamente R$
500,00), em que o recurso contra sentena julgado pelo prprio juiz que proferiu
a sentena (art. 34 e p. 2, da Lei 6.830/80).
Art. 34 - Das sentenas de primeira instncia proferidas em execues de valor
igual ou inferior a 50 (cinqenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional ORTN, s se admitiro embargos infringentes e de declarao.
2 - Os embargos infringentes, instrudos, ou no, com documentos novos, sero
deduzidos, no prazo de 10 (dez) dias perante o mesmo Juzo, em petio
fundamentada.

OBS.: no JEC o recurso de competncia da turma recursal, que composta por

juzes. Este caso seria uma exceo a regra? No, pois o rgo com competncia
recursal a turma recursal, e no o juiz singular. A competncia primordialmente
derivada para os recursos. J para o MS seria originria.

2. Competncia absoluta e relativa

Competncia absoluta

Competncia relativa

- So regras criadas para atender o - So regras criadas para atender o

interesse pblico, e, assim, no podem interesse

particular,

e,

portanto,

ser alteradas pela vontade das partes. podem ser alteradas pela vontade das
E tambm no permite a modificao partes.
por conexo ou continncia.

- O desrespeito a estas regras gera a - A incompetncia relativa no pode ser

incompetncia

absoluta,

exatamente reconhecida ex officio (Smula 33 do

pelo exposto acima, que esta pode ser STJ = A incompetncia relativa no

conhecida ex officio ou pela provocao pode ser declarada de ofcio.); somente

de qualquer das partes, por qualquer o ru o poder aleg-la. O ru deve
forma e enquanto estiver pendente o alegar no 1 momento que lhe couber
processo. Aps o fim da ao, cabvel falar nos autos ( 15 dias), sob pena de
rescisria.

precluso,

logo,

seu

silncio

significar a aceitao do juzo. O juzo

incompetente torna-se competente.

- Essa alegao feita pelas partes, - Somente pode ser alegada por meio
pode se dar por qualquer forma ou de EXCEO DE INCOMPETNCIA.
meio,

no

havendo

forma

estabelecida (ex: escrita, oral, etc.).

pr- Portanto,

no

incompetncia

pode

relativa

de

alegar
qualquer

forma. Tem um instrumento prprio. A

forma no livre.

H vrias decises aceitando a incompetncia relativa feita na CONSTESTAO

e no por meio de exceo SE isso no tiver causado prejuzo ao autor.
A jurisprudncia do STJ admite a alegao de incompetncia relativa nas
preliminares da contestao, desde que no cause prejuzo ao autor. Na prtica,
no se vislumbra qualquer prejuzo.

Pelo texto da lei tem forma certa (exceo).

Na prtica, na jurisprudncia aceita-se outra forma (contestao) .
Logo, atentar para a forma que a questo abordada no concurso.

O MP pode alegar incompetncia relativa, caso seja o ru incapaz.

Princpio da competncia sobre a competncia (Kompetenzkompetenz) significa a
possibilidade de todo o juiz para julgar a sua prpria competncia / incompetncia.

Na incompetncia absoluta, o juiz o faz de ofcio. Na incompetncia relativa, o juiz

deve ser provocado.
A incompetncia no gera a extino do processo, mas sim a remessa dos autos
para outro juzo, salvo (logo, gerar a extino sem j. m.):
matria ser dos juizados especiais; e
competncia internacional (ex: no h a possibilidade do juiz brasileiro
remeter os autos ao juzo do Mxico, ocorrendo a extino do processo).
Incompetncia absoluta: alm da remessa dos autos, haver a nulidade dos atos
decisrios.
Incompetncia relativa: os atos decisrios no so anulados e gera to-somente
a remessa dos autos para o juzo competente.
*Ambas geram a remessa, mas apenas incompetncia absoluta gera a
nulidade.

A possibilidade de alterao da competncia relativa pelas partes pode ocorrer de

duas formas:
a) tcita, em que o ru no se ope e gera a alterao da comp.;
b) expressa, que ocorre por meio do foro de eleio (tambm denominado foro
contratual).

O que o foro de eleio?

uma clusula contratual escrita de um negcio jurdico, na qual os
negociantes/as partes escolhem o foro onde causas relacionadas aquele negcio
devem ser ajuizadas.

Se houver foro de eleio, estas aes devero ser interpostas no local escolhido.
No se pode escolher o juzo na clusula de foro de eleio, apenas o territrio
(logo, errado dizer frum, o correto dizer foro).

Obs.: contrato de adeso no s no mbito das relaes de consumo, mas fica

mais fcil explicar por meio do contrato de adeso de consumo.
possvel clusula de foro de eleio em contrato de adeso de consumo
(adeso = no significa abusividade). Porm, as clusulas abusivas em contrato
de consumo podem ser invalidadas ex officio pelo juiz. Imagine que Fred Didier
no paga a fatura do carto de crdito. Neste contrato, existia clusula de foro de
eleio em So Paulo. O juiz, neste caso, pode invalidar esta clusula de foro de
eleio, e remeter a demanda ao juzo de Salvador.

Isso no seria o reconhecimento ex officio a incompetncia relativa?

Segundo o STJ, a deciso do juiz foi correta, podendo invalidar a clusula, e ainda
remeter a ao ao domiclio do consumidor.
Portanto, a incompetncia relativa no pode ser reconhecida ex officio, salvo se
tratar de incompetncia relativa decorrente de clusula abusiva de foro de eleio
em contrato de adeso.
Atualmente, segundo a Lei 11.280/06, que previu o art. 112, pargrafo nico, do
CPC, a nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, pode ser
declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o juzo de
domiclio do ru.

Art. 112. Argi-se, por meio de exceo, a incompetncia relativa.

Pargrafo nico. A nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de
adeso, pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia
para o juzo de domiclio do ru.

Portanto, a partir desta lei, no se aplica esta regra somente aos contratos de
adeso firmados com o consumidor, mas tambm em qualquer contrato de
adeso.

Art. 114. Prorrogar-se- a competncia se dela o juiz no declinar na forma do

pargrafo nico do art. 112 desta Lei ou o ru no opuser exceo declinatria nos
casos e prazos legais.

Acabou-se criando uma situao /um sistema misto (hbrido) em que a

incompetncia relativa poder ser reconhecida ex officio neste caso, porm, no a
qualquer tempo, se dando a precluso.

Sntese
Competncia
Critrios

ABSOLUTA
- Funcional

RELATIVA
- Valorativo

- Material
Previso legal
- 113 do CPC.
Interesses protegidos
- Interesse pblico.
Derrogabilidade
(abrir - No.

- Territorial
- 112 e 114 do CPC.
- Interesse privado.
- Sim (podem eleger o

mo)
foro).
Conhecimento pelo juiz - Poder conhecer de - S pode ser conhecida
da violao (quando a ofcio e a qualquer tempo mediante provocao das
regra for violada)
Momento

ou grau de jurisdio.

partes (Smula 33 do

STF).
modo - Na preliminar de mrito - Atravs da exceo de

adequado de alegao

da contestao.

incompetncia, no prazo
da contestao, sob pena

Violao

nulidade

cabendo

de precluso.
absoluta No
h

nulidade,

ao ocorrendo a prorrogao

rescisria.

de competncia.

CRITRIOS DE DETERMINAO / DE DISTRIBUIO

DA COMPETNCIA
Existe uma sistematizao antiga (clssica) dos critrios de competncia, que se
divide em trs:
1) Critrio objetivo;
2) Critrio funcional; e
3) Critrio territorial.
uma sistematizao consagrada no processo civil.

1. C. objetivo
O critrio objetivo aquele que leva em considerao, para distribuir a
competncia, a demanda (problema que foi levado ao Judicirio). A parte pode
demandar um despejo, uma cobrana, uma separao, etc. objetivo, pois toma
por base um dado objetivo que a demanda.
A demanda, que a provocao ao Judicirio, composta por trs elementos:
a) partes;
b) pedido; e
c) causa de pedir.
Qualquer desses elementos pode ser levado em considerao para fins de
distribuio da competncia (trs sub-critrios de distribuio de competncia).
Os sub-critrios da competncia so:
a) em razo da pessoa (partes);
b) em razo do valor da causa (pedido); e
c) em razo da matria (causa de pedir).

A vara privativa da Fazenda Pblica foi criada em razo da pessoa; a presena do

ente pblico um dado relevante para definio da competncia. o que
acontece tambm com as demandas que envolvem um ente federal.

H uma smula 206 do STJ que precisa se examinada:

Smula 206 do STJ. A existncia de vara privativa, instituda por lei estadual, no
altera a competncia territorial resultante das leis de processo.
Suponha o Estado-membro demandado em comarca com vara nica (no possua
vara da Fazenda Pblica) que requer o envio dos autos para comarca que possua

vara privativa. Isso no deve prosperar, e o STJ entende que a vara privativa em
comarca vizinha no altera competncia territorial da comarca que possui vara
nica.
Obs.: a criao de uma vara privativa no atrair para ela causas que esto noutra
comarca.

O pedido determinada o valor da causa, em razo disso, criou-se ou critrio de

competncia em razo do valor da causa.

Quando se diz que o juiz fixou a

competncia em razo do valor, entende-se que ele utilizou o sub-critrio do

pedido (valor da causa).
A competncia em razo do valor da causa pouco complexa. Pelo CPC seria
uma competncia relativa, consoante art. 111. Seria uma opo para a parte ir
para uma vara estabelecida em razo da causa.
Ademais, se o juiz extrapolasse o teto que foi estabelecido, seria absolutamente
incompetente (ex: causa com valor de 100 salrios interposto na vara com causas
at tal valor.
Contudo, vem a lei do juizado e muda tudo. Pessoa vai para o juizado, o juiz dar
s o limite, a pessoa renuncia. Assim, o JEC no incompetente e sim a pessoa
que renuncia.
OBS.: a lei dos juizados federais e juizados estaduais da fazenda
pblica (lei nova comeo de 2010) inexiste opo. Onde houver
juizado instalado deve ir pra l. Caso de competncia absoluta.
Enfim, se o valor da causa estiver dentro do teto, cabe ao demandante escolher o
juzo competente (ex: causa de 30 salrios mnimos pode ser proposta perante a
vara comum ou JEC).
No JEC, se a causa tiver valor acima do teto, o julgador no discutir a
competncia, entendendo que o autor renunciou o excedente. O que a sentena
exceder no valor do teto, ser ineficaz. Se a causa esta dentro do teto de 40
salrios mnimos, o demandante poder optar pelo JEC.

No JEF, as causas que esto dentro do limite de 60 salrios mnimos, devem ser
processadas necessariamente nos juizados federais. No h uma opo, mas sim
uma imposio, bem como no caso da lei dos juizados estaduais da fazenda
pblica.
A competncia definida pela causa de pedir (em razo da matria) leva em
considerao a natureza jurdica da relao discutida. A causa trabalhista, por
exemplo, da competncia da Justia do Trabalho. A ao de divrcio da
competncia da vara da famlia.
A competncia em razo da matria SEMPRE absoluta.
E da pessoa?
Enfim, a competncia objetiva (pessoa, matria e valor) sempre uma
competncia de vara (ex: vara dos juizados especiais, vara da fazenda, vara de
famlia).

2. C. funcional

No processo h diversas funes que devem ser exercidas pelo rgo

jurisdicional.
Quando o legislador distribui essas funes entre vrios rgos jurisdicionais, falase em competncia funcional (competncia originria e derivada so exemplos de
comp. funcional, a qual absoluta).
So funes exercidas dentro da ao (competncia funcional): a) receber a
petio inicial; b) instruir a ao; c) julgar a sentena, recurso, reconveno e a
cautelar; d) executar; e) declarar a inconstitucionalidade de lei pelo controle difuso;
etc.
A competncia funcional pode ser visualizada em duas dimenses:
a) dimenso vertical; e
b) dimenso horizontal.

A competncia funcional em dimenso vertical visualizada entre instncias; em

instncias diversas. A diferena entre instncias gera visualizao de competncia
funcional (ex: competncia originria e derivada so espcies de competncia
funcional em uma perspectiva vertical). Tambm chamada de competncia em
razo da hierarquia (=vertical).

A competncia funcional em dimenso horizontal uma distribuio que se faz

na mesma instncia, no mesmo nvel hierrquico, no mesmo nvel se distribui a
competncia. Ex: no processo penal, o juiz singular pronuncia o plenrio do jri
condena e o juiz-presidente dosa a pena. So funes exercidas na mesma
instncia.

3. Competncia territorial
aquele que identifica em que lugar (comarca) a causa deve ser processada. A
competncia territorial , em regra, relativa e, assim, h casos em que a
competncia territorial, mas absoluta, sendo exceo a regra.
H autores italianos que dizem que porque absoluta no territorial, mas sim
funcional. No tem sentido, porque no o fato de ser absoluta ou relativa que a
torna territorial ou funcional. Ento, eles chamam de comp. funcional.
Tal pensamento repercutiu aqui no Brasil, vrios autores brasileiros no se referem
a comp. territorial absoluta, mas chamam de comp. funcional. Fazem uma
confuso.
Enfim, ao longo do tempo, o legislador passou a criar regras de competncia
territorial absoluta.

Desse modo, alguns doutrinadores, equivocadamente,

passaram a classificar algumas competncias territoriais absolutas como de

competncia funcional.

Exemplo clssico de tal confuso o art. 2 da Lei de Ao Civil Pblica (Lei

7.347/85), as aes sero propostas no foro do local onde ocorreram os danos,
cujo juiz tiver competncia funcional para processar a causa.
A competncia da ao coletiva no local do dano de competncia absoluta. O
legislador, para no chamar de competncia territorial, chamou de competncia
funcional ACP comp. territorial absoluta (mas fala-se em comp. funcional).

Aps, o ECA, nos termos do art. 209, disps que as aes sero propostas no foro
do local onde ocorreu ou deva ocorrer o dano, cujo juiz ter competncia absoluta.
Neste dispositivo, o legislador no chamou de competncia funcional. Aqui no se
comete o erro da lei de ACP. Aqui h um aprimoramento ntido.

Segundo o art. 80 do Estatuto do Idoso (10.741/2003), as aes sero propostas

no foro domiclio do idoso cujo juzo ter competncia absoluta. Este dispositivo,
em sua literalidade, deve ser aplicada em aes coletivas.
Contudo, a interpretao mais correta parece ser aquela em que o idoso poder
optar pela interposio da ao individual em seu domiclio. O direito, quando
protege o indivduo, oferece uma opo ao beneficirio, e no uma imposio.
O parmetro a ser seguido o CDC (art. 101, inc. I - ...a ao pode ser proposta
no domiclio do consumidor...). Tambm o caso do alimentando.

Agora vejamos as regras bsicas de competncia previstas no CPC:

a) domiclio do ru (art. 94 do CPC);e
b) foro da situao da coisa (art. 95 do CPC).

Seo III
Da Competncia Territorial
Art. 94. A ao fundada em direito pessoal e a ao fundada em direito real
sobre bens mveis sero propostas, em regra, no foro do domiclio do ru.
Ao pessoal
Ao real mobiliria

Dir. real pode recair sobre uma bola ou sobre um campo de futebol. Imvel ou
mvel. Aqui estamos falando de MVEL. OBS.: avio bem mvel. Este pode
ser hipotecado, se sujeita a registro, da a dizer que no se move, que imvel,
um absurdo. Idem ao caso do navio.
1o Tendo mais de um domiclio, o ru ser demandado no foro de qualquer
deles.
2o Sendo incerto ou desconhecido o domiclio do ru, ele ser demandado
onde for encontrado ou no foro do domiclio do autor.
3o Quando o ru no tiver domiclio nem residncia no Brasil, a ao ser
proposta no foro do domiclio do autor. Se este tambm residir fora do Brasil, a
ao ser proposta em qualquer foro.
4o Havendo dois ou mais rus, com diferentes domiclios, sero demandados
no foro de qualquer deles, escolha do autor.

Art. 95. Nas aes fundadas em direito real sobre imveis competente o foro
da situao da coisa. Pode o autor, entretanto, optar pelo foro do domiclio (do
ru) ou de eleio (se houver), no recaindo o litgio sobre direito de
propriedade, vizinhana, servido, posse, diviso e demarcao de terras e
nunciao de obra nova.
Aes reais imobilirias fora da situao do imvel foro rei sitae .
Foros concorrentes: lugar da coisa, domiclio do reu ou eleio.
Aqui temos situaes em que o autor no pode optar, ele tem de propor a ao
na situao da coisa, no h opo para ele, nestes casos (verde) a situao da
coisa hiptese de competncia absoluta. Em sete situaes em que o foro da
situao da coisa hiptese de competncia absoluta.

Usufruto e enfiteuse a situao da coisa ser relativa.

Obs.: CPC de Nelson Nery tem uma tabela tima. PEGAR. Tabela das
aes gerais.

O professor citar apenas uma das aes reais, qual seja:

Ao publiciana: ao pela qual se reivindica um bem de que se afirma

proprietrio, mas a pessoa no tem o ttulo de propriedade. ao
reivindicatria sem ttulo.

CONFLITO DE COMPETNCIA

Inicialmente, cabe lembrar e dominar cada regio a fim de resolver de pronto as

questes de conflito de competncia na prova.

5 Cear, Rio Grande do Norte, Paraba, Pernambuco (SEDE), Alagoas.

4 Rio Grande do Sul (SEDE), Santa Catarina e Paran.
3 So Paulo (SEDE) e Mato Grosso do Sul.
2 Rio de Janeiro (SEDE) e o Esprito Santo.

1 os demais 14 estados que ficaram de fora, quais sejam: Piau, Maranho,

Bahia, Minas Gerais, Mato Grosso, Gois, DF (SEDE), Tocantins, Acre,
Amazonas, Roraima, Par, Amap e Rondnia.

Conflito de competncia?
uma situao em que dois ou mais rgos jurisdicionais discutem em torno
da competncia para julgar uma ou mais causas, podendo ser positivo (para julgar
a causa) ou negativo (para no julgar a causa). O conflito um incidente
processual de competncia originria de um tribunal (sempre ser resolvido por
um tribunal).

O conflito um incidente que pode ser provocado:

pelas partes,
pelo MP, ou
pelos prprios rgos conflitantes.

Se o MP no for o proponente, dever intervir obrigatoriamente no incidente. um

caso de interveno obrigatria do MP.

Art. 117. No pode suscitar conflito a parte que, no processo, ofereceu

exceo de incompetncia.

A parte no pode ao mesmo tempo suscitar o conflito de competncia e oferecer a

exceo de incompetncia. Se isto ocorrer em momentos diversos, no h
qualquer empecilho. Simultaneamente no pode, mas sucessivamente pode.

Pargrafo nico. Havendo jurisprudncia dominante do tribunal sobre a

questo suscitada, o relator poder decidir de plano o conflito de competncia,
cabendo agravo, no prazo de cinco dias, contado da intimao da deciso s
partes, para o rgo recursal competente.

Este dispositivo permite ao relator decidir de plano o conflito de competncia.

Smula 59 do STJ. No h conflito de competncia se j existe sentena com

trnsito em julgado, proferida por um dos juzos conflitantes.

No existe conflito se houver diferena hierrquica ente os conflitantes. Se

um dos conflitantes revisa a deciso do outro, no h que se falar em conflito,
prevalecendo a palavra do hierarquicamente superior (ex: no existe conflito entre
o STF e os demais tribunais). Contudo, h conflito entre TJ (SP) e juiz do RJ do TJ
de l, por exemplo.
Competncia para examinar o conflito de competncia. Competncias do STF,
STJ, TRFs/TJ. Mtodo para decorar: STF e TRFs e TJs.
Competncia do STF : S julga conflito de Tribunal superior.
Competncia do TRF e TJ: s julgam conflitos de JUZES vinculados ao mesmo
tribunal. Se tiver tribunal no meio, a competncia do STJ. Se for juiz de tribunais
diferentes, quem julga STJ.
OBS.: pegadinha de concurso juiz estadual investido de funo federal
conflito entre o juiz federal VS o juiz estadual investido de jurisdio federal. Quem
julga tal conflito? Depende. Se estiverem vinculados ao mesmo TRF este
julgar, caso contrrio ser o STJ.
Por fim, citou a:
Smula 3 do STJ. Compete ao tribunal regional federal dirimir conflito de
competncia verificado, na respectiva regio, entre juiz federal e juiz estadual
investido de jurisdio federal.
E tambm a smula 348 e o RE 590.490:
O STJ, recentemente (Informativo 406), aplicou o entendimento do STF (RE
590409) e, contrariando a sua prpria Smula de n 348, acolheu Embargos com
efeitos infringentes para se declarar incompetente para resolver conflito de

competncia entre Juizados Especiais Federais e Juiz Federal de 1 grau de

Jurisdio da mesma Seo Judiciria. Assim, ratifica a posio do STF no
mencionado RE, entendendo que o competente o prprio Tribunal Regional
Federal. Veja abaixo a ementa do julgado:
PROCESSUAL

CIVIL

EMBARGOS

DE

DECLARAO

AGRAVO

REGIMENTAL - COMPETNCIA DO STJ PARA PROCESSAR E JULGAR O

CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA - JUIZADO ESPECIAL FEDERAL E
JUZO COMUM FEDERAL - RE 590.409 - ACLARATRIOS ACOLHIDOS REMESSA DOS AUTOS AO TRF DA 4 REGIO.
1. Os embargos declaratrios somente so cabveis para a modificao do julgado
que se apresenta omisso, contraditrio ou obscuro, bem como para sanar possvel
erro material existente na deciso.
2. O Supremo Tribunal Federal ao julgar recurso extraordinrio 590.409, pendente
de publicao, reconheceu que o STJ incompetente para dirimir os conflitos de
competncia entre Juizado Especial Federal e Juzo Federal Comum da mesma
sesso jurisdicional, uma vez que essa competncia do respectivo Tribunal
Regional Federal. Embargos de declarao acolhidos, com efeitos infringentes,
para reconhecer a incompetncia deste Tribunal e determinar a remessa dos
autos ao Tribunal Regional Federal da 4 Regio para o deslinde do conflito.
Veja o que foi publicado no Informativo 406:
COMPETNCIA. SM. N. 348-STJ.
A Seo acolheu os embargos de declarao com efeitos infringentes a fim de
reconhecer a incompetncia deste Superior Tribunal para julgar conflito de
competncia estabelecido entre juizado especial federal e juiz de primeiro grau da
Justia Federal da mesma Seo Judiciria, determinando a remessa dos autos
ao TRF da 4 Regio para deslinde do conflito. Essa deciso contrria Sm. n.
348-STJ e foi tomada em razo de julgamento do STF no RE 590.409-RJ, na
sesso plenria de 26/8/2009. Aquele Tribunal considerou, nos termos do art. 105,
I, d, da CF/1988, que a competncia do STJ para julgar conflitos de competncia
est circunscrita aos litgios que envolvam tribunais distintos ou juzes vinculados
a tribunais diversos. Dessa forma, a competncia para dirimir o conflito, nesses
casos, do TRF ao qual o juiz suscitante e o juizado suscitado esto vinculados.
EDcl no AgRg no CC 103.085-SC, Rel. Min. Humberto Martins, julgados em
9/9/2009.
Por fim, o professor destaca que o STJ reformular, em breve, a smula
supramencionada.

1 - 03 2010
6 aula do Intensivo I de Processo Civil Prof. Fredie Didier

CONEXO E CONTINNCIA
Havendo duas causas pendentes iguais, surge o fenmeno da litispendncia.
Existe outro sentido da palavra litispendncia, significando o perodo de tempo que
se compreende o nascimento e a morte do processo, isto , a vida do processo
(fluir da existncia do processo se chama litispendncia 2).
correto afirmar que o recurso prolonga a litispendncia, pois ele evita que o
processo se extingue. A juno de processos conexos ou continentes facultativa,
observando-se a convenincia e a economia processual.
Entre os extremos pode surgir a seguinte relao: duas causas independentes,
distintas, mas que possuem relao entre si. Existe um nexo entre elas. Conexo
e continncia um vnculo que aproxima duas causas distintas entre si. Se
fossem iguais seria litispendncia. Se no tivesse vnculo seria relevante. S pode
falar de conexo se no houver litispendncia. O que se parece distinto, porque
se fosse igual no se parecia, seria igual.

CONEXO
H possibilidade de haver causas no iguais, porm, que guardam alguma
semelhana ou vnculo entre si. Este fato denominado de conexo. A conexo
a relao entre processos/causas distintas que guardam entre si algum vnculo.
Trata-se de um fato processual relevante.
A conexo rene causas distintas com trmite em juzos diferentes, para que um
mesmo juzo processe e julgue. Um juzo adquire competncia para julgar uma
causa, fazendo com que outro a perca. A causa sai de um juzo e vai para o outro.
Um juzo perde a competncia para julgar a causa. E outro ganha a competncia
para julgar a causa conexa. Tal competncia nova, a que surge, ABSOLUTA.

Questo do MPF: Quais so os efeitos da litispendncia (do processo) em relao ao terceiro? A

pergunta de referia a vida do processo.

A conexo tem o propsito de economia processual e de evitar decises

contraditrias entre juzos. A conexo causa de modificao de
competncia RELATIVA. Se ambos os juzes tiverem competncia absoluta,
ainda que haja conexo, no haver reunio de processos! OBS.: conexo
um fato. a semelhana de causas pendentes.Os efeitos da conexo so
outros: reunio e processamento simultneo.
A conexo propriamente dita no a mera reunio dos processos, sendo esta os
efeitos ou conseqncias daquela. A importncia desta distino a de que pode
haver a conexo sem haver reunio de processos.
Ex1: ao cvel e ao de famlia;
Ex2: competncia funcional entre juiz singular e tribunal; e
Ex3: se uma das causas j foi julgada.
Smula 235 do STJ. A conexo no determina a reunio dos processos, se um
deles j foi julgado.
A conexo muda uma regra de comp. relativa e muda a comp. para um juzo em
que as causas sero reunidas, da surge uma comp. absoluta. Da se faz
necessrio distinguir a alegao de incompetncia relativa X da alegao de
conexo. Enfim, so institutos diversos e no se deve confundi-los.

Indica o site dele e o seguinte material para aclarar a matria:

Editorial 25 - 21/08/2007 - Distino entre a alegao de modificao de
competncia e a alegao de incompetncia relativa.
Muitos alunos pediram-me que fizesse uma distino entre a alegao de
modificao de competncia relativa (conexo ou continncia) e a alegao de
incompetncia relativa.
No h como confundi-las.
Ao afirmar a ocorrncia de uma hiptese de modificao de competncia, parte-se
da premissa de que o rgo jurisdicional competente, mas, em razo da
prorrogao da competncia, deve a causa ser remetida a outro rgo
jurisdicional, o prevento ( nisso que consiste a modificao). Quando se aponta a
incompetncia relativa, nega-se, de logo, que o magistrado tenha competncia
para conduzir a causa, pedindo-se a remessa dos autos ao juzo competente.
A competncia que surge para o juzo prevento tem natureza absoluta (funcional),
sendo essa a razo pela qual possvel o conhecimento ex officio da
conexo/continncia: ao autorizar a modificao da competncia, surge uma
hiptese de competncia absoluta do rgo jurisdicional prevento, que justifica,
inclusive, a quebra da perpetuao da jurisdio prevista no art. 87 do CPC. A
modificao legal da competncia uma questo que transcende o interesse das

partes, indisponvel, portanto, na medida em que se relaciona com a economia

processual e serve para minimizar os riscos de desarmonia das decises.
Cabe, assim, apresentar um quadro distintivo.

Legitimidade

Efeito do
acolhimento
Forma de
alegao

Momento

Alegao de modificao de

Alegao de incompetncia

competncia relativa
Qualquer das partes pode

relativa

suscitar a questo, alm de o

Somente o ru pode suscitar

rgo jurisdicional poder

a questo

conhec-la ex officio
Remessa dos autos ao juzo

Remessa dos autos ao juzo

prevento
No bojo da petio inicial ou

relativamente competente

contestao, por simples petio

Exceo de incompetncia

ou at mesmo oralmente
Enquanto o processo estiver
pendente

No primeiro momento que

couber ao ru falar nos autos,
sob pena de precluso

Assim, a conexo pode ser conhecida de ofcio pelo juiz ou suscitada por qualquer
das partes. Para evitar que haja decises contraditrias, uma ao ficar
suspensa at o julgamento da outra. A suspenso tambm ser um efeito da
conexo, nestes casos em que no h possibilidade de reunio dos
processos.
O autor costuma alegar a conexo por meio da petio inicial. Alegar modificao
de competncia relativa em razo da conexo (dizer que o juiz at tem
competncia, porm, perdeu em razo da conexo) no a mesma coisa que
alegar a incompetncia relativa (dizer que o juiz no tem competncia relativa).
Para haver conexo, basta que um dos elementos objetivos da ao (causa de
pedir ou pedido) sejam similares.
CPC Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando lhes for
comum o objeto ou a causa de pedir.
Os processos sero unificados no juzo em que primeiro houver o despacho
positivo do juiz (cite-se o ru) ou que houver a primeira citao. Quando os juzes
forem da mesma competncia territorial (comarca), a competncia ser do juiz que
primeiro despachar. Se forem de comarcas diferentes, a competncia ser do juiz
em que primeiro tiver ocorrido a citao.

CONTINNCIA
Trata-se de um exemplo de conexo. A conexo e a continncia produzem os
mesmos efeitos:
1. Modifica a competncia relativa. Essa semelhana faz com que haja uma
modificao da competncia relativa. De que maneira? Uma causa sai de
um juzo e vai para o outro juzo. Um juzo perde a competncia para julgar
uma causa, e outro ganha a competncia. Junta-se os dois processos em
um s juzo;
2. Rene as causas em um mesmo juzo para que elas processem-se
simultaneamente; e
3. Processem-se as causas simultaneamente.
Pressupe que o juzo era competente, mas perde porque esta semelhana existe
e a lei diz que deve reunir no outro juzo para processar a causa. Na continncia,
as causa so quase iguais.
Ambas possuem as mesmas partes e causa de pedir, mas o pedido de uma
abrange o pedido de outra (ex: uma ao pede para anular clusula do contrato e
outra pede para anular integralmente o contrato).
CPC Art. 104. D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h
identidade quanto s partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais
amplo, abrange o das outras.
O CPC d a conexo e a continncia o mesmo tratamento jurdico (as
conseqncias so as mesmas).

Toda continncia uma conexo?

Se h

continncia, as causas de pedir so iguais. Porm, se h conexo, nem sempre

ter as mesmas causas de pedir e a conexo mais ampla, toda continncia ser
uma conexo.
A continncia, portanto, uma espcie de conexo, que tem o mesmo tratamento
de outras espcies de conexo. S haver continncia se o pedido da primeira
ao for menor que o da segunda. Se for contrrio, haver litispendncia parcial, e
no continncia.
O conceito legal de conexo trazido pelo CPC insuficiente, pois revela hiptese
MNIMA de conexo. Portanto, as hipteses de conexo so muito mais amplas
do que o previsto no art. 103 do CPC.

H outros exemplos, como o da ao de alimentos e da investigao de

paternidade. Veja: pedidos diversos e causas de pedir diversas. Mas h conexo
entre elas, h um vnculo entre essas causas que justifica a reunio dos
processos.
Enfim, na ao de alimentos e na ao de investigao de paternidade, os
pedidos e a causa de pedir so distintos, porm, no h dvida de que h
conexo. Imagine se um juiz sentencie declarando que o ru no pai, e outro juiz
condene ele ao pagamento de alimentos.
Outro exemplo o caso do despejo por falta de pagamento e a consignao em
pagamento dos aluguis, os pedidos e a causa de pedir so distintos, entretanto,
trata-se de um caso de conexo. Indiscutivelmente. H conexo.
Como se faz para descobrir hipteses de conexo fora do art. 103 do CPC? Para
chegar resposta, deve-se indagar: A soluo de uma causa interfere* de
alguma maneira na soluo de outra? Se a resposta for positiva, h conexo.
*interfere (ler prejudica). Trata-se da conexo de prejudicialidade.
Este fenmeno da conexo diversa do art. 103 se denomina de prejudicialidade. A
prejudicialidade implica na conexo, em razo desse vnculo entre causas. Frisase que isso pacfico.
Contudo, preciso saber em que juzo as causas sero reunidas. As causas sero
reunidas no juzo prevento. A preveno o CRITRIO de escolha do juzo onde
as causas havero de ser reunidas.

O CPC prev duas regras de preveno, a saber:

Prevento o juzo que primeiro despachou a causa (o despacho inicial o

fato que torna prevento o juiz art. 106, CPC). Trata-se de um critrio
aplicado s causas que tm a comp. territorial (na mesma comarca); e

J em comarcas distintas, o CPC prev que ser outro critrio de

preveno, isto , ser prevento o juzo onde primeiro se deu a citao
vlida. A citao vlida torna prevento juzo. S aplicado tal critrio se as
causas conexas estiverem tramitando em comarcas diversas (art. 219,
CPC).

Pergunta clssica de concurso como compatibilizar o art. 106 e o art. 229?

Resposta: o primeiro mesma comarca; segundo artigo comarcas diversas.

CAUSAS REPETITIVAS (causas homogneas ou isomrficas)

Tais aes so aquelas em que h um mesmo tipo de tese sendo discutida. Um
padro, quando um juiz faz a primeira deciso, ela servir de modelo para outras
que chegaram. Ex: os expurgos inflacionrios no FGTS, nas contas de poupana,
emprstimos compulsrios, causas tributrias, causas de reajuste de servidor,
causa previdencirias. O professor diz que tais causas so uma praga ao
Judicirio.
Problema entre a Folha de SP e a Igreja Universal: a Folha fez uma reportagem
no final de 2007 sobre a Igreja Universal. A Folha foi surpreendida por 70 aes de
fieis, nos mais diferentes lugares do pas, alegando que aps a reportagem eles
foram xingados de otrios. So 70 aes com peties iguais e com o mesmo
advogado. No h dano moral contra as pessoas, mas poderia haver contra a
Igreja.
A Igreja bancou as demandas sempre em cidades do interior, contra a Folha e
contra a reprter para prejudicar e encarecer o caso, sendo que algumas
audincias foram marcadas para o mesmo dia em locais diversos. Agora a Folha
est investigando a Fora Sindical e o presidente disse em reportagem que ir
propor mil aes contra a Folha em mil lugares diferentes.
Pergunta-se: h conexo entre essas aes? Os pedidos no so iguais
porque cada um pede a sua indenizao. Eles so parecidos. As causas de pedir
tambm no so iguais porque cada um alega a sua leso.

Mas as causas

indiscutivelmente se parecem. Todas elas se originam da mesma reportagem. No

se aplica o conceito legal de conexo, nem o conceito ampliado. Um pode ganhar,
outro pode perder, no existe relao entre essas causas.
Poderia tranquilamente substituir esses exemplos com consumidores que vo ao
juzo para no pagar tarifa bsica de telefonia. a mesma coisa. Outro exemplo
seria dos contribuintes de todo Brasil no quererem pagar determinado imposto
alegando ser ele inconstitucional.
So exemplos de causas repetitivas. So causas que se parecem, discutem uma
mesma tese, tem origem no mesmo fato, mas no h entre elas vnculo, no

discutem uma mesma relao jurdica, no so conexas no sentido tradicional. Era

unnime de que no haveria conexo (caso contrrio, o juiz estava lascado...).
Mas surge um novo modelo de conexo que ao invs de reunir, escolhe-se uma
ou duas causas que representem bem a controvrsia, paralisa o processo de
todas as outras, estas escolhidas sobem, sero decidas e a deciso delas vale
para todas que pararam. Faz um julgamento por amostragem. Uma amostra esta
que consiga revelar bem a controvrsia, porm esta conexo s se aplica ainda no
mbito dos recursos especial e extraordinrio.

COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL

A competncia da Justia Federal est prevista em dois artigos da CF. O artigo

109 prev a competncia dos juzes federais j o artigo 108 prev a competncia
dos TRFs. So regras constitucionais taxativas.
Existe uma figura esdrxula chamada de juiz estadual investido de jurisdio
federal (art. 109, p. 3, da CF). preciso que se preencham dois pressupostos de
forma cumulativa:
1) na localidade no haja sede da JF (pressuposto objetivo); e
2) autorizao legal expressa.
Mas que autorizao legal expressa? A constituio que j previamente permitiu
que causas previdencirias e assistenciais contra o INSS quando no haja vara
federal no domiclio do cidado (ai tramita na justia estadual).
Todavia, tambm possvel autorizao por meio de leis infraconstitucionais. A CF
permite que leis federais criem outras autorizaes como: a) execuo fiscal; b)
usucapio especial rural; c) cumprimento de cartas precatrias federais para
juzes estaduais; d) justificaes perante ente federal.
O recurso ser encaminhado ao TRF. Sendo criada posteriormente uma vara
federal, os processos sero remetidos para esta. fato novo, portanto, quebra a
perpetuao.

OBS.: no se trata de exemplo de causa que o juiz estadual faz as vezes do

federal: Ao civil pblica federal. Esta ser sempre ajuizada perante a Justia
Federal.

O mandado de segurana previdencirio ele tem de ser impetrado na

Justia federal; uma ao previdenciria que espaa aquela permisso
supramencionada, consoante (Smula 216 do extinto TFR) ainda aplicada
pelo STJ.
216. Compete Justia Federal processar e julgar mandado de segurana
impetrado contra ato de autoridade previdenciria, ainda que localizada em
comarca do interior.
Obs.: smulas que foram publicadas antes da CF/1988, que extinguiu o TFR.
Foram mantidas nesta edio por sua importncia histrica.

Smula do STF 689. O segurado pode ajuizar ao contra a instituio

previdenciria perante o juzo federal do seu domiclio ou nas varas federais da
Capital do Estado-Membro.

Agora veremos as regras de competncia, uma a uma.

A competncia da JF se divide em:

a) razo da pessoa (art. 109, incisos I, II e VIII);
b) em razo da matria (art. 109, incisos III, V-A, X e XI);
c) funcional (art. 109, inciso X).
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal
forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto

as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e

Justia do Trabalho;
II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou
pessoa domiciliada ou residente no Pas;
III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro
ou organismo internacional;
V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo;
(Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
VIII - os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato de autoridade
federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais;
X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de
carta rogatria, aps o "exequatur", e de sentena estrangeira, aps a
homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo,
e naturalizao;
XI - a disputa sobre direitos indgenas.
Os demais incisos so de competncia criminal.
Obs.: so trs incisos em razo da pessoa, mas no s em razo da pessoa que
cuida tal artigo.

COMPETNCIA DA JF EM RAZO DA PESSOA

Inciso I - As causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica

federal

forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou

oponentes, exceto as de falncia, acidentes de trabalho e sujeitas

Eleitoral e Justia do Trabalho.
OBS.:
Unio Federal inexiste tal expresso;

Justia

 Para a sociedade de economia mista federal a competncia da Justia

Estadual JE. Ex: Petrobras, Banco do Brasil, Banco do Nordeste;
Entidade autrquica um gnero que inclui as espcies de autarquias
(INSS, Banco Central, etc.); as fundaes pblicas (FUNAI, etc.); os
conselhos de fiscalizao profissional (Conselho de medicina, etc.); e as
agncias reguladoras federais;
O MP Federal no rgo da Unio e nem entidade autrquica. A simples
presena do MPF em juzo no faz com que a causa seja da JF, consoante
entendimento do Fredie Didier. Contudo, h deciso do STJ em sentido
diverso, dizendo que a presena do MPF faz com que a causa seja da JF
(Resp 440.002).

Enfim, o MPF pode atuar na Justia Estadual. No

entender do professor a comp. tem a ver com a causa em si. O assunto

problemtico, pois a doutrina diverge, a lei omissa e temos apenas um
julgado que no nem sequer do STF, mas sim do STJ.

Somente o juiz federal tem a competncia para dizer a legitimidade destes entes
federais. Um juiz estadual no tem comp. para avaliar se h ou no interesse que
justifique a participao.
O juiz estadual, diante do pedido de um ente federal para intervir no feito, dever
remeter os autos a JF, visto que o juiz estadual no tem competncia para avaliar
se o ente federal pode ou no intervir.
Smula 150 do STJ. Compete a justia federal decidir sobre a existncia de
interesse jurdico que justifique a presena, no processo, da unio, suas
autarquias ou empresas pblicas.

Se o juiz federal, ao examinar a questo, no aceitar a interveno do ente

federal, devolver os autos ao juiz estadual.
Smula 224 do STJ. Excludo do feito o ente federal, cuja presena
levara o Juiz Estadual a declinar da competncia, deve o Juiz Federal
restituir os autos e no suscitar conflito.
O juiz estadual dever aceitar a deciso do juiz federal, no competindo a
ele a discusso.

Smula 254 do STJ. A deciso do Juzo Federal que exclui da relao

processual ente federal no pode ser reexaminada no Juzo Estadual.

H quatro excees em que a causa no tramita na JF, mesmo que haja ente
federal no balako:
a) falncia;
b) eleitoral;
c) trabalhista;
d) relativas a acidente do trabalho.

Causas trabalhistas sempre tramitam na Justia do Trabalho. As empresas

pblicas tm regime funcional celetista. Neste caso, o servidor pblico ter
processo tramitando perante a Justia do Trabalho. Ex: mesmo que seja um caso
de um empregado celetista de um ente federal, como no caso de celetista vs CEF.
Falncia uma causa que sempre tramita perante a Justia Estadual, ainda que
haja interesse federal, abrangendo casos de insolvncia civil e recuperao
empresarial.
Causas relativas a acidente do trabalho no podem ser processadas na JF. A
ao acidentria pode decorrer de: a) acidente trabalhista (ao acidentria
trabalhista); e b) acidente de outra natureza. Ocorrido o acidente de trabalho,
surge para a vtima duas pretenses/dois direitos:
1) direito indenizao (contra o empregador perante a JT). A ao
acidentria trabalhista indenizatria uma ao contra o empregador, devendo ser
proposta perante a Justia do Trabalho; e
2) pretenso previdenciria (contra o INSS aqui a causa sempre
da Justia Estadual).Ao acidentria trabalhista previdenciria uma ao a ser
proposta contra o INSS, devendo ser proposta, por expressa previso
constitucional, perante a Justia Estadual. Por fim, aes de reviso deste

benefcio decorrente do acidente tambm tramitam na Justia Estudal. Pouco

importa se no municpio tem vara federal, isso irrelevante.

Quando o acidente de outra natureza a pretenso indenizatria ser proposta

na JE ou JF, a depender da natureza jurdica do responsvel pelo acidente. Ex:
acidente de consumo mquina bichada empresa privada - Brastemp.
Contudo, a ao previdenciria decorrente do acidente de outra natureza contra o
INSS dever ser proposta na JUSTIA FEDERAL, visto que a CF somente
excepciona as aes previdencirias decorrentes de acidente de trabalho.

Inciso II -

as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e

Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas;

(se fosse U, E, DF STF)

Aqui seria a ONU x SP, p. ex. ai juiz federal. com recurso ordinrio ao STJ. ART.
105, II, c) causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo
internacional, de um lado, e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou
domiciliada no Pas.
O recurso ordinrio constitucional ROC ir para o STJ.
Segundo o princpio da IMUNIDADE DE JURISDIO, o Estado estrangeiro no
se sujeitar a jurisdio de outro Estado soberano.
Ocorre que, a imunidade se refere a questes relativas a soberania do Estado (ex:
os EUA nega visto a brasileiros; no se podendo discutir esta questo na
jurisdio brasileira).
Porm, no se aplica na discusso de atos privados do Estado (ex: ao de
cobrana contra o presidente da Frana; veculo da embaixada americana colide
contra veculo de brasileiro).

Se o Estado estrangeiro se recusar a adimplir a condenao proferida pelo juiz

federal, nada se poder fazer. Cabe, neste caso, a resoluo por meio das vias
diplomticas.

Inciso VIII - Os mandados de segurana e os habeas data contra ato de

autoridade federal, excetuado os casos de competncia dos tribunais federais.
O segredo saber o que autoridade federal. Isso porque, h autoridades
federais que no so funcionrios pblicos federais. Desse modo, haver
possibilidade de uma autoridade privada ter contra si um MS tramitando na JF. As
autoridades das instituies privadas de ensino superior tem o MS tramitando
perante a JF (ex: reitor da universidade catlica).
Smula 60 do TFR. O mandado de segurana contra autoridade privada
federal da competncia da Justia Federal.

COMPETNCIA DA JF EM RAZO DA MATRIA

Inciso III - As causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado
estrangeiro ou organismo internacional.

A jurisprudncia entende que somente ir para JF se a causa tiver fundamento em

TRATADOS INTERNACIONAIS. Ainda que seja uma causa de famlia.
Ex1: sequestro internacional de criana ( garoto do RJ).
Ex2: os alimentos internacionais ocorrem quando o domiciliado no estrangeiro
demanda seu pai, residente no Brasil, perante o JF.
Contudo, preciso que a causa se funde exclusivamente em tratado. Se houver
dir. interno que cuido do assunto a no mais da justia federal; pouco importa as
pessoas.

Inciso V-A - Compete a JF julgar as causas relativas a direitos humanos a que se

refere o 5 deste artigo.
CF, Art. 109, 5 - Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o PGR,
com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de
tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder
suscitar, perante o STJ, em qq fase do inqurito ou processo, incidente de
deslocamento de competncia para a Justia Federal.
Imagine que h, em mbito estadual, um inqurito policial ou civil que envolva um
caso de grave violao de direitos humanos. O procurador-geral da Repblica
poder requerer ao STJ o incidente de deslocamento de competncia para a JF.
certo que este dispositivo partiu da premissa que a JF mais estruturada que a
JE. Ocorre que, nem sempre isso ocorre. Este dispositivo muito criticado pela
doutrina e pelos promotores de justia estaduais.
O STJ entendeu que somente poder haver deslocamento se provar a ineficincia
ou inaptido das autoridades estaduais. O STJ identificou um pressuposto
implcito de aplicao do deslocamento de competncia, que a ineficincia ou
inaptido das autoridades estaduais (aqui falamos de duas searas, a saber:
mbito penal e mbito civil).

Inciso X - Homologao das causas referentes nacionalidade, inclusive a

respectiva opo, e naturalizao.

Inciso XI - O inciso diz respeito aos direitos dos ndios coletivamente

considerados
Ex1: demarcao de terras indgenas
Ex2: Genocdio
Ex3: Possessria ajuizada por uma tribo
Problema individual justia estadual.

Smula 140 do STJ. Compete a justia comum estadual processar e julgar crime
em que o indgena figure como autor ou vitima.

COMPETNCIA DA JF FUNCIONAL
Inciso X - Trata-se do cumprimento de carta rogatria e execuo sentena
estrangeira.

COMPETNCIA DO TRF
Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais:
I - processar e julgar, originariamente:
b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos
juzes federais da regio;
c) os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato do prprio
Tribunal ou de juiz federal;
e) os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal;

II - julgar, em grau de recurso, as causas decididas pelos juzes federais e pelos

juzes estaduais no exerccio da competncia federal da rea de sua jurisdio.

O inciso I regula a competncia originria do TRF.

O inciso II regula a competncia derivada do TRF (em grau de recurso).

03 - 03 2010
7 aula do Intensivo I de Processo Civil Prof. Fredie Didier

COMPETNCIA DO TRF
A competncia do TRF dividida em:
1. Originria inciso I;
2. Derivada inciso II.
A competncia do TRF s funcional. No tem nada a ver com matria ou com
pessoa. A competncia originria do TRF Civil se divide em 3:
Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais:
I - processar e julgar, originariamente:
b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos
juzes federais da regio;
c) os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato do prprio
Tribunal ou de juiz federal;
e) os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal;
Alnea b fala da competncia da ao rescisria;
Alnea c fala da competncia de MS e HD contra ato judicial;
Alnea e fala da competncia do conflito de competncia.
ART. 108. COMPETE AOS TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS:
I - PROCESSAR E JULGAR, ORIGINARIAMENTE:
B) AS REVISES CRIMINAIS E AS AES RESCISRIAS DE JULGADOS
SEUS OU DOS JUZES FEDERAIS DA REGIO;

 Cabe ao TRF processar e julgar ao rescisria de seus julgados ou de

julgados de juzes federais. Se quer rescindir um julgado do TRF ou a
sentena de um juiz federal, a competncia do TRF.
Todo tribunal julga a rescisria de seus julgados. No tem exceo!
S que o TRF julga tambm a rescisria dos juzes federais.
O TJ da BA julgou uma causa contra o Banco do Brasil. A Unio quer propor
uma rescisria desse acrdo como terceira. Onde? TRF ou TJ?
Vai propor no TJ. Se a causa de tribunal se aplica o art. 108 e no o art. 109.
O TRF no julga rescisria do TJ mesmo se a Unio for autora. Todo tribunal julga
a rescisria dos seus julgados.
ART. 108. COMPETE AOS TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS:
I - PROCESSAR E JULGAR, ORIGINARIAMENTE:
C) OS MANDADOS DE SEGURANA E OS "HABEAS-DATA" CONTRA ATO
DO PRPRIO TRIBUNAL OU DE JUIZ FEDERAL;
O TRF julga MS e HD dos seus atos ou dos juzes federais. Se o ato foi do TRF
ser o prprio TRF. MS contra ato de tribunal quem julga o prprio tribunal.
Todo tribunal julga o MS dos seus atos, sempre.
ART. 108. COMPETE AOS TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS:
I - PROCESSAR E JULGAR, ORIGINARIAMENTE:
E)

OS

CONFLITOS

DE

COMPETNCIA

ENTRE

JUZES

FEDERAIS

VINCULADOS AO TRIBUNAL;
O TRF julga o conflito de competncia entre juzes federais. O STJ edita a smula
3 que atribui competncia ao TRF entre conflito entre juiz federal e juiz estadual
investido de jurisdio federal.
Smula 3 do, STJ: Compete ao Tribunal Regional Federal dirimir conflito de
competncia verificado, na respectiva regio, entre juiz federal e juiz estadual
investido de jurisdio federal.

Isso no est na CF. O STJ interpretou extensivamente alnea e. A smula

incorpora a alnea.
Pode interpretar extensivamente nas outras letras?
Se no pode estender para as outras alneas, a smula tem que ser considerada
inconstitucional. Sendo assim, aplica-se a smula tambm para os dois casos
anteriores. A competncia recursal do TRF no tem nenhum problema: ele julga as
decises dos juzes federais e dos juzes estaduais investidos de jurisdio
federal.

MODELOS DE PROCESSOS
Antes de falar da teoria da ao abordar o seguinte tema: MODELOS DE
PROCESSOS, quais sejam:
ACUSATRIO /DISPOSITIVO /ADVERSARIAL: as partes so as protagonistas
do processo (desde iniciar o processo, identificar o que deve ser discutido). O juiz
ser um fiscal e decidir; e
INQUISITIVO / INQUISITORIAL: modelo que confere ao rgo jurisdicional muitos
poderes (conduo, conhecer de ofcio). O juiz o grande protagonista.

Da surgiu os princpios*: dispositivo (partes) e inquisitivo (juiz).

*princpio no como norma, mas como uma orientao.

Contudo, no h um processo puro (em alguns aspectos o processo dispositivo

e noutros inquisitivo). Assim, pode se falar que no final das contas que ele
preponderantemente um ou outro. Enfim, o processo no puro.
Obs.: distino datada o processo civil dispositivo e que o processo penal
inquisitivo. Tambm no falar que o processo dispositivo do COMUM LAW e o
processo inquisitivo CIVIL LAW.

Atualmente, j se fala na existncia de um terceiro modelo de PROCESSO

COOPERATIVO (sem protagonismos). O processo se desenvolve de forma
simtrica, fundada na boa-f, partes e juiz agem de forma simtrica.

O processo no um dilogo s das partes. Tambm no um monlogo como

se pensava no modelo inquisitivo. Mas sim o dilogo em que todos devem
cooperar para se chegar numa deciso mais justa.
Inexiste uma assimetria entre juiz e partes na conduo do processo. O juiz s se
destaca no momento de decidir (este o papel dele). A conduo do processo
cooperativa. Este parece ser o modelo ideal CF (a democracia).
Tal modelo gera deveres. O juiz tem deveres a cumprir e isso parece ser o grande
ponto objeto do concurso, ou seja, princpio da cooperao, o qual decorre
do devido processo legal e da boa-f. Impe deveres de cooperao entre as
partes (inclusive para o juiz).

Esse princpio no tem ainda um artigo de lei que cuide dele. Ele um princpio
construdo doutrinariamente. Est intimamente relacionado com o princpio do
contraditrio, a ponto de atualmente se dizer que o contraditrio devido o
contraditrio formal, substancial e cooperativo.
O princpio da cooperao uma decorrncia de um princpio do direito que o
princpio da proteo da boa-f objetiva.
A boa-f, como padro tico de conduta, deve ser respeitada em qualquer relao.
Inclusive no processo. Boa - f, aqui, no subjetiva que consiste no nimo da
pessoa em fazer o bem. Ela objetiva, uma regra de conduta.
Todas as regras devem se comportar de acordo com o que todos entendem como
tico e legal.
Isso gera para os sujeitos o dever de comportar-se de acordo com a boa-f,
precisando, para isso, cooperar entre si. Por que o princpio denominado de
cooperao e no de lealdade? Porque lealdade, nos processos de antigamente,
estava ligada a boa-f subjetiva. Cooperao porque, tambm antigamente, o
estudo da lealdade processual era o estudo das partes. Estas tinham o dever de
ser comportarem com boa-f.
Hoje isso vai alm porque atinge tambm o juiz que agora tambm sujeito da
relao processual, devendo palpar sua conduta de acordo com a boa-f objetiva.
Antigamente, uma lei que dizia que o juiz deve se comportar com boa-f traria a
premissa que o juiz poderia se comportar tambm sem boa-f; seria uma ofensa.
P. ex., levantar bandeira branca numa guerra para enganar o adversrio trata-se
de crime de guerra.

O processo simtrico em sua conduo. Todos devem cooperar entre si, cada
qual com o seu interesse. Deve defender o seu interesse, mas com lealdade,
inclusive o juiz. Todos devem cooperar para que o processo chegue a um final
justo o mais breve possvel. O princpio gerou para o juiz 3 deveres:
1. Dever de esclarecimento;
2. Dever de proteo ou preveno;
3. Dever de consultar.

1. DEVER DE ESCLARECIMENTO:
O juiz tem o dever de ser claro em sua exposio. Seria uma deslealdade ele
usar uma linguagem que ningum entende. A lealdade impe que o juiz seja claro
em sua exposio. Tambm tem o dever de pedir para que a parte esclarea seus
requerimentos. Ele tem o dever de pedir esclarecimentos.

Se a parte faz

requerimento que deixe dvida, o juiz no pode indeferir sem antes dar a parte o
direito de esclarecer o que se quer. No pode indeferir porque no entendeu.
2. DEVER DE PROTEO OU PREVENO:
O juiz tem o dever de, verificada a existncia de um defeito no processo, apontar
esse defeito, determinar a sua correo e o modo como ser corrigido.
O juiz no pode, percebendo que o processo tem um defeito, ficar calado
esperando que as partes se manifestem. Deve mandar a parte corrigir o defeito
dizendo qual e como se corrige. O STJ j decidiu que o juiz no pode indeferir a
petio inicial sem que antes d a oportunidade para a parte emend-la.
OBS: Na Alemanha o dever de proteo diz respeito tambm a aspectos
substanciais do processo. Ou seja, o juiz pode dizer para a parte que o pedido
absurdo e que ele deve alter-lo para que seja de acordo com a jurisprudncia,
por exemplo. No Brasil isso no possvel.

3. DEVER DE CONSULTAR
A parte tem o direito de manifestar-se sobre todas as questes relevantes para a
deciso da causa. O juiz, portanto, no pode proferir uma deciso com base em
questo de fato ou de direito, mesmo aquelas conhecveis ex officio sem antes dar
oportunidade para a parte manifestar sobre ela. O juiz tem o dever de consultar
as partes sobre uma questo que ele entenda que relevante (de fato ou de
direito) e que no foi alvo de debate ainda (que no houve o contraditrio).

O juiz pode conhecer ex officio da inconstitucionalidade de uma lei.

Ele pode decidir com base nessa questo sem ningum provocar, mas
poder decidir isso sem as partes se manifestarem?
No. As partes devem se manifestar, impugnar. A deciso ser nula por
violao do contraditrio.
P. ex., o 4 do art. 40 da Lei de Execues Fiscais (Lei 6.830/80) dispe que o
juiz pode conhecer de ofcio a prescrio, mas s poder decidir depois de ouvir a
Fazenda Pblica que a parte prejudicada.
Art. 40. (...) 4o Se da deciso que ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo
prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pblica, poder, de ofcio,
reconhecer a prescrio intercorrente e decret-la de imediato.
Essa lei consagra o princpio da cooperao em sua perspectiva de dever de
consulta que qualifica o controle. O dever de consulta, dos aspectos da
cooperao, o mais difundido. Por fim, frisa que a comisso do novo CPC j traz
tal dever de forma expressa. OBS.: o projeto do CPC sair at o final deste ano,
mas quando da sua aprovao isso no se sabe.

TEORIA DA AO
1. Acepes da palavra ao: h trs acepes da palavra ao importantes
para o direito que so: acepo constitucional, acepo processual e acepo
material. No vamos aqui analisar as 27 acepes da palavra ao, como fez um
jurista italiano.

1.1. Acepo constitucional (Direito de Ao)

Nesta acepo, a ao o direito de acesso a justia. o direito de buscar o
Judicirio para satisfazer o seu direito. Est vinculado ao princpio da
inafastabilidade, em que se estuda o direito de acesso a justia (art. 5, inc. XXXV,
da CF).
Art. 5. (...) XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou
ameaa a direito;

Desse modo, pode-se dizer que o direito de ao um direito:

a) fundamental;
b) pblico (porque exercido contra o Estado);
c) abstrato ( o direito de levar qualquer problema a juzo, no se referindo a
nenhuma situao concreta); e
d) autnomo (o direito de ao no se confunde com o direito que se afirma em
juzo ex: o direito de crdito).

O direito de ao est em conformidade com o devido processo legal, pois se tem

o direito de ir a juzo, direito a um processo devido, adequado e clere.

1.2. Acepo em sentido processual

A ao aqui um ATO. O que se chama de demanda (ato de provocar a atividade
jurisdicional). Pela demanda, a parte instaura o processo, provocando a atividade
jurisdicional.
A demanda o exerccio do direito de ir a juzo (na acepo constitucional), pelo
qual a parte afirmar ter um direito (na acepo material).
A demanda une o direito de ir a juzo ao direito que se leva a juzo. Por isso, o
direito de ao sempre abstrato, mas o ato de demandar sempre concreto (ex:
levar um direito afirmando um problema concreto na petio inicial).

 Quando a palavra ao aparece no concurso, no sentido de

demanda (acepo processual).

o exerccio do direito constitucional de ao (um direito fundamental), afirmando

uma determinada situao jurdica (de ter um direito contra algum). A ao aqui
a demanda fica entre dois mundos. A partir da demanda, o processo surge com o
objetivo de resolv-la. Sempre se afirma algo no judicirio, e essa afirmao um
direito que precisa ser protegido em juzo. Todo processo, a partir da demanda,
estruturado para dar resposta aquele problema. A demanda a apresentao de
um problema ao judicirio. S que essa demanda um ato que concretiza um
direito fundamental (ao demandar o autor est concretizando um direito
fundamental).

Os elementos da ao, as condies da ao e a classificao da ao so subtemas relacionados a teoria da ao em sentido processual, tendo em vista que as
demandas podem ser classificadas.

1.3. Acepo material da palavra ao

Ao em sentido material uma situao jurdica ativa material / substancial ( um
direito com d minsculo). O que se quer dizer, que a parte tem direito contra
outrem (ex: o direito de regresso contra seu representante). A expresso ao,
prevista no art. 195 do CC, um direito de ao no sentido puramente material,
por exemplo. Pode tranquilamente substituir na frase eu tenho direito contra Joo
por eu tenho ao contra Joo.

CC Art. 195. Os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao contra

os seus assistentes ou representantes legais, que derem causa prescrio, ou
no a alegarem oportunamente.

Suma:
AO

Dica de Estudo: Os livros tm um captulo sobre esse assunto. No item conceito

de ao, todo mundo conceitua ao dessa forma. No item seguinte, encontramos
os elementos da ao, depois a classificao das aes. Mas se o direito um s
(direito de ao), porque classific-la? Ser que existem direitos de ao a serem
classificados? Como se classifica sendo esse direito abstrato? Depois se encontra
as condies da ao. Ou seja, os livros colocam um conceito de ao e explicam
de outra forma (SALVO MARINONE). Embora boa parte dos livros conceitue ao
nesta acepo, percebe-se que essa acepo se estuda na jurisdio, no princpio
da inafastabilidade.

ELEMENTOS DA AO (DEMANDA)
O estudo dos elementos deve partir de uma premissa: em toda demanda h ao
menos a afirmao de uma relao jurdica litigiosa.
Na demanda h o exerccio de um direito, e, se no exerccio de um direito h uma
relao jurdica, possvel concluir que em toda demanda h uma relao jurdica.
Pode ser que exista mais de uma relao jurdica afirmada pelo autor, porm, no
mnimo, sempre ser deduzida pelo menos uma relao.
Concluso: toda demanda tem relao jurdica afirmada pelo autor.
A relao jurdica afirmada pelo demandante denominada tecnicamente de res
in iudicium deducta (coisa afirmada ou deduzida em juzo). Quando a parte vai a
juzo, ir afirmar ou deduzir alguma coisa. A afirmao em juzo mera deduo.
Esta deduo deve ser provada para convencer o juiz quanto ao direito (o
processo a certeza dos meios e a incerteza do resultado). So elementos da
relao jurdica afirmada:

a) sujeitos;
b) objetos;
c) fatos.
Relao jurdica o vnculo entre pessoas que existe em torno de um objeto. Os
elementos da relao jurdica afirmada pelo autor coincidem com os livros da
Parte Geral do CC:
Livro I (Das Pessoas);
Livro II (Dos bens);
Livro III (Dos fatos jurdicos).
So trs livros, pois a parte geral do CC cuida exatamente dos elementos do
processo civil. Se em toda demanda h uma relao jurdica que possui trs
elementos, logo, so trs os elementos da demanda (ao):
a) partes;
b) pedidos;
c) causa de pedir.

Elementos

Parte Geral

Elementos da

Condies da

Sub-critrios

da relao

do CC

demanda

ao (que

objetivos de

viabilizam a

distribuio

demanda)

de

jurdica

competncia
Sujeitos

Objeto

Fato

Das Partes

Legitimidade

Em razo da

ad causam

pessoa

Pedido ( o bem

Possibilidade

Em razo do

da relao

jurdica do

valor da causa

jurdica)

pedido

Dos Fatos

Causa de pedir

Interesse de

Em razo da

Jurdicos

( o fato jurdico)

agir

matria

Dos Bens

Partes

So trs os critrios objetivos de distribuio de competncia, pois so trs os

elementos da ao.

1. Partes

Parte o sujeito parcial do processo. aquele sujeito do contraditrio que age

com parcialidade. Existe a parte da demanda (ou parte principal) do processo,
que so demandante e demandado. Existe parte auxiliar do processo, que a
parte coadjuvante. A parte auxiliar tambm parte (ex: assistente), porm, uma
parte auxiliar, cuja funo de auxiliar as partes.
No confundir parte do processo VS parte para certo incidente do processo (ex:
juiz VS suspeio). Tambm no confundir parte do processo, com a parte do
litgio. s vezes, as partes do litgio (da briga) so distintas das partes do processo
(ex: ao de alimentos em favor do menor proposta pelo MP).
H uma expresso chamada de parte complexa, que a parte representada em
juzo (incapaz). Sempre que em juzo estiverem representante e o representado
(ex: me e filho), perceba que o filho o autor / a parte, mas a me est ali
representando a parte (que incapaz e deve estar acompanhada da
representante). A essa dupla (representante e representado) a chamada PARTE
COMPLEXA.
OBS.: no se deve achar que parte ilegtima no parte. Parte ilegtima
parte, porm, ilegtima. Tanto parte, que ela pode alegar ao juiz a sua
ilegitimidade, com o fim de ser excluda do processo.

2. Pedido
O pedido um dos elementos da ao que ser analisado posteriormente (aula
sobre petio inicial).

3. Causa de pedir
1. Fato;
2. Hiptese normativa (dispositivo legal);
3. Fato jurdico;
4. Relao jurdica: direitos e deveres (fundamento jurdico); e
5. Pedido.

FATO 1

FATO
JURDICO 3

RELAO
Direitos
e
JURDICO
4
deveres

HIPTESE
NORMATIVA
2 Direito

INCIDENTES

LINHA DO TEMPO

direito

Se o fato da vida corresponde a uma hiptese normativa (a incidncia colore o fato

PONTES DE MIRANDA), haver um fato jurdico. O fato jurdico gera a relao
jurdica, em que se encontra o direito e o dever. O pedido se baseia nos fatos
ocorridos.
Se o pedido equivale ao n. 5 aonde est a causa de pedir?
Causa de pedir = 7 (3 + 4).
Causa de pedir = fato jurdico + relao jurdica (fundamento jurdico direitos e
deveres)
A causa de pedir composta do fato jurdico e do fundamento jurdico do pedido.
O fundamento jurdico do pedido igual a 4 (relao jurdica = direitos e deveres)
e no igual a 2 (hiptese normativa, que o dispositivo legal). O quadro 2
fundamento legal (normativo) do pedido.
Fundamento legal no causa de pedir (fatos e fundamentos jurdicos).
A parte no precisa demonstrar o fundamento legal, devendo apenas descrever os
fatos (brocardo: d-me os fatos que lhe darei o direito).
Deve a parte descrever o direito que ela possui, e no o fundamento legal deste
direito.

- Fato jurdico = fato descrito no dispositivo previsto em lei

- Fundamento jurdico = relao jurdica (direitos e obrigaes) que surgem

a partir de um fato jurdico
- Fundamento legal = dispositivo previsto na lei
Exemplos:

No acidente de trnsito:

Fato jurdico (3) o acidente de trnsito culposo que causou dano a

algum.
Relao jurdica (4) o direito de ser indenizado (direitos e deveres).
Pedido (5) o pedido de indenizao (direito).

Na ao de anulao contratual em razo do erro:

Fato jurdico (3) o contrato celebrado em erro, o qual gera o 4 (direito de
anular o contrato).
Relao jurdica (4) o direito de anular (e no a anulao); este o
fundamento que se quer.
Pedido (5) o pedido de anulao.
Direito de anular no se confundo com a anulao.

Na ADI:
Fato jurdico (3) a inconstitucionalidade da lei n. tal.
Relao jurdica (4) o direito difuso de retirar a lei inconstitucional do
sistema normativo.
Pedido (5) o pedido de declarao da inconstitucionalidade.

Na ao de cobrana por contrato no cumprido:

Fato jurdico (3) o inadimplemento do contrato.
Relao jurdica (4) o direito ao crdito.
Pedido (5) a condenao/cobrana.

P.I.
Fato jurdico
Do direito (o qual afirmo ter)
Pedido (peo aquilo que o direito que alego ter ... me confere)

H causas de pedir prximas ao pedido e causas de pedir remotas ao pedido.

Causa de pedir prxima somada a causa de pedir remota igual a causa de pedir
(CP = CPP + CPR).

Os adjetivos prximo e remota se relacionam a causa do pedido, portanto,

prxima ou remota ao pedido. A bem da verdade a diviso da causa de pedir
(remota e prxima).
Remota e prxima mas qual o referente? A demanda.
A causa de pedir prxima o direito (4).
A causa de pedir remota o fato jurdico (3).
Isso porque, no h como ter um direito (fundamento jurdico) antes de um fato
(fato jurdico). O direito que est anterior ao fato o Direito com D maisculo.
Causa de pedir = causa remota (fato) + causa prxima (fundamento)

Posio

cronolgica:

vem

fato

jurdico

ocorrido

(remoto)

2 vem o fundamento jurdico (prximo) para se chegar ao direito (causa de

pedir)

Nelson Nri inverte (diz que a causa remota o fundamento e a causa

prxima o fato!)

Para que duas aes possuam a mesma causa de pedir preciso que o fato e o
fundamento jurdico de uma ao, corresponda a da outra.

A doutrina de um modo geral afirma que o CPC adotou a Teoria da Substanciao

da causa de pedir, a causa de pedir o fato e o fundamento jurdico do pedido.
Significa que para uma causa de pedir seja igual a uma outra causa de pedir
preciso que os fatos jurdicos sejam os mesmos e os direitos afirmados tambm (o
3 e o 4).

Teoria da substanciao causa de pedir = fatos + fundamentos

Outra teoria que se contrape a primeira (T. da Substanciao). Segundo a

TEORIA DE INDIVIDUALIZAO DA CAUSA DE PEDIR, a causa de pedir se
compe apenas do fundamento jurdico do pedido ( apenas o direito que se
afirma ter); os fatos jurdicos so irrelevantes nesta definio. Para esta teoria, a
mesma causa de pedir ocorre quando o fundamento jurdico de duas ou mais
aes so iguais.

Suponha a existncia de uma ao anulatria de contrato por dolo e outra ao

anulatria de contrato por erro:
Pela teoria da substanciao, as causas de pedir so distintas, pois o
fato jurdico diverso (erro no dolo);
Para a teoria da individualizao, essas causas de pedir so idnticas,
pois em ambas se discutem o mesmo direito (direito de anular).

Ante o exposto, fica claro que o CPC adotou a T. da Substanciao, mas alguns
autores entendem que o sistema brasileiro misto, pois em algumas situaes se
utilizaria tambm a teoria da individualizao (ex: conexo das aes).

Pegadinha de concurso: causa de pedir remota (fato jurdico o 3 do quadro). A

causa de pedir remota pode ser subdividida em:
a) causa de pedir ativa; e
b) causa de pedir passiva.

a) Causa de pedir ativa o fato gerador do direito (de onde se origina). o

chamado fato-ttulo. o fato que gera o seu direito. o fato que o ttulo, a causa
do direito.
b) Causa de pedir passiva o fato que impulsiona a ida ao Judicirio. o fato que
impulsiona o interesse de agir. por causa dele que se vai a juzo. Ele que faz
com que o processo seja necessrio. O interesse de agir se examina da causa de
pedir passiva (a qual impulsiona o sujeito a ir ao Judicirio.

Exemplo: ao de resoluo do contrato por inadimplemento.

Fato jurdico (3) o inadimplemento do contrato.

Relao jurdica (4) o direito de resolver o contrato.
Pedido (5) a resoluo do contrato.

O fato que impulsiona o interesse de agir (causa de pedir passiva) o

inadimplemento.
O fato-ttulo, que a causa do direito (causa de pedir ativa), o contrato. S o
contrato no permite a ida ao judicirio, precisando do inadimplemento para isso.

CLASSIFICAO DAS AES

1. Classificao conforme a causa de pedir prxima (fundamento jurdico)
a) Aes reais: fundada em um direito real.
b) Aes pessoais: fundada em um direito pessoal.

No confundir com a ao reipersecutria, que aquela que persegue a

coisa (ex: ao com pedido de entrega da coisa). Esta reipersecutria a partir do
pedido, podendo ser uma ao fundada em direito real ou pessoal.
Pode-se perseguir a coisa, em virtude de um direito real que a parte tem
sobre a coisa (ex: proprietrio) ou em virtude de um direito pessoal (ex: locador
que pede o despejo).

2. Classificao conforme o objeto (pedido)

a) Ao mobiliria
b) Ao imobiliria
A tendncia pensar que as aes imobilirias so reais. Porm, pode a
ao imobiliria ser uma ao pessoal, fundada em um direito pessoal (ex: ao
de despejo), como tambm uma ao mobiliria ser uma ao real.

3. Outras classificaes de aes

Aes necessrias:
A ao necessria aquela em cuja causa de pedir prxima h a afirmao de um
direito que somente pode ser exercitar em juzo.
Enfim, alguns direitos somente podem ser efetivados em juzo (ex: aes
anulatrias, ao de falncia, ao rescisria, ao de resoluo do contrato).
Processos necessrios so aqueles que surgem das aes necessrias.
Obs.:
Aes necessrias so SEMPRE constitutivas;
Boa parte das aes de jurisdio voluntria so as aes necessrias;
e
No se discute a necessidade de ir ao Judicirio.

2. Aes dplices
As aes dplices tm duas acepes, a saber:

Sentido processual dplice: aquele que permite ao ru a formulao de

um pedido contra o autor, dentro da contestao (pedido contraposto). possvel
no procedimento das aes possessrias (pedido de indenizao), procedimento
sumrio e JECs. O pedido contraposto um ataque facultativo do ru.
Boxe

Sentido material dplice: a ao dplice aquela que a simples defesa do

ru j significa um contra-ataque. No h necessidade de fazer pedido
contraposto, ou seja, ao se defender estar automaticamente atacando.
Cabo de guerra

Reagiu Atacou.
Ex1: alimentos quer dar mil reais, nega o que autor quer e j afirma o
que ru deseja (dois mil reais). As figuras se confundem. J no se sabe mais
quem autor e ru. Autor e ru aqui s se diferem pelo tempo. Quem ajuizou a
ao primeiro.
Ex2: na ao de consignao em pagamento, o credor, ao negar a
consignao, j revela um ataque.
Ex3: ADC ao declaratria de constitucionalidade.

Toda ao meramente declaratria dplice.

As aes possessrias so dplices nos dois sentidos (material e
processual), pois negar o pedido possessrio j a afirmao da posse. O
ru das possessrias pode pedir indenizao na prpria CONTESTAO; e
o pedido indenizatrio que o ru pode formular no bojo da prpria
contestao uma ao dplice em sentido PROCESSUAL.

4. Aes de acordo c/o tipo de tutela jurisdicional que se pleiteia

a) Aes de conhecimento certificar direitos

b) Aes de execuo efetivar direitos
c) Aes cautelares proteger direitos

Classificao clssica.

08 - 03 2010
8 aula do Intensivo I de Processo Civil Prof. Fredie Didier

OBS.: aes sincrticas so as no puras. Hoje o processo sincrtico uma

realidade. Dificilmente, hoje, um processo tem somente um propsito. Tem uma
mistura (da falar em sincretismo).

Classificao das aes de conhecimento

a) condenatrias;
b) mandamentais;
c) executivas lato sensu (sentido amplo);
d) constitutivas; e
e) declaratrias.

Contudo, antes de tratar da diviso supramencionada. necessrio tratar da

classificao terica que divide os direitos em:
* Direitos a uma pretenso ou prestao (direito subjetivo): poder de exigir de
outrem o cumprimento de uma prestao. S se efetivam com a concretizao
da conduta, quais sejam:
fazer,
no fazer,
dar dinheiro ou
dar coisa que no seja dinheiro.
So basicamente os direitos obrigacionais. Tanto verdade que no livro de
obrigaes do CC faz a mesma diviso citada. Contudo, h outros direitos de
prestao que no so obrigacionais, como o caso dos dir. reais (tambm podem
ser prestacionais).
Os nicos direitos que podem ser lesados ou inadimplidos so to-somente os dir.
de prestao.

S posso falar em inadimplemento se tiver relao com uma

prestao. Somente estes se sujeitam prescrio, isto , um fenmeno

exclusivo do dir. a uma prestao. Vejamos o art. 189 do CC:
Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se
extingue, pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.
Enfim, so institutos correlatos. Um pressupe o outro. Tais direitos a uma
prestao exigem uma realizao material, isto , estes direitos somente se

efetivam se a conduta devida for cumprida. preciso que a conduta devida se

realize. Se a conduta devida no se realizar estes direitos no se efetivam. E
conduta existe no mundo fsico. Eu preciso que a coisa seja entregue, por
exemplo.
A conduta sempre algo material, do mundo fsico. Tal dir. s se efetiva se
realizado no mundo da vida. Tal dir. precisa de uma realizao material. O nome
tcnico de tal realizao material a EXECUO, que nada mais , seno o
cumprimento da prestao, a qual pode ser voluntria ou forada.
A execuo est intimamente ligada a uma prestao. Tudo o que tem a ver com
execuo diz respeito a uma prestao. Executar fazer cumprir uma prestao
devida. Tanto assim que se pegar o Livro do CPC que cuida da execuo este
fenmeno se divide em fazer, no fazer, de dar dinheiro e de dar coisa que no
dinheiro. No por acaso que o CPC diz no art. 580 que s se pode executar se
houver inadimplemento.
Art. 580. A execuo pode ser instaurada caso o devedor no satisfaa a
obrigao certa, lquida e exigvel, consubstanciada em ttulo executivo. (Redao
dada pela Lei n 11.382, de 2006).

Pargrafo nico. (Revogado pela Lei n

11.382, de 2006)
No por acaso tambm que o CPC no art. 617 tambm fala da prescrio na
execuo.
Art. 617. A propositura da execuo, deferida pelo juiz, interrompe a
prescrio, mas a citao do devedor deve ser feita com observncia do disposto
no art. 219.
Por bvio, que no Processo Civil interessa somente a execuo forada. Referida
execuo poder ter como fundamento um ttulo judicial ou ttulo extrajudicial,
assim, pode ser processada ora como fase do processo de conhecimento (como
fase de um processo sincrtico um processo criado para que se pea o
reconhecimento e a execuo), ora como processo autnomo.
Em ambas as hipteses h processo de execuo: contudo, no autnomo
somente para executar, mas no que fase de um processo sincrtico ele tem
outro fim alm da execuo.
Outra diviso importante a diviso da execuo em direta e indireta.

execuo direta ou violenta (o Estado faz com que a prestao/obrigao seja

cumprida pelo devedor, dispensado a participao deste para satisfao do direito
de crdito, como por exemplo, realiza a venda de um bem em hasta pblica a fim
de ver a prestao cumprida).

O Estado substitui o devedor. H quem chame esta primeira diviso de execuo

por

sub-rogao, pois o Estado age no lugar no devedor. Trata-se da

execuo ostensiva. Voc v o sujeito sendo executado, sofrendo a violncia do

Estado.
J na execuo indireta (o Estado fora o devedor a cumprir a prestao; exerce
uma presso psicolgica em face do devedor. Ela invisvel, a princpio, pois se
opera na mente, a mente fica pressionada. uma presso por medo/ameaa (Ex:
astreintes) ou estmulo (Ex: REFIS).
Quando a execuo indireta se d pela recompensa e no pela punio fala-se
que h sano premial (pague sob pena de priso civil alimentos). A execuo
indireta, em regra, mais cara. E tudo isso se d por meio das chamadas AES
DE PRESTAO: as aes mandamentais, executivas e condenatrias eram
aes de prestao. Ao de prestao: uma ao que veicula a afirmao de
um direito a uma prestao. Agora se faz necessrio abordar o seguinte ponto:

Evoluo Histrica das Aes de Prestao

1 Etapa: Cdigo de Processo Civil 1973
Quando da aprovao do Cdigo de Processo Civil, em 1973, as aes eram
aes de prestao no sincrticas. O objetivo das aes era apenas o de
certificar a existncia de um direito prestao.

Era uma ao pura de

conhecimento. E para executar o direito a uma prestao que fora reconhecido,

era preciso voltar a juzo para pedir a efetivao do direito. A execuo de
sentena, nessa poca, fazia-se em ao autnoma.
As aes de prestao no sincrticas, que eram a regra, eram chamadas de
aes condenatrias. (ao de prestao de conhecimento que poderia me dar
um ttulo, o qual poderia ser executado noutro processo). Excees: havia
algumas aes de prestao sincrticas, aes que alm de certificar efetivavam.
Davam ao demandante o reconhecimento do dir. e propiciavam a efetivao do
direito, como era o caso das aes possessrias.
OBS.: ao condenatria e ao sincrtica Ambas de prestao, mas as
primeiras de puro conhecimento de as segunda certificavam e efetivam o
direito.

E estas aes recebiam a seguinte classificao: as aes sincrticas eram

chamadas aes mandamentais e aes executivas em sentido amplo. As aes
mandamentais e executivas so aes sincrticas; neste ponto, se assemelham.
A ao mandamental uma ao de prestao sincrtica por execuo indireta
(aquela em que o Estado fora o devedor a cumprir a prestao).

A ao

executiva em sentido amplo uma ao de prestao sincrtica que se efetiva

por execuo direta.

OBS.: uma parcela da doutrina no aceitava essa distino. Eles entendiam

que todas deveriam ser chamadas de ao condenatria, pois todas
visavam a uma prestao.
Classificao quinria das aes:

Classificao era trinaria das aes:

1) Condenatrias;

1) Aes condenatrias;

2) Mandamentais;

2) Aes declaratrias; e

3) Executivas;

3) Aes constitutivas.

4) Constitutivas; e
5) Declaratrias.
Para quem no aceita a diviso de acordo com a caracterstica de ser sincrtica
ou no, a classificao era trinaria.

2 Etapa: Reforma de 1994

Em 1994, o legislador reescreveu o art. 461 do CPC, assim, houve uma grande
reforma na legislao processual, de modo que todas as aes de prestao de
fazer e de no fazer viraram sincrticas. O legislador generalizou o sincretismo s
aes de fazer e no fazer. Assim, aquilo que era exceo (ao sincrtica) virou
regra, virou universal. Qualquer ao de fazer ou de no fazer era sincrtica. Por
conta de tal reforma, parte da doutrina entendeu que no existia mais ao
condenatria de fazer ou de no fazer, porque todas so sincrticas, no se
podendo mais cham-las de condenatrias, porque estas tinham que ser no
sincrticas. As condenatrias, ento, seriam apenas as aes de prestao de dar.
As aes de prestao de fazer ou de no fazer seriam mandamentais ou
executivas. Outra parte da doutrina afirmou, ento, que todas eram condenatrias,

mesmo que fosse sincrtico ou no. O que importa que todos se relacionam a
direito a uma prestao.

3 Etapa: Reforma de 2002

Houve a alterao do art. 287 do CPC, as aes de prestao para entrega de
coisa passaram a ser sincrticas. O que era excepcional virou geral. A nica ao
que no era sincrtica era a de dar quantia (obrigao de pagar). Em 2002, cria-se
o art. 461A, o qual universalizou, generalizou o sincretismo para as obrigaes
de entrega de coisa, ou seja, toda a ao de prestao para entrega de coisa virou
ao sincrtica. Mandamentais ou condenatrias em sentido amplo.

4 Etapa em 2005
Em 2005, a alterao legislativa se consolidou, de modo que as aes de
prestao pecuniria passaram tambm a ser sincrticas. Generalizou as aes
para o pgto de quantia.
Para aqueles que diziam que as aes eram puras, teriam de dizer por coerncia
dizer que as aes condenatrias no existiam mais, como a professora APG, a
qual afirmou que as aes condenatrias no existiam mais, assim, classificou as
aes

em

QUATRO

espcies

(mandamental,

executiva,

constitutiva

declaratria). Esse entendimento no vingou. Teoria quaternria.

Hoje se afirma que sempre que se vai ao Judicirio buscando uma prestao, so
aes

sincrticas e, portanto, so chamadas de condenatrias. As aes

mandamentais e executivas so espcies de aes condenatrias. Se h

condenao e por sua vez a efetivao se d por execuo direta, ser executiva.
Se a efetivao se d por execuo indireta, ser ao mandamental. Enfim,
prevalece a corrente trinaria, que entende ser as aes mandamentais e
executivas lato sensu espcies de aes condenatrias.
No Rio Grande do Sul (UFRS), mantm-se a idia de 5 aes, sendo trs aes
de prestao distintas. No unificaram tudo em aes condenatrias. Os
professores relacionam as trs aes de prestao, que se distinguem pelo tipo de
prestao. Se a ao de prestao de fazer ou de no fazer, estamos diante de
ao mandamental. Se for para pagar quantia, a ao condenatria. Se for para
entrega de coisa, a ao executiva em sentido amplo.

* Direitos potestativos: o direito de interferir na situao jurdica de outrem

criando, alterando ou extinguindo situaes jurdicas. Se eu tenho o dir. de
submeter uma pessoa a uma mudana em sua esfera jurdica (ganhe, altere,
perca), a meu dir. potestativo. Aqui no se relaciona com nenhuma conduta do
sujeito passivo (o suj. passivo no deve nada).
E exatamente por conta disso o dir. potestativo no h o que se falar em
inadimplemento, pois no h nada para adimplir. Logo, tambm no h que se
falar em prescrio, mas sim em decadncia. A decadncia o prazo de exerccio
de um dir. potestativo.
As situaes jurdicas se desenvolvem no mundo jurdico, que um mundo ideal.
As relaes humanas so situaes de fato. Ex.: casamento uma situao
jurdica (invisvel), que s existe no mundo jurdico. O relacionamento entre duas
pessoas a situao ftica. O vnculo jurdico entre as pessoas no se extingue
faticamente. As situaes jurdicas nascem e morrem no mundo jurdico. Ex.:
retirar a aliana (situao ftica) no extingue o vnculo jurdico do casamento
(situao jurdica).
o direito potestativo que vai criar e extinguir relaes no mundo jurdico. J o
direito a uma prestao exige uma conduta. Os direitos potestativos no se
relacionam a nenhuma conduta, s interferindo no mundo jurdico. No h
prestao devida, no h conduta devida. No se pode falar em execuo quanto
aos direitos potestativos, porque execuo s se aplica aos direitos a uma
prestao. No existe inadimplemento em relao aos direitos potestativos. No
h falar tambm em prescrio. Fala-se em decadncia. Exemplos de direitos
potestativos:
1) Direito ao divrcio;
2) Direito de resciso;
3) Direito de interditar;
4) Direito de resolver o contrato; e
5) Direito de anular o contrato.
Ao ingressar em juzo para exercer um direito potestativo, a ao ser
constitutiva. Ao constitutiva a ao em que se afirma um direito potestativo,
aquela pela qual se pretende a criao, alterao ou extino de situaes
jurdicas.
A sentena constitutiva, que acolhe direitos potestativos, NO SE EXECUTA,
PORQUE O DIREITO POTESTATIVO NO SE EXECUTA. A prpria sentena j
criou, alterou ou extinguiu a situao jurdica.

Os prazos decadenciais so os prazos das aes constitutivas, porque a

decadncia se relaciona aos direitos potestativos. Do mesmo modo, a prescrio
est relacionada s aes condenatrias. Exemplos de ao constitutiva:
1) Ao de separao;
2) Ao Rescisria;
3) Ao de Resoluo de contrato;
4) Ao Anulatria;
5) Ao de Extino do Condomnio; e
6) Ao de excluso de herdeiro.

Costuma-se dizer que as aes constitutivas no tm eficcia retroativa, s tem

efeitos para frente. Contudo, o correto dizer que a regra a de que a ao
constitutiva no produz efeitos retroativos, mas h excees, como a ao de
anulao de ato jurdico (art. 182, CC).

Exemplos polmicos de aes constitutivas:

1. AO DE NULIDADE DO ATO JURDICO:

A ao de nulidade diferente da ao de anulao. A ao de anulao
constitutiva e no h controvrsias. A ao de nulidade uma ao para desfazer
o negcio. Alguns livros de Direito Civil afirmam que a ao de anulao
constitutiva, mas a de nulidade seria declaratria, em razo da gravidade da
nulidade. Na verdade, o juiz decreta a nulidade e desfaz o negcio.
Civilistas
Constitutiva anulao
Declaratria nulidade
Para o professor a diferena mesmo consiste no prazo (a anulao tem prazo e
nulidade no); entendem que
desfazem algo.

2. AO DE INTERDIO:

em ambos os casos so constitutivas, pois

 claramente uma ao constitutiva; ao para retirar a capacidade algum; tira a

situao jurdica dele (a capacidade); s que os livros de dir. civil, os civilistas
(inclusive Cristiano Chaves). Assim, no se pergunta ao juiz se o fulano
demente, mas sim ao mdico. Caso contrrio, a sim poderamos falar em ao
declaratria.
Enfim, prova de civil

declaratria civilistas.

E prova de processo civil constitutiva - processualistas.

3. AO DE FALNCIA (AO DE QUEBRA):

uma ao constitutiva que visa tirar a capacidade do empresrio de
administrao do negcio. Em alguns livros, afirmado que a falncia a ao
declaratria. Quem pede a falncia pede ao juiz a retirada do sujeito da
administrao de seu negcio para que ocorra a arrecadao dos bens para
pagamento dos credores.
Juristas de dir. empresarial sentena declaratria
Processualistas

sentena que decreta constitutiva.

4. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE:
O professor entende que tambm uma ao constitutiva, para invalidar a lei, tirar
a lei do sistema, mas a maioria da doutrina, a maior parte dos constitucionalistas
prega que se trata de ao declaratria.

5. AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE:
A mais polmica de todas as aes citadas. Para o Fredie ao constitutiva,
porque uma ao para atribuir paternidade. Tornar o sujeito pai. Mas ele j no
era pai antes? O professor diz que de suma importncia diferenciar o genitor
(biolgico) da figura do pai (jurdico). E o professor ainda usa como argumento que
no caso de recuso do DNA, o ru ser presumidamente pai e ponto.

6. AES MERAMENTE DECLARATRIAS:

Ao meramente declaratria aquela que se pede a certificao da existncia,
inexistncia ou modo de ser de uma relao jurdica. No busca efetivar direito
nenhum. Ao meramente declaratria pretende apenas obter certeza. Apenas
quer certificar uma relao (que ela existe, se ela inexiste ou como ela existe).
APENAS certifica. O art. 4 do CPC, fala apenas em existncia ou inexistncia. J
o modo de ser o dizer do Fredie com base na smula 181 do STJ.***

No se pode ingressar com uma ao meramente declaratria de fato (ex: falar

que vero). O que se pede a declarao de relao jurdica. Mas frisa que h
uma exceo: caso em que a ao meramente declaratria de fato, que a
ao para declarar a autenticidade ou a falsidade de um documento, segundo art.
4 do CPC.

***Smula 181 do STJ: E ADMISSIVEL AO DECLARATORIA, VISANDO A

OBTER CERTEZA QUANTO A EXATA INTERPRETAO DE CLAUSULA
CONTRATUAL.

Art. 4o O interesse do autor pode limitar-se declarao:

I - da existncia ou da inexistncia de relao jurdica;
II - da autenticidade ou falsidade de documento.
Pargrafo nico. admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido
a violao do direito.

AS AES MERAMENTE DECLARATRIAS SO IMPRESCRITVEIS, porque

elas servem apenas para certificar, no busca efetivar direito nenhum, busca
apenas obter certeza. Logo, no se pode falar de prazo para isso. Exemplos:
1) Ao declaratria de constitucionalidade;
2) Ao de usucapio;
3) Ao de consignao em Pagamento;
4) Ao declaratria de inexistncia de relao tributria; e
5) Ao declaratria de reconhecimento de unio estvel.
Se o direito j foi lesado, em tese, pode-se entrar com uma ao condenatria
para que o direito seja reconhecido e j efetivado. O CPC, entretanto, diz que

possvel, nesses casos, entrar com uma ao meramente declaratria, somente

para declarar a existncia do direito (opcional, pois a pessoa j pode ajuizar a
ao declaratria). Vai declarar um direito que j foi lesado. Surge, assim, a ao
meramente declaratria ajuizada quando j se poderia ajuizar ao condenatria
(art. 4, pargrafo nico, do CPC).

Ex: em 1975, poca da ditadura; armaram e forjaram o suicdio de um indivduo; a

viva do jornalista Vladimir Herzog, Clarice Herzog, ingressou com ao para que
fosse declarado que a Unio foi responsvel pela morte de seu marido (e no
suicdio como). A ao foi julgada procedente, mas no houve nenhuma
condenao. Nos termos do pedido, houve apenas a declarao. Frisa que ele era
judeu e estes no podem ser enterrados no mesmo cemitrio dos judeus em caso
de suicdio, mas os prprios judeus discordaram e viram que era caso de
assassinato. Isso parou no antigo TFR com base no art. 4 do CPC.

Agora, se Clarice depois disso (situao hipottica, pois no ocorreu), poderia

pegar a ao meramente declaratria, nos casos do pargrafo nico, art. 4, CPC,
e pedir indenizao execuo?
1 corrente at ento majoritria dizia que seria precisa entrar com outra ao
condenatria, para uma vez ganhando, s assim executar.

Essa soluo

absurda, porque o direito j foi certificado.

2 corrente j tem uma sentena que reconhece, s falta apurar o quantum,
liquidar. No havia sentido propor uma ao para declarar o crdito. Frisa, ainda,
que TEORI ZAVASCKI hoje ministro do STJ defende isso (a ltima corrente h
anos).

O professor cita:
Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais:
I a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de
obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia;
II a sentena penal condenatria transitada em julgado;

III a sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que inclua

matria no posta em juzo;
IV a sentena arbitral;
V o acordo extrajudicial, de qualquer natureza, homologado judicialmente;
VI a sentena estrangeira, homologada pelo Superior Tribunal de Justia;
VII o formal e a certido de partilha, exclusivamente em relao ao
inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a ttulo singular ou universal.
Pargrafo nico. Nos casos dos incisos II, IV e VI, o mandado inicial (art. 475-J)
incluir a ordem de citao do devedor, no juzo cvel, para liquidao ou
execuo, conforme o caso.

Diz que houve uma celeuma quanto ao inciso I, acima destacado. Argumentaram
que era clandestino. E outro que haveria uma inconstitucionalidade, porque foi
feita uma alterao s no Senado e no retornou para votao na Cmara e da
haveria uma inconstitucionalidade formal.
Entretanto, o texto anterior j previa a possibilidade de execuo de sentena
meramente declaratria. Assim, o Senado s alterou a redao, sem alterar
substancialmente a matria. Em suma: hoje o entendimento majoritrio de que
sentena que reconhece meramente declaratria pode ser executada.

Ainda, cita outro caso, o cidado ingressou com ao para que fosse declarado
que ele no devia. O juiz julgou improcedente a ao, o que significa dizer que o
autor devedor. O ru, credor, assim, partiu para executar a sentena. O autor
afirmou, ento, que no ttulo executivo, porque a sentena foi meramente
declaratria. OTJSP afirmou que sentena meramente declaratria que certifica o
direito a uma prestao ttulo executivo.
Outro ponto que merece destaque o seguinte: as sentenas meramente
declaratrias so imprescritveis, mas as condenatrias so prescritveis. Ento,
como fica a execuo da meramente declaratria? A pessoa poderia entrar com a
meramente declaratria e depois executar? No! Porque com a ao meramente
declaratria ter-se- a declarao de um direito prescrito. Enfim, no interrompe a
prescrio, no revelou postura de cobrana. Se pode cobrar ou declarar e no

cobra isso no pode interromper a prescrio. o risco que a pessoa corre ao

fazer isso. Ao declaratria do pargrafo nico do art. 4 ok ser executada,
mas se tiver prescrita, j era.

15- 03
2010
Curso LFG - Intensivo I - 9 aula de Processo Civil Prof. Fredie Didier

CONDIES DA AO

INTRODUO
EVOLUO HISTRICA

Concretista / Concepo Concretista do Direito de Ao

Para os adeptos dessa corrente, o direito de ao era considerado como o
direito a uma deciso favorvel. Para esses autores, no ter ao era igual a
no ter o direito discutido. Para eles, as condies da ao eram as condies de
uma deciso favorvel, ou seja, todas as condies que deveriam ser observadas
para ganhar a causa seriam condies da ao. Nessa poca, surge a
expresso carncia de ao. Carncia de ao a falta do direito de ao. Para
essa concepo doutrinria, carncia de ao sinnimo de improcedncia da
ao. E carncia de ao uma deciso de mrito. Quem fosse vencido na ao
era carente de ao. As condies da ao so questes de mrito. Tal teoria est
superada, contudo precisa ser mencionada, pois as condies de ao nasceram
no contexto concretista.

Abstrativismo / Concepo Abstrativista do Direito de Ao

Para os abstrativistas, o direito de ao o direito a qualquer deciso (pouco

importa o contedo da deciso). o direito jurisdio. O direito de ao o
direito de provocar a atividade jurisdicional Para a corrente abstrativista, no se
pode falar em condies da ao. O processo se divide em duas partes: o
problema de mrito ou o problema processual. Tal concepo prevaleceu no
mundo; o direito de ao um direito abstrato.

Concepo Ecltica ou Mista

A corrente ecltica ou mista afirma que o direito de ao o direito a uma
deciso de mrito. Para os adeptos da concepo ecltica, condies da ao
so as condies para o exame do mrito da causa, para que o mrito seja
examinado. Condies uma vez preenchidas permitem que o mrito seja
examinado. Para os eclticos, no caso de carncia de ao no deciso de
mrito. Julgou improcedente? Analisou o mrito. Trata-se da teoria adotada pelo
CPC. O CPC adotou a concepo ecltica do direito de ao.
A teoria mista foi criada por Enrico Tlio Liebman, professor italiano do incio do
sc. XX, que veio ao Brasil a fim de fugir da 2 Guerra (ele era judeu). Nessa
poca, excluindo o mestre Pontes de Miranda, no havia nomes de peso no direito
processual. Ele teve como discpulos (alunos da USP) Frederico Marques, Moacir
Amaral Santos e Alfredo Buzaid. O ltimo (Alfredo Buzaid) foi o autor do Cdigo de
Processo Civil e tambm uma obra em homenagem a Liebman (o qual foi
embora aps o trmino da guerra).
Para o nosso Cdigo, a deciso que extingue por carncia de ao no uma
deciso de mrito e, portanto, no faz coisa julgada. Essa opo do CPC
extremamente criticada e, do ponto de vista prtico, se revela quase sempre
inaplicvel. Vejamos as crticas:
certo que s h dois lugares para o juiz analisar, a saber: 1. processo
(pressupostos processuais); e 2. mrito. Liebman disse que tinha outro
ponto a ser analisado pelo magistrado, a saber, as condies relacionadas
ao. Uma terceira categoria, contudo tal terceira opo logicamente
impossvel. A exemplo do p. do terceiro excludo da cincia de raciocnio
lgico.
Tambm muito difcil, talvez at mesmo impossvel, separar as condies
da ao do mrito da causa. Assim, a possibilidade jurdica do pedido
uma condio de ao; mas o pedido o prprio mrito.
Outro exemplo o caso da legitimidade ad causam (que condio da
ao), assim, a legitimidade para propor ao possessria do possuidor.

Se, ao final da instruo o juiz verificar que o autor no possuidor, de

acordo com a concepo ecltica, deveria extinguir sem exame de mrito,
por reconhecer ilegitimidade. Entretanto, quando o juiz julga improcedente
uma possessria, est afirmando que o autor no tem direito a uma
proteo possessria. No d para separar a anlise do mrito e da
questo da legitimidade.
Enfim, pelo menos em relao possibilidade jurdica do pedido, bem como
no que tange legitimidade ordinria, pelo menos nessas duas situaes,
no d para separar o mrito.
A grande crtica teoria ecltica que ela tenta separar coisas que no so
diferentes. Ao dizer que se extingue por carncia no h coisa julgada,
ento, sempre poder renovar a ao. Erra-se tambm ao dizer que a
deciso por carncia no deciso de mrito. A doutrina hoje dificilmente
defende a concepo ecltica dessa forma pura.
Para Liebman o controle, a anlise do preenchimento das condies da ao
uma anlise que pode ser feita a qualquer tempo, enquanto estiver pendente o
processo.
Afirma tambm possvel parar o processo para produzir prova sobre as
condies da ao, o preenchimento das condies da ao um fato que tem
que ser provado, como por exemplo, a percia para saber se a parte legtima.
O CPC permite o controle das condies da ao a qualquer tempo. Ex: 10 anos
depois diz que a parte ilegtima, contudo aflorou outra teoria para mitigar tal
teoria adotada pelo CPC, a saber:

Teoria da Assero / Teoria da Prospettazione / Teoria da verificao das

condies da ao In Statu Assertionis
Doutrinariamente esta teoria a majoritria (e no na jurisprudncia). Tal teoria
dispe que a anlise das condies da ao deve ser feita apenas a partir do que
foi afirmado pelas partes.
Pega o que a parte disse na petio inicial e toma como uma verdade. Assim, se
tudo o que a parte falar for verdade, esto presentes as condies da ao? Se
positiva, as condies da ao esto presentes. Caso seja negativa, mesmo que
tudo o que a pessoa fale seja verdade, a se extingue por carncia.
Para essa corrente, o preenchimento das condies da ao feito pela afirmao
e no pelas provas. No se produz prova sobre as condies da ao. As

condies da ao no devem ser provadas, devem ser analisadas to-somente

por meio da assero.
Ex.1: o filho do Fredie ajuza ao pedindo alimentos, afirmando que precisa de
alimentos e que o Prof. pode pagar. Analisando-se essa histria, conclui-se que
esto presentes as condies da ao. Se, ao longo do processo, ficar provado
que o autor no filho do Prof., o juiz no extinguir por carncia, mas decidir
pela improcedncia do pedido.
Ex. 2: uma pessoa amiga do gerente do banco lhe empresta dinheiro. Aquele que
emprestou ajuizou ao contra o banco, afirmando que o dinheiro foi emprestado
ao funcionrio do banco. Nesse caso, no esto presentes as condies da ao,
porque o banco parte ilegtima (logo, carncia de ao).Eis o caso de aplicao
da teoria da assero.

Fredie no adota tal teoria, porque o juiz ao constatar um absurdo (extingue sem
exame de mrito) e no entendimento do professor o caso seria de improcedncia
clarividente ( e no de extino sem anlise de mrito). Enfim, a teoria que pegou
foi a de Liebman e a Teoria da Assero nos permite mitigar alguns pontos
absurdos.

CONDIES DA AO

1) Possibilidade jurdica do pedido: aquele que pode ser atendido, que ao

menos em tese possa ser acolhido. impossvel separar esta condio da ao
do mrito da causa.
OBS.: certo que antes do CPC nascer, o prprio Liebman, no mais falava desta
primeira condio em seus manuais. Enfim, o Brasil adotou um rfo (assunto j
abordado em concurso).
Frisa-se que o mestre Cndido Dinamarco, discpulo de Liebman, entende que a
possibilidade jurdica do pedido deve ser redefinida para abranger os outros
elementos da Demanda, incluindo a causa de pedir.
Para Dinamarco, no apenas o pedido deve ser juridicamente possvel, mas
tambm os demais elementos da demanda devem ser juridicamente impossveis
(inclusive a causa de pedir ser juridicamente impossvel), assim, o mais adequado
seria falar-se em POSSIBILIDADE JURDICA DA DEMANDA. Como exemplo,

o autor cita a cobrana de dvida de jogo, quando impossvel a causa de pedir, e

no o pedido. Cobrar possvel, mas a causa de pedir (dvida de jogo)
impossvel. Tambm cita a usucapio de terra pblica.

2) Interesse de agir: tal condio analisada a partir de duas dimenses, quais

sejam: utilidade e necessidade. uma condio da ao que se relaciona com a
causa de pedir. H interesse de agir quando o processo for necessrio e til ao
demandante. O exame desta condio da ao, realmente no se confunde com o
exame de mrito, eis que revela um vcio processual, caracterizado pela
necessidade e utilidade da demanda.
Esta condio da ao justifica a extino do processo pela perda do objeto, isto
, pela perda de sua utilidade, como ocorre, por exemplo, na ao executiva
quando o devedor no possui bens penhorveis.
A utilidade s pode ser alcanada por meio de uma ao (da a necessidade). O
processo dever ainda ser necessrio obteno do proveito almejado, o que
justifica a necessidade de se comprovar a resistncia do ru pretenso do autor.
Ressalta-se que nas aes necessrias, referida necessidade no se questiona,
porque a necessidade presumida (aes que veiculam direitos que somente
podem ser exercitados em juzo; tenho de ajuizar uma ao para exercitar um
direito). A falta de interesse de agir no caso de extino do processo sem
anlise do mrito. E em muitos pases tal condio vista como pressuposto
processual e no condio de ao.
OBS.: existe uma corrente doutrinria, liderada pela ctedra da USP, que identifica
uma terceira dimenso do interesse de agir, defendendo que ao lado da
necessidade e utilidade, deve-se ainda exigir a adequao do provimento e do
procedimento utilidade pretendida. Um exemplo seria a impetrao de um
mandado de segurana desprovido de provas pr-constitudas do direito lquido e
certo (da fala-se em inadequao pela via eleita).
A crtica que se faz que a teoria acaba por confundir procedimento com
demanda. A escolha do procedimento errado nada tem a ver com a falta de
interesse de agir. Cita que Barbosa de Moreira no adota esta terceira dimenso,
mas to-somente as duas primeiras (utilidade e necessidade).
3) Legitimidade ad causam: uma aptido ou poder conferido a algum para
conduzir validamente um processo em que se discuta determinada situao
jurdica. A legitimidade SEMPRE aferida pela relao jurdica litigiosa. Tenho de

ver o que est sendo discutido para poder verificar se a parte legtima ou no. O
sujeito pode ter legitimidade para uma coisa e no legtimo em face de outra coisa.
A legitimidade a pertinncia subjetiva do processo, da ao.

Classificao da legitimidade (veremos as duas mais importantes)

1 Exclusiva e Concorrente:
H legitimidade exclusiva quando se atribui a legitimidade a apenas um sujeito,
sendo essa a regra, uma vez que legitimidade o titular do direito discutido.
Por outro lado, h situaes em que a legitimidade atribuda a mais de um
sujeito, nesse caso, fala-se em legitimidade concorrente (tambm chamada de colegitimao), como nos seguintes casos:
aes ajuizadas por qualquer condmino para proteo do condomnio em
juzo;
aes ajuizadas em face do devedor por qualquer credor solidrio; e
aes ajuizadas por qualquer dos legitimados do art. 103, da CF para a
propositura de aes objetivas de controle de constitucionalidade.
Saber legitimao concorrente indispensvel para compreender o estudo do
litisconsrcio unitrio.

2 Ordinria e Extraordinria:
Legitimao ordinria: aquela atribuda ao sujeito da relao discutida. Na
legitimao ordinria h uma coincidncia entre o legitimado e o sujeito da relao
jurdica discutida em juzo, ou seja, o legitimado ordinrio est em juzo discutindo
interesse prprio (autor coincide com credor, p.ex.); est em nome prprio
defendendo a prpria situao. Observa-se que esta a regra.
Legitimao extraordinria: quando h uma no-coincidncia entre o legitimado e
o titular da relao jurdica discutida em juzo estamos diante da legitimao
extraordinria; a parte no coincide com o sujeito da relao discutida.

Algum est em juzo em nome prprio defendendo interesse alheio. Sempre que
algum estiver em juzo defendendo interesse de outrem em nome prprio, ser
um legitimado extraordinrio.
Exemplos de legitimao extraordinria: MP quando pleiteia alimentos ao menor; e
Cidado que prope uma ao popular um legitimado extraordinrio
(defendendo interesses da coletividade).
Ademais, existe casos, situaes de uma pessoa estar em juzo defendendo,
simultaneamente, interesses prprios e alheios, quando isso se der, a pessoa ser
legitimada ordinria-extraordinria. Ex: condminos.

Caractersticas da legitimao extraordinria:

Decorre da lei (art. 6, do CPC), e no de negcio jurdico. Lei em sentido

amplo;
O legitimado extraordinrio a parte do processo, embora no seja parte
do litgio (podendo ser condenado: pgto de custas; litigncia de m-f; em
relao a ele que se verifica a competncia quanto pessoa. Ex: OAB VS
convnio justia federal (e no estadual com argumento de que a
relao de consumo);
A coisa julgada proveniente de um processo conduzido por um legitimado
extraordinrio atinge ou vincula o titular do direito (caso contrrio, no se
justificaria a legitimidade extraordinria). um caso raro de coisa julgada
ultra partes. H excees legalmente previstas, como no caso da coisa
julgada coletiva, que no prejudica o titular do direito. certo que para que
a coisa julgada no vincule terceiro se faz necessria a previso expressa.
Ex: art. 274, CC =(O julgamento contrrio a um dos credores solidrios no
atinge os demais; o julgamento favorvel aproveita-lhes, a menos que se
funde em exceo pessoal ao credor que o obteve ); e
A falta de legitimao extraordinria gera deciso que no examina o mrito
da causa.

Questes terminolgicas:

1- Legitimao extraordinria x substituio processual: a maior parte da

doutrina entende que essas expresses seriam sinnimas, entretanto, h quem
entende que a substituio processual apenas um exemplo, uma espcie de
legitimao extraordinria.

Para esta ltima corrente, mais rigorosa, h

substituio processual apenas quando algum age sozinho em juzo defendendo

os interesses do titular do direito. Assim, no haveria o que se falar em
substituio processual quando o titular do direito em litisconsrcio com o
legitimado

extraordinrio

(quando

isso

acontece

haveria

legitimao

extraordinria e no substituio processual - esta segunda corrente adotada

por Barbosa Moreira);
2-

Substituio

processual

(legitimidade

extraordinria)

sucesso

processual: sucesso processual a troca de sujeitos no processo, a mudana

subjetiva, dessa forma, deve-se atentar para que o vernculo substituio no
leve a uma interpretao equivocada. Ex: esplio; e
3- Substituio processual (legitimidade extraordinria) x representao
processual: na representao processual algum est em juzo em nome alheio
defendendo direito de outrem. O representante est em juzo em nome alheio,
defendendo interesse alheio, logo, o representante no parte do processo,
apenas representa o incapaz, que a parte. Ex: alimentos x criana (parte) x me
(representante).

PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS

Pressupostos de existncia:

tudo aquilo que deve existir para que o processo nasa.

So os pressupostos para que o processo exista. Se ele existe, nasceu. Tudo
mais ser um problema de validade. Mas primeiro preciso saber se ele nasceu e
depois discutir se vlido ou no. So trs os pressupostos de existncia, quais
sejam:

1) Capacidade de ser parte (tambm chamada de personalidade judiciria):

a aptido de ser sujeito de um processo. Aqui se tem a capacidade ou no se tem
a capacidade. Aqui em tese. Tenho aptido de ser parte de um processo e posso
ser tida como ilegtima. A exemplo do que ocorre em dir. civil (personalidade
jurdica ou se tem ou se no tem).

Quem tem a capacidade de ser parte? Todos os sujeitos de direito, ou seja, as

pessoas fsicas ou jurdicas, os entes despersonalizados, o nondum conceptus o
no concebido (a prole eventual), o esplio, o nascituro, o condomnio (no
pessoa jurdica nem pessoa fsica), a massa falida, uma tribo (no pessoa
jurdica nem pessoa fsica).

Os animais so sujeitos de direito ou so objetos de sujeitos de

direito?
Tradicionalmente objeto de sujeitos de direito, contudo h uma corrente
doutrinria muito slida, que defende que os grandes primatas, pela sua
proximidade gentica com o homem, so sujeitos de direito, porm
incapazes.
Assim, os direitos humanos, seriam tambm aplicados aos grandes
primatas,

os

orangotango,

humanides
bonogos).

(que
Tal

so

quatro:

corrente

se

gorilas,

chimpanzs,

autodenominada

de

ABOLICIONISMO ANIMAL.
Eles sofrem, tem sentimentos, tem conscincia de si e da o porqu do
tratamento como sujeito de direito, mas como incapazes.

2) Demanda: ato inaugural; e

3) rgo investido de jurisdio.

OBS.: h autores que preveem outros pressupostos de existncia, como por

exemplo, a citao. Ainda tem quem mencione a capacidade postulatria como
pressuposto de existncia. Contudo, tais institutos no so pressupostos de
existncia (e ser explicado o porqu em aulas futuras).

Pressupostos de validade:
Os pressupostos processuais se dividem em:
a) Objetivos:
. Extrnsecos, negativos, impedimentos processuais: so os fatos exteriores
(estranhos) ao processo que no podem acontecer para que o processo seja
vlido. Exemplos: a inexistncia de litispendncia, a inexistncia de coisa julgada,
a inexistncia de perempo, a inexistncia de conveno de arbitragem.
OBS.: h doutrinadores, como Barbosa Moreira, que entendem que os
pressupostos extrnsecos devem ser considerados como condies da ao, e
no como pressupostos processuais. Vozes minoritrias.

22- 03
2010
Curso LFG - Intensivo I - 10 aula de Processo Civil Prof. Fredie Didier

Pressupostos de validade:

Os pressupostos processuais se dividem em:

a) Objetivos:

. Extrnsecos, negativos, impedimentos processuais: so os fatos exteriores

(estranhos) ao processo que no podem acontecer para que o processo seja
vlido. Exemplos: a inexistncia de litispendncia, a inexistncia de coisa julgada,
a inexistncia de perempo, a inexistncia de conveno de arbitragem.
OBS.: h doutrinadores, como Barbosa Moreira, que entendem que os
pressupostos extrnsecos devem ser considerados como condies da ao, e
no como pressupostos processuais. Vozes minoritrias.

. Intrnsecos: para que o processo seja vlido preciso que se respeite o

procedimento (petio inicial apta, citao, etc.).

A citao uma condio de eficcia do processo para o ru e um requisito de

validade da sentena porventura proferida contra o ru. Deciso favorvel ao ru
no precisa ser ouvido previamente. E o caso clssico o do indeferimento da
petio inicial, em que h uma citao favorvel ao ru pra que ele seja citado.
Outro ponto que merece destaque que a sentena eventualmente proferida
contra o ru no citado (revel ou citado invalidamente) seria uma sentena nula,
devendo ser impugnada por uma querela nullitatis, no havendo previso de prazo
para tanto. Isto : pode ser invalidada a qualquer tempo mesmo aps o prazo da
ao rescisria por meio de instrumento chamado QUERELA NULLITATIS,
destinada as sentenas especialmente defeituosas, defeito to significativo que
gera invalidao mesmo aps o prazo da rescisria.
Por conta disso, fala-se que a falta de citao ou a invalidade de citao que
acarretou na revelia do ru so espcies de vcios TRANSRESCISRIOS.
Quanto previso legal: art. 475, L, inc. I, CPC, bem com 741, inc. I, tambm do
CPC prevem expressamente a QUERELA NULLITATIS, a qual est prevista
como defesa na execuo, assim, o cara na execuo pode falar tal sentena
nula porque no fui citado.
Por fim, para os professores da PUC (Arruda Alvim, Nelson Nery, Theresa
Wambier, Cssio Escarpinela) de So Paulo a citao seria um pressuposto de
existncia do processo, logo, a sentena nestes casos inexistente (quais casos?
De falta de citao ou da invalidade de citao que acarrete na revelia do ru).
Para tais pensadores a querela nullitatis uma ao de declaratria de existncia
e no uma ao de nulidade como o Fredie mencionou.

A crtica que se faz a essa corrente, que o processo existe antes mesmo da
citao, logo, a existncia do processo no depende de citao, sendo esta
apenas um ato que torna um ato eficaz para o ru. Ademais, como compreender
as sentenas que no citam o ru por meio de tal corrente?

b) Subjetivos:
.Juiz so requisitos de validade relacionados figura do juiz a competncia e a
imparcialidade deste.
.Partes os requisitos processuais de validade so: capacidade processual
(capacidade de para estar em juzo).

Noo geral de capacidade processual

Obs.: na aula passada vimos capacidade de ser parte (personalidade
judiciria). Agora vamos analisar a capacidade processual que a aptido para
praticar os atos processuais sozinho (como atos jurdicos que so, por bvio,
exigem capacidade). A capacidade processual est relacionada capacidade
civil.
A capacidade de ser parte a aptido para ser parte num processo. Todo mundo
tem. a personalidade judiciria, e uma noo absoluta ou se tem ou no se
tem. A capacidade processual completamente diferente. a aptido para
praticar atos processuais sozinho. Note que a capacidade de ser parte se
relaciona com a idia de personalidade jurdica, e pressuposto da capacidade
processual. Capacidade para estar em juzo sinnimo de capacidade
processual. Pode aparecer no concurso a expresso legitimatio ad processum.
Qual a regra? Quem tem capacidade civil tem capacidade processual. S que h
excees: as pessoas casadas so civilmente capazes, s que processualmente
elas sofrem uma restrio da sua capacidade. Obs.: no tem a capacidade plena,
mas tem a capacidade processual: 17 anos eleitor VS ao popular. Veja: so

capacidades autnomas, mas a regra de que as pessoas civilmente capazes

sejam processualmente capazes.
Enfim, a capacidade processual ou capacidade de estar em juzo ou legitimidade
ad processum a capacidade para prtica de atos processuais. Enquanto a
capacidade para ser parte se relaciona com a personalidade civil, a capacidade
processual se relaciona com a capacidade civil. Em regra, quem tem capacidade
civil, tem capacidade processual, entretanto, essa regra comporta excees, como
no caso da necessidade de outorga uxria do cnjuge para propositura de
determinadas aes, como aquelas em que se discute a propriedade (art. 10, do
CPC).

Consequncias da ausncia da capacidade processual

So consequncias da ausncia de capacidade processual a correo do defeito,
ex officio, pelo juiz. No corrigido o defeito, as conseqncias variam de acordo
com trs situaes (art. 13, do CPC):
a) autor sem capacidade: extino do processo sem exame de mrito;
b) ru sem capacidade: prosseguimento do feito sua revelia; e
c) terceiro sem capacidade: excluso dos autos.

Capacidade processual das pessoas jurdicas

As pessoas jurdicas so processualmente capazes, obviamente. Contudo, isso
no to claro, pois muitas vezes falamos que estas pessoas agem por meio de
seu representante. Todavia, isso pode levar idia que ela incapaz, tendo em
vista que age por intermdio de representantes.
certo que tal frase est incorreta, pois estas so PRESENTADAS em juzo, e
no representadas, isto porque, possuem capacidade processual, ao contrrio
daquele que no possui essa capacidade, que dever ser integrada pela
assistncia ou representao. Na PRESENTAO no h dois sujeitos, mas sim,
um nico sujeito, numa relao orgnica, em que o rgo torna presente,
corporifica a pessoa jurdica, os rgos da pessoa jurdica a tornam presente. a
relao orgnica que se estabelece entre rgo e pessoa jurdica.

OBS.: por bvio, que a pessoa jurdica pode ser representada, numa audincia
por meio de um preposto, por exemplo. Contudo, isso no tem nada a ver com a
capacidade processual. Assim, o proprietrio da empresa no necessita de Carta
de Preposio, eis que presenta a pessoa jurdica, diferente dos funcionrios
dessa empresa. Da mesma forma, o promotor presenta, e no representa, o MP.
Idem Lula ao falar quem fala o Brasil.

Curador especial
O curador especial o representante de um incapaz processual (to-somente
processual). No se deve confundir com o curador que representa o interdito nos
diversos atos da vida civil. O curador especial um representante nomeado para
atuar somente para determinado

processo, designado por um juiz nos casos

previstos no art. 9, do CPC. Trata-se de um representante ad hoc (ou curador

lide ou curador especial).
Art. 9o O juiz dar curador especial:
I - ao incapaz, se no tiver representante legal, ou se os interesses deste
colidirem com os daquele;
II - ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa.
Pargrafo nico. Nas comarcas onde houver representante judicial de incapazes
ou de ausentes, a este competir a funo de curador especial.
O curador no a parte do processo, mas apenas um representante desta, que
o curatelado (o curatelado que a parte do processo), assim, no poder dispor
do direito discutido. O curador especial tem a funo de defender os interesses do
curatelado. Ele no pode, p.ex., fazer acordo nem reconvir, contudo pode:
embargar a execuo (isso pode, porque isso defesa, consoante smula
196 do STJ: Ao executado que, citado por edital ou por hora certa,
permanecer revel, ser nomeado curador especial, com legitimidade para
apresentao de embargos);
pode impetrar MS contra ato judicial; e

 propor cautelar incidental.

Enfim, trata-se de munus pblico e, consoante a CF, a curatela especial por
excelncia uma atribuio atpica da Defensoria Pblica, uma vez que no se
relaciona com pessoas, necessariamente, carentes. Na ausncia de Defensoria
Pblica na Comarca ou na impossibilidade de sua nomeao, poder ser
nomeado como curador

qualquer pessoa capaz (na prtica, o juiz procura

designar um advogado).

OBS.: no se pode esquecer que so requisitos para a nomeao do curador

especial do inciso II, 2 parte, art. 9, do CPC, ser o ru: revel e citado por edital
ou hora certa. E quanto ao inciso II, 1 parte, do referido dispositivo, no tem
muita utilidade na prtica quando o mesmo no seja revel, eis que geralmente ter
advogado nos autos, no havendo necessidade da nomeao.

Capacidade processual das pessoas casadas

CPC - Art. 10. O cnjuge somente necessitar do consentimento do outro para

propor aes que versem sobre direitos reais imobilirios.
1o Ambos os cnjuges sero necessariamente citados para as aes:
I - que versem sobre direitos reais imobilirios;
II - resultantes de fatos que digam respeito a ambos os cnjuges ou de atos
praticados por eles;
III - fundadas em dvidas contradas pelo marido a bem da famlia, mas cuja
execuo tenha de recair sobre o produto do trabalho da mulher ou os seus bens
reservados;
IV - que tenham por objeto o reconhecimento, a constituio ou a extino de
nus sobre imveis de um ou de ambos os cnjuges.
2o Nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru
somente indispensvel nos casos de composse ou de ato por ambos praticados.

a) Peculiaridades no plo ativo (art. 10, caput, do CPC): se o autor for casado,
apenas poder propor ao real imobiliria com o consentimento de seu cnjuge,
salvo se o casamento for em regime de separao absoluta (art. 1.647, do CC
o qual afetou o artigo do CPC em comento).
CC - Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode,
sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta:
I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis;
II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos;
III - prestar fiana ou aval;
IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam
integrar futura meao.
Pargrafo nico. So vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando
casarem ou estabelecerem economia separada.

A necessidade de consentimento (outorga termo datado) no impe um

litisconsrcio necessrio ativo, mas to-somente a referida anuncia. Ex: filha
pede para o pai o consentimento para sair com amigas (isso no significa que o
pai tenha que ir junto com ela e amigas!).
Eventual litisconsrcio ser meramente facultativo. Prova disso, que o cnjuge
que pretende propor a ao poder requerer ao juiz da Vara da Famlia (conforme
o art. 11, do CPC, bem como o art. 1.648, CC) o suprimento do consentimento,
caso este no possa ser dado pelo outro cnjuge por certa impossibilidade ou
ainda em caso de recusa de consentimento sem justo motivo.
OBS.1: A lei no exige esse consentimento para as pessoas que vivam em unio
estvel, existindo doutrina em sentido positivo (baseado na extenso protetiva do
patrimnio e da famlia) e negativo (baseado na insegurana jurdica gerada pela
dvida acerca da data de incio da unio). Para Didier, caso haja notcia da unio
estvel nos autos (se for incontroverso que h a unio estvel), o juiz dever exigir
a prova do consentimento do companheiro.
OBS.2: o art. 1.649, do CC, prev que a nulidade do ato praticado sem
consentimento apenas poder ser decretada a pedido do cnjuge preterido, o que
significa dizer que o juiz no poder decretar referida nulidade ex officio. Dessa
forma, na ausncia do consentimento, o juiz no pode extinguir o feito de ofcio,
mas somente, intimar o cnjuge preterido para que se manifeste.

b) Peculiaridades no plo passivo (art. 10, 1, do CPC): nesta situao fala-se

em litisconsrcio passivo necessrio, ao contrrio do que se d no plo ativo. Os
incisos I e IV se referem aos direitos reais VS aes reais imobilirias (salvo
regime casamento separao absoluta), o inciso trata de obrigaes solidrias
decorrentes de atos ilcitos (em que ambos so comparsas), e o inciso III deve ser
reinterpretado luz dos arts. 1.643 e 1.644, do novo CC (no mais marido, mas
sim cnjuge e no marido), que tratam das dvidas contradas para a economia
domstica (Ex: compra mercado so obrigaes solidrias).
c) Peculiaridades nas aes possessrias (art. 10, 2, do CPC): no caso de
composse e no caso de atos por ambos praticados, exige consentimento quando
aplicado ao plo ativo e o litisconsrcio necessrio no plo passivo,
respectivamente.

Capacidade postulatria
Alguns atos processuais (atos postulatrios) exigem da parte uma capacidade
tcnica

para

pratic-los,

denominada

capacidade

postulatria,

atribuda,

normalmente, apenas aos advogados, defensores pblicos e membros do MP.

H casos, porm, em que se atribui aos leigos, a capacidade postulatria, como
no:
HC;
Reviso criminal;
JECs em primeira instncia e at 20 salrios mnimos;
Justia do trabalho;

Governadores de Estado para propositura da ADI ou ADC;

Ao de alimentos (o alimentando pode assinar o pedido de alimentos sem
advogado;

no

entanto,

acompanhando o processo);

precisa

de

advogado

para

prosseguir

 Mulher vtima de violncia domstica ou familiar poder pedir as medidas

protetivas independente de advogado (para medidas de urgncia depois
deve contratar); e
Quando na Comarca no houver advogado ou se todos os advogados
recusarem a causa (art. 36, CPC).

OBS.1: natureza do ato praticado por no advogado o ato praticado por no

advogado quando exigida a presena deste, ato nulo. Trata-se de ato praticado
por incapaz, logo, ato nulo (art. 4, do Estatuto da Ordem).

OBS.2: ato praticado por advogado sem procurao o advogado capaz para a
prtica do ato, mas nesta situao, isto , sem procurao, no h falta de
capacidade postulatria.

Nesse caso h capacidade postulatria, mas falta a

outorga de poderes, ou seja, a representatividade. Nesse caso, estaramos diante

de um ato existente e vlido, que no poder produzir efeitos (ineficaz) em relao
ao suposto cliente, salvo se este ratificar o ato (art. 662, do CC). Enfim, o ato para
o suposto representado ineficaz, salvo se este o ratificar.
CC Art. 662. Os atos praticados por quem no tenha mandato, ou o tenha sem
poderes suficientes, so ineficazes em relao quele em cujo nome foram
praticados, salvo se este os ratificar.Pargrafo nico. A ratificao h de ser
expressa, ou resultar de ato inequvoco, e retroagir data do ato.
No obstante, a clareza do CC, o CPC trouxe uma confuso acerca do tema,
conforme redao do pargrafo nico do art. 37 do CPC. Assim, inadequada a
redao deste, que fala em possibilidade de ratificao e de perdas e danos de
ato inexistente.

justamente em razo da redao deste artigo que alguns doutrinadores,

equivocadamente, defendem que a capacidade postulatria seria pressuposto de
existncia. A smula 115 do STJ (Na instncia especial inexistente recurso
interposto por advogado sem procurao nos autos) aumenta a confuso, em
razo de sua redao de acordo com o art. 37 do CPC.
Consideraes:

Fredie entende que pargrafo nico do art. 37, do CPC, foi revogado pelo
CC;

Tem doutrinador que diz onde est escrito inexistente = leia-se ineficaz;

STJ leve a srio tal artigo, conforme a smula supramencionada; e

Para a PUC, o pargrafo unido do artigo 37 do CPC, coloca a capacidade

postulatria como pressuposto de existncia.

Consideraes gerais:

Alguns autores preferem referir a REQUISITOS PROCESSUAIS DE

VALIDADE em vez de pressupostos processuais de validade. Optam por
reservar pressuposto processual ao plano da existncia;

Muitos autores, notadamente os ligados USP, o Marinone e o Fredie,

defendem a idia de que o sistema das nulidades processuais se aplique
verificao dos pressupostos processuais de validade. Os pressupostos
processuais de validade devem se submeter a tal teoria, tendo como
conseqncia, a possibilidade de desconsiderar que a falta de um
pressuposto processual de validade se isso no causar prejuzo. Ex:
pessoa prope ao, o juiz v que este tem razo, mas no tem advogado.
Houve a falha, mas no houve prejuzo. Muita gente j defende isso. No
h motivo para anular tal pedido se no houve prejuzo. Anula o ato quando
incide algum prejuzo parte. Mesmo que a nulidade de decorra de um
pressuposto processual de validade;

preciso aplicar o art. 249 do CPC, pargrafo segundo, do CPC.

Art. 249. O juiz, ao pronunciar a nulidade, declarar que atos so
atingidos, ordenando as providncias necessrias, a fim de que sejam
repetidos, ou retificados. ...

2o Quando puder decidir do mrito a

favor da parte a quem aproveite a declarao da nulidade, o juiz no a

pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-lhe a falta. A essa
aplicao do sistema de nulidades anlise dos pressupostos processuais
de validade deu-se o nome de INSTRUMENTALIDADE SUBSTANCIAL DO
PROCESSO.

LITISCONSRCIO
. Conceito: h litisconsrcio sempre que houver uma pluralidade de sujeitos em
um dos plos do processo.

. Classificao:

a) De acordo com o plo em que se d o litisconsrcio:

. Ativo;
. Passivo; e
. Misto.

b) De acordo com o momento de sua formao:

.Inicial: quando se forma concomitantemente formao do processo o que
acontece em regra; e
.Ulterior (ou superveniente): surge durante o processo (exceo). O litisconsrcio
ulterior poder ser gerado: 1. em razo da conexo, que ao gerar a reunio dos
processos, poder gerar um litisconsrcio; 2. da sucesso, quando morrendo uma
parte, ser sucedida por seus herdeiros; e 3. da resposta do ru, por meio de
alguma das modalidades de interveno de terceiros, como o chamamento ao
processo.

c) De acordo com o direito material discutido:

. Simples (ou comum): a deciso de mrito pode ser distinta para os litisconsortes.
O simples fato da deciso de mrito poder ser diferente j torna o litisconsrcio
simples.
. Unitrio: aqui a deciso de mrito tem de ser idntica a todos os litisconsortes,
tendo em vista que h apenas uma relao jurdica, a qual indivisvel. Os
litisconsortes unitrios recebem tratamento uniforme. Apenas haver litisconsrcio
unitrio, se houver legitimao concorrente, ou seja, se ambos os litisconsortes
tenham legitimidade para a causa.

Para reconhecer qual a classificao pertence o litisconsrcio questione o

seguinte:
1) Os litisconsortes esto discutindo uma nica relao jurdica?
R.: Se forem discutidas mais de uma relao jurdica o litisconsrcio ser sempre
simples ou comum, caso o seja apenas uma relao, segue-se para a segunda
pergunta;

2) Esta nica relao jurdica discutida indivisvel?

R.: Se indivisvel o litisconsrcio ser unitrio, se divisvel o litisconsrcio ser
simples.

Exemplos:
1. Dois credores solidrios cobram uma obrigao. H apenas uma relao
jurdica, entretanto, a mesma poder ser divisvel ou indivisvel. Se divisvel ser
litisconsrcio simples (ou comum)- entrega de dinheiro, mas caso seja indivisvel
ser unitrio entrega de um camelo.
OBS.: a divisibilidade ou no da obrigao solidria estabelecer se o
litisconsrcio formado ser simples ou unitrio.

2. MP em litisconsrcio com um menor em uma ao de alimentos. Nesse caso,

h um legitimado extraordinrio em litisconsrcio com um legitimado ordinrio.
Nesse caso, h apenas uma relao jurdica, a qual indivisvel litisconsrcio
unitrio.
OBS.: sempre que um legitimado ordinrio estiver em litisconsrcio com o
extraordinrio, este ser unitrio. No h exceo.

05-042010
Curso LFG - Intensivo I - 11 aula de Processo Civil Prof. Fredie Didier

Continuao dos exemplos de litisconsrcio (simples e unitrio)

Ex.3: ao popular VS MP. Caso de litisconsrcio unitrio. Haver apenas uma
relao jurdica indivisvel. OBS.: Sempre que dois ou mais letigimados
extraordinrios se litisconsorciam, o litisconsrcio ser unitrio.
Ex.4:

litisconsrcio

de

poupadores

pedindo

correo

dos

expurgos

inflacionrios/ou vrios contribuintes questionando certo tributo. Cada litisconsorte

discute sua relao jurdica. Se houver 10 litisconsortes, haver 10 relaes
discutidas. Litisconsrcio simples. OBS.: litisconsrcio em causas repetitivas ser
sempre simples.
Ex.5: ao pauliana (3 quer desconstituir um negocio fraudulento em face de
duas pessoas que fizerem um negcio fraudulento). Assim, o terceiro ajuza uma
ao em face dos dois picaretas. Logo, temos um litisconsrcio passivo. Tem
litisconsrcio e a ao constitutiva? Chute que litisconsrcio unitrio. No h
base cientfica para tanto, mas a praxe, a experincia do professor no falha, em
regra. OBS.: Se o caso de ao constitutiva, e h litisconsrcio, este ser
unitrio.

 Identificando-se se o litisconsrcio simples ou unitrio, saber-se- o regime de

tratamento dos litisconsortes, uma vez que se este for unitrio, o tratamento e a
sentena, ser uniforme; caso seja simples, cada litisconsorte poder
receber um tratamento e uma sentena diferente.

certo que os atos das partes podem ser divididos em:

. Condutas determinantes: colocam as partes em uma condio desfavorvel (ex.:
confisso, revelia, no interposio de recurso, desistncia, renncia); e
. Condutas alternativas: aquela que a parte pratica a fim de dar uma
incrementada na sua situao; pretendem colocar as partes em condies
favorveis; tenta melhorar mas no sabe se vai melhorar diferentemente das
determinantes (ex.: contestao, produzir prova, recurso, alegar, etc.).

Tais condutas repercutem no litisconsrcio. Vejamos:

1) A conduta determinante de um litisconsorte no prejudica o outro. Note-se que
no litisconsrcio unitrio, a conduta determinante apenas ser eficaz se praticada
por todos (ex.: no caso de desistncia, dever haver anuncia de todos os
litisconsortes para que o ato produza efeitos). No litisconsrcio simples, no vale
essa regra, nada impedindo, por exemplo, a renncia de apenas um dos
litisconsortes. Aqui a conduta daquele que a prtica o atinge;
2)

No litisconsrcio unitrio a conduta alternativa de um dos litisconsortes,

beneficia o outro, tendo em vista se tratar de uma nica relao jurdica e

indivisvel; e
3a) No litisconsrcio simples, a conduta alternativa de um dos litisconsortes, no
beneficiar os demais.

Tal regra de n. 3 sofre algumas mitigaes tpicas, que ao longo do curso sero
mencionadas. Nas partes da resposta do ru e da comunho da prova.
OBS.: por outro lado, em razo do PRINCPIO DA AQUISIO PROCESSUAL DA
PROVA, uma vez produzida por um litisconsorte simples ou unitrio, como passa a
pertencer ao processo, poder ser aproveitada por qualquer dos litisconsortes.
Consoante: CPC, Art. 48. Salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero
considerados, em suas relaes com a parte adversa, como litigantes distintos; os
atos e as omisses de um no prejudicaro nem beneficiaro os outros.

Na poca do CPC de 39, a doutrina classificava o litisconsrcio em trs

espcies ou figuras, de acordo com o grau do vnculo existente entre os

litisconsortes:
.por comunho: de interesses. Quando discutem a mesma relao. Aqui h maior
vnculo. As partes tm interesses comuns. H apenas uma relao jurdica
discutida. Ex: credores solidrios; eles tm uma comunho de interesses. Simples
ou unitrio.
.por conexo: vnculo intermedirio. Aqui h interesses diversos, mas esto
relacionados entre si. No so interesses comuns. No esto discutindo o mesmo
interesse, mas ligados entre si. H mais de uma relao jurdica discutida, sendo
elas ligadas entre si. Ex: me e filho se litisconsorciam contra o pai; um (o filho)
pedindo investigao de paternidade e a outra (a me) pedindo ressarcimento
com as despesas do parto. Aqui pode ser simples ou unitrio.
.por afinidade: menor vnculo. Aqui as partes discutem interesses semelhantes,
diversos, no ligados entre si, mas que se parecem. Ex: o litisconsrcio das
causas de massa, naquelas situaes repetitivas, tais como, as dos segurados,
dos poupadores, dos contribuintes, etc. OBS.: Todo litisconsrcio por afinidade
simples (sempre, sem exceo) e se relaciona com as causas de massa e com as
causas repetitivas. Aqui S SIMPLES.

O CPC atual traz essa classificao em seu artigo 46:

o inciso I trata do litisconsrcio por comunho;
os incisos II e III do litisconsrcio por conexo; e
o inciso IV, do litisconsrcio por afinidade.
Expresses de Machado Guimares.
Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto,
ativa ou passivamente, quando:
I - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide;
II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de
direito;
III - entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir;
IV - ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito.

 No CPC de 39, quando o litisconsrcio ativo se dava por AFINIDADE, o ru

tinha o direito de recus-lo (era recusvel), por isso era chamado de litisconsrcio
recusvel ou facultativo imprprio.
Contudo, vem o CPC de 73 e elimina a possibilidade de o reu recusar esse
litisconsrcio. Logo, isso era um no assunto. Nem se falaria disso em aula.
Ocorre que as dcadas de 70 e 80 marcaram uma profunda transformao na
realidade brasileira, afloraram as aes de massa (consumidores, correntistas,
segurados, pessoas do sistema financeiro de habitao).
Isso tudo uma realidade que surgir de 70 para os dias de hoje. No havia mais a
possibilidade de recusa, assim, 500 pessoas estavam no plo ativo! Ex: planos
econmicos. Imaginem o ru se defendendo disso? Essa realidade no existia em
73; litisconsrcio por afinidade era de cinco ou quatro pessoas. Ningum poderia
imaginar que surgiria litisconsrcio de centenas de pessoas. E tudo isso gerou
uma iniqidade. Ora, como o ru poderia se defender?
O nome de tal fenmeno chamado de LITISCONSRCIO MULTITUDINRIO
(adjetivo que tem a ver com multido). Fenmeno razoavelmente novo na vida
forense brasileira. Ai o que fizeram? Resgataram o antigo litisconsrcio
RECUSVEL, FACULTATIVO IMPRPRIO, mas fizeram pequenas mudadas, a
saber: pegaram a ideia de recusa e mudaram algumas coisas. Vejamos o
pargrafo nico do art. 46 do CPC:
Art. 46... Pargrafo nico. O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto
ao nmero de litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou
dificultar a defesa. O pedido de limitao interrompe o prazo para resposta, que
recomea da intimao da deciso.
OBS.: o pargrafo nico no expresso, mas se extrai dele o seguinte: ele cuida
to-somente do litisconsrcio por afinidade.
A limitao pode ser feita pelo juiz (por meio do desmembramento). Agora o juiz
pode de fazer de ofcio e, obviamente, tambm a requerimento do ru. Contudo,
hoje a limitao, a recusa do litisconsrcio deve ser MOTIVADA.

Apenas se

justifica a limitao em dois casos: se comprometer a rpida soluo do litgio,

ou se prejudicar a defesa.
A deciso acerca da limitao ou fragmentao interlocutria, impugnvel por
AGRAVO DE INSTRUMENTO.

O pedido de limitao do litisconsrcio

multitudinrio ativo INTERROMPE o prazo de defesa, que recomea da intimao

da deciso.

Outra classificao, consoante a obrigatoriedade de sua formao:

. Necessrio (aquele de formao obrigatria); ou
. Facultativo (opcional).

CPC - art. 47 diz que o litisconsrcio necessrio quando for unitrio ou por
expressa previso legal.

O Litisconsrcio necessrio por fora de lei simples. Exemplos de litisconsrcio

necessrio por fora de lei (que simples):
Ao usucapio de imveis; e
Ao de demarcao de terras.

Contudo, nada impede que litisconsrcio necessrio seja SIMPLES e no unitrio,

nos casos de expressa previso legal. Exemplo: qualifique o litisconsrcio na
oposio (terceiro prope ao em face de autor e ru). Que tipo? Passivo,
necessrio e, portanto, simples.
Dica: necessrio por fora de lei simples.

Nem todo necessrio unitrio, uma vez que quando o for por disposio legal,
poder ser simples. Nem todo litisconsrcio facultativo, ser simples, podendo ser
unitrio quando em razo da natureza do pedido.

Exemplos de litisconsrcio facultativo unitrio:

Ao popular; e
Aes movidas por condminos (repare que praticamente sempre ser
ativo).

Mas quando ser unitrio e facultativo?

Inexiste litisconsrcio necessrio ativo.
Ex: no tem sentido eu s poder ir ao Judicirio se eu tiver de ir com outra pessoa.

OBS.: Art. 10, CPC (no caso de litisconsrcio, mas sim caso de autorizao!).

Contudo, Nelson Nery entende ser possvel o litisconsrcio necessrio ativo,

esclarecendo que, caso um dos litisconsortes se recuse a demandar, dever ser
includo no plo passivo da demanda. Assim, ir propor uma ao e aquele que
deveria ter ido junto com ele ser ru. Ser includo no plo passivo da
demanda. Por fim, o prprio mestre diz que no importa os plos (ativo e/ou
passiva), mas sim que ambos devem estar no processo!
Em suma: inexiste litisconsrcio necessrio ativo tendo em vista que a recusa de
um litisconsorte no pode impedir o direito fundamental de ir a juzo do outro, e
ainda porque, por outro lado, ningum obrigado a ir a juzo.

Mas, frisa-se, necessrio conhecer o pensamento de Nery, pois muito

difundido.

Inclusive, cita prova de magistratura do trabalho, uma prova aberta, em que

abordam isso e a soluo seria a adoo do pensamento de Nery.
Ex: A demanda contra C; a o juiz deve intimar B a fim de dar cincia do
processo e se quiser tomar

medida cabvel, pois caso de litisconsrcio

necessrio ativo, assim, ser afetado, pela sentena de A vs C. Logo, B deve ser
intimado, estar ciente do processo.
A EC 45/2004, trouxe o p. 2, do art. 114 da CF, dispondo que os sindicatos
somente podem formar um dissdio em juzo, se houver acordo em discutir a ao.
Ou seja, um sindicato no poder demandar contra outro sindicato, sem a
anuncia deste. Existem cinco ADIs contra o texto deste dispositivo.

A deciso proferida no processo em que no participou um possvel

litisconsorte unitrio o afetar?

Qual a conseqncia da falta de citao no litisconsrcio necessrio?

Depende. Se unitrio e um no for citado, a sentena nula. Se simples e
um no for citado, a sentena contra aquele que foi citado vlida e contra
aquele que no foi citado a sentena ineficaz.

Eventual
Alternativo
Sucessivo

falar at o final do curso.

INTERVENO IUSSU JUDICIS

a interveno de terceiro no processo por determinao do juiz, para que ele
passe a fazer parte do processo. No CPC de 1939, havia disposio expressa
deste instituto. O juiz poderia trazer o terceiro que ele entendesse dever fazer
parte do processo, de uma forma ampla. O CPC de 1973 eliminou a previso da
interveno iussu judicis.
H quem afirme que a interveno iussu judicis teria sido redimensionada, nos
termos do art. 47, pargrafo nico, do CPC O juiz ordenar ao autor que
promova a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que
assinar, sob pena de declarar extinto o processo. Ou seja, a interveno iussu
judicis estaria limitada ao litisconsorte necessrio no citado.
Ocorre que, a prtica forense passou a revelar uma necessidade de autorizar o
juiz a trazer outros sujeitos ao processo, alm dos litisconsortes necessrios no
citados, como nos casos do litisconsrcio unitrio.
O juiz, para proteger interesses, intimar o litisconsrcio unitrio da existncia de
ao, para que no alegue posteriormente o desconhecimento da demanda (ex:
entre cnjuges).
A interveno iussu judicis revigorada pela jurisprudncia, acaba sendo uma
ferramenta para resolver eventual problema de um litisconsrcio facultativo
unitrio ativo, quando no formado (juiz apenas manda citar o litisconsorte
unitrio).
Trata-se da aplicao do princpio da adequao, um pode de administrao do
processo. O prprio STF j citou tal instituto (a fim de evitar celeumas).

INTERVENO LITISCONSORCIAL VOLUNTRIA

Poder ter duas acepes: 1) sinnimo de assistncia litisconsorcial (ser
aprofundado noutra aula); e 2) um litisconsrcio facultativo ulterior ativo
simples.Ex: causas repetitivas VS tributo VS Joo - diz que no quer pagar tal
tributo e juiz concorda. Jos que est numa situao semelhante e entra neste
processo e pede a liminar. O que ele faz? Pede para ser litisconsrcio ativo,
ulterior, simples (relaes distintas embora afins) e facultativo.

Isso lcito? No, pois burla o juiz natural. Em regra, essa segunda acepo,
sempre ocorre aps a concesso da liminar, razo pela qual no lcita e no se
admite, uma vez que desrespeita o princpio do juiz natural. Contudo, h quem
admita essa interveno como homenagem economia processual e igualdade,
como o caso de Cassio Scarpinella Bueno, Leonardo Greco, Lus Paulo da Silva
Araujo. Isso reflexo das causas repetitivas.
Por fim, ressalta que a lei do MS, pargrafo 2, art. 10 reabre a discusso em tela.
Vejamos: Art. 10. A inicial ser desde logo indeferida, por deciso motivada,
quando no for o caso de mandado de segurana ou lhe faltar algum dos
requisitos legais ou quando decorrido o prazo legal para a impetrao. ... 2o O
ingresso de litisconsorte ativo no ser admitido aps o despacho da petio
inicial.
INTERVENO DE TERCEIROS

Fundamentos da Interveno de Terceiros

Economia processual e garantir o contraditrio de tais terceiros. uma tcnica
para garantir a economia processual e o contraditrio, ao permitir que algumas
pessoas, que se relacionem ao processo, participem deste, evitando o surgimento
de novas demandas.

Conceitos Fundamentais
Parte: aquele que participa do processo como sujeito parcial.
Terceiro: um conceito por excluso, aquele que no parte.
Interveno de terceiro: o ingresso de um terceiro em processo alheio, tornandose parte. Pressupe um processo j existente, caso contrrio, seria o caso de
litisconsrcio.
Incidente (substantivo) do processo: um procedimento novo que surge de um
processo j existente para dele fazer parte e de modo no necessrio. Incorporase. Ex.: impugnao ao valor da causa; exceo de incompetncia ou
impedimento; reconveno; designao de um perito; e todas as intervenes de

terceiro. Toda interveno de terceiro um incidente do processo. Caso seja

processo incidente no ser interveno de terceiro.
Processo incidente (adjetivo): um novo processo que surge em razo de um
processo j existente que nele se desgarra - para nele produzir efeitos. Ex.: ao
cautelar incidental; embargos Execuo; embargos de terceiro.

Efeitos da Interveno de terceiros no processo

1. Ampliao subjetiva do processo: 1.1. Gera no processo, uma nova parte, pode
ampliar o rol de sujeitos do processo (ex.: chamamento); ou 1.2. Gerar uma
alterao, gerar a substituio de uma das partes originrias (ex.: nomeao
autoria).
2. Ampliao objetiva do processo (nem sempre ocorre). Ampliar objetivamente o
processo o acrscimo de um novo pedido. o caso da denunciao da lide e da
oposio, que trazem ou agregam ao processo, um novo pedido.

Controle da interveno pelo Magistrado

Toda interveno, seja ela espontnea ou provocada, dever passar pelo controle
do magistrado, que decidir pelo cabimento ou no da interveno.
CPC, Art. 51. No havendo impugnao dentro de 5 (cinco) dias, o pedido do
assistente ser deferido. Se qualquer das partes alegar, no entanto, que falece ao
assistente interesse jurdico para intervir a bem do assistido, o juiz: I determinar, sem suspenso do processo, o desentranhamento da petio e da
impugnao, a fim de serem autuadas em apenso; II - autorizar a produo de
provas; III - decidir, dentro de 5 (cinco) dias, o incidente.
OBS.: A correta interpretao do caput deste artigo, no sentido de que no basta
a ausncia de impugnao acerca da interveno, sendo indispensvel a
autorizao do juiz, sempre e em qualquer caso.

Classificao das Intervenes de Terceiros

Espontnea e Provocada (coacta)
Enquanto na espontnea se d a pedido do terceiro, como no caso da assistncia
e da oposio; a provocada (coacta) o terceiro chamado a fazer parte do
processo, o caso da denunciao, do chamamento, da nomeao a autoria.

Ad coadjuvandum e Ad excludendum
Para auxiliar uma das partes (como o caso da assistncia).Para prejudicar, ou
excluir o pedido das partes ( o caso da oposio).

09-04-2010
Curso LFG - Intensivo I - 12 aula de Processo Civil Prof. Fredie Didier

Cabimento das intervenes de terceiro:

a) procedimento ordinrio do procedimento de conhecimento: cabe qualquer

interveno de terceiro;

b) nos Juizados Especiais no cabe qualquer interveno de terceiros;

c) no procedimento sumrio, admitem-se algumas modalidades de interveno

de terceiro, quais sejam: assistncia, recurso de terceiro prejudicado e a
interveno fundada em contrato de seguro. Esta ltima um gnero de
interveno de terceiro e no uma espcie. Tal gnero possui no mnimo duas

espcies. Da o motivo do legislador falar genericamente. Quais so as

espcies? .denunciao da lide que pode se fundar em contrato de seguro e
.chamamento ao processo em causas de consumo (art. 101, II, do CDC);
d) nas aes de controle concentrado de constitucionalidade: (ADIN, ADC,
ADPF) no se admite qualquer interveno de terceiros por expressa vedao
legal. As leis n. 9.868/99 e n. 9.882/99 vedam expressamente a interveno de
terceiros nestas aes. Por outro lado, a doutrina faz duas ponderaes, a saber:
no h como impedir que um colegitimado possa intervir nessas aes (quem
pode o mais pode o menos); e nessas aes se admite a interveno do amicus
curiae, ou amigo da Corte.
Essa figura, segundo Didier, no se trata de uma interveno de terceiro, eis que
sua finalidade de orientar ou auxiliar o rgo judicirio, o juzo possibilitando
uma deciso mais justa, e no para ser parte. A interveno do amicus curiae
uma tcnica de legitimao democrtica da deciso. Muitos doutrinadores
defendem que o amicus curiae seria uma forma de interveno de terceiro.
O amicus curiae intervm para oferecer ao juzo, mais elementos ou subsdios, no
sentido de alcanar uma deciso mais justa. Objetiva trazer novos aspectos que
talvez no tenham passado pela cabea do juiz (amplia sua viso). Ele uma
espcie de conselheiro (opina sobre o modo de o juiz decidir e no um perito que
investiga fatos). O amicus curiae a legitimao de uma deciso mais
democrtica em juzo, pois amplia o debate sobre a questo.
Ele no precisa ser imparcial, ao contrrio, vai apresentar o seu ponto de vista. Ex:
se o amigo da corto um religioso, dar pitaco numa ao VS questo sobre
aborto, conforme sua viso religiosa. O Fredie entende que esta figura no se
trata de interveno de terceiros, mas sim de uma interveno de um auxiliar da
justia. Contudo, muitas vozes falam que sim interveno de terceiros.
Como intervm? Por escrito, mas a jurisprudncia do STF mudou e no final de
2003, a jurisprudncia do STF passou a admitir a sustentao oral do amicus
curiae. Tambm no se pode ignorar que as audincias pblicas so situaes
propcias para a manifestao do amicus curiae.

- Evoluo histrica do amicus curiae:

. At 1979 esta figura no era prevista no ordenamento, que apareceu pela
primeira vez na Lei 6.385/76 (reformada em 79), que cuida da CVM Comisso

de Valores Mobilirios (autarquia federal que regula e fiscaliza o mercado de

aes). De acordo com essa lei, em todo e qualquer processo em trmite no Brasil
em que se discuta matria de competncia da CVM, esta dever ser intimada para
dele participar na forma de amicus curiae. Neste caso, o amicus curiae possui
caractersticas prprias, eis que a interveno ser obrigatria e o amicus curiae
ser sempre a CVM. Ex: tem dois acionistas brigando, vai chamar a CVM pra
qu? Questes envolvendo o mercado de ao so complexas; e muitos saem da
faculdade de Direito sem saber o que ; assim, um juiz pode se deparar com isso
alis, assunto que est mais para Economia que Direito em si - da o motivo
para ser chamada a CVM para auxiliar o juiz na deciso.
. Em 1994, a Lei 8.884 (LAT /Lei Antitruste/ Lei de Proteo da Concorrncia) criou
e regulamentou o CADE (Conselho Administrativo de Defesa Econmica) que
tambm uma autarquia que fiscaliza, cuida, protege a concorrncia. Enfim, nos
processos em que se discuta a proteo da concorrncia, o CADE dever ser
intimado a intervir em qualquer processo do Brasil, em que se discuta matria de
competncia do CADE deve ser chamado. O mesmo pensamento e razoes da
CVM. Impe-se a intimao e escolho-se o amicus curiae.
. Em 1999, com a regulamentao das aes de controle concentrado de
constitucionalidade, foi prevista novamente a figura do amicus curiae, entretanto,
com caractersticas diferentes daquela prevista nas leis supramencionadas. As leis
da ADI, ADC e ADPF permitiram, facultaram, e no impuseram a possibilidade
da interveno do amicus curiae, que inclusive poder requerer sua prpria
interveno (espontnea). O amicus curiae poder qualquer pessoa fsica ou
jurdica que tenha condies de colaborar com a corte, que possa contribuir e
tenha um mnino de representatividade (para no virar um caos tambm). No se
determina previamente quem ser o amigo da corte.

OBS.: frisa-se que, em junho de 2003, o STF ao julgar o HC 82424, referente ao

caso Elwanger, cidado acusado da prtica de crime de racismo contra a nao
judaica. Em sua defesa, a parte alegou que ser antissemita no seria ser racista,
eis que a raa humana no se subdivide em raas. O STF, por 8 votos contra 3,
decidiu que o crime de racismo um crime contra as diferenas, contra a
intolerncia e no contra a raa. preciso defender a diferena. O fundamento
desses trs votos no foi no sentido da defesa do acusado, de que a raa judaica
no seria raa, mas sim no sentido que ele estaria apresentando suas idias em
suas obras, logo, em razo do direito de liberdade de expresso, o mesmo deveria
ser absolvido. Nesse julgamento, foi admitida a interveno do amicus curiae,
embora a figura no seja prevista do CP ou no CPP.
importante para explicar a fase atual. Vejamos:

Essa observao

. Assim, atualmente, defende-se o cabimento de amicus curiae em qualquer

processo, desde que se trata de um processo relevante e que o amigo da corte
tenha representatividade, principalmente em aes coletivas, o que gera um
carter mais democrtico.

. Atualmente, o amicus curiae admitido na Lei da Smula vinculante, no

julgamento de recursos repetitivos no mbito do STJ e do STF. E tais recursos
podem advir de qualquer processo.

INTERVENO DE TERCEIROS EM ESPCIE

Vamos adotar a seguinte legenda para tal tema:
A ser o autor
B ser o ru
C ser o terceiro

1) ASSISTNCIA
Art. 50. Pendendo uma causa entre duas ou mais pessoas, o terceiro, que tiver
interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a uma delas, poder intervir
no processo para assisti-la.
Pargrafo nico. A assistncia tem lugar em qualquer dos tipos de procedimento e
em todos os graus da jurisdio; mas o assistente recebe o processo no estado
em que se encontra.
- uma forma de interveno espontnea que pode ocorrer enquanto o processo
estiver pendente e pode ocorrer em qualquer dos plos do processo com a
finalidade de auxiliar uma das partes naquilo que ela quer. O assistente no traz
ao processo pedido novo, apenas adere ao pedido formulado pelo assistido. Para
que o sujeito intervenha como assistente ele precisa demonstrar que ele tenha
interesse jurdico na causa; pressupe que o assistente tenha com a causa
interesse jurdico, e no moral, no sentimental nem econmico.

O que esse interesse jurdico que justifica a assistncia? H duas dimenses

que de interesse jurdico que justifica a assistncia; o interesse jurdico que
justifica a assistncia se divide em dois graus:
1) interesse forte/direto/imediato
Art. 54. Considera-se litisconsorte da parte principal o assistente, toda vez que a
sentena houver de influir na relao jurdica entre ele e o adversrio do assistido.
. No litgio entre A x B, C requer o ingresso como assistente, uma vez que
guarda uma relao jurdica com A, que poder ser prejudicada pela sentena do
processo principal, ou seja, C tem interesse prprio que poder ser afetado pela
lide.
Ex1: condmino pedindo para intervir num proposto por outro condmino. Assim,
ele entra dizendo que tambm titular.
Ex2: imaginem que A seja substituto processual C, portanto, A defende
interesse de C em juzo ( C, portanto, o substitudo). claro que o substitudo
poder intervir com interesse forte. O direito em jogo de C e A um
legitimado extraordinrio. A interveno do substitudo sempre por interesse
forte.
Tais exemplos so:
O terceiro sempre poder intervir quando tiver interesse forte, sendo que esse
grau de interesse origina a assistncia litisconsorcial, caso em que o assistente
litisconsorcial se torna litisconsorte do assistido. O assistente no est
subordinado ao assistido, sendo tambm um protagonista da lide (ele tambm
parte; no h diferena hierrquica entre eles). A assistncia litisconsorcial gera
litisconsrcio unitrio, em regra, no plo ativo.

Assim,

a assistncia

litisconsorcial nada mais , seno um litisconsrcio, facultativo, unitrio (se

vincula a coisa julgada), ulterior, geralmente ativo.

2) interesse fraco/indireto/mediato
. C requer seu ingresso na lide para auxiliar B, tendo em vista ter uma relao
com este, diferente daquela discutida em juzo que, entretanto com ela conexa.
Assim, o interesse de C indireto, eis que sua relao com B poder sofrer

efeitos reflexos com a sentena proferida na demanda de A x B. Ex.: Ao de

despejo de A x B, sendo C sublocatrio deste.
. Este grau de interesse (chamado de interesse REFLEXO) gera a chamada
assistncia simples, em que o assistente simples no ser litisconsorte do
assistido, mas simples auxiliar deste, estando subordinado sua vontade. Se o
assistido desistir, renunciar ou transacionar, o assistente nada poder fazer por
estar subordinado vontade do assistido. Dessa forma, o assistente simples
um legitimado extraordinrio subordinado(ele no litisconsorte).
Art. 52. O assistente atuar como auxiliar da parte principal, exercer os mesmos
poderes e sujeitar-se- aos mesmos nus processuais que o assistido.
Pargrafo nico. Sendo revel o assistido, o assistente ser considerado seu
gestor de negcios.
Art. 53. A assistncia no obsta a que a parte principal reconhea a procedncia
do pedido, desista da ao ou transija sobre direitos controvertidos; casos em
que, terminando o processo, cessa a interveno do assistente.
. Assistido for revel, o assistente pode contestar por ele. Se o assistido desiste,
manifesta sua vontade, o assistente fica vinculado; agora se ele se cala o
assistente pode ajud-lo, contestando por ele.
. STJ vem decidindo bastante sobre o seguinte tema: assistido no recorreu, mas
o assistente recorreu. Bem parecido com o ponto acima. A lei permite que o
assistente supra as falhas. Mas o STJ entende que este recurso do assistente no
deve ser examinado, pois o assistido ao no recorrer teria aceitado a deciso.
Assim, s ser aceito o recurso do assistente se o assistido tambm reconhecer.
No tem smula, mas julgados que mostram a tal posio do STJ.
. O assistente litisconsorcial se submete coisa julgada, ao contrrio do que
ocorre com o assistente simples, que se submete a outra espcie de eficcia
preclusiva, em um sentido mais forte do que a coisa julgada (vincula o dispositivo
da deciso), e em outro sentido, mais fraca do que esta. Essa eficcia se
denomina eficcia da interveno; eficcia preclusiva da interveno ou
submisso justia da deciso. A eficcia da interveno submete o assistente
aos fundamentos da deciso contra o assistido (e no vincula ao dispositivo da
deciso que transitou em julgado).
.Enquanto a coisa julgada apenas poder ser revista por meio de ao rescisria
ou anulatria, a superao da eficcia da interveno se d de forma mais

simples, podendo o assistido propor nova demanda desde que demonstre que no
pode influenciar na deciso do processo onde atuou como assistente, ou que o
assistido ignorou provas que poderiam interferir na sentena. Esses casos em que
o assistido se esquiva da eficcia da interveno se denominam exceptio male
gestis processus ou defesa de m-gesto do processo.
Art. 55. Transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assistente,
este no poder, em processo posterior, discutir a justia da deciso, salvo se
alegar e provar que:
I - pelo estado em que recebera o processo, ou pelas declaraes e atos do
assistido, fora impedido de produzir provas suscetveis de influir na sentena;
II - desconhecia a existncia de alegaes ou de provas, de que o assistido, por
dolo ou culpa, no se valeu.
Tal artigo s se aplica a assistncia SIMPLES.
. O STF, este ano, admitiu uma assistncia simples em que o assistente, que se
tratava de um Sindicato, no possua interesse prprio ou reflexo na lide, j que
estaria defendendo os interesses da categoria. Ou seja, o que se admitiu foi uma
interveno de um legitimado coletivo em uma ao individual para a formao do
precedente jurisdicional, sob o fundamento de haver interesse na formao desse
precedente.

2) INTERVENES ESPECIAIS DOS ENTES PBLICOS (9.469/97)

Art. 5 A Unio poder intervir nas causas em que figurarem, como autoras ou rs,
autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas
pblicas federais.
Pargrafo nico. As pessoas jurdicas de direito pblico podero, nas causas cuja
deciso possa ter reflexos, ainda que indiretos, de natureza econmica, intervir,
independentemente da demonstrao de interesse jurdico, para esclarecer
questes de fato e de direito, podendo juntar documentos e memoriais reputados
teis ao exame da matria e, se for o caso, recorrer, hiptese em que, para fins de
deslocamento de competncia, sero consideradas partes.
2.1. art. 5, caput: uma forma de interveno espontnea, que pode se dar a
qualquer tempo, em qualquer dos plos, sem agregar pedido novo, exclusiva da
Unio, e que dispensa demonstrao de interesse jurdico, cabvel quando o
processo envolver entidade autrquica, empresa pblica ou sociedade de
economia mista federal.

2.2. art. 5, pargrafo nico: uma forma de interveno espontnea, que pode se
dar a qualquer tempo, em qualquer dos plos, sem agregar pedido novo, que
poder ser requerida por qualquer Pessoa Jurdica de Direito Pblico, cabvel em
qualquer processo, imprescindvel de interesse econmico do ente Pblico, com
objetivo de prestar informaes ao Juiz. Em razo desta ltima caracterstica,
muitos autores defendem se tratar de uma interveno de amicus curiae.

3) ALIENAO DA COISA OU DO DIREITO LITIGIOSO

Vamos adotar a seguinte legenda para tal tema:

A ser o adversrio dos dois abaixo
B ser o alienante ou cedente (deu exemplo aqui do ru como alienante, mas qq
parte pode ser, isto , o autor tambm poderia s-lo).
C ser o adquirente ou cessionrio
. possvel a alienao de coisa ou direito litigioso, j que se assim no fosse, as
empresas em dificuldade no poderiam se recuperar, por exemplo. No caso dessa
alienao, aquele que adquire o bem ou direito, ser o adquirente ou cessionrio;
aquele que aliena o bem ser o alienante ou cedente; j a outro demandante ser
o adversrio comum daqueles dois.
. O alienante no perde a legitimidade ad causam, ou seja, continua sendo parte
legtima para figurar no processo. O adquirente, por sua vez, poder interferir no
processo, j que a coisa julgada lhe atingir diretamente, podendo requerer seu
ingresso na lide no lugar do alienante (sucesso). Para tanto, a anuncia do
adversrio comum ser imprescindvel.
- Se o adversrio comum concorda com a sucesso, o alienante poder deixar o
feito, ou nele permanecer a ttulo de assistncia simples para auxiliar o adquirente
a obter uma sentena favorvel, o que, reflexamente, afasta a evico.
- Se o adversrio comum no concordar com a troca, o adquirente pode intervir
como assistente litisconsorcial do alienante, j que intervir para defender direito
prprio, nesse caso ocorre um fenmeno interessante: o alienante permanece no
processo defendendo interesse do adquirente, logo, permanece no feito atuando
como um legitimado extraordinrio superveniente.

Art. 42. A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre
vivos, no altera a legitimidade das partes.
1o O adquirente ou o cessionrio no poder ingressar em juzo, substituindo o
alienante, ou o cedente, sem que o consinta a parte contrria.
2o O adquirente ou o cessionrio poder, no entanto, intervir no processo,
assistindo o alienante ou o cedente.
3o A sentena, proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao
adquirente ou ao cessionrio.
. Quanto ao terceiro de boa-f, sendo a coisa litigiosa um imvel, caber ao autor
da ao averbar na matrcula a pendncia da ao.

4) OPOSIO
. uma interveno espontnea pela qual um 3 ingressa no processo pleiteando
a coisa litigiosa disputada pelas partes da ao principal. O terceiro nesse caso
ingressa no litgio em face de ambos os litigantes originrios, pretendendo para si,
o bem sub judice, ou seja, a oposio gera um litisconsrcio ulterior, passivo,
necessrio e simples entre as partes originrias.
. A oposio julgada na mesma sentena, mas julgada primeiramente. Pois
caso no seja de A nem de B, ser de C o que se discute.

. O opoente traz ao processo um pedido novo em seu favor, passando a existir

duas demandas, a originria e a oposio, sendo que esta dever ser julgada na
sentena, antes da demanda originria.
. Procedimento:
a) Citao: Os opostos podem ser citados nas pessoas dos respectivos
advogados. No precisam ser citados pessoalmente.
b) Prazo: Normalmente, na forma do art. 191, o litisconsrcio dobra os prazos se
as partes tiverem advogados distintos, entretanto, na oposio, no se aplica essa
prerrogativa, sendo os prazos comuns.
c) O CPC divide a anlise da oposio em trs momentos

c.1. se a oposio for oferecida at o incio da audincia, ser regulada pelo art.
59, sendo denominada de oposio interventiva, caso em que ser considerada,
rigorosamente, uma interveno de terceiro e ser julgada sempre na mesma
sentena da demanda originria. um incidente do processo.
Art. 59. A oposio, oferecida antes da audincia, ser apensada aos
autos principais e correr simultaneamente com a ao, sendo ambas
julgadas pela mesma sentena.
c.2. se a oposio for oferecida entre a audincia e a sentena ser regulada
pelo art. 60, com procedimento prprio. Neste caso recebe o nome de oposio
autnoma, no se tratando de interveno de terceiro, mas sim de um processo
novo incidente. O julgamento simultneo entre a oposio e a ao originria
poder, ou no, ocorrer.
Art. 60. Oferecida depois de iniciada a audincia, seguir a oposio o
procedimento ordinrio, sendo julgada sem prejuzo da causa principal.
Poder o juiz, todavia, sobrestar no andamento do processo, por prazo
nunca superior a 90 (noventa) dias, a fim de julg-la conjuntamente com a
oposio.
c.3. se a oposio for oferecida aps a sentena, no ser admitida.

Terminamos as intervenes espontneas.

12-04-2010
Curso LFG - Intensivo I - 13 aula de Processo Civil Prof. Fredie Didier

Continuao de interveno de terceiros: vimos s espontneas; agora

analisemos as provocadas:

Legenda:

A B

5) CHAMAMENTO AO PROCESSO
- uma forma de interveno provocada sempre ser feita pelo ru;
- sempre facultativa;
- Tpico de aes de conhecimento (no cabe em execuo. Alis, pergunta
clssica de concurso);
- Nos casos em que o chamado devedor solidrio do chamante (o ru
demandando chama ao processo outrem que responde solidariamente com ele).
O chamamento ao processo pressupe solidariedade entre chamante e chamado.
O chamante e o chamado so devedores solidrios em face do autor. Assim:
A B

C
Logo, B VS C tem tambm uma relao com A. Traz ao processo tambm algum
que deve ao autor.
CPC, Art. 77. admissvel o chamamento ao processo:
I - do devedor, na ao em que o fiador for ru;
II - dos outros fiadores, quando para a ao for citado apenas um deles;
III - de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns
deles, parcial ou totalmente, a dvida comum.

1 O fiador

(chamante) pode chamar o devedor (chamado), mas o devedor

demandado no pode chamar o fiador; CUIDADO S VEZES INVERTEM. S

vale esta ordem: FD OBS.: O devedor demandado no poder chamar lide o
fiador, j que no tem ao de regresso contra este, salvo se o fiador seja com ele
solidrio por ter renunciado ao benefcio de ordem.

2 O fiador (chamante) pode chamar o co-fiador (chamado); e

3 O devedor (chamante) pode chamar o outro devedor (chamado).

Obs.: o art. 101, II, CDC prev uma quarta hiptese de chamamento ao
processo, a saber: o fornecedor (chamante) demandado pelo consumidor
pode chamar a seguradora (chamada). sui generis, pois ambos
respondem solidariamente em face do consumidor. Temos em mente que o
seguro paga somente a vtima. O CDC inova ao colocar a segurada do
fornecedor como responsvel solidaria, tanto que permite o chamamento ao
processo.

- O chamamento ao processo revela certa incompatibilidade entre o direito

material e o direito material, pois faculta ao credor escolher o demandado
consoante o dir. material. J no direito processual permite-se ao escolhido trazer
os demais devedores solidrios demanda. Por outro lado, h um lado positivo
em face do chamamento, a sentena valer contra todos os devedores que
participaram do processo, podendo o autor executar qualquer deles, sendo que
aquele que vier a pagar (chamante ou chamado) poder, imediatamente, pegar a
sentena (na prpria execuo) para cobrar do outro o seu respectivo quinho
(no precisa ajuizar uma ao regressiva).

Art. 80. A sentena, que julgar procedente a ao, condenando os devedores,

valer como ttulo executivo, em favor do que satisfizer a dvida, para exigi-la, por
inteiro, do devedor principal, ou de cada um dos co-devedores a sua quota, na
proporo que Ihes tocar.
- O chamamento s ser cabvel em processo de conhecimento, transformando o
terceiro em litisconsorte passivo, facultativo, ulterior do chamante. Ser simples
quando o bem seja divisvel e unitrio se este for indivisvel.

6) NOMEAO AUTORIA
. uma interveno de terceiro provocada pelo ru, contudo aqui obrigatria
(no mais facultativa). O ru tem o dever de nomear a autoria sob pena de
responder pelas custas do processo e eventuais perdas e danos.
. O objetivo da nomeao o de corrigir o polo passivo da demanda; ocorre uma
sucesso (sai o nomeante e entra o nomeado). Parte do pressuposto que o ru
seja parte ilegtima, devendo nomear a parte legtima, provocando o que se
denomina de correo subjetiva passiva da lide.
. O ru apenas ter o dever de nomear quando for acionado como se fosse
proprietrio da coisa (nas aes reipersecutrias) ou causador do prejuzo (nas
aes indenizatrias), quando era, respectivamente, mero detentor ou tiver agido
como preposto, no cumprimento de ordens de terceiros. H, em ambos os casos,
uma relao de subordinao entre o nomeante ou o nomeado.

NOMEANTE
CPC,

Art.

62

- Mero detentor

NOMEADO
Possuidor / Proprietrio

reipersecutrias
Preponente / Chefe
CPC,

Art.

63

Preposto /Longa Manus

indenizatrias

Art. 62. Aquele que detiver a coisa em nome alheio, sendo-lhe demandada em
nome prprio, dever nomear autoria o proprietrio ou o possuidor.
Art. 63. Aplica-se tambm o disposto no artigo antecedente ao de
indenizao, intentada pelo proprietrio ou pelo titular de um direito sobre a coisa,
toda vez que o responsvel pelos prejuzos alegar que praticou o ato por ordem,
ou em cumprimento de instrues de terceiro.
. O objetivo da nomeao gerar a sucesso processual corrigindo o plo passivo
da demanda.
. O nomeado guarda relao jurdica com o autor? Sim, ao contrrio do nomeante,
que no guardava qualquer relao jurdica com o autor.

. Caber apenas em processo de conhecimento.

. De acordo com a regra prevista no art. 66 do CPC, o nomeado poder recusar a
nomeao, caso em que a demanda prosseguir em face do nomeante. Se o juiz
entender que o nomeado era realmente a parte legtima, a ao seguir em face
do nomeante como legitimado extraordinrio daquele. um caso de legitimao
extraordinria superveniente.
Art. 66. Se o nomeado reconhecer a qualidade que lhe atribuda, contra ele
correr o processo; se a negar, o processo continuar contra o nomeante.

OBS.: (apenas responder no caso de indagao expressa e direta) alguns

doutrinadores, de acordo com a redao dos dispositivos legais do CCB,
entendem que o preposto responde perante a vtima juntamente com o
preponente (responsabilidade por fato de terceiro). Essa situao no configura
caso de nomeao autoria, o que ensejaria a substituio subjetiva, mas sim de
chamamento ao processo, objetivando a ampliao subjetiva da lide. Enfim, o
caso no de nomeao autoria.

Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:

III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no
exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele;
Art. 942. Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem
ficam sujeitos reparao do dano causado; e, se a ofensa tiver mais de um
autor, todos respondero solidariamente pela reparao. Pargrafo nico. So
solidariamente responsveis com os autores os co-autores e as pessoas
designadas no art. 932.

7) DENUNCIAO DA LIDE
7.1) Caractersticas:
. uma interveno que pode ser provocada por qualquer das partes, sendo que
quando provocada pelo autor, ser feita na inicial, e quando pelo ru, na
contestao. Pode-se dizer que a denunciao feita pelo autor no ,

propriamente, uma interveno de terceiro, uma vez que a lide j nasce com o
terceiro.
. A denunciao da lide uma demanda, isto , o terceiro vem ao processo na
condio de ru, sendo demandado pelo denunciante.
. Com a denunciao, o processo passa a ter uma nova demanda, o que significa
dizer que a denunciao amplia objetivamente o processo. Essa nova demanda
ser regressiva, j que o denunciante demanda contra o terceiro em busca de
ressarcimento dos prejuzos decorrentes do processo. Esse regresso ou
reembolso, a marca da denunciao da lide. Deve-se observar que a
denunciao da lide gera pedido novo, e no processo novo, j que, como
interveno de terceiro que , era apenas um incidente do processo.
. A denunciao da lide uma demanda regressiva eventual, uma vez que a ao
proposta hiptese de um denunciante vir a perder a ao principal, assim, a
denunciao da lide somente ser examinada se o denunciante perder a ao
processual. O exame da denunciao da lide pressupe que o denunciante tenha
perdido na ao principal ( sendo, rigorosamente, uma demanda sob condio).
Prova sentena:
.Demanda original 1 a ser julgada;
.Demanda derivada s ser analisada se a primeira restar frustrada.
. A primeira demanda a ser julgada a original, uma vez que no caso de xito do
denunciante em face do autor, o juiz sequer examinar a demanda regressiva, que
restar prejudicada.

A B

C
Aqui o C no tem relao com o A.

Ex: da denunciao da lide feita pelo ru. Pois se feita pelo autor C no tem
relao com B. Por qu? Porque o denunciado no tem relao com o
adversrio do denunciante.
Para cada interveno de terceiro h uma resposta diversa quanto relao
jurdica entre as partes. Cada interveno de terceiro tem uma relao de dir.
material diversa.

Pergunta de aluno: se o autor perde a ao ddl nem ser a apreciada

a o autor recorre ao TJ e julga a ddl procedente. Quem vai apreciar a
ddl? Ser o prprio TJ. No ir para o primeiro grau.

Qual a posio do denunciado?

Para responder corretamente se faz necessrio lembrar que com a denunciao
da lide temos duas demandas, quais sejam:
1 A B
2 B C
Na demanda 2 o C o ru de B.
Na demanda 1 o C o qu?
Depende.
Na derivada ru, mas na original a posio dele polmica.
.legitimado extraordinrio (o denunciado legitimado extraordinrio na demanda
derivada). O CPC diz que o denunciado e o denunciante na ao principal so
litisconsortes.
Assim:
Inimigos na demanda n. 2.
Litisconsortes na demanda n.1.

. Na denunciao da lide, o denunciado no guarda relao com o adversrio do

denunciante, mas apenas com este. Assim, feita denunciao da lide, o processo
passa a estruturar-se da seguinte forma:
Originariamente: A x B

Aps a denunciao: A x B e C (demanda 01) / B x C (demanda 02)

OBS.: a situao processual do denunciado de ru na demanda regressiva; j

quanto demanda originria, h trs correntes:
a) o art. 74, do CPC trata o denunciado como litisconsorte facultativo, ulterior e
unitrio do denunciante, uma vez que, em relao demanda originria, ser
legitimado extraordinrio (em nome prprio, defende interesse do denunciante). O
litisconsrcio entre legitimado ordinrio e extraordinrio sempre ser unitrio. A
natureza jurdica existente entre denunciante e denunciado: o litisconsrcio
unitrio so litisconsortes. Note-se que a deciso poder ser distinta em cada
demanda, originria e regressiva, mas no na demanda originria. (* prevalece)
Art. 74. Feita a denunciao pelo autor, o denunciado, comparecendo, assumir a
posio de litisconsorte do denunciante e poder aditar a petio inicial,
procedendo-se em seguida citao do ru.
b) j de acordo com Cndido Dinamarco, o caso de assistncia litisconsorcial,
onde o denunciado ser assistente litisconsorcial do denunciante, j que, para o
autor, litisconsorte aquele que pede ou contra quem se pede, enquanto o
assistente adere ao que foi pedido.
c) para Nelson Nery, o denunciado assistente simples do denunciante. A
crtica que se faz que o CPC afirma que o denunciado tem poderes de
litisconsorte.

CONDENAO DIRETA DO DENUNCIADO

- Cabe condenao direta do denunciado em favor do adversrio do denunciante?

A deve pagar B
B deve paga C
Pode o juiz mandar o A pagar diretamente o C ?

Do ponto de vista do direito material, no seria possvel, eis que o denunciado no

guarda relao com o adversrio do denunciante, sendo esse ainda, o
entendimento da doutrina.
C deve p/ B;
B deve p/ A.
Logo, C no deve nada para A, contudo o STJ passou a admitir a condenao
direta da seguradora.
Pense no:
Autor - vtima
Ru segurado
Terceiro seguradora

Ocorre que na prtica (entendimento jurisprudencial), quando o denunciante (ru)

no tinha condies financeiras de arcar com a condenao, a vtima (autor)
amargava o prejuzo. Em razo disso, o STJ, no caso especfico de contrato de
seguro, partindo do pressuposto de que a seguradora (terceiro) era litisconsorte do
segurado, condenava aquela diretamente a indenizar o prejuzo sofrido pelo
adversrio deste.
O CDC, antecipando, a jurisprudncia, j adotou tal pensamento (no art. 101).
Ademais, a partir do novo CC, o art. 788 trouxe/prev expressamente um caso em
que a seguradora responde diretamente vtima (tambm dentro desse contexto).
Tal dispositivo estabeleceu uma solidariedade da seguradora perante a vtima nos
casos de seguro de responsabilidade obrigatrio (como o DPVAT).
Art. 788. Nos seguros de responsabilidade legalmente obrigatrios, a indenizao
por sinistro ser paga pelo segurador diretamente ao terceiro prejudicado.
Pargrafo nico. Demandado em ao direta pela vtima do dano, o segurador
no poder opor a exceo de contrato no cumprido pelo segurado, sem
promover a citao deste para integrar o contraditrio.
O STJ generalizou.

DISTINO ENTRE DENUNCIAO DA LIDE E CHAMAMENTO AUTORIA

O chamamento a autoria era uma espcie de chamamento de terceiro at 1973,

data da entrada em vigor do CPC. O CPC acabou com esta interveno, e criou a
denunciao da lide.

A denunciao no o chamamento com outra

denominao. O chamamento autoria o antepassado prximo a denunciao

da lide. So coisas diferentes, embora um seja antecedente do outro.
Muitos passaram a entender que houve uma mudana de nomenclatura, mas isso
no verdade, so institutos diversos. Antes de adentrarmos no assunto em si,
vejamos o que evico: a perda de uma coisa que fora adquirida
onerosamente a partir de uma deciso judicial ou de um ato administrativo que lhe
atribuiu a um terceiro. Ex:
-Fredie compra de Joo um imvel.
-Jos entre na Justia reivindicando o imvel de Fredie e ganha.
-Fredie, portanto, sofreu evico.
-Logo, Fredie um evicto e Jos um evictor.
-Assim, o alienante (Joo) tem de ressarcir os prejuzos do adquirente (Fredie).
-Hoje, cabe denunciao da lide em caso de evico. Fredie demandando pode
denunciar a lide ao Joo. Contudo, antes de 73 o evicto era protegido por meio do
chamamento autoria (era instituto relacionado somente evico).
O evicto perde algo que ele comprou, para uma terceira pessoa, em virtude de
uma deciso judicial. A evico gera o dever de indenizar do alienante que vendeu
a coisa evicta. O chamamento era previsto para os casos de evico. O
adquirente da coisa, demandado por um terceiro, informava ao juiz que, se ele
viesse a perder o bem, proporia uma ao de regresso contra o alienante.
Portanto, o chamamento autoria era um simples AVISO (Fredie avisava Joo
dizendo que se perdesse a ao ajuizada Jos iria process-lo). J a
denunciao da lide no um simples aviso, mas sim uma DEMANDA.
CAA AVISO
DDL DEMANDA
No chamamento autoria, o alienante recebia o aviso, podendo tomar duas
atitudes:
a) assumir o lugar do adquirente no processo; e
b) no se envolver na demanda entre o evicto e evictor.
A denunciao da lide, assim como o chamamento a autoria, tambm prevista
para o caso de evico. A denunciao da lide serve para os casos de evico e
para qualquer caso de ao regressiva. Naquela poca, os autores simplesmente

alteraram a denominao chamamento a autoria para denunciao da lide,

gerando vrios problemas.

Obrigatoriedade da denunciao da lide (a denunciao imprescindvel

ao exerccio do direito de regresso?)
. Mais adequado do que o termo obrigatoriedade seria o uso do termo nus.

Art. 70. A denunciao da lide obrigatria:

I - ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi
transferido parte, a fim de que esta possa exercer o direito que da evico Ihe
resulta;
II - ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou
direito, em casos como o do usufruturio, do credor pignoratcio, do locatrio, o
ru, citado em nome prprio, exera a posse direta da coisa demandada;
III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao
regressiva, o prejuzo do que perder a demanda.
I evico
II posse direta / indireta
III - regra geral (qualquer caso de regresso)
A denunciao da lide obrigatria, em regra, no caso clssico da evico. A
denunciao da lide foi criada pelo CPC atual, em 1973, ao contrrio da evico,
que sempre existiu.
At 1973, o CPC previa outra forma de interveno de terceiro especfica para o
caso de evico, denominada chamamento autoria, em que o chamado
poderia se recusar a ingressar na lide ou substituir o chamante no processo.
O CCB/16, ao cuidar da evico, no art. 1116, previa que o chamamento autoria
era obrigatrio, sob pena de perda do direito de regresso referente aos direitos
que da evico resultavam. Esta forma de interveno foi substituda pela
denunciao da lide.
Logo que o CPC saiu, tanto a doutrina quanto a jurisprudncia entenderam que a
obrigatoriedade de que trata o art. 70, do CPC apenas se referia ao caso de

evico prevista em seu inciso I, em razo da regra do CCB/16, que impunha a

denunciao.

Com o passar do tempo, percebe-se que at mesmo nos casos de evico a

denunciao da lide poderia no ser obrigatria em duas situaes, a saber:
. 1 Quando a denunciao da lide for vedada: se a denunciao proibida, no
pode resultar na perda do direito de regresso. A denunciao da lide proibida
nos JECs e aes de procedimento sumrio; e
. 2 Quando a denunciao da lide for impossvel: no caso de proibio, mas
sim de impossibilidade. Ela inconcebvel no caso de evico em razo de um
ato administrativo; caso de perda de direito decorrente de processo administrativo
(s possvel a denunciao da lide em processo judicial).
Em tais casos, admite-se ao autnoma de evico (pergunta pegadinha
concurso).

- Cabe ou admite-se ao autnoma de evico (nos casos de evico a

denunciao obrigatria)?
A princpio, nos casos de denunciao obrigatria, entretanto, quando a
denunciao for impossvel, no ser obrigatria, no gerando a perda do direito
de regresso. Segundo o STJ, a denunciao da lide, apenas geraria a perda da
pretenso indenizatria, mas nunca, do preo da coisa.
Qual o fundamento? O art. 456, do CCB/02, praticamente reproduz o texto do
antigo CCB, o que o torna obsoleto. A base normativa dessa obrigatoriedade
deixou de ser aplicvel pela transformao do direito processual.
Art. 456. Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente
notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e
como lhe determinarem as leis do processo.
Pargrafo nico. No atendendo o alienante denunciao da lide, e sendo
manifesta a procedncia da evico, pode o adquirente deixar de oferecer
contestao, ou usar de recursos.

Assim, o art. 456 no pode mais ser aplicado, no sendo mais obrigatria a
denunciao em hiptese alguma, o que geraria o absurdo do enriquecimento
ilcito do denunciado, e da inobservncia da boa-f objetiva e da funo social do
contrato.

. O inciso do III, do art. 70, do CPC, a regra de cabimento de denunciao,

prevendo ser possvel esta sempre que houver possibilidade de ao
regressiva.
Vicente Greco, logo que o CPC entrou em vigor, publicou uma obra entendendo
que este inciso deveria ser interpretado restritivamente, s tendo cabimento nos
casos de garantia prpria ( a garantia dos contratos em que h transmisso
de direitos). Para esse autor, sequer nos casos de contrato de seguro caberia
denunciao da lide, afirmando ainda que a denunciao do inciso III no poderia
agregar fundamento jurdico novo, sob pena de tumultuar o processo. Nelson Nery
e Cssio aderem ao pensamento de Vicente Greco.
Um ano aps, Dinamarco escreve uma obra dizendo que o art. 70, III genrico,
sendo admissvel a denunciao da lide em qualquer caso em possa haver ao
de regresso, inclusive nos casos de seguro.

Barbosa Moreira concorda com

Dinamarco.

- Pode a pessoa jurdica de direito pblico denunciar lide a seu servidor

com base no inciso III, considerando que ter ao de regresso contra o
mesmo?

O tema bastante complexo, sendo que sua origem a divergncia criada por
Vicente Greco, e polemizada por Dinamarco. Assim:

. O argumento para proibir a denunciao, o fato de que o ingresso do servidor

geraria tumulto processo, tendo em vista que a responsabilidade do ente pblico
objetiva e a do servidor subjetiva. Quem adota esta corrente compartilha o
pensamento de Vicente Greco.
. O argumento para admitir se fundamenta no art. 70, III, do CPC, no havendo
proibio em tese, baseando-se na corrente defendida por Dinamarco.

Na prtica, quando o magistrado analisa o caso, adota posio positiva ou

negativa de acordo com a complexidade do caso concreto (a ponderao da
utilidade da DDL). Enfim:
.Se este for complexo, no ser admitido; e
.Se for simples, ser admitido.

Ver STJ - REsp 975.799 Ministro Castro Meira. Adotou a tese

supramencionada. Ora admite, ora no, conforme a utilidade

19-04-2010
Curso LFG - Intensivo I - 14 aula de Processo Civil Prof. Fredie Didier

OBS.: ver texto leitura complementar denunciao da lide - material de apoio

PETIO INICIAL
A petio inicial o instrumento da demanda (composta pelos trs elementos da
demanda: partes, causa de pedir e pedido), a forma como a demanda se
apresenta, assim como a procurao um instrumento da representao
voluntria.

Requisitos (art. 282):

Art. 282. A petio inicial indicar:
I - o juiz ou tribunal, a que dirigida;
II - os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do
autor e do ru;
III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido;
IV - o pedido, com as suas especificaes;
V - o valor da causa;
VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos
alegados;
VII - o requerimento para a citao do ru.
1. Forma: em regra, a petio inicial tem a forma escrita. H, no entanto,
possibilidade de demandas orais, como nos casos: .dos JECs; .da Justia do
Trabalho; .da Ao de Alimentos; .da demanda da mulher que se afirma vtima de
violncia domstica (previso na LMP) pode pleitear medidas protetivas oralmente
perante um delegado de polcia (bvio que em seguida a demanda ser reduzida
a termo). H, ainda, a postulao eletrnica, como por exemplo, nos Juizados
Virtuais, onde eles existem.

2. Assinatura: de quem tenha capacidade postulatria (normalmente: advogado,

MP e DP; excepcionalmente, o leigo, como nos casos do JECs e HC ver aula
que fala sobre capacidade postulatria).

3. Endereamento. Momento em que se aplicam as regras de competncia:

Tribunal: Egrgio; Colendo; Excelso (este apenas para o STF);
Juiz Estadual: Juiz de Direito da Comarca de (xxxx);

 Juiz Federal: Juiz Federal da seo judiciria de (estado-membro)

subseo de (cidade).

4 Qualificao das partes:

.Autor: pessoa fsica. Aqui deve colocar tudo. Afinal, se tem em mos todos os
dados do indivduo, tais como: nome completo, endereo, profisso, estado civil,
CPF (consoante CNJF em casos de homonmia). OBS.: unio estvel no
estado civil tradicionalmente no se coloca (mas atualmente no se justifica
ignorar que a unio estvel uma situao de fato que altera o regime patrimonial
do sujeito estatuto patrimonial diferente de um sujeito solteiro). Doutrina diz
que o chamado estado de convivente.

J a pessoa jurdica deve ser

qualificada: tipo de pessoa jurdica: sociedade empresria; sociedade simples;

pessoa de direito pblico; autarquia federal; fundao; associao civil; etc., bem
como a sede. Quanto ao nascituro: deve-se qualific-lo como nascituro de (nome
da me) e a se qualifica tal me.
.Ru: admite-se plenamente que se proponha ao contra o ru ainda que no
sua qualificao no seja totalmente conhecida, desde que o mesmo seja
identificado de alguma forma. O fim aqui identific-lo. Logo, pode escrever que o
nome civil ignorado, mas que conhecido pelo apelido x,y,z. Contudo, caso o
endereo seja ignorado, ser necessria a citao por meio de edital, assim, devese ao final da petio requerer a citao por edital. s vezes, a pessoa no sabe
quem o ru (logo, nem sabe onde est). Assim, citao por meio de edital.
Quando o ru for desconhecido, deve-se usar a expresso ru incerto, credor da
dvida tal.No caso de aes contra multides, como os de aes possessrias, a
jurisprudncia admite a propositura da ao mencionando-se alguns dos
esbulhadores e aps, usar o termo e outros invasores e/ou e todos os demais
que se encontre l.

5. Causa de Pedir: fatos e fundamentos jurdicos do pedido (v. aula sobre causa
de pedir).

6. Pedido (adiante).

7. Requerimento de citao do ru. OBS.: caso o autor no escolha o modo de

citao que ele deseja, a citao ser postal (pela regra). Convm lembrar que
no cabe citao postal nas hipteses abaixo:
CPC, Art. 222. A citao ser feita pelo correio, para qualquer comarca do Pas,
exceto:
a) nas aes de estado;
b) quando for r pessoa incapaz;
c) quando for r pessoa de direito pblico;
d) nos processos de execuo;
e) quando o ru residir em local no atendido pela entrega domiciliar de
correspondncia;
f) quando o autor a requerer de outra forma.
8. Requerimento de produo de provas que pretende utilizar. OBS.: no MS s
cabe prova documental, logo, no cometer o erro de numa petio de MS pedir
todo tipo de produo de prova;

9. Toda petio deve conter todos os documentos indispensveis propositura

da ao. Temos dois tipos de documentos indispensveis propositura da ao:
1 tipo: documento indispensvel por fora de lei, como p.ex.: a procurao, o
ttulo executivo na execuo, a prova escrita na ao monitria; e 2 tipo:
documento que se torna indispensvel porque o autor faz referncia a ele na
inicial (caso o documento no esteja sob a posse do autor, dever requerer, na
prpria inicial, sua exibio).

10. Atribuio de valor causa: o valor deve ser expresso em reais.

Pode ser legal, previsto no art. 259, do CPC; ou por arbitramento do autor, nos
casos do art. 258, do CPC (nos casos que no se encaixam no art. 259, CPC).
Vejamos:
Art. 258. A toda causa ser atribudo um valor certo, ainda que no tenha
contedo econmico imediato. Arbitramento do autor
Art. 259. O valor da causa constar sempre da petio inicial e ser: legal
I - na ao de cobrana de dvida, a soma do principal, da pena e dos juros
vencidos at a propositura da ao;
II - havendo cumulao de pedidos, a quantia correspondente soma dos valores
de todos eles;
III - sendo alternativos os pedidos, o de maior valor;
IV - se houver tambm pedido subsidirio, o valor do pedido principal;

V - quando o litgio tiver por objeto a existncia, validade, cumprimento,

modificao ou resciso de negcio jurdico, o valor do contrato;
VI - na ao de alimentos, a soma de 12 (doze) prestaes mensais, pedidas
pelo autor;
VII - na ao de diviso, de demarcao e de reivindicao, a estimativa oficial
para lanamento do imposto.
O valor da causa extremamente relevante, tendo em vista possuir vrias
finalidades, como a determinao da competncia; do rito; a base de clculo para
multas processuais; a base do valor das custas; de base para o depsito na ao
rescisria. Enfim, tem mltiplas funes, assim, jamais colocar para fins
meramente fiscais nem indeterminar o autor ao estabelecer o valor da causa,
como p.ex.: d-se causa, mas sim: d causa, do causa, atribui
causa, atribuem causa.
O valor da causa pode ser controlado quando desrespeitar as regras do art. 259,
CPC ou quando for abusivo (desproporcional) nos casos em que cabe ao autor
arbitrar o valor da causa. Sofre controle judicial, ex officio, ou a requerimento do
ru, por meio da instaurao, no prazo da defesa, de um incidente processual
denominado impugnao ao valor da causa (petio avulsa apresentada pelo
ru; autuada separadamente; que ser resolvida por meio de deciso
interlocutria; e impugnvel por agravo de instrumento).

Emenda: a correo da demanda inicial, o que se d por determinao do juiz

luz do art. 284, com fundamento do princpio da cooperao. O prazo para
emenda de 10 dias, sendo que a desobedincia determinao judicial poder
acarretar a extino do processo sem resoluo de mrito. dir. do autor.
Art. 284. Verificando o juiz que a petio inicial no preenche os requisitos
exigidos nos arts. 282 e 283, ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes
de dificultar o julgamento de mrito, determinar que o autor a emende, ou a
complete, no prazo de 10 (dez) dias.
Pargrafo nico. Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio
inicial.

Alterao: a alterao ou troca de algum dos elementos da inicial. Poder ser:

Subjetiva (troca do ru, possvel at a citao); ou
Objetiva (alterao do pedido ou da causa de pedir). Alterao
possvel em trs fases, a saber:

.possvel at o saneamento, ocasio em que ocorre a estabilizao da

demanda;
.at a citao a alterao independe de anuncia do ru; e por fim,
.da citao ao saneamento possvel a alterao, dependendo, entretanto, da
concordncia do ru, conforme prev o art. 264, do CPC.
Art. 264. Feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir,
sem o consentimento do ru, mantendo-se as mesmas partes, salvo as
substituies permitidas por lei.
Pargrafo nico. A alterao do pedido ou da causa de pedir em nenhuma
hiptese ser permitida aps o saneamento do processo.

Aditamento: a ampliao (acrscimo) do pedido, previsto no art. 294, do CPC.

Apenas ser possvel at a citao. Esse regramento tambm bastante criticado.
Art. 294. Antes da citao, o autor poder aditar o pedido, correndo sua
conta as custas acrescidas em razo dessa iniciativa.

Reduo: a reduo do objeto, no havendo no CPC, um artigo que regule o

tema; pode ocorrer de vrias formas (pode haver p.ex. uma renncia parcial, uma
desistncia parcial, um acordo parcial).

Indeferimento da inicial
. uma deciso proferida antes de ouvir o ru pela qual o juiz rejeita a petio
inicial; um juzo negativo sobre a petio inicial, em razo de algum vcio formal
que impede seu prosseguimento regular. O indeferimento da inicial ser sempre
uma deciso proferida antes da citao do ru, j tendo ocorrido esta no se
tratar mais de indeferimento da inicial, mas sim, de sentena extintiva sem
resoluo de mrito. Tal distino relevante, j que no caso de indeferimento
liminar, no haver fixao de honorrios advocatcios; e da sentena caber
apelao com as peculiaridades do art. 296 (juzo de retratao caso raro.
Caso o juiz no se retrate, o recurso subir sem contrarrazes, j que o ru
sequer foi citado). OBS.: caso a apelao seja aceita o ru ser citado.

Art. 296. Indeferida a petio inicial, o autor poder apelar, facultado ao juiz, no
prazo de 48 (quarenta e oito) horas, reformar sua deciso.
Pargrafo nico. No sendo reformada a deciso, os autos sero imediatamente
encaminhados ao tribunal competente.
. O indeferimento da inicial poder ser total ou parcial, sendo que neste ltimo
caso, o processo mantm seu curso normal em relao parte vlida, razo pela
qual, contra a deciso de indeferimento parcial caber recurso de Agravo de
Instrumento (todo agravo permite retratao; na apelao que diferente).
. Se a causa for de competncia originria de Tribunal, como uma ao rescisria,
o indeferimento parcial poder se dar por acrdo ou por deciso monocrtica
proferida por relator, sendo que neste ltimo caso caber Agravo Interno ou
Regimental. Se a deciso decorrer de acrdo, caber RO, RE, REX, conforme o
caso (menos apelao).
. O indeferimento poder ser uma deciso com ou sem exame de mrito, apesar
da regra ser de que ele se d sem resoluo de mrito. O juiz poder julgar
improcedente o pedido do autor antes da citao do ru. Deve-se atentar para o
fato que essa deciso com resoluo de mrito antes da citao do ru nunca
poder ser de procedncia do pedido. Esse fenmeno, de indeferimento liminar da
inicial com julgamento de mrito denominada por Fredie Didier de
improcedncia prima facie; apta a coisa julgada material.

. A improcedncia liminar da inicial com julgamento do mrito poder ocorrer nos

seguintes casos (os quais so raros):
a) em razo do reconhecimento da prescrio ou decadncia legal do direito do
autor (recordando que a decadncia convencional no se opera de ofcio, o
juiz no pode reconhecer de ofcio):
Historicamente, a prescrio era matria alegada pelo ru, no podendo ser
conhecida de ofcio. O CCB/16 permitiu o reconhecimento de ofcio da prescrio
de direitos no patrimoniais, ocorre que direitos no patrimoniais ou no
prescrevem ou se submetem a decadncia, logo a regra era incua. O CPC de
1973 repete o texto do CCB/16.

O CCB/02, por sua vez, previu que a prescrio poderia ser conhecida de ofcio se
favorecesse a absolutamente incapaz. Em 2006, a Lei 11.280, revogou o art. 194
do CCB que trata do assunto, e passou a prever que o juiz poderia conhecer de
ofcio qualquer prescrio. Em uma interpretao literal, atualmente, cabe
improcedncia prima facie por qualquer prescrio, aplicando-se o 5, do art.
219, do CPC, que prev essa possibilidade em sua redao.
Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa
a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o
devedor e interrompe a prescrio. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) ...
5o O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio. (Redao dada pela Lei n
11.280, de 2006)
Essa novidade apresentada pelo CPC tem sido bastante criticada, no se
aplicando, por exemplo, na Justia do Trabalho, j que a deciso seria
desfavorvel ou trabalhador. Alexandre Cmara chega a dizer que a regra
inconstitucional por violar a autonomia privada, j que em sendo o direito
disponvel, o ru poderia renunciar prescrio e pagar seu dbito. Para Fredie
Didier, caberia essa prescrio de ofcio apenas em relao a direitos
indisponveis.
Analisando o artigo pelo ponto de vista processual, de acordo com o texto literal
da lei, sempre caber improcedncia prima facie em razo de qualquer prescrio.
De acordo com o 6, do art. 219, caber ao escrivo a expedio de carta para o
ru a fim de que este tome conhecimento da coisa julgada a ele favorvel, o que
indispensvel, tendo em vista que o pedido foi julgado com resoluo do mrito,
sem a sua citao. Essa regra s est expressamente prevista para os casos de
prescrio e decadncia, entretanto, se aplica a qualquer caso de improcedncia
prima facie.
Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa
a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o
devedor e interrompe a prescrio. ...

6o Passada em julgado a sentena,

a que se refere o pargrafo anterior, o escrivo comunicar ao ru o resultado do

julgamento.

OBS.: o art. 267, I, do CPC, prev que o indeferimento da inicial deciso sem
resoluo de mrito, seguindo a regra geral. Ocorre que o art. 295, IV, prev o
indeferimento da inicial por prescrio ou decadncia, o que de acordo com o art.
269, IV, enseja a extino do feito com resoluo de mrito.

Art. 267. Extingue-se o

Art. 295. A petio inicial

Art. 269. Haver

processo, sem resoluo

ser indeferida: ...

resoluo de

de mrito: ... I - quando

IV - quando o juiz

mrito:

o juiz indeferir a petio

verificar, desde logo, a

IV - quando o juiz

inicial;

decadncia ou a

pronunciar a decadncia

prescrio (art. 219,

ou a prescrio;

...

5o);

Apesar

dessa

contradio

RECONHECIMENTO

do

LIMINAR

CPC,
DA

resposta

adequada

PRESCRIO

OU

que

DECADNCIA

ENSEJAR EXTINO COM RESOLUO DO MRITO.

b) Improcedncia em causas repetitivas (285-A, do CPC): quando se tratar de

causas repetitivas (em que se sustente tese idntica e se dispense dilao
probatria), j concludas improcedentes pelo juiz, o mesmo poder repetir a
sentena modelo. No h motivo para citar o ru.
Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j
houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos,
poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da
anteriormente prolatada.
1o Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, no
manter a sentena e determinar o prosseguimento da ao.
2o Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para
responder ao recurso.

. A apelao nos casos do art. 285-A, tambm permite retratao, entretanto, esta
se dar no prazo de 05 dias, e no 48h como se d no caso do art. 296. Outra
peculiaridade, que a apelao subir ao Tribunal COM as contrarrazes do ru

caso o juiz no se retrate. Aqui a manifestao do ru se impe (pargrafo 2, art.

285-A, CPC). Essa peculiaridade tem a finalidade de permitir que o Tribunal
examine e julgue a lide, j que estar devidamente instruda e contraditada, e
considerando-se ainda que a matria, nesses casos, sempre exclusivamente de
direito.
. Para Marinone, o juiz s pode aplicar o art. 285-A se seu pensamento estiver em
conformidade com aquele do Tribunal, isto , se houver uma homogeneidade de
pensamento entre eles.
. No h qualquer inconstitucionalidade no artigo, tendo em vista que a deciso
favorvel ao ru. A OAB ajuizou ADI contra o artigo em tela, alegando que o
mesmo fere o direito ao contraditrio. Para que contraditrio se a deciso
absolutamente favorvel ao ru? Assim, a impresso que deixa que a ADI
ajuizada tinha como finalidade real a defesa dos interesses financeiros dos
advogados. Isso s mais um caso de improcedncia prima facie (que nem
novidade).

. Hipteses gerais de indeferimento sem julgamento de mrito (art. 295, do

CPC):

Art. 295. A petio inicial ser indeferida:

I - quando for inepta;
II - quando a parte for manifestamente ilegtima;
III - quando o autor carecer de interesse processual;
IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219,
5o);
V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder
natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se
puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal;
Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira
parte, e 284.
Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando:
I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir; (a doutrina diz que a obscuridade tb
gera inpcia)
II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
III - o pedido for juridicamente impossvel;
IV - contiver pedidos incompatveis entre si.

a) Inpcia da Inicial (art. 295, I): um defeito da inicial relacionado ao pedido ou

causa de pedir. Inpcia sinnimo de inaptido, sendo casos desse defeito. Os
casos de inpcia esto previstos no art. 295, pargrafo nico:
Falta de pedido ou de causa de pedir (tambm quando esses forem
obscuros).
Pedido juridicamente impossvel;
Incoerncia da inicial (da narrao dos fatos no decorre logicamente a
inicial);
Pedidos incompatveis entre si (ex: nulidade do contrato e sua reviso.
Petio suicida no confundir com sentena suicida do proc. penal);
OBS.: h um quinto caso especial de inpcia previsto na legislao extravagante
(art. 50, da Lei 10.931/04). Esse artigo prev que em uma ao onde se discute o
valor de um contrato de financiamento imobilirio, o devedor, autor da ao, deve
indicar quanto entende ser o valor devido. Ausente o valor que entende devido, a
inicial ser inepta.
Art. 50. Nas aes judiciais que tenham por objeto obrigao decorrente de
emprstimo, financiamento ou alienao imobilirios, o autor dever discriminar
na petio inicial, dentre as obrigaes contratuais, aquelas que pretende
controverter, quantificando o valor incontroverso, sob pena de inpcia...

b) falta de interesse processual;

c) ilegitimidade ad causam;

d) erro na escolha do procedimento. Se o autor opta por procedimento inadequado

para sua demanda, ser caso de indeferimento. De acordo com o art. 295, V, do
CPC, o juiz apenas poder indeferir a inicial por erro de procedimento se for
impossvel sua correo. O problema reside em que sempre ser possvel a
correo de rito, possvel a adaptao.

Pedido
. Estabelece o objeto do processo, sendo que a doutrina o divide em pedido
imediato (que corresponde ao pedido de deciso, de julgamento, de providncia

jurisdicional, de contedo puramente processual) e pedido mediato ( o que se

busca alcanar com o processo, o bem da vida que se pretende, ter contedo
material).

1. Requisitos:
a) Certo/expresso: ser expressamente deduzido na inicial, em razo do Princpio
da Congruncia. A interpretao do pedido ser restritiva (art. 293, do CPC).
Art. 293. Os pedidos so interpretados restritivamente, compreendendo-se,
entretanto, no principal os juros legais.
Contudo, h casos excepcionais em que se admite pedido implcito, ou seja, se
admite como formulado um pedido que no foi formulado. Admite-se considerar
como deduzido um pedido implcito. raro, mas se admite, tais como:
Condenao a honorrios advocatcios
Aplicao de juros legais e correo monetria
Pedido relativo obrigao de prestaes peridicas as parcelas
vincendas se reputam includas no pedido (art. 290)
Art. 290. Quando a obrigao consistir em prestaes peridicas,
considerar-se-o elas includas no pedido, independentemente de declarao
expressa do autor; se o devedor, no curso do processo, deixar de pag-las ou
de consign-las, a sentena as incluir na condenao, enquanto durar a
obrigao.
Condenao ao pagamento das verbas de sucumbncias
Pedido de alimentos provisrios na ao de alimentos

b) Claro: se feito de maneira obscura, poder gerar a inpcia;

c) Determinado: aquele delimitado em relao ao quanto (quanto quer) e ao que

(e dizer o que quer), enfim, o pedido lquido. Todavia, h casos em que se
admite pedido genrico/ilquido (art. 286, do CPC).

Art. 286. O pedido deve ser certo ou (Leia-se: e) determinado. lcito, porm,
formular pedido genrico:
I - nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens
demandados;
As aes universais so aquelas que tm por objeto uma universalidade
(um rebanho, uma biblioteca, um patrimnio). No d para individuar.
II - quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do
ato ou do fato ilcito;
Nas aes indenizatrias, o pedido poder ser ilquido quando no se puder
dimensionar, desde logo, as conseqncias do ilcito. S cabe para pedido
de indenizao por dano moral se este for do tipo prolongado (ao longo da
demanda ir aumentar, to-somente nestes casos).
III - quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva
ser praticado pelo ru.
Quando o valor do pedido depender de um comportamento do ru, admitese pedido ilquido, como ocorre nas aes de prestao de contas.
OBS.: quando o pedido genrico o valor arbitrado pelo AUTOR.

d) Coerncia /concludente: deve ser resultado da causa de pedir, caso contrrio,

haver inpcia.

OBS.: a sentena dever atender aos mesmos atributos ou requisitos do pedido.

Cumulao de pedidos
. H cumulao de pedidos sempre que houver mais de um pedido formulado no
mesmo processo. Se o processo contm mais de um pedido, h cumulao de
pedidos. Processo com o objeto COMPOSTO.

. Poder ser homognea (quando a mesma parte formula mais de um pedido) ou

heterognea

(quando

for

resultado

de

pedidos

de

vrios

sujeitos

do

processo/partes distintas. Ex.: reconveno caso de cumulao heterognea).

. A cumulao de pedidos poder ser inicial ou ulterior. Ser inicial quando o
processo j nasceu em cumulao; j a ulterior (ou superveniente) se d quando o
pedido surgir ao longo do processo. Ex: aditamento da petio inicial, denunciao
da lide feita pelo ru, oposio, reconveno, ao declaratria incidental, a
conexo de causas pode gerar uma cumulao superveniente de pedidos.

26-04-2010
Curso LFG - Intensivo I - aula 15 - Processo Civil Prof. Fredie Didier

. A cumulao poder ainda ser prpria ou imprpria.

- Prpria a cumulao em que os pedidos formulados possam ser examinados e
acolhidos simultaneamente. A cumulao prpria, por sua vez, se divide em:
.Cumulao simples: os pedidos cumulados no guardam relao de dependncia
entre si (ex.: dano moral e dano material);
.Sucessiva: o segundo pedido depende, ou est atrelado procedncia do
primeiro (ex.: declarao de paternidade e alimentos).

- Imprpria a cumulao em que h vrios pedidos, mas apenas um poder ser

acolhido, em razo de incompatibilidade entre eles. regida pela conjuno ou.
Poder ser:
.Subsidiria ou eventual: a parte formula dois pedidos alternativos, demonstrando
a preferncia ou prioridade pelo acolhimento de um deles ex.: anulao do
casamento ou separao. Nessa espcie de cumulao, o pedido subsidirio
apenas ser analisado se o pedido principal for rejeitado. Se o autor ganha
apenas o pedido subsidirio poder recorrer da deciso por ter sucumbido em
relao ao pedido principal ou preferencial. A cumulao eventual figura
simtrica e oposta cumulao sucessiva. Est prevista no art. 289, do CPC.

Art. 289. lcito formular mais de um pedido em ordem sucessiva, a fim de que o
juiz conhea do posterior, em no podendo acolher o anterior.
.Alternativa: no h hierarquia ou prioridade entre os pedidos (ex.: consignao
em pagamento em razo da dvida quanto ao credor). No possui previso
expressa na lei, sendo ela implcita Pois quem pode estabelecer uma ordem
tambm pode no estabelecer uma ordem. Afinal, quem pode o mais pode o
menos, consoante entendimento doutrinrio. Se o autor ganha o 2 pedido; aqui
no poder recorrer; pois aqui tanto faz.
No se deve confundir cumulao alternativa com pedido alternativo, uma vez que
este o pedido de cumprimento de uma obrigao alternativa, previsto no art.
288, do CPC; apenas um pedido de cumprimento de prestao alternativa, que
por sua vez, possui mais de maneira de ser adimplida (ex.: pagar com arroz ou
feijo).
Art. 288. O pedido ser alternativo, quando, pela natureza da obrigao, o
devedor puder cumprir a prestao de mais de um modo.
Pargrafo nico. Quando, pela lei ou pelo contrato, a escolha couber ao devedor,
o juiz Ihe assegurar o direito de cumprir a prestao de um ou de outro modo,
ainda que o autor no tenha formulado pedido alternativo.
Na cumulao alternativa haver mais de um pedido, e apenas um ser acolhido.

.OBS.: essas espcies de cumulao podero gerar:

.litisconsrcio sucessivo (me e filho em litisconsrcio contra o pai, onde o filho
pretende a investigao de paternidade, e a me, o ressarcimento pelas despesas
do parto);
.litisconsrcio eventual (ex.: o autor requer a condenao prioritria de A, sendo
o pedido rejeitado, que seja condenado B ocorre nos casos de denunciao da
lide pelo autor); e

.litisconsrcio alternativo (ex.: consignao em pagamento contra dois possveis

credores).

. A cumulao de pedidos deve preencher trs requisitos:

a) competncia do juiz para todos os pedidos cumulados;

b) identidade de procedimento (os pedidos devem poder tramitar sob o mesmo
procedimento; pedidos relativos a procedimentos diversos apenas podero ser
cumulados caso se opte pelo procedimento ordinrio); e
c) compatibilidade dos pedidos, apenas em caso de cumulao prpria.

RESPOSTA DO RU
Consideraes iniciais
A resposta do ru no processo civil muito mais que a contestao. Vejamos:
.reconhecimento da procedncia do pedido do autor; .impugnao ao valor da
causa; .rplica, .chamamento de terceiros; .revelia; .reconveno; .oposio de
excees instrumentais; .pedido de cancelamento de justia gratuita do autor.
Enfim, so alguns exemplos de defesa.
A contestao est para a defesa assim como a inicial est para a demanda.

contestao um instrumento da defesa. Todas as defesas so exercitadas na

contestao, podendo ser cumuladas.

Ao

Exceo
Exceo palavra que simboliza o
demandado.

1. Constitucional

1.

Constitucional:

que

um

dir.

constitucional de defesa. O sentido

constitucional da palavra exceo no

sentido de defesa. Basta ver o livro de

Marinone (o qual divide o livro em
quatro

partes

dentre

elas

EXCEO).

2. Processual

2. Processual: exceo como defesa.

Qualquer exceo que o ru alega
defesa.

Defesa

concretamente

deduzida.

3. Material

3.

Material:

por

fim,

acepo

substancial. Aqui tem um ponto chave

aos

concursos,

saber:

exceo

substancial. ***

***Exceo substancial:
Trata-se de um assunto de direito material (direito civil). Contudo, os civilistas em
regra no aprofundam tal matria. Talvez em razo do termo, da expresso, da
palavra. Da o porqu de estudarmos a matria aqui em Dir. Processual Civil. O
professor no aprofundar, apenas dar uma cincia do que seja tal instituto.
Vejamos:
. A exceo substancial um direito. No fato direito.
. um direito exercitado contra o exerccio de um outro direito.
. um direito que neutraliza outro direito. um contradireito.
. No nega o direito da outra parte (quem se utiliza da exceo substancial).

Exemplos de tal instituto:

Direito de reteno;
Exceo do contrato no cumprido;
Prescrio; e
Benefcio de ordem do fiador.

E a compensao? Pontes de Miranda entende que no (o que mais tratou do

assunto tem um trato sobre o assunto), mas para Moreira Alves exceo
substancial. Assim, evitar tal exemplo em prova. E a decadncia? No, pois
FATO.
Conseqncia disso: toda exceo substancial em mbito judicial se torna uma
defesa.
OBS.: para aprofundar o tema: prescritibilidade das excees

Humberto

Theodor Jr. Comentrios ao Cdigo Civil art. 190.

CLASSIFICAO DAS DEFESAS

a) Defesas de admissibilidade e defesas de mrito:

.Defesas de admissibilidade: so aquelas que tm por objetivo o questionamento
da possibilidade de o juiz examinar o pedido do autor; o ru questiona a validade
do processo. O ru pretende impedir o exame do pedido. (ex.: alegao de falta
de competncia, alegao de falta de pressuposto processual ou condio da
ao; de conexo; etc.).
.Defesas de mrito: toda aquela que tem por objetivo impedir o acolhimento do
pedido. O ru tem o objetivo de impedir no o exame, mas sim tem o fim de
impedir o acolhimento do pedido (ex.: alegao do pagamento; todas as excees
substanciais; decadncia).

b) Defesas diretas e indiretas:

. Defesa direta: aquela que no traz ao processo, fato novo, o ru se defende
sem trazer fato novo ao processo. S existem duas espcies de defesa direta,
quais sejam:
1.o ru nega os fatos do autor; e
2.o ru reconhece os fatos do autor, mas nega suas conseqncias jurdicas
(a esta espcie de defesa, denomina-se confisso qualificada).

Tendo em vista que no se alega fato novo, o nus da prova ser exclusivo do
autor, e no haver rplica (manifestao do autor acerca da contestao). Toda
defesa direta de mrito, entretanto, nem toda defesa de mrito direta, como no
caso das excees substanciais, que so de mrito e indireta.

. Defesa indireta: o ru agrega fato novo, assumindo o nus de demonstr-los.

Toda exceo substancial uma defesa indireta, assim como toda defesa de
admissibilidade tambm o . No caso de existncia de defesa indireta, o autor
ser intimado para replicar, ser um direito do autor.
Ocorre o que se denomina de confisso complexa quando o ru aceita os fatos
do autor, mas traz fatos novos modificativos, impeditivos ou extintivos do direito do
autor.
A confisso complexa DIVISVEL, ou seja, o juiz poder aceitar apenas parte da
confisso, negando outra, podendo, por exemplo, aceitar a confisso, mas negar a
alegao. Em regra, a confisso indivisvel, sendo a confisso complexa uma
exceo. a nica confisso cindvel, consoante art. 354, do CPC.
Art. 354. A confisso , de regra, indivisvel, no podendo a parte, que a quiser
invocar como prova, aceit-la no tpico que a beneficiar e rejeit-la no que Ihe for
desfavorvel. Cindir-se-, todavia, quando o confitente Ihe aduzir fatos novos,
suscetveis de constituir fundamento de defesa de direito material ou de
reconveno.

c) Objees e Excees (em sentido estrito):

. Objees: so as defesas que o juiz pode conhecer de ofcio (ex.: decadncia
legal; incompetncia absoluta; carncia de ao; pagamento).
. Excees em sentido estrito: so as defesas que o juiz no pode conhecer de
ofcio (ex.: decadncia convencional; incompetncia relativa; compromisso arbitral;
as excees substanciais, ressalvada a prescrio).
OBS.: a exceo de pr-executividade (defesa na execuo) efetivamente uma
exceo no sentido processual e no uma objeo, j que abrange qualquer
defesa que no exija dilao probatria.

d) Defesas dilatrias e peremptrias:

. Defesa dilatria: tem por objetivo retardar a eficcia do que o autor pretende (o
exame ou o acolhimento do pedido). Ex.: incompetncia; conexo; exceo de
contrato no cumprido assim, existe defesa dilatria de mrito, como no caso
ainda, do direito de reteno.
. Defesa peremptria: tem por objetivo extinguir ou perimir a demanda do autor
(ex.: carncia de ao; pagamento; prescrio).
OBS.: elas podem ser tanto de mrito como de admissibilidade. Enfim, mrito ou
admissibilidade.

Contestao
A contestao o instrumento da defesa.
O prazo de 15 dias; o prazo para a Fazenda Pblica qudruplo, ou seja, 60
dias mesmo que em litisconsrcio afinal, as regras no se somam;
litisconsrcio passivo com advogados diferentes o prazo de 30 dias; reu
patrocinado por defensor pblico tambm ter o prazo em dobro (30 dias).
A contestao se submete a duas regras bsicas ou pilares normativos, quais
sejam:
1 regra CONCENTRAO DA DEFESA OU DA EVENTUALIDADE: toda a
defesa do ru deve ser deduzida na contestao. O ru tem de formular todas as
defesas para a eventualidade do que passar pela mente do juiz. Ex: no conheo
o cara nem a dvida; caso entende que devo a dvida, esta est prescrita. Este
princpio/regra sofre duas mitigaes.
A primeira a seguinte: existem defesas que por expressa previso legal a devem
ser feitas fora da contestao, como no caso da incompetncia relativa, do
impedimento, da suspeio, da impugnao ao valor da causa e da revogao da
justia gratuita concedida ao autor.
J a segunda mitigao est relacionada defesa que pode ser deduzida depois
da contestao, previstas no art. 303, do CPC. Trata-se do artigo que permite o
aditamento da contestao.

Art. 303. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando:

I - relativas a direito superveniente; (ex.: pagamento)
II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio; (ex.: objees)
III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e
juzo. (ex.: decadncia convencional).

2 regra NUS DA IMPUGNAO ESPECIFICADA: o ru, em sua defesa,

deve impugnar, especificadamente, cada um dos fatos afirmados pelo autor, no
podendo se limitar a uma contestao genrica, j que o fato no impugnado
especificadamente ser entendido como verdadeiro, considerando-se ter havido
admisso, que justamente a no impugnao de um fato.
Este pilar tambm se submete a duas mitigaes previstas no art. 302, do CPC,
sendo:
A primeira o fato de que alguns sujeitos so dispensados do nus da
impugnao especificada (curador especial, advogado dativo, MP quando
atuava como curador em razo da ausncia de Defensoria Pblica); e
A segunda no sentido de que existem fatos cuja ausncia de impugnao
no poder gerar presuno de veracidade, quais sejam:
Fatos relacionados a direitos indisponveis art. 302 do CPC cc c/ art. 213 do
CC;
Ausncia de instrumento essencial para a prova dos fatos; e
No se aplica a presuno de veracidade quando o fato no impugnado
estiver em contradio com o contexto da defesa (art. 302, III, CPC).

Revelia

. Conceito: a revelia a ausncia de apresentao tempestiva da contestao,

um fato que no se confunde com seus efeitos. Atualmente, h um sistema que
protege o ru dos efeitos da revelia.
A revelia um ato-fato processual. um fato jurdico em sentido amplo que
produz efeitos. A revelia no se confunde com os efeitos da revelia. Ademais, pode
haver revelia sem os efeitos da revelia.

. Efeitos:
a) Presuno de veracidade das afirmaes de fato feitas pelo autor (confisso
ficta). o denominado efeito material da revelia. O mais drstico efeito da revelia.
Revelia causa que gera conseqncia;
b) Prosseguimento do processo sem a intimao do ru revel (art. 322, CPP);
c) Precluso do direito de alegar algumas defesas;
d) Efeito mediato da revelia, isto , havendo confisso ficta, a revelia autoriza o
julgamento antecipado da lide (art. 330, II, do CPC).

Tcnicas de proteo do ru revel:

1) Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo

antecedente: I - se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao; Contestar uma conduta alternativa, dessa forma, se um dos litisconsortes
unitrios contestar, a defesa aproveita aos demais litisconsortes. Por outro lado,
em se tratando de litisconsrcio simples, o inciso I do art. 320 apenas se aplica
aos fatos comuns.

2) Revelia no significa procedncia do pedido, sendo que o mximo efeito por ela
produzido a considerao dos fatos como verdadeiros, podendo acontecer de
apesar dos fatos serem tidos como verdadeiros os fatos alegados pelo autor. Isso

porque, os fatos verdadeiros podem no resultar em direito ao autor. No h

confisso ficta se o contrrio resultar da prova dos autos.

3)

Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo

antecedente: ... II - se o litgio versar sobre direitos indisponveis; - No se aplica a

confisso ficta sobre fatos relacionados a direitos indisponveis.

4) Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo

antecedente: ...III - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento
pblico, que a lei considere indispensvel prova do ato. - Se o fato apenas se
prova por instrumento, e este no foi juntado, a revelia no supre a prova do
instrumento.

5) A confisso ficta no efeito necessrio da revelia (pode haver revelia sem

confisso ficta, como no caso do fato alegado na inicial ser inverossmil). Revelia
gera a confisso ficta se o contrrio no resultar da prova dos autos. A lei 9.099/95
prev expressamente esse preceito.

6) O ru revel poder intervir no processo a qualquer tempo, e a partir do

momento em que ele intervier, dever ser intimado dos atos e prazos processuais.
O ru revel, no tendo se dado a precluso, poder produzir provas.

7) Se o ru for revel, mas representado por advogado no autos, ter o direito a ser
intimado.

8) Se o autor quiser alterar o pedido ou a causa de pedir, sendo o ru, revel,

dever requerer e providenciar nova citao (art. 321, do CPC).

9) A querela nullitatis tambm uma forma de proteo do ru revel que no tenha

sido citado, ou o tenha sido invalidamente, podendo anular a sentena a qualquer
tempo, mesmo aps o prazo da ao rescisria.

10) A existncia de matrias que podem ser alegadas aps a contestao tambm
mitiga a revelia (art. 303).

11) Ru revel citado por edital ou com hora certa, tem direito a curador especial. O
que significa dizer que a revelia nesses casos no produz qualquer efeito.

12) O assistente simples pode fazer a defesa do revel assistido (art. 52, pargrafo
nico).

03-05-2010
Curso LFG - Intensivo I - aula 16 - Processo Civil Prof. Fredie Didier

Excees Instrumentais
. Conceito: so defesas ou alegaes feitas em pea prpria, separada da
contestao,

que

sero

autuadas

separadamente,

gerando

incidentes

processuais. O CPC, ao tratar do tema, prev trs espcies de excees

instrumentais:
Exceo

de Exceo

de

impedimento

Quem suscita

incompetncia relativa
suspeio
S pode ser alegada pelo Podem ser suscitadas tanto pelo ru

(excipiente)

ru

como

pelo

autor,

ainda,

reconhecidas, de ofcio, pelo juiz. Por

essa

razo

que

no

so

rigorosamente, excees, mas sim,

mais adequadamente, argies.

Contra

quem Contra o autor

se

Contra o juiz, o MP, o escrivo (e no

suscita

(excepto
exceto)
Quem julga

a outra parte).

ou
Juiz da causa

Se o juiz nega a condio de

suspeito ou impedido, o julgamento
se dar pelo Tribunal;
Se o MP ou escrivo negam a
condio de suspeitos ou impedidos,
o julgamento se dar pelo prprio juiz
da causa.

Natureza
deciso

da Interlocutria, impugnvel Em face do juiz, a natureza da

por

Agravo

de deciso ser de acrdo, impugnvel

Instrumento.

por RE ou Resp.
Em face de perito, escrivo, MP, a
deciso
impugnvel

ser
por

interlocutria,
Agravo

de

Instrumento.
Conseqncias O

acolhimento

gera

a No

caso

de

acolhimento

de

remessa dos autos para o impedimento e suspeio, os autos

juzo competente.

sero remetidos ao rgo substituto.

* Consideraes gerais:
.Geram a suspenso do processo, salvo no caso de impedimento e suspeio
dirigidos a serventurios ou membro do Ministrio Pblico. O que suspende o
processo o impedimento ou suspeio de rgo jurisdicional.

.O prazo para argio de impedimento, suspeio ou incompetncia ser de 15

dias, a contar da data do fato ou de seu conhecimento. No caso de Fazenda
Pblica, o prazo ser de 60 dias. Na verdade, esse prazo apenas se aplica para
incompetncia relativa, seno vejamos:
Na verdade, esse prazo no se aplica ao impedimento, j que se trata de
objeo, portanto, poder ser alegada a qualquer tempo.

 A precluso da argio de suspeio para a parte, e no para o juiz, que

pode se considerar suspeito a qualquer tempo.
O juiz pode, ao longo do processo, se tornar impedido ou suspeito, o que
no ocorre em relao incompetncia relativa, que ser sempre originria.
Fundamento? Princpio da perpetuao (regra da perpetuao da
jurisdio).

. Alegado exceo contra promotor, perito ou auxiliar da justia, o prprio juiz da

causa quem a julgar. Contra esta deciso interlocutria, caber o agravo de
instrumento. Na exceo de suspeio ou impedimento contra o juiz, ser a
competncia do Tribunal de Justia. Contra este acrdo, ser cabvel RE e REsp.

.Conseqncias do acolhimento da exceo:

1 Remessa dos autos ao juiz substituto;
2 Anulao dos atos decisrios j praticados; e
3 Condenao do juiz as custas (despesas processuais), consoante art. 314,
CPC*. Se o rgo acusado de suspeio se ope argio, e posteriormente
esta reconhecida, ele ser condenado a arcar com as custas, podendo mesmo
recorrer dessa deciso. Reconhecida a suspeio ou o impedimento sero nulos
os atos decisrios praticados.
* Art. 314. Verificando que a exceo no tem fundamento legal, o tribunal
determinar o seu arquivamento; no caso contrrio condenar o juiz nas custas,
mandando remeter os autos ao seu substituto legal.
.Quando se pretende argir a suspeio ou impedimento da totalidade ou da
maioria absoluta do Tribunal, o julgamento se dar pelo STF, o qual a prpria
Suprema Corte julgar a causa.

.Indaga-se:

caso

nmero

de

Ministros do

STF

considerados suspeitos

comprometa o qurum, convocam-se Ministros do STJ (ex: Collor). OBS.: a regra

de convocao est no regimento interno do STF (consta ainda o TFR mas ler
como STJ).

. O advogado pode arguir a suspeio do juiz sem poder especial? Pode, pois a
argio de suspeio demanda to-somente poder geral (no precisa da
autorizao do cliente). Discuti-se na jurisprudncia, se a exceo de suspeio
poderia ser argida independentemente de poderes especiais para tanto. No
mbito do processo civil prevalece o entendimento de inexistir essa exigncia, ao
contrrio do que ocorre no processo penal.

.A deciso de suspeio ou impedimento se projeta para fora do processo (ou

seja, a deciso se aplica a outros processos envolvendo a mesma parte e o
mesmo suspeito)? A deciso de suspeio ou impedimento faz coisa julgada,
assim, sempre que envolver a mesma parte e o mesmo juiz, no mais
necessitar ser argida.

.Houve uma alterao recente do CPC, visando a facilitar o acesso justia, que
permitiu que a incompetncia relativa fosse alegada no domiclio do ru, e no no
Juzo da causa.
RECONVENO
. Conceito: A reconveno uma ao do ru contra o autor no mesmo processo
em que esteja sendo demandado. um contra-ataque, demanda, e no uma
defesa, assim, na demanda reconvencional, o ru se torna autor, recebendo o
nome de ru-reconvinte, ao passo em que autor da demanda originria se torna o
autor-reconvindo. A reconveno e a ao principal so autnomas. Contudo, se
ambas houverem de ser julgadas havero de s-lo na mesma sentena.
Apresentada a reconveno o autor ser intimado por meio da pessoa do seu
advogado. Este ter 15 dias para apresentar defesa, isto , contestar a
reconveno. O ru que reconvir denominado reconvinte. J o autor que sofreu
a reconveno chamado de autor reconvindo.
. Efeitos: A reconveno no gera processo novo, mas sim uma demanda nova
num processo velho. A reconveno amplia, objetivamente, o processo, sendo um
incidente seu, tanto que caso o juiz indefira sua inicial, referida deciso ser
impugnvel por Agravo de Instrumento.
. Cumulao de pedidos: a reconveno uma hiptese de cumulao ulterior de
pedidos. Da a necessidade de observar dois requisitos, quais sejam: o ru s

poder reconvir se o juiz tambm for competente para a reconveno; e a

identidade do procedimento. A reconveno deve processar-se pelo mesmo
procedimento da ao. A ao principal e a reconveno tramitam juntas.
.Cabe reconveno em procedimento especial? Cabe desde que o procedimento
se torne ordinrio a partir da defesa. H procedimentos especiais que se
transformam em ordinrios a partir da defesa. por isso, por exemplo, que cabe
reconveno em ao monitria, consoante a smula n. 292 do STJ: A
reconveno cabvel na ao monitria, aps a converso do procedimento em
ordinrio.
.O autor que vai contestar a reconveno pode reconvir? Cabe reconveno da
reconveno? Pode, porque o autor vai apresentar a sua resposta (que inclui
contestao e tambm a reconveno); Frisa-se que o autor poder ser revel,
mas a revelia ser atpica, tendo em vista que um revel que j est nos autos
(no se trata de um sujeito sumido, que nem veio aos autos). Ademais, como j
est nos autos ele ter direito de ser intimado; e E mais: tal sujeito j se
manifestou nos autos (por meio da petio inicial), razo pela qual s gera
confisso ficta naquilo que no for contraditrio com o que j foi aclarado na
petio inicial.
.Prazo: o mesmo da contestao (15 dias), devendo apresentar a contestao e
a reconveno simultaneamente, sob pena de precluso consumativa. Tem de ser
no mesmo momento. Ainda que eu tenha mais cinco dias para cessar o prazo da
defesa. Ocorre precluso consumativa.
.Formalidade: reconveno e contestao so apresentadas em peas diferentes.
A reconveno pressupe conexo com a ao principal ou com os fundamentos
de defesa do ru. OBS.: tal conexo no tem nada a ver com a conexo abordada
em competncia. A conexo aqui qualquer espcie de vnculo, liame, singela.
Assim, a reconveno ser admitida quando houver algum vnculo.
.Terceiros e a reconveno: a reconveno pode ampliar subjetivamente o
processo? Ou seja, na reconveno, possvel trazer sujeito novo ao processo,
em que o reconvinte reconvm contra terceiro? Pode ampliar subjetivamente,
desde que ela seja proposta contra o autor e um terceiro em litisconsortes
necessrio. . Sendo o autor substituto processual, isto , legitimado extraordinrio,
caber a reconveno desde que o pedido seja dirigido ao substitudo e o
legitimado extraordinrio seja o ru, ou seja, possa substituir o autor na defesa da
demanda reconvencional art. 315, pargrafo nico, do CPC (ex.: se uma
administradora de consrcio prope ao de cobrana contra um dos

consorciados, este no poder reconvir pedindo algo contra a administradora do

consrcio, mas to somente em face dos consorciados).
.No cabimento da reconveno: no cabe nos JECs (proibio expressa) e
tambm no cabe no procedimento sumrio (por entendimento majoritrio).
Embora no se admita reconveno em tais procedimentos admitem pedido
contraposto. Diferena entre reconveno e pedido contraposto: .ambos os
institutos so demanda do ru contra o autor; e .o pedido contraposto uma
reconveno simplifica, tendo em vista que: feita no bojo da prpria
contestao; e o pedido contraposto deve estar ligado com os mesmos fatos da
causa (no pode trazer fatos novos, tumultuar, entre outros).
.Interesse de agir: Como se examina o interesse de agir na reconveno? A
resposta deve levar em conta a premissa: No se admite reconveno pela qual
se pea algo que poderia ser obtido com a contestao. Exemplos:
1 Suponha que o autor ingresse com ao declaratria positiva, para obter a
declarao da existncia de uma relao jurdica. Nesta situao hipottica, no
caber reconveno para pedir a declarao de inexistncia da relao jurdica,
que poder ser obtida com a simples contestao, tendo em vista se tratar de
ao dplice. Destaca-se que, cabe reconveno em ao declaratria, salvo
quando para pedir a declarao contrria (Smula 258 do STF = admissvel
reconveno em ao declaratria). Nesta ao declaratria, o ru poder
reconvir para pedir uma condenao, por exemplo.
2 No cabe reconveno para exercer exceo substancial (defesa indireta de
mrito), devendo o ru se utilizar da contestao, tendo em vista que se trata de
matria de defesa. Ex: no caber reconveno para reteno, para exceo do
contrato no cumprido.
3 No cabe reconveno para pedir compensao, pois a compensao um
contradireito (exceo substancial), sendo alegado em defesa. Porm, se a
compensao gerar um crdito em favor do ru, poder ser requerida por meio da
reconveno.

PROVIDNCIAS PRELIMINARES
E

JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO

PROVIDNCIAS PRELIMINARES: aps a resposta do ru d-se inicio a uma

nova fase do processo chamada fase de saneamento ou fase de ordenamento do
processo. Fase que comea a partir da resposta do ru. Qual o motivo de tal
nome? A partir da resposta do ru caber ao juiz tomar uma sria de providncias
que tornem o processo apto para que nele seja proferida uma deciso. O processo
ser corrigido em suas imperfeies.
Observa-se que o saneamento pode ser feito em todo momento do processo,
desde o incio do processo. Agora, a partir desse momento, o saneamento ele se
concentra, a atividade de saneamento fica concentrada. As providncias que o juiz
toma a partir da resposta do ru so as chamadas providncias preliminares.
So inmeras providncias que o juiz poder adotar, tais como: - se o juiz recebe
a resposta do ru com uma reconveno ter de intimar o autor; - ru traz uma
defesa indireta juiz dever intimar o autor para apresentar a rplica; - se o ru
for revel ser necessrio verificar se houve a produo dos efeitos da revelia; se o ru alega um defeito no processo o juiz ter que determinar a correo
deste; - designao de curador especial; e - o ru denunciou a lide o juiz dever
mandar citar o denunciado. Enfim, so inmeras as providncias que podero ser
adotas.
Ressalta-se que h uma providncia preliminar que merece destaque, qual seja: a
ao declaratria incidental. Vejamos:
Consideraes iniciais

1. Deciso

Fundamentao aqui o juiz decide as questes incidentes que so aquelas

que o juiz precisa enfrentar antes de decidir a questo principal. Resolvidas
INCIDENTER TANTUM. A soluo das questes incidentes no faz coisa
julgada. Ex*: o exame de inconstitucionalidade no controle difuso.

Dispositivo questo principal pedido. PRINCIPALITER TANTUM

soluo principal. Somente a soluo da questo principal torna-se indiscutvel

pela coisa julgada. A coisa julgada cai somente sobre o dispositivo,
especificamente a questo principal. Ex*: inconstitucionalidade no controle
concentrado.

**Assim, uma mesma questo (inconstitucionalidade, p.ex.) pode chegar num

processo ora como incidental, ora como principal num processo. Depende de
como ela posta.

2. Questes preliminares e questes prejudiciais

Ambas as questes prvias quando tem de ser examinada antes de outra
questo (relao de subordinao lgica).
Na questo preliminar, a depender da soluo a que se der a preliminar a questo
seguinte sequer ser examinada. Assim, o juiz examinou A no examinar B.
Aqui no avana.
J na questo prejudicial a outra, esta outra sempre ser examinada. O exame de
A determinar a soluo B. A prejudicial aponta qual a soluo da questo
seguinte. Ex: paternidade e alimentos. Se no pai ento no deve alimentos.
Aqui avana.
Enfim, uma questo prejudicial pode ser incidental ou principal, depende de como
ela est no processo, de como ela foi posta no processo (como simples
fundamento ou como questo principal). No necessariamente a questo
prejudicial ser incidental poder ser a questo principal.

Como uma questo prejudicial pode ser tornar uma questo principal no
processo? H duas formas, a saber:
.o autor j na petio inicial coloca a questo prejudicial como objeto do pedido.
Ex: paternidade alimentos. O primeiro prejudicial do segundo; e
.a questo prejudicial foi trazida pelo autor como simples fundamento. Ex:
alimentos.

O autor traz a questo da paternidade como simples fundamento,

contudo ru nega a questo prejudicial (no pai) colocada como simples

fundamento. Nesse caso, o autor tem o direito de propor uma ao declaratria
incidental em 10 dias, que uma demanda nova, pela qual o autor pede a

declarao da prejudicial. Assim, o autor transforma a prejudicial em questo

principal. Ele faz agora o que poderia ter feito desde o incio. A ao declaratria
incidental transforma a anlise da questo prejudicial (uma questo incidental
torna-se uma principal). A utilidade disso a produo da coisa julgada. Assim, a
anlise da prejudicial far coisa julgada.
Observa-se que ao declaratria incidental vem expressa somente para o autor
(CPC, art. 325), mas no impede o ru de pedir uma declarao incidental (que se
d por meio da reconveno).
Art. 469. No fazem coisa julgada:
I - os motivos, ainda que importantes para determinar o alcance da parte
dispositiva da sentena;
Il - a verdade dos fatos, estabelecida como fundamento da sentena;
III - a apreciao da questo prejudicial, decidida incidentemente no
processo.
Art. 470. Faz, todavia, coisa julgada a resoluo da questo prejudicial, se a
parte o requerer (arts. 5o e 325), o juiz for competente em razo da matria e
constituir pressuposto necessrio para o julgamento da lide.
JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO: ultrapassada as
providncias preliminares, o magistrado dever tomar uma deciso, que o
julgamento conforme o estado do processo. Existem sete variaes de julgamento
conforme o estado do processo.
Art. 328. Cumpridas as providncias preliminares, ou no havendo necessidade
delas, o juiz proferir julgamento conforme o estado do processo, observando o
que dispe o captulo seguinte.

1 variao: extino do processo sem resoluo do mrito.

Aps ultrapassar as providncias preliminares poder o juiz entender se tratar de
julgamento sem exame do mrito.
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito:
I - quando o juiz indeferir a petio inicial;
II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;

III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor
abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias;
IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de
desenvolvimento vlido e regular do processo;
V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa
julgada;
VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade
jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual;
VII - pela conveno de arbitragem;
VIII - quando o autor desistir da ao;
IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal;
X - quando ocorrer confuso entre autor e ru (com exame do mrito);
XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo.

A extino do processo sem resoluo do mrito pode ser divida em trs grupos:
1) inadmissibilidade (I, IV, V, VI e VII)
2) por morte do autor e intransmissibilidade do direito (inc. IX); e
3) revogao (incisos II, III e VIII).

1 bloco: I indeferimento da petio inicial j estudado; IV falta de

pressuposto processual j estudado; V no estudamos; VI carncia de ao
j estudado; VII conveno de arbitragem j estudado.
Vejamos o inciso V, do art. 267, CPC: V - quando o juiz acolher a alegao de
perempo, litispendncia ou de coisa julgada;
O que a perempo? Trs abandonos sucessivos de um mesmo processo
geram a perempo de demandar pela quarta vez. No atinge o direito do autor,

mas este no poder mais cobr-lo, consoante pargrafo nico, do art. 268 do
CPC.
CPC, Art. 268, Pargrafo nico. Se o autor der causa, por trs vezes, extino
do processo pelo fundamento previsto no no III do artigo anterior, no poder
intentar nova ao contra o ru com o mesmo objeto, ficando-lhe ressalvada,
entretanto, a possibilidade de alegar em defesa o seu direito.
2 bloco: no apenas a morte do autor que gera a extino. O que gera a
extino a morte do autor e a intransmissibilidade do direito (ex: ao com
pedido de reintegrao ao emprego).

3 bloco: a revogao ocorre por meio do abandono ou da desistncia (II). Obs.:

Abandono pode se d por meio do autor (III) ou ainda de ambas as partes
(VIII).

.Porque o inciso X no foi includo nesta classificao?

Por que a confuso (as situaes de credor e devedor se renem em uma mesma
pessoa), em tese, seria uma quarta de extino do processo. A confuso extingue
a obrigao. Se a confuso extingue a obrigao, a extino do processo no
ocorre sem exame do mrito, mas sim com o exame do mrito. Portanto, o inciso
X esta fora do artigo correto.
O CPC diz que a extino do processo sem exame do mrito no impede a
repropositura da demanda, pois se o mrito no foi julgado, nada impede a
repropositura da ao para que ele seja julgado. O CPC, no entanto, ressalva uma
hiptese, em que no se permite a repropositura da ao extinta sem julgamento
do mrito. Esta ressalva est prevista no inciso V, isto , quando o juiz acolher a
alegao de perempo, litispendncia ou coisa julgada.

Art. 268. Salvo o disposto no art. 267, V, a extino do processo no obsta a que o
autor intente de novo a ao. A petio inicial, todavia, no ser despachada sem
a prova do pagamento ou do depsito das custas e dos honorrios de advogado.
Da deciso com fundamento no inciso V cabvel ao rescisria, tendo em vista
o efeito semelhante ao da coisa julgada, que o de impedir a re-propositura da
ao. O problema que o STJ passou a entender que em outros incisos do art.

267 tambm se impede a re-propositura da ao, sendo a ressalva trazida pelo

art. 268 - meramente exemplificativa. Tanto verdade que, pela morte do autor,
no poder ser re-proposta a ao. Ainda, se o juiz extingue por falta de
pressuposto processual, no poder ser re-proposta a ao, salvo se concertado o
defeito.
Desse modo, conclui-se que, somente se extinto por revogao que a ao pode
ser re-proposta, pois, no caso de invalidade, dever a parte corrigir o defeito
apontado para poder re-propor a demanda. Portanto, segundo o STJ, somente as
extines decorrentes de revogao podero ser propostas, salvo se as aes
extintas por invalidade forem corrigidas. No mais, repita-se, as aes decorrentes
de perempo, coisa julgada e litispendncia, no podero ser re-propostas em
nenhum caso.

10-05-2010
Curso LFG - Intensivo I - aula 17 - Processo Civil Prof. Fredie Didier

Art. 268. Salvo o disposto no art. 267, V, a extino do processo no obsta a que o
autor intente de novo a ao. A petio inicial, todavia, no ser despachada sem
a prova do pagamento ou do depsito das custas e dos honorrios de advogado.
Da deciso com fundamento no inciso V cabvel ao rescisria, tendo em vista
o efeito semelhante ao da coisa julgada, que o de impedir a re-propositura da
ao. O problema que o STJ passou a entender que em outros incisos do
art. 267 tambm se impede a re-propositura da ao, sendo a ressalva
trazida pelo art. 268 - meramente exemplificativa.
Falou que o inc. V uma das hipteses de extino por inadmissibilidade (certo
que a extino pode se d por .inadmissibilidade, . morte e . revogao. Tanto
verdade que, pela morte do autor, no poder ser re-proposta a ao. Ainda, se o
juiz extingue por falta de pressuposto processual, no poder ser re-proposta a
ao, salvo se corrigir o defeito que gerou a extino do processo (poder voltar a
juzo, mas ter de corrigir o defeito; repropositura no haver; haver uma
propositura de ao com o defeito sanado). Somente se extinto por revogao
que a ao pode ser re-proposta.

Em suma:
Morte no pode repropor;
Inadmissibilidade no pode repropor (h a correo do defeito, logo, nova
propositura);
Revogao ok repropor.

HIPTESES DE EXTINO SEM JULGAMENTO POR

REVOGAO

. Desistncia da ao pelo autor

Desistir da ao desistir do processo, e no do direito material (renncia ao
direito). Portanto, no se pode confundir desistncia do processo com renncia ao
direito. Na desistncia o autor desiste do exame do pedido; desiste do processo
(gera deciso que no de mrito). A desistncia nada tem a ver com a renncia
do direito discutido. certo que a renncia do direito (gera deciso de mrito).
OBSERVAES:
.Exige poder especial para o advogado; este tem de ter poder especial para
desistir; no pode ser uma procurao genrica; tem que ser uma procurao
especfica com o poder de desistir (tem que constar expressamente o poder de
desistir).
.S produzir efeitos aps homologao judicial.
.Se o ru j apresentou resposta, a desistncia precisa do seu consentimento para
que seja homologa (art. 267, p. 4, do CPC).
CPC, Art. 267, 4. Depois de decorrido o prazo para a resposta, (com resposta
pelo ru) o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.

Caso tenha decorrido o prazo sem a apresentao da resposta no h motivo

para exigir o consentimento do ru.
.Possvel at o proferimento da sentena.

.O autor no pede a desistncia, mas sim desiste. Solicita ao juiz a

homologao de desistncia.
.A Lei 9.469/97, nos termos do art. 3, diz que quando o ente pblico federal for
ru, s poder consentir com a desistncia do autor; caso o autor, alm de desistir,
tambm renunciar o seu direito.
.Nos processos de controle concentrado de constitucionalidade no se admite
desistncia.
.Na ao popular e na ao civil pblica a desistncia no gera extino do
processo, mas sim sucesso processual.

.Abandono das partes

CPC, Art. 267, II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia
das partes;
O juiz pode ex officio extinguir por abandono das partes, desde que as intime
pessoalmente para que, no prazo de 48 horas, coloquem o processo em
andamento.
A extino por abandono somente se justifica se o prosseguimento do processo
depender de ambas as partes. Muito difcil acontecer.

.Abandono pelo autor

CPC, Art. 267, III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe
competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias;
Tambm se exige a prvia intimao pessoal do autor.
Quando ocorrer este abandono de causa por trs vezes, ocorrer a perempo.
Antes da citao, o juiz poder extinguir a ao de ofcio. Aps a citao e com a
apresentao de resposta a extino somente poder ocorrer a pedido do ru,
consoante a Smula 240 do STJ:

STJ, Smula: 240 A extino do processo, por abandono da causa pelo autor,
depende de requerimento do ru.
O STJ aplicou por analogia a regra por desistncia.

S haver abandono se o autor deixar de praticar um ato que seja tido como
indispensvel ao prosseguimento do processo, torne invivel o prosseguimento do
processo (ex: deixa de indicar o endereo do ru; ex2: no pagar custas). Assim,
caso o autor, por exemplo, no pague os honorrios do perito, no poder a ao
ser extinta, devendo o processo seguir sem a percia.
Nas aes coletivas, o abandono do autor coletivo no gera a extino do
processo, mas gera

to-somente a sucesso processual.

Agora analisemos a segunda possvel deciso do aps as providncias

preliminares. Vimos at o momento a primeira deciso das sete possveis.

2 . Extino do processo pela prescrio ou decadncia (j analisada noutra

aula)

3. Extino do processo em razo da autocomposio

Trata-se de uma extino COM exame do mrito.
OBS.: a autocomposio gnero que engloba:
a transao (art. 269, III, CPC);
a renncia pelo autor (art. 269, V, CPC);
o reconhecimento da procedncia do pedido que feito pelo ru (art. 269,
II, CPC)
So trs negcios jurdicos que sendo homologados pelo juiz extingue o processo
COM exame do mrito. Tais atos (negcios), a extino por autocomposio pode
ocorrer em qualquer momento do processo, inexiste restrio temporal.
Frisa-se que o advogado deve ter poder especial para praticar esses atos.

No plano material, esses negcios jurdicos produzem efeitos jurdicos

imediatamente, contudo para extinguirem o processo tero de ser homologados.
Contudo, a partir do momento que o acordo for feito, ele est valendo.
Destaca-se que a autocomposio pode abranger matria que no est sendo
discutida no processo. Ex: as partes podem incluir outra dvida que no aquela
que no est sendo objeto do processo. No h problema para isso, na incluso
de questo no discutida em juzo. Contudo, no todo direito que admite a
autocomposio. ***

***Obs.: h direitos que podem ser transigidos, mas no podem ser renunciados, a
exemplo dos alimentos, os quais so insuscetveis de renncia, mas admitem
transao.
Tambm temos como exemplo os direitos coletivos, os quais so insuscetveis de
renncia, mas admitem transao.
Na investigao de paternidade, cabe reconhecimento da procedncia de pedido,
nada impede que o pai demando assuma que o pai.

Aps as providncias preliminares, o juiz pode concluir que no h motivo para

extinguir o processo e ter de julgar a causa, da dois caminhos se abrem:
.poder julgar a causa imediatamente; ou

.ter de julgar a causa, mas

posteriormente.
No caso de julgamento imediato, o juiz julgar o processo com base em provas
exclusivamente documentais, porque at ento s houve petio inicial e resposta
do ru. Caso ele entenda que seja caso de julgamento imediato, a prova
bastante para tanto. Quando isso acontece surge o chamado JULGAMENTO
ANTECIPADO DA LIDE.

4 hiptese de julgamento conforme o estado do processo

JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE

Trata-se de uma tcnica para abreviar o procedimento a fim de evitar atos

desnecessrios, tendo em vista que j tem provas suficientes.

Tal julgamento cabvel em duas hipteses (art. 330 do CPC):

as questes de fatos possam ser comprovadas com documento; a causa
discute fatos que se comprovam documentalmente causa cujas questes
de fato se comprovam documentalmente igual causa de direito. No
existe direito sem causa, sem fato. Direito no existe sem fato. As chamas
causas unicamente de direitos so aquelas que os fatos so
simplesmente comprovados por meio de documento;
a revelia produz revelia produz confisso ficta, assim, no h mais nada a
provar, logo cabe julgamento antecipado da lide.

CPC, Art. 330. O juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena:

I - quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de direito e de
fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia;
II - quando ocorrer a revelia.

O julgamento antecipado da lide pode ser pela procedncia ou improcedncia,

havendo resoluo do mrito.
Art. 269. Haver resoluo de mrito: I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido
do autor;

Contudo, o juiz no poder julgar antecipadamente a lide, concluindo pela

improcedncia por falta de provas. Pois se faltam provas, por bvio, no era caso
de julgamento antecipado da lide, deveria ter marcado instruo.
O julgamento antecipado sempre trar consigo o risco do cerceamento de defesa,
pois o juiz est dispensando provas; deve fundamentar bem pelo julgamento
antecipado da lide.

Agora, o juiz verifica que no possvel o julgamento de imediato, ter de

complementar a atividade instrutria. As provas so insuficientes para o
julgamento. Assim, se ter de julgar depois, abrem-se para o magistrado duas

vias, a saber: a 5 hiptese de julgamento conforme o estado do processo e a 6

hiptese de julgamento conforme o estado do processo.

5 hiptese de julgamento conforme o estado do processo

DESIGNAO DE AUDINCIA PRELIMINAR
Marca tal audincia a fim de:
1 objetivo: conciliar as partes; caso seja frutfera a conciliao (acabou o
processo);
2 objetivo: fixar os pontos controvertidos da causa; e
3 objetivo: delimitar a atividade instrutria, o juiz vai organizar a instruo; o juiz
vai falar os pontos controvertidos. Ex: define quais provas sero produzidas
marcando, o dia da audincia de instruo, nomeando perito, determinando os
quesitos que sero elaborados ao perito, etc.
ATENO: tal audincia no se confunde com a conciliao dos juizados
especiais. Basta lembrar:
JE - a audincia de conciliao do juizado especial feita antes da defesa;
aqui feita depois das providencias preliminares.

JE -Autor no comparece pessoalmente o processo se extingue; autor

no comparece pessoalmente no quis conciliar.

JE Ru no comparece confisso ficta; ru no comparece no tem

conseqncia.

Contudo,

em

duas

hipteses

(IMPOSSVEL

OU

IMPROVVEL

AUTOCOMPOSIO) o juiz no marcar a audincia preliminar e ter de optar

pelo sexto caminho.

6 hiptese de julgamento conforme o estado do processo

DESPACHO SANEADOR
O despacho saneador se d de forma escrita, o qual tem duas partes:
a) declaratria - retrospectiva (juiz declarar que o processo est regular); e
b) constitutiva - prospectiva (fixar os pontos controvertidos e organizar a
atividade instrutria exatamente aquilo que ele faria dentro da audincia
preliminar).
Ressalta-se que, o despacho saneador no despacho nem saneador. No
despacho, pois se trata de uma deciso. No saneador, pois ele no saneia,

mas apenas declara a regularidade do processo e constitui a organizao da

atividade probatria.

7 hiptese de julgamento conforme o estado do processo

DECISO PARCIAL

Pode ocorrer num processo com quatro pedidos a seguinte situao: ter um
pedido prescrito, um pleito inepto, outro pedido teve acordo e outro precisa de
instruo. Neste caso, ocorrer deciso parcial, resolvendo o juiz uma parte do
processo, no havendo extino da ao. Sempre que houver cumulao de
pedidos isso pode ocorrer.

A deciso parcial fragmenta (divide) o processo e

no extingue o processo (prossegue naquilo que no foi julgado).

Frisa-se que a deciso parcial pode ser de mrito, como exemplos: prescrio
parcial, acordo parcial, julgamento antecipado parcial. Logo, aptas a coisa julgada
material; a execuo definitiva; a ao rescisria.
O que se discute a natureza jurdica de tal deciso parcial. Segundo Fredie,
trata-se de deciso interlocutria, tendo em vista que o processo continua,
devendo ser impugnada por meio de agravo (doutrina majoritria). Outra parte da
doutrina entende se tratar de sentenas parciais, j que uma parte da ao est
resolvida. Os adeptos desta segunda concepo discutem qual seria o recurso
cabvel. H trs correntes: .alguns entendem se tratar de uma deciso parcial
agravada; .outros entendem que ela dele ser apelvel; . a terceira corrente
entende ser apelvel por instrumento (seria uma espcie de mix entre apelao
e agravo criao doutrinria).
Enfim, se deciso interlocutria ou sentena parcial, isso no importa. Certo
que existem decises parciais. Sendo estas decises de mrito, sero decises
parciais definitivas quando da rejeio do agravo pelo TJ. Existem decises
parciais de mrito, como os acordos parciais, etc. Essas decises parciais podem
ser definitivas, cabendo at rescisria, tendo em vista que so definitivas.
Cabe rescisria de deciso interlocutria? (pergunta: h deciso interlocutria de
mrito).
Esta pergunta se refere ao exemplo das decises parciais. Sendo decises
interlocutrias de mrito, sero definitivas, cabendo, neste caso, ao rescisria
de deciso interlocutria.

Em suma:
So 7 hipteses de julgamento conforme o estado do processo:
1 - Extino sem julgamento do mrito: morte, revogao e invalidade
Extino com julgamento do mrito:
2 - prescrio e decadncia
3 - autocomposio (renncia, reconhecimento do pedido e transao)
4 - julgamento antecipado da lide
5 - audincia preliminar (tentativa de conciliao, fixao dos pontos
controvertidos e organizao da atividade probatria)
6 - despacho saneador (declaratrio da regularidade do processo e
constitutivo da organizao da produo probatria)
7 - Deciso parcial de mrito (divergncia: deciso interlocutria ou
sentena parcial?)

TEORIA GERAL DA PROVA

.Conceito de prova

O conceito de prova pode ser analisado por trs acepes:

1. Fonte de prova: tudo daquilo que posso extrair provas. H trs fontes de
provas:
1.1. Pessoas. Ex: testemunha.
1.2. Coisas. Ex: documentos.
1.3. Fenmenos. Ex: cheiro.

2. Prova meio de prova: o modo pelo qual se tira a prova de uma fonte e se
coloca no processo. Como se extrai uma prova de uma fonte e se introduz no
processo? Por meio do meio de prova. a tcnica que permite isso. Nesse
sentido, so meios de prova: a percia, a inspeo, o depoimento, a juntada de
documento.
FONTE MEIO
A testemunha uma fonte de prova.
O testemunho um meio de prova.

No Brasil, consoante o art. 332 do CPC, vigora o princpio da liberdade dos meios
de provas.
CPC, Art. 332. Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda
que no especificados neste Cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos,
em que se funda a ao ou a defesa.

As provas podem ser produzidas por qualquer meio, mesmo que este no seja
tpico (no expressamente regulado), os meios de prova podem ser atpicos.
Vejamos:
Exemplo de prova atpica: a prova emprestada que a importao de uma prova
produzida em outro processo.
Limite das provas: as provas ho de ser lcitas. Os meios de prova devem ser
lcitos, pois existe regra constitucional que veda prova ilcita no processo (direito
fundamental). Enfim, tal regra limita a liberdade da prova. O que prova ilcita?
ilcita quando viola um direito.

A proibio de prova ilcita compe o devido

processo legal. E este contedo do devido processo legal, o qual foi construdo
no mbito do processo penal, o qual se estendeu ao processo civil (aplicamos
tudo, contudo adaptamos o seguinte: mitiga-se a proibio de prova ilcita em
favor do ru; no processo civil: tal mitigao pode ocorrer em favor do ru ou do
autor, a qual ocorre sempre a proibio de prova ilcita se revelar no razovel no
caso concreto).

3. Prova como convencimento do juiz: a prova aqui em sentido subjetivo; a

convico do rgo julgador de que o fato afirmado existiu. Quando se fala que se

provou algo, dizer que convenceu o juiz de que aquilo que foi falado verdade.
a prova como resultado do convencimento do juiz.
FONTE MEIO RESULTADO

Eis o ciclo da prova. Nos trs momentos podemos usar a palavra prova, a qual
tem trs acepes.

PROVA E CONTRADITRIO

O direito prova o contedo do direito fundamental ao contraditrio, tanto que o

fundamento legal do direito prova a garantia do contraditrio. No h texto
expresso quanto ao direito de prova, mas ele decorre do contraditrio, ou seja,
contedo essencial do direito fundamental ao contraditrio.
Enfim, decorre do contraditrio, mas qual o contedo de tal direito fundamental?
Esse direito fundamental tem o seguinte contedo:
o direito de produo de provas;
o direito de participao da produo da prova (fiscalizar se a est sendo
produzida regularmente; no pode ser sigilosa), o artigo abaixo ratifica isso:
CPC, Art. 431-A. As partes tero cincia da data e local designados pelo
juiz ou indicados pelo perito para ter incio a produo da prova.;
o direito de manifestar-se sobre a prova produzida;
o direito de exigir do juiz que se manifeste sobre a prova produzida.

O JUIZ E A PROVA
. Poder instrutrio do juiz
No processo civil brasileiro, o juiz possui poder instrutrio, podendo inclusive
determinar a produo de provas ex officio. Esse poder no complementar ou
subsidirio, mas sim, poder paralelo ao das partes (art. 130, do CPC).

CPC, Art. 130. Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar

as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis
ou meramente protelatrias.
irrelevante ao poder instrutrio do juiz se o direito disponvel ou no.
ATENO: no processo penal a discusso tem outros fundamentos (l se discute
muito se o juiz pode ou no produzir prova de ofcio), contudo no processo civil
devemos ignorar tal discusso.

. Prova e verdade
Um dos grandes temas do direito probatrio saber se a colheita de provas um
instrumento para que o juiz alcance a verdade. Assim, quando o juiz determina a
produo de prova para que aflore a verdade?
Deve-se entender que o processo no instrumento de revelao da verdade,
mas sim um instrumento que permite se alcanar uma deciso justa
fundamentada em uma verdade possvel, coerente com o desempenho das partes
em demonstrar a verdade dos fatos por elas alegados, atravs do gozo das
garantias fundamentais como o contraditrio, a ampla defesa e o devido processo
legal.
Ao longo da histria, dividiram a verdade em real e a formal. A formal seria a
verdade das partes. Os mais antigos diziam que bastava a verdade que as partes
construram (a verdade formal), contudo isso hoje no faz mais sentido, pois o
sistema que confere poder instrutrio ao juiz incompatvel com a verdade formal.
A verdade formal ou processual tida como aquela produzida pelas partes no
processo; j a verdade real, como a correspondncia precisa entre o ocorrido e
aquilo que consta nos autos.
A verdade real buscada no processo cannico, que no tem a mesma urgncia
do processo dos homens. a correspondncia precisa entre aquilo que se diz e o
que aconteceu.

O processo civil se pauta em qual verdade? A verdade real

tambm no uma meta no processo, porque a verdade real inexiste. A verdade

real uma ideia; inalcanvel; impossvel saber se a verdade real ou no,
porque um fato ele est no passado e o passado s nos chega por intermdio de
algum, sempre preciso que haja algum que nos fale sobre o passado, assim,
a pessoa relata os de acordo com as suas circunstncias, de acordo com o que
elas so. A verdade real no existe, impossvel a reconstruo precisa e exata
do passado.

Historicamente, enquanto no processo penal busca-se a verdade real, o processo

civil, se satisfazia com a verdade formal. Ocorre que como atualmente o juiz
possui poderes instrutrios, no h mais que se falar em verdade formal, j que
no so apenas as partes as responsveis pela busca da verdade.

O segredo da Verdade consiste em saber que no existem fatos, mas apenas

histrias.
Annima (alguns dizem que de Voltaire). Tal frase foi extrada da epgrafe do
livro Viva o povo brasileiro de Joo Paulo Ribeiro.
Assim, o processo no busca a verdade real, mas sim, A VERDADE POSSVEL
DE SER PRODUZIDA, a verdade que baste para a produo de uma deciso
justa. A verdade nem sempre querida.

Ver letra Chico Buarque verdadeira embolada

. Sistemas de apreciao da prova

. Como se controlar o poder de convencimento do juiz a fim de que no se d
margem a arbitrariedades ou abusos do juiz? Para tanto foram desenvolvidos trs
sistemas de valorao das provas pelo juiz:
1) Sistema do livre convencimento: avaliao das provas livremente e
intimamente, de acordo com o convencimento de cada juiz, sem qualquer tipo de
limitao ou fundamentao (sobrevive no tribunal do jri no processo civil foi
abolida a convico intima).
2) Sistema da prova legal: no cabe ao juiz, mas sim ao legislador, valorar a
prova previamente (ex.:trs testemunhos a favor do autor enseja a procedncia
do pedido; no caso de testemunhos contraditrios entre um homem e uma
mulher, prevalece o do homem; impossibilidade de condenao com base em
um nico testemunho quem tem apenas uma testemunha, no tem testemunha
nenhuma).
3) Sistema do livre convencimento motivado ou sistema da persuaso racional
(art. 131, CPC): o juiz se submete a limites na valorao da prova.

CPC, Art. 131. O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e
circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas
dever indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o convencimento.
Vejamos quatro limitaes:
O devido processo legal, pois o juiz deve motivar a deciso; a deciso deve
ser de acordo com aquilo que foi construdo processualmente nos autos;
respeitar o contraditrio; e proibio de prova ilcita.
Regras de prova legal que ainda sobrevivem no sistema; o sistema ainda
possui regras de prova legal; que funcionam como forma de limite
valorao pelo juiz, como o contrato por valor acima de 10 salrios mnimos
no poder ser provado apenas por prova testemunhal (art. 227, do CC):
CC, Art. 227. Salvo os casos expressos, a prova exclusivamente testemunhal s
se admite nos negcios jurdicos cujo valor no ultrapasse o dcuplo do maior
salrio mnimo vigente no Pas ao tempo em que foram celebrados.
Pargrafo nico. Qualquer que seja o valor do negcio jurdico, a prova
testemunhal admissvel como subsidiria ou complementar da prova por escrito.
a racionalidade. O juiz deve se limitar aos argumentos racionais, no
podendo se decidir por critrios/fundamentos de f, crena religiosa (ex.:
cartas psicografadas); de algo que no se possa ser objeto do contraditrio.
Assim, prova de f ilcita, porque insuscetvel de contraditrio. Por essa
razo o sistema tambm conhecido como sistema da persuaso racional.
Exemplos:

.Juiz que consulta Nossa Senhora;

.Provas espritas (carta psicografada); e

.Juiz que consultava duendes afastado nas Filipinas

Um juiz filipino que dizia tomar decises com a ajuda de duendes foi
definitivamente afastado da magistratura pela Suprema Corte do pas, informou o
jornal Philippine Daily Inquirer. "Terminou sem final feliz o conto do juiz e os trs
duendes", brincou o jornal.

Florentino Floro, 53 anos, havia sido afastado em maro depois de revelar ter feito
um pacto com trs duendes - Armand, Luis e Angel - para ver o futuro. Ele
acrescentou que escrevia em transe e que havia sido visto por vrias pessoas em
dois lugares distintos ao mesmo tempo.
Matrias na imprensa filipina afirmaram que toda sexta-feira o juiz trocava a beca
azul por negra, para "recarregar os poderes psquicos". Mas os argumentos no
comoveram a Suprema Corte, para quem tais poderes "no tm lugar" no
Judicirio.
"Fenmenos psquicos, mesmo assumindo que existam, no tm lugar na
determinao do Judicirio de aplicar apenas a lei positivista e, na sua ausncia,
regras e princpios igualitrios para resolver controvrsias", diz a sentena.
Durante as audincias do processo, os mdicos da Suprema Corte e do prprio
juiz haviam afirmado que o ru sofria de problemas mentais.
Imortal
Ao saber da deciso, o juiz Floro declarou que o tribunal o havia tirado da
obscuridade e projetado para "imortalidade". "No apenas neste pas ou em redes
internacionais de notcia, mas, antes de tudo, na indelvel memria da histria
mundial do Poder Judicirio."
O caso foi discutido em mais de mil blogs e suscitou mais de 10 mil respostas em
todo o mundo, inclusive de apoio de praticantes de magia e ocultismo, disse o juiz.
Na viso da Suprema Corte, a aliana de Floro com duendes "coloca em risco a
imagem de imparcialidade judicial, e mina a confiana pblica do Judicirio como
guardio racional da lei, isto , se no torn-lo objetivo do ridculo".

28-05-2010
Curso LFG - Intensivo I - aula 18 - Processo Civil Prof. Fredie Didier
Faltei cpia

As regras da experincia ou mxima da experincia: a argumentao racional

limitada pela regra da experincia. O juiz no pode, ao valorar as provas,

contrariar as regras da experincia. Ele no pode dizer que no aceita as leis da

gravidade, que amarelo com azul d verde e assim por diante.
Alm de limitar o livre convencimento motivado do juiz, h mais trs funes das
regras da experincia:
1. Auxiliar o juiz na valorao das provas;
2. Ajudar o juiz a aplicar conceitos indeterminados. Ex.: preo vil; e
3. Serve tambm como premissa maior para as presunes judiciais.
.Por que o juiz quando v a testemunha gaguejando, suando e se
contradizendo no valora positivamente o que ela diz? A gagueira, a
contradio, etc., indicam que a testemunha est mentindo. As regras da
experincia auxiliam o juiz a presumir, a fazer presunes. Presuno o
resultado de um raciocnio, de um silogismo. Presuno significa ter por ocorrido
um determinado fato. Essa concluso de que o fato ocorreu uma deciso que
se toma a partir de duas premissas:
1. Premissa maior que a regra da experincia; e
2. Premissa menor que so os indcios.

A presuno o resultado desse raciocnio.

.O que um indcio? Indcio um fato que, uma vez provado, leva a presuno
da ocorrncia de outro fato com ele relacionado.

Sempre que se pensa em

indcio, o indcio indica, ele aponta o outro fato. No existe deciso judicial em
que no haja presuno. Sempre haver presuno aqui acol. O juiz vai
examinar as provas e v um testemunho de algum que ligado a pessoa ele
presume que ela parcial.

A presuno no um meio de prova. Ela no meio de nada. A presuno a

concluso de um raciocnio, o prprio convencimento do juiz. equivocado
dizer: tal fato se prova por presuno. Meio de prova o indcio que leva a prova
do outro fato. A presuno no meio de prova.
A prova por indcio indireta ou indiciria. Indireta exatamente por isso. No se
produz a prova do fato que se quer provar. Ex: quer provar o sono, e faz prova do

bocejo. O indcio um meio de prova, mas tambm objeto de prova. Isso

porque ele um fato e como fato que , precisa ser provado. O juiz s pode fazer
uma presuno judicial se houver prova do indcio.
O indcio um fato conhecido (bocejo) que leva a prova de um fato desconhecido
que no conseguiu obter prova dele (sono). A presuno judicial que a que o juiz
faz ao julgar, decorre do exame que o magistrado faz das provas.

OBJETO DA PROVA
O que que se busca provar em juzo? A prova recai sobre o qu? A prova
recai sobre fatos; os fatos afirmados pelas partes. Thema probandum o que se
busca prova, qual o objeto da prova. So as afirmaes que as partes fazem
sobre os fatos.

O objeto da prova no so apenas os fatos jurdicos. Prova-se: o fato jurdico e

fato simples.
Ex: de fato simples = o tipo de nilon da rede de proteo; a cor da camisa.
Para um fato ser objeto de prova ele tem que ter trs caractersticas:
1. Tem que ser um fato controvertido. Se for incontroverso no pode ser objeto
de prova;
2. Tem que ser um fato relevante para a causa. No pode parar o processo
para discutir um fato que no tem nenhuma relevncia para a causa; e
3. Tem que ser determinado. Ou seja, delimitado no tempo e no espao.

Essas so as caractersticas do fato probandum.

. possvel ser objeto de prova o fato negativo? Fato negativo o no fato, a
no ocorrncia. Claro. Tanto fato negativo objeto de prova que certido negativa
meio de prova. Mas tem que se provar um fato determinado. Tem como provar
que no deu aula no domingo, mas no tem como provar que nunca deu aula aos

domingos. No tem como provar que nunca foi Holanda, mas tem como provar
que no estava l na semana passada.

Pode acontecer de a prova do fato ser impossvel ou muito onerosa. Quando a

prova do fato impossvel de ser produzida ou muito onerosa fala-se que h
PROVA DIABLICA. Ex: a CF diz que possvel haver usucapio especial em
alguns casos. S que nesses casos o sujeito s pode usucapir se no tiver outro
imvel.
Como se prova que no tem outro imvel no planeta? nitidamente uma prova
impossvel, diablica. Pode provar que no tem imvel num estado, mas no no
mundo todo.
.Tem que se provar a existncia do Direito, a existncia de uma lei? O Direito
objeto de prova o Direito municipal, estadual, estrangeiro e costumeiro (ou
consuetudinrio). Se o direito federal no precisa provar. Se o direito no for
federal o juiz pode mandar que se prove o teor e a vigncia desse direito.
CPC, Art. 337. A parte, que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou
consuetudinrio, provar-lhe- o teor e a vigncia, se assim o determinar o juiz.
Os fatos que dispensam prova esto no art. 334 do CPC:
Art. 334. No dependem de prova os fatos:
I - notrios;
II - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria;
III - admitidos, no processo, como incontroversos;
IV - em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade.
Fato notrio no pode ser objeto de prova. No tem sentido a produo dessa
prova.
O problema que fato notrio relativo territorialmente e temporalmente.
notrio no tempo e no espao.
H uma relatividade do fato notrio historicamente.

H uma tendncia grande em se confundir fato notrio com regra ou mxima da

experincia.

Regra da experincia um juzo abstrato que se faz a partir da observao

daquilo que normalmente acontece de onde se extrai uma regra da experincia.
Imagine que se deixe um pincel cair no cho. Todos podero imaginar isso antes
que se largue o pincel. Isso porque se sabe que toda massa menor que a Terra
atrado pelo centro da Terra.
No tem fato nenhum aqui. A gravidade regra da experincia e no fato notrio.

gua parada serve para o mosquito procriar. Essa observao veio da observao
da experincia.
No confundir regra da experincia com fato notrio!!!
As regras da experincia, obviamente, no podem ser objeto de prova.

.Qual a diferena do inciso II e III (confisso e admisso)? Admisso a no

contestao. Quando no se impugna. Quem cala, admite. A confisso
expressa; a admisso tcita. A confisso exige poder especial do advogado; a
admisso, no. A confisso ato jurdico em sentido estrito; a admisso ato fato.
A confisso pode ser apenas judicial; a admisso pode ser extrajudicial. O ponto
em comum que fato confessado e o fato admitido dispensam prova.
Admisso

Confisso

Tcita

Expressa

No exige poder especial do advogado

Exige poder especial do advogado

Ato fato

Ato jurdico em sentido estrito

Pode ser extrajudicial e judicial

Pode ser apenas judicial

Ambas dispensam prova

No dependem de prova, ainda:
IV - em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade.

O que presuno legal? No confundir presuno judicial com presuno

legal. Presuno legal outra coisa. No tem nada a ver com presuno judicial
que o que estamos vendo.
Presuno legal uma regra jurdica que torna determinado fato como fato
existente/ocorrido. uma lei que determina que aquele fato se repute como
existente. A lei toma o fato por ocorrido e se isso acontece, cabe ao juiz aplicar a
lei. Quando o juiz aplica uma presuno legal, ele est aplicando a lei. No fruto
de valorao das provas.
A presuno legal se divide em:
1. Absoluta ou iure et de iure; e
2. Relativa ou iuris tantum.
Na presuno legal absoluta, a lei torna irrelevante a discusso sobre a
existncia daquele fato presumido. O legislador considera irrelevante discutir se o
fato presumido ocorreu ou no. aquela que no admite prova em sentido
contrrio. Nela, o legislador torna irrelevante discutir o fato.
Ex.: cnjuge autoriza o outro para contrair dvidas para as economias domsticas.
A lei presume isso. Se for para as economias domsticas presume a autorizao.
Responde solidariamente sem discusso art. 1.643 do CC. Casou porque quis.
Art. 1.643. Podem os cnjuges, independentemente de autorizao um do outro:
I - comprar, ainda a crdito, as coisas necessrias economia domstica;
II - obter, por emprstimo, as quantias que a aquisio dessas coisas possa exigir.
Ex.: aquele sujeito que compra imvel em cuja matrcula est averbada uma
penhora presume-se conhecedor da penhora. Ele no pode dizer que no sabia
que o bem estava penhorado. presuno absoluta de que ele sabe - 4 do art.
659 do CPC.
Art. 659. A penhora dever incidir em tantos bens quantos bastem para o
pagamento do principal atualizado, juros, custas e honorrios advocatcios. ... 4 o
A penhora de bens imveis realizar-se- mediante auto ou termo de penhora,
cabendo ao exeqente, sem prejuzo da imediata intimao do executado (art.
652, 4o), providenciar, para presuno absoluta de conhecimento por terceiros, a
respectiva averbao no ofcio imobilirio, mediante a apresentao de certido
de inteiro teor do ato, independentemente de mandado judicial.

Na presuno relativa o legislador toma o fato por ocorrido, mas admite prova
em sentido contrrio. Por isso que uma presuno relativa. Se a outra parte
quiser provar que o fato no aconteceu isso possvel.
Ex1.: a recusa ao exame de DNA gera presuno relativa de paternidade.
Ex2.: presuno relativa de veracidade da declarao de pobreza. Quem se
declara pobre e, portanto, no pode pagar as custas do processo, h uma
declarao relativa dessa declarao.
Ex3.: presuno que decorre do registro imobilirio relativa. O nome do sujeito
que est no registro o proprietrio do imvel, at que se prove o contrrio.
Essa diviso em absoluta e relativa das presunes legais. No das
presunes judiciais. Elas no tm nada a ver com prova.
Qual diferena entre presuno e fico legal? Na fico legal o legislador cria
um fato como ocorrido, sabendo que ele no ocorreu. Na presuno, o fato pode
ou no ter ocorrido.

NUS DA PROVA
.O que nus da prova? As regras sobre nus da prova estabelecem a
responsabilidade pela falta de prova de determinado fato, ou seja, quem tem o
nus da prova arcar com as conseqncias se a prova no for produzida.
O nus da prova no vai dizer quem vai produzir a prova. Qualquer um pode
produzir a prova, at o juiz. As regras vo dizer quem vai arcar, se as provas no
so produzidas. O autor pode no fazer nada, mas se surge a prova do que ele
afirma, ele se desonera.
.As regras sobre nus da prova so regras de julgamento. O que significa
isso? So regras que s sero aplicadas no momento em que o juiz sentenciar.
No so regras de processo. So regras de julgamento, que auxiliam o magistrado
a decidir.
.As regras sobre nus da prova so regras de aplicao subsidiria. O que
significa isso? S devem ser aplicadas pelo juiz na falta de prova e se no for
possvel produzir novas provas. O juiz vai julgar e percebe que no houve prova
dos fatos. Se ele percebe que se for possvel produzir provas, ele manda instruir.
Se ele percebe que no tem prova e no h mais como produzir a prova, ento ele

ter que julgar pelo nus da prova. S no sendo possvel produzir provas que o
juiz ir julgar com as regras do nus da prova.
.Como compatibilizar um sistema que d poder instrutrio ao juiz e permite
julgamento pelo nus da prova? Isso parece um pouco incompatvel. Regra de
nus da prova d ao juiz uma tranqilidade de saber que se no tem prova que ele
julgue usando essas regras. Mas o poder instrutrio d poderes para ele instruir
provas. S pode julgar pelo nus da prova se no for possvel produzir provas. Se
h como produzir provas, essas devem ser produzidas com base no poder
instrutrio. Para que haja conveno sobre nus da prova no pode versar sobre
direitos indisponveis, nem se tornar excessivamente oneroso a uma das partes.
.Qual a regra de nus da prova do nosso cdigo?
Art. 333. O nus da prova incumbe:
I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;
II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do
direito do autor.
Pargrafo nico. nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da
prova quando:
I - recair sobre direito indisponvel da parte;
II - tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito.
Regra: quem alega o fato tem o nus da prova desse fato. Essa regra fixa e
definida a priori. O legislador a priori diz que quem tem o nus da prova quem
alega. Ela tambm inflexvel e esttica.
Imagine que aplicaram essa regra numa situao de prova diablica, prova
impossvel. Quem alega fato cuja prova impossvel j perdeu o processo. O
cdigo no cuida disso. O cdigo insensvel a essas situaes, porque ele
rgido, inflexvel.
Essa rigidez do cdigo muito criticada, porque h casos em que o nus da prova
para quem alega se torna insuportvel.
A doutrina desenvolveu a teoria da distribuio dinmica do nus da prova ou
carga probatria dinmica. De acordo com essa teoria, o nus da prova deve
recair sobre quem possa no caso concreto se desincumbir dele.
Ou seja, o nus da prova tem que ser distribudo a posteriori, caso a caso, de
acordo com as peculiaridades do caso concreto. uma distribuio dinmica,
flexvel, atenta ao caso concreto.
Essa teoria, que tem origem argentina, repercutiu muito no Brasil. um dos
assuntos da moda. Existem diversas decises no STJ aplicando essa teoria.

.Como se aplica a distribuio dinmica do nus da prova sem lei? No est

prevista em lei, mas aplicvel ao direito brasileiro cada vez mais. Entende-se
que essa teoria a concretizao de dois direitos fundamentais:
1. Direito fundamental a igualdade; e
2. Direito fundamental a adequao o processo adequado as peculiaridades
do caso.
No h previso na lei, mas h suporte doutrinrio.
Robson Godinho (examinador do MP/RJ) tem um texto sobre a distribuio
dinmica constitucional do nus da prova e os direitos fundamentais. uma
fundamentao menos legal e mais constitucional.
Na distribuio dinmica, se o juiz redistribui, ele d a outra parte o nus de provar
que o fato no aconteceu. Ele no produz prova contra ele, mas a favor dele.
Essa teoria inspirou o CDC, mas ele no a adotou. O art. 6, VIII do CDC permite
que o juiz redistribua o nus da prova nas causas de consumo, caso a caso.
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor: ... VIII - a facilitao da defesa de seus
direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil,
quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele
hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias;
Mas isso sempre a favor do consumidor, se ele for hipossuficiente ou se for
verossmil as suas alegaes. O juiz est autorizado a redistribuir quando
perceber que o nus est pesado para o consumidor. O que se permite uma
redistribuio a favor do consumidor que ser sempre no caso concreto. Apenas
no caso a caso que o juiz redistribuir o nus. A inverso do nus pode se dar
ex officio. No se pode inverter em outros casos.
. aplicao da distribuio dinmica? No. Na distribuio dinmica prova
quem puder provar, e no apenas a favor do consumidor.
. Qual o momento para redistribuir o nus da prova? Deve ser feita sempre
antes da sentena. As regras sobre nus da prova se aplicam no momento da
deciso. O juiz ao decidir aplica as regras. No confundir com o momento de
aplicao das regras de inverso. A inverso do nus tem que se dar durante o
processo e no na hora da deciso. Ocorre durante o processo para permitir que a
parte que agora recebeu um nus que no tinha, possa se desvencilhar dele.
H quem entenda que o juiz pode inverter o nus da prova na sentena.

O art. 38 do CDC diz que h uma inverso legal do nus da prova, enquanto a do
art. 6 seria uma inverso judicial do nus da prova e a do art. 38 seria uma
inverso legal.
Art. 38. O nus da prova da veracidade e correo da informao ou comunicao
publicitria cabe a quem as patrocina.
Se o consumidor alega que a publicidade enganosa, cabe ao fornecedor provar
que ela no enganosa. No h inverso a. H apenas uma presuno legal
relativa de veracidade do que o consumidor disser. Presume-se que a afirmao
verdadeira. Outra regra esttica do nus.

TEORIA DA DECISO JUDICIAL

CONCEITO DE SENTENA: sentena uma palavra que tem uma acepo
ampla. Ou seja, sentena pode ser utilizada como sinnimo de deciso judicial
num sentido amplo. Neste sentido ela gnero. Ex.: na CF a palavra sentena s
aparece em sentido amplo ao tratar das decises do STF fala em sentena
quando, na verdade, seriam acrdos. Sentena no programa de um concurso
em sentido amplo.
O que sentena?
1 C deciso de um juiz que encerra uma fase do procedimento (Fredie). Para
esta corrente deciso que o juiz toma e que no encerra uma fase do processo
deciso interlocutria. Esta corrente a majoritria.
2 C para esta corrente, sentena a deciso do juiz que tenha qualquer dos
contedos do art. 267 ou 269, CPC. Se o juiz decide com base em um destes
artigos sentena. irrelevante se encerra ou no o procedimento para ser
caracterizada como sentena. O relevante saber o contedo dela, mesmo que
no encerre.
Ex.: deciso do juiz que exclui um litisconsorte do processo: para a 1 C, deciso
interlocutria; para a 2, sentena, porque decide com base no art. 267. Outro
exemplo: as decises parciais mencionadas na aula passada so decises
interlocutrias para a corrente adotada pelo professor e sentena para a 2
corrente.

Existe uma acepo restrita de sentena que a sentena como norma. a

mais preocupante!
Em toda sentena o juiz analisa questes incidentes na fundamentao e a
questo principal, (que o pedido) no dispositivo.
Quando o juiz decide uma questo principal (no pedido), o juiz estabelece a norma
jurdica individualizada, ou seja, a norma no caso concreto. Ex.: Joo deve a Jos.
A norma jurdica individualizada se submete a coisa julgada que a
indiscutibilidade da norma jurdica individualizada. Em Portugal no se fala em
coisa julgada e sim em caso julgado.
Na fundamentao esto as questes incidentes, o juiz ter que identificar a
norma jurdica geral do caso concreto.
A norma geral : aquele que toma dinheiro emprestado de outrem tem que
devolver.
Norma individual: Joo deve a Jos.
Em toda deciso judicial tem que encontrar no mnimo duas normas:
1) a norma individual do caso concreto; e
2) a norma geral do caso concreto.
A norma geral do caso concreto, exatamente por ser geral, ela pode ser aplicada
em outras situaes semelhantes.
A norma jurdica geral do caso concreto (ratio decidendi) que est na
fundamentao e da qual se extrai a soluo do caso concreto tem um nome que
: PRECEDENTE. Ele sempre est na fundamentao do julgado. Quando voc
cita uma deciso do STJ voc ter que demonstrar que a fundamentao da
deciso do STJ se aplica ao seu caso concreto.

Caractersticas do precedente:
1. Norma criada pela jurisdio;
2. Norma criada a partir de um caso concreto;

3. uma norma geral. Assim, pode ser aplicada em casos futuros.

O precedente no fica indiscutvel pela coisa julgada, ou seja, a coisa julgada no
recai sobre um precedente.

Sobre o precedente recaem outros efeitos:

Efeito persuasivo, ou seja, serve para argumentar, um argumento a favor de
quem menciona. Todo precedente serve como argumento e ser mais forte ou
mais fraco a depender da origem do precedente. Vara longnqua x STF. Este o
efeito mnimo do precedente;
Um precedente se for reiteradamente aplicado pelo Tribunal vira jurisprudncia
(que a reiterao na aplicao de um precedente). Quando a jurisprudncia
dominante, ou seja, prevalece no tribunal, ela pode gerar uma smula.
Smula o texto da norma jurdica geral construda a partir de um caso concreto e
que vem sendo reiteradamente aplicada.
.Qual a relao entre precedente e smula? A smula o texto normativo do
precedente e para o precedente virar smula tem que ser jurisprudncia
dominante. Smula norma geral a partir de uma interpretao de um caso
concreto entre Joo e Jos.
O precedente pode ter efeito impeditivo de recurso. H precedente que se forem
seguidos, impedem recurso da deciso. Ex.: smula de Tribunal Superior, se
seguida, ela impede recurso para discutir isso.

H precedente que tem que ser seguido. O efeito dele vincular as pessoas que
tem que observ-lo. o caso da Smula Vinculante. Tem que ser
necessariamente observada. o efeito maior que o precedente pode ter.
O efeito do precedente para todos! Um processo do qual eu no fiz parte pode
repercutir na minha vida.
Coisa julgada pode-se desfazer por meio da rescisria. Agora como o precedente
pode ser superado/revisto? Nenhum sistema inflexvel aos precedentes. Eles
podem ser superados. Os mecanismos de superao dos precedentes so
rigorosos. Se existe um precedente que vincula as pessoas confiam nisso e
passam a agir de acordo com o precedente. Para justificar uma mudana
preciso de uma carga de motivao, de argumentao grande. Esse mecanismo
de superao do precedente chama-se overruling.
O overruling se divide em duas espcies:
1. Overruling prospectivo;
2. Overruling retrospectivo.
O prospectivo a superao do precedente dali para frente. As novas situaes
sero regidas de acordo com o novo precedente. No atinge as situaes
anteriores, como forma de proteger a confiana. Esse a regra. Se o precedente
recente, ainda no esta consolidado, possvel falar em overruling
retrospectivo, ou seja, uma superao que produzem efeitos retroativos. Ele s
se justifica se o precedente a ser superado, for precedente recente.

Mudana de jurisprudncia e segurana jurdica: como equacionar a

possibilidade de mudana de jurisprudncia com a segurana jurdica? A forma o
overruling prospectivo, ou seja, superao do precedente dali pra frente, sendo
que o novo precedente no atinge situaes anteriores.
Signaling: s vezes os Tribunais no fazem o overruling, mas apontam signaling,
ou seja, d sinais de que a jurisprudncia ser alterada ou seguir uma
determinada orientao. uma dica de que os tribunais mudaram seu
entendimento.
Ex.: propuseram uma Adi para discutir casamento homoafetivo. Celso de Melo
indeferiu essa Adi, mas disse que achava que cabia Adpf. No outro dia entraram
com a Adpf.

31-05-2010
Curso LFG - Intensivo I - aula 19 - Processo Civil Prof. Fredie Didie

Continuao da teoria da deciso:

DISTINGUISHING: um mtodo de comparao ou confronto entre o caso e o

precedente. A aplicao do precedente imprescinde do distinguishing, ainda que o
mesmo seja vinculante. Esse cotejo, essa comparao, que gerou o precedente
fazer o distinguishing. Verificar se h ou no peculiaridade que impedem ou
permitem a aplicao do precedente. O distinguishing absolutamente
indispensvel na aplicao dos precedentes. No h como aplicar o precedente
sem fazer o distinguishing. O que demonstra que a interpretao de um
precedente indispensvel. A aplicao do precedente no automtica
necessrio interpret-la.
RATIO DECIDENDI: a norma geral, o caso concreto que sustenta a deciso
judicial. Essa a razo de decidir. Na fundamentao o Magistrado fixar a norma
jurdica geral do caso concreto, denominada de ratio decidendi (norma geral
encontrada na fundamentao que sustenta a deciso, o dispositivo da sentena).
A aplicao reiterada da ratio decidendi forma jurisprudncia, podendo mesmo ser
sumulada quando a incidncia da questo for frequente. Dessa forma, a ratio
decidente o precedente judicial. Sempre que se fala em jurisprudncia
dominante, smula, precedente, refere-se ratio decidendi da deciso, ou seja,
quilo que sustenta a norma individualizada. Sobre o precedente no recai coisa
julgada, tendo em vista tratar-se de norma geral, recai sim outro tipo de fora
denominada fora normativa do precedente.
OBTER DICTUM (DICTA no plural): tudo o que estiver na fundamentao e
que dela puder ser retirado sem inviabilizar o dispositivo. So os comentrios ou
apreciaes laterais que aparecem na fundamentao cuja ausncia no acarreta
qualquer prejuzo deciso. tudo aquilo que est na fundamentao e que no
ratio decidendi. O obter dictum no precedente. Embora, no sirva para aquele
caso pode apontar para uma deciso futura do tribunal. O obter dictum pode
ajudar na elaborao de um recurso. Exemplo de obter dictum o voto vencido (o
qual no sustenta a deciso, mas obviamente tem a sua utilidade). O obter dictum
ele no o precedente. Nenhum dos efeitos do precedente se aplica. Aquilo que

est colocado como obter dictum, no pode haver smula advinda de obter
dictum, por exemplo. O obter dictum algo dito de passagem.

Como se conta o prazo do art. 475-J do CPC?

Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j
fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da
condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a
requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei,
expedir-se- mandado de penhora e avaliao.
1o Do auto de penhora e de avaliao ser de imediato intimado o executado, na
pessoa de seu advogado (arts. 236 e 237), ou, na falta deste, o seu representante
legal, ou pessoalmente, por mandado ou pelo correio, podendo oferecer
impugnao, querendo, no prazo de quinze dias.
2o Caso o oficial de justia no possa proceder avaliao, por depender de
conhecimentos especializados, o juiz, de imediato, nomear avaliador, assinandolhe breve prazo para a entrega do laudo.
3o O exequente poder, em seu requerimento, indicar desde logo os bens a
serem penhorados.
4o Efetuado o pagamento parcial no prazo previsto no caput deste artigo, a
multa de dez por cento incidir sobre o restante.
5o No sendo requerida a execuo no prazo de seis meses, o juiz mandar
arquivar os autos, sem prejuzo de seu desarquivamento a pedido da parte.
Em 2007, o STJ deu uma sentena dizendo que o prazo contava-se do trnsito em
julgado. Ademais, disse que o no aviso do prazo parte seria a multa a cargo do
advogado (isso um obter dictum; o mrito era acerca da contagem do prazo).
OBS.: O STJ J MUDOU SEU POSICIONAMENTO ACERCA DA CONTAGEM
DO PRAZO.

ELEMENTOS DA SENTENA
1. RELATRIO: o relatrio a parte descritiva da sentena; nele h a histria
relevante do processo; a suma dos pedidos; a suma dos incidentes processuais.
o relatrio ou a descrio daquilo que de importante ocorreu no processo, isto ,
o resumo do pedido, da defesa, a notcia dos principais incidentes do processo.

No Juizado Especial, o relatrio dispensvel, sendo que nos demais

procedimentos, apesar de sua imprescindibilidade ser prevista no CPC, sua
ausncia no tem gerado a invalidao da sentena.
2. FUNDAMENTAO: seu objeto so as questes incidentes, devendo constar
na fundamentao todas as questes relevantes para a soluo do litgio. uma
imposio constitucional (art. 93, IX, CF).
uma consequncia da publicidade, bem como do contraditrio. Contudo, mesmo
que se no houvesse texto expresso, a fundamentao seria consequncia da
publicidade e do contraditrio. Sem fundamentao? Deciso NULA.
Frisa-se nos que o autor italiano TARUFFO que deciso sem fundamentao
deciso inexistente, porm no a tese que vinga no Brasil. No Brasil deciso
que existe, mas viciada. Na fundamentao que est racio decidente; o
precedente que produz uma sria de efeitos (j examinados).

OBS.: a coisa

julgada no recai sobre a fundamentao.

H duas funes a motivao, a saber:
1. Endoprocessual: serve para que as partes possam elaborar seus recursos
e tambm serve para que o tribunal possa manter ou reformar a deciso; e
2. Extraprocessual: serve para dar publicidade ao exerccio da funo
jurisdicional e para permitir o controle poltico das decises.

3. DISPOSITIVO: a concluso da deciso; a norma jurdica individualizada;

que pode torna-se indiscutvel pela coisa julgada material. Caso no haja
dispositivo? A sim podemos falar que inexiste deciso.
Contudo, pode acontecer de o dispositivo de uma sentena conter vrias
decises; quando isso acontece a sentena o seguinte: embora formalmente
seja nica a sentena, ela vrias decises (substancialmente).
Formalmente vejo uma deciso, mas na verdade h mais de uma deciso, h
mais de uma sentena. E quando isso ocorre, fala-se que ela um sentena
OBJETIVAMENTE COMPLEXA. Embora uma s, contm vrias decises. Cada
uma dessas decises contidas em uma sentena se chama CAPTULO DE
SENTENA, isto , a unidade decisria da sentena.

Em suma, para cada pedido. Abrir um pargrafo na sentena. Isso mais tcnico
e mais seguro. Diante disso, conclui-se que deve fazer uma fundamentao para
cada captulo. Muitas vezes o fundamento de um captulo comum a de outro; a
no necessrio reproduzir.
Assim, o professor sugere que a fundamentao seja dividida em captulos.
Embora, ningum faa isso na prtica, deveria ter uma fundamentao para a
fixao dos honorrios, porque a medida que voc faz isso sua sentena torna-se
inteligvel e a pessoa no esquece de fundamentar nenhum pedido. Quando a
fundamentao for idntica dizer remeto a fundamentao do pedido x, y, z.
Sugesto de leitura: Captulos de Sentena Cndido Dinamarco. Editora
Malheiros.

REQUISITOS OU ATRIBUTOS DA SENTENA

Os requisitos so atributos que uma sentena deve ter para ser valida. Todos os
requisitos da sentena se resumem em uma palavra, que a congruncia
(perfeio da sentena). A congruncia da sentena pode ser interna ou externa.
CONGRUNCIA EXTERNA DA SENTENA: sentena congruente aquela que
se encontra em conformidade com o que foi pedido pelas partes. So vcios de
congruncia externa da sentena: a) citra petita (esquecer); b) ultra petita
(exagerar); e c) extra petita (inventar).

Sentena ultra petita: a sentena ultra petita aquela em que o juiz ultrapassa o
que se pede (ex: parte pede R$ 110 e ele d R$ 150). Neste caso, a sentena s
nula em relao ao excesso (ex: nula em relao aos RS 40).
Sentena extra petita: a sentena extra petita aquele em que o juiz d o que no
se pediu, inventando um pedido (ex: parte pede a anulao do contrato e o juiz d
uma resoluo ao contrato).
Sentena citra petita:

sentena

pode

se

omitir

em

relao:

fundamentao; b) ao dispositivo. Enfim, pode ser de dois tipos, vejamos:

a)

Em relao FUNDAMENTAO RELEVANTE da deciso, o juiz deixa

de examinar uma questo incidente relevante, que poderia lev-lo a outra deciso.
Neste caso a sentena nula por vcio de motivao. O juiz no obrigado a
analisar todos os fundamentos da parte, salvo se for negar o pedido (violao ao
contraditrio).

Em relao ao DISPOSITIVO da deciso, o juiz deixa de examinar um

pedido (questo principal). Em relao a este pedido no examinado, a sentena
inexistente (no havendo deciso). No existindo deciso, no h que se falar em
coisa julgada, podendo ser repetido em outro processo. Porm, se foi examinado
com motivao nula, haver uma sentena ou deciso nula.
Aqui deciso no h, logo, no h o que se falar em coisa julgada. Como falar em
coisa de julgada de coisa que no foi julgada? Ento, como que se faz? Renovase o pedido. O processo acabou? No. Renova-se o pedido. O ideal que em
embargos de declarao o juiz j se manifeste e resolva o problema. Caso
contrrio, renova-se o pedido. No h precluso.
No confundir a omisso em relao a uma deciso com a omisso em relao a
um pedido, tendo em vista que os efeitos so muito distintos.

CONGRUNCIA INTERNA DA SENTENA: a congruncia interna significa que a

sentena deve ser: certa, clara, coerente e lquida.
.Certa: significa que a sentena no pode trazer dvidas (ex: somente poder se
condenar algum se houver prova do dano. Pode no saber o tamanho do dano,
porm, dever saber se houve ou no o dano).
.Clara/inteligvel/clareza: significa dizer que a sentena deve ser inteligvel, bem
escrita (compreendida); no basta ter uma linguagem escorreita. preciso, por
exemplo, que a sentena no esteja borrada, amassada. Caso seja uma sentena
manuscrita que seja com letra legvel. Outro caso: caso cite lngua estrangeira que
traduza tambm. Enfim, para o homem comum entender. A clareza inclusive
uma imposio do Princpio da Cooperao.
.Coerncia/Coerente:

significa

no

haver

contradies

ou

proposies

contraditrias, cabendo embargos de declarao contra sentena incoerente.

.Lquida: aquele que define de forma completa os elementos da norma jurdica

individualizada. A sentena lquida se ela responde a cinco perguntas, quais
sejam:
1. A dvida existe?
2. Quem deve?
3. A quem se deve?
4. O que se deve?
5. Quanto se deve?
Portanto, nem toda iliquidez se resume ao quantum da sentena. H situaes em
que se permite uma deciso ilquida, quando o pedido do autor ilquido.
Exemplo: no caso de um pedido genrico (art. 286 do CPC) admite-se sentena
ilquida.
Tal iliquidez em relao ao quantum. Transfere-se a definio do quantum para
outro momento. Liquidar a sentena? Completar a norma individualizada. Isso a
liquidao da sentena. Essa iliquidez mencionada a iliquidez bsica.
H, porm casos de iliquidez maior (mais ampla) a iliquidez ainda mais ilquida.
Exemplo: sentena em ao coletiva. A sentena em ao coletiva condena o ru
a ressarcir as vtimas. Quem so as vtimas? Quem so os credores? Voc no
sabe. A liquidao dessa sentena coletiva haver necessidade de abranger no
s o quantum se deve, mas tambm a quem se deve.

OBS1.: se o pedido for lquido a sentena tem de ser. O autor e somente ele
poder impugnar isso. Dizendo que o juiz errou a proferir uma sentena ilquida.
Pois isso algo que s interesse a ele (ele fez pedido lquido s cabe ele pedir
sentena liquida), consoante a smula abaixo:
Smula 318 do STJ. Formulado pedido certo e determinado, somente o autor tem
interesse recursal em arguir o vcio da sentena ilquida.

OBS2.:

nos juizados especiais, a sentena sempre tem de ser lquida, sem

qualquer exceo. J no procedimento sumrio, a sentena tem de ser lquida nos

casos que dizem respeito indenizao ou cobrana de segurado de acidente de
trnsito. No h opo, a sentena tem que ser lquida. Por fim, ressalta-se que
mesmo que o legislador venha estabelecer outros casos que sentena ilquida,

deve-se sempre responder a questo a dvida existe?, caso contrrio seria uma
sentena incerta.

.Liquidao da sentena intensivo II antes de execuo.

DECISO VS FATOS SUPERVENIENTES

.Ao julgar a demanda, poder o juiz levar em considerao os fatos

ocorridos aps sua propositura, ou dever julgar de acordo com a realidade
da poca da propositura?
O juiz deve proferir uma sentena justa, no dia em que decidir, conforme o
contexto do dia em que for proferida, isto , todos os fatos que acontecerem aps
a propositura da ao e que tenham relevncia para o julgamento da causa.
Deve-se fazer a justia na data da deciso, ou seja, esta deve ser justa quando
proferida, logo, levar em conta os fatos supervenientes.
Todo fato superveniente propositura da demanda, relevante para o julgamento
da causa deve ser levado em considerao pelo juiz at mesmo ex officio (art.
462, do CPC).
Art. 462. Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo
ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em
considerao, de ofcio ou a requerimento da parte, no momento de proferir a
sentena.
Exemplo: se foi paga a dvida discutida.
OBS.: possvel tanto que o interesse de agir passe a existir quanto a inexistir no
curso do processo.

SENTENA DETERMINATIVA
Aparece na doutrina basicamente em dois sentidos, sendo certo que o mais
apropriado o que entende como sentenas em que h maior discricionariedade
judicial (o poder criativo do juiz se revela mais amplamente, como no caso das
sentenas em que o juiz aplica o princpio da boa-f, pois a lei no determina os
requisitos da boa-f, por exemplo).
Enfim, sentena em que o juiz exerce um poder criativo. Existe certa
discricionariedade. Cria uma soluo no predeterminada pelo legislador.
Exemplo: sentenas que aplicam uma clusula geral.
Em outro sentido, defende ser sentena determinativa aquela em que o juiz decide
relaes continuativas, que se prolongam no tempo (ex.: sentena em aes de
alimentos ou guarda de filhos menores).

EFEITOS DA SENTENA
H quatro efeitos advindos das sentenas.
1. Efeitos principais: so aqueles que decorrem diretamente do contedo da
sentena para atingir a relao jurdica controvertida. O efeito principal decorre da
norma individualizada criada pelo juiz. Portanto, decorre da vontade do juiz.
aquilo que o juiz do determinou. Isso o efeito principal da sentena. Mas no
basta isso, preciso que atinja a relao discutida. Isso sim o efeito principal.
Sentenas
Condenatria
Efeito
Permitir a execuo A
principal

da
devida.

Constitutiva
Declaratria
criao da situao A certeza acerca

prestao jurdica nova tendo em da

vista a efetivao de um no
direito potestativo.
Ou ainda a mudana de
uma situao jurdica ou a
extino de uma situao
jurdica, conforme vimos
em ao constitutiva.

existncia
da

jurdica.

ou

relao

2. Efeitos reflexos: so aqueles que decorrem do contedo da sentena para

atingir relao jurdica conexa quela discutida. a possibilidade de efeito reflexo
que autoriza a assistncia simples, isto , admite-se a assistncia simples, quando
a sentena puder ter esse efeito reflexo. Assim, se o efeito principal atinge
terceiro, autoriza-se a assistncia litisconsorcial.
Ex1: o despejo do locatrio atinge reflexamente o sublocatrio. A repercusso do
despejo no sublocatrio um efeito reflexo da sentena.

3. Efeitos anexos: so efeitos do fato-sentena. Aqui a sentena vista como um

fato, e no como um ato. So os efeitos automticos da sentena, decorrendo da
lei, independentemente do contedo da deciso; independem de manifestao
judicial.

O juiz no decide acerca dos efeitos anexos, que tampouco so

requeridos pelas partes (independe do pedido da parte). A lei nesse caso trata a
sentena como um FATO e no como um ATO.
Ex1: a terceira sentena por abandono gera por efeito anexo a perempo.
Ex2: a sentena que condena o ru a pagar quantia ou entregar coisa apta a
servir como ttulo de uma hipoteca imvel do ru. uma hipoteca judiciria e no
contratual, cujo ttulo uma sentena. O juiz no tem que autorizar uma hipoteca
judiciria. Nem a parte tem que pedir tal hipoteca. um efeito anexo tal hipoteca.
Independe de pedido (no precisa ter perigo, etc.). Cita o artigo abaixo:
CPC, Art. 466. A sentena que condenar o ru no pagamento de uma prestao,
consistente em dinheiro ou em coisa, valer como ttulo constitutivo de hipoteca
judiciria, cuja inscrio ser ordenada pelo juiz na forma prescrita na Lei de
Registros Pblicos.
Pargrafo nico. A sentena condenatria produz a hipoteca judiciria: I - embora
a condenao seja genrica; II - pendente arresto de bens do devedor; III - ainda
quando o credor possa promover a execuo provisria da sentena.

4. Efeitos probatrios: a sentena um documento pblico, logo, prova fatos,

como por exemplo, sua prpria existncia ou a ocorrncia de fatos nela descritos.
Ex: a sentena faz prova dela prpria.

Ex2: a sentena prova tudo aquilo que o juiz diz que presenciou (ex: se o juiz falar
que colheu o testemunho do Joo no dia 10 de maro a sentena prova de
que Joo foi testemunha naquele dia, naquela hora). Isso tem importncia na
seara penal; no caso de desaparecimento dos autos.
OBS.: a sentena no prova o fato que o juiz reputou provado. Isto , em outro
processo, outro juiz poder ter outra impresso daquele fato. Ento, a sentena
prova o qu? A sentena prova que o juiz reputou que aquele fato aconteceu.

COISA JULGADA
Conceito: a indiscutibilidade do contedo de determinadas decises judiciais,
a estabilidade adquirida pela norma jurdica individualizada contida na sentena.
Essa indiscutibilidade se opera tanto dentro quanto fora do processo em que a
norma foi criada.
Alguns autores se referem a este instituto como coisa julgada material, que se
contrape chamada coisa julgada formal. Esta ltima, para a maioria da
doutrina, a precluso da deciso, isto , a deciso se torna indiscutvel dentro do
processo em que foi proferida.
OBS.: para Lus Eduardo Mouro a coisa julgada material a coisa julgada das
decises de mrito. J a coisa julgada formal a coisa julgada das questes
processuais; aquelas com base no art. 267 do CPC. A precluso para ele seria
puramente endoprocessual. Frisa-se que esta no a viso majoritria. Trata-se
de tese interessantssima, mas no majoritria.

Pressupostos da coisa julgada: so trs. Vejamos:

que se trata de deciso de mrito;
que se trate de deciso de cognio exauriente, exaustiva, que no sejam
decises provisrias como as liminares, que no se fundem em cognio sumria
ou verossimilhana;

que haja coisa julgada formal, ou seja, para que deciso se torne indiscutvel em
qualquer lugar preciso primeiro que ela se torne indiscutvel no processo.

07-06-2010
Curso LFG - Intensivo I - aula 20 - Processo Civil Prof. Fredie Didie

COISA JULGADA
. Efeitos da coisa julgada
a) Efeito negativo: impede nova deciso sobre aquilo que j haja sido decidido.
b) Efeito positivo: ocorre quando a propositura de uma demanda for baseada,
fundamentada na coisa julgada, que ser utilizada como causa de pedir de outra
demanda. O juiz da segunda demanda dever levar em conta a coisa julgada. Ex.:
ao de alimentos fundamentada na coisa julgada produzida em ao
investigatria de paternidade.
c) Efeito preclusivo ou eficcia preclusiva: a coisa julgada torna preclusa a
possibilidade de se alegar qualquer coisa que poderia ter sido alegada para o
acolhimento ou rejeio do pedido, mas no o foi (o que era possvel deduzir e
no foi deduzido considera-se deduzido e repelido).
CPC, Art. 474. Passada em julgado a sentena de mrito, reputar-se-o
deduzidas e repelidas todas as alegaes e defesas, que a parte poderia opor
assim ao acolhimento como rejeio do pedido.
Frisa-se que se o autor tiver outra causa de pedir ele poder voltar a juzo, pois se
trata de nova demanda. A eficcia preclusiva da coisa julgada no abrange outras
causas de pedir. Este o pensamento majoritrio. OBS.: no caso de uma
incompetncia absoluta, pode alega qualquer tempo, contudo desde que seja at
o trnsito em julgado.
Ademais, a eficcia preclusiva abrange tudo aquilo que a parte poderia ter
suscitado. Assim, a eficcia preclusiva NO abarca fatos posteriores coisa

julgada. Qualquer coisa julgada pode ser afetada por fatos que lhe so
posteriores.

. Coisa julgada e relaes jurdicas continuativas

So relaes jurdicas continuativas aquelas que se prolongam no tempo, como as
relaes de famlia, locatcias, tributrias e previdencirias. A sentena que
envolva esse tipo de relao faz coisa julgada normalmente, sendo erro crasso
defender o contrrio com o fundamento de que a deciso poder ser revista em
caso de mudana dos fatos.
Com a alterao dos fatos, gerada uma nova situao, se impondo uma nova
deciso que por sua vez produzir nova coisa julgada. Tanto h coisa julgada que,
no se demonstrado a nova situao, a sentena no ser revista.
A coisa julgada nestas relaes recebe a denominao de coisa julgada rebus sic
stantibus. Ex.: ao de alimentos, ao de guarda. Em tal sentido temos a smula
239 do STF: Deciso que declara indevida a cobrana do imposto em
determinado exerccio no faz coisa julgada em relao aos posteriores.

. Limites objetivos da coisa julgada

o que se torna indiscutvel pela coisa julgada. o dispositivo, o comando
jurdico, o contedo da norma jurdica individualizada. Assim, aquilo que foi
decidido na fundamentao no fica indiscutvel pela coisa julgada. Logo, no faz
coisa julgada:
a anlise das provas no faz coisa julgada;
a questo prejudicial decida incidentalmente tambm no faz coisa julgada
(neste ltimo caso salvo se houver pedido de declarao da prejudicial);

a ratio decidendi que tambm est na fundamentao tambm no se

torna indiscutvel pela coisa julgada.
OBS.: rever a eficcia do precedente; a eficcia da interveno do assistente
simples (art. 55, CPC); e o problema da coisa julgada em questes prejudiciais.

.Limite subjetivo da coisa julgada

o que responde quem so os sujeitos que se submetem a coisa julgada. H trs
modelos de limitao subjetiva da coisa julgada. A coisa julgada vai operar de uma
entre trs maneiras. Vejamos:
1. Inter partes (regra do nosso sistema - art. 472, do CPC), ou seja, apenas
vincula aqueles que participaram do processo, no prejudicando ou
beneficiando terceiros.
CPC,Art. 472. A sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no
beneficiando, nem prejudicando terceiros. Nas causas relativas ao estado de
pessoa, se houverem sido citados no processo, em litisconsrcio necessrio,
todos os interessados, a sentena produz coisa julgada em relao a terceiros.
2. Ultra partes, quando excepcionalmente vincular ou atingir terceiros.
Exemplos:
1. Aquela oriunda de um processo conduzido por substituto processual, caso
em que atingir o substitudo;
2. Atinge o adquirente de coisa litigiosa;
3. Coisa julgada coletiva em ACP que versa sobre direitos coletivos art. 103,
II, CDC.
3. Erga omnes, sendo aquela que vincula a todos. Exemplos:
1. ADI;
2. ADC;
3. ADPF;
4. ACP para direitos DIFUSOS.

Modo de produo (quando haver coisa julgada)

Pode ocorrer de trs formas, a saber:
Pro et contra, ou seja, poder acontecer qualquer que seja o resultado da
causa (favorvel ou desfavorvel ao autor). Trata-se da regra adotada no
nosso sistema;

 Secundum eventum litis, depende do julgamento, ao contrrio da anterior.

S ocorre segundo um determinado resultado. Vai depende do resultado.
No processo civil praticamente inexiste (o professor desconhece um
exemplo, mas sim no processo penal, como, no caso da coisa julgada penal
condenatria, que poder ser revista a qualquer tempo). Obs.: no caso do
art. 103, CDC s se estende se for procedente, porm no se trata de
exemplo de produo da coisa julgada secundum eventum litis. A coisa
julgada aqui existe, mas s poder ser utiliza se for procedente. O segundo
eventum litis no se refere coisa julgada, mas sim a extenso da coisa
coletiva ao plano individual; e
Secundum eventum probationis, isto , se a deciso for de improcedncia
por falta de provas no haver coisa julgada, ou seja, apenas haver coisa
julgada se houver exaurimento da prova. Este ltimo regime hoje muito
prestigiado, como se verifica nas aes coletivas (Ao Popular) e na lei do
Mandado de Segurana (se o juiz concluir que no foi provado o alegado
ser possvel interposio da ao ordinria). Indaga-se: pode haver coisa
julgada na improcedncia do MS? Sim, desde que o pedido seja julgado
improcedente em razo da inexistncia do direito. Outro exemplo o da
coisa julgada na ao coletiva que verse sobre direitos difusos e coletivos.

. Instrumentos de reviso da coisa julgada

a) Ao rescisria (art. 485, do CPC): se caracteriza por se tratar de uma ao que
permite a reviso da coisa julgada num prazo de 02 anos por razes formais e
substanciais (de justia). Assim, apesar do exguo prazo para sua propositura, seu
contedo bastante amplo.
b) Querela Nullitatis (art. 475-L, I e art. 741, I): se caracteriza por no se sujeitar a
prazo e por apenas poder ser proposta por questes formais (em geral vcios na
citao ex: sentena proferida em face de pessoa no citada).
c) Correo de erro material (art. 463): pode se dar a qualquer tempo, e at
mesmo ex officio (erro de clculo, erro grfico, erro ortogrfico, etc.).
d) Reviso de deciso fundada em lei, ato normativo ou interpretao tida pelo
STF como inconstitucionais: esta hiptese uma forma de reviso da coisa
julgada na execuo prevista no CPC, nos arts. 475, l, 1 e 741, pargrafo nico.
OBS: isso matria do intensivo II. Trata-se de espcie de defesa do executado.

OBS2: cita que tal instituto foi manifestao do STF (Celso de Melo entendeu que
inconstitucional) ACOMPANHAR SITE STF.

. Relativizao da coisa julgada

Teoria que prega a insuficincia dos meios supracitados para rever a coisa, para
tal teoria necessrio relativizar ainda mais a coisa julgada. Frisa que a
denominao correta seria Teoria da relativizao atpica (pois a coisa julgada j
relativizada por meios tpicos).
O movimento doutrinrio de relativizao da coisa julgada pretende a reviso
atpica da coisa julgada, ou seja, que ela seja revista por outros instrumentos alm
daqueles acima estudados, tendo em vista que a injustia manifesta no pode
prevalecer, devendo ser passvel de reviso a qualquer tempo, bem como nos
casos de manifesta inconstitucionalidade, manifesta irrazoabilidade.
So adeptos desta concepo: Cndido Dinamarco e Humberto Theodoro
Junior.
Esse posicionamento tem justificado, por exemplo, a renovao da discusso
acerca da paternidade; a diminuio de valores astronmicos fixados em
desapropriaes; etc. Esta teoria tende a aniquilar a coisa julgada, alm de no
garantir que a segunda deciso proferida tambm seja injusta.
So expoentes de um contra movimento: Nelson Nery, Olvdio Baptista,
Marinone, Barbosa Moreira.
Assim, na doutrina prevalece o entendimento de que a coisa julgada apenas
poderia ser revista por meios tpicos, entretanto, o STJ possui inmeras decises
relativizando atipicamente a coisa julgada (como nos casos da ao de
paternidade quando exame de DNA demonstrar o contrrio do que o juiz
dissera).
Alis, tal teoria no s repercutiu no STJ, mas tambm na seara legislativa, pois
aquele quarto instrumento de reviso (que instrumento tpico de reviso da coisa
julgada) j produto do momento a favor de se relativizar ainda mais a coisa
julgada.

. RECURSOS TEORIA GERAL

Conceito
um meio de impugnao1 voluntrio2 (depende de provocao - no h recurso
de ofcio, recordando que o reexame necessrio no recurso exatamente pelo
motivo da voluntariedade), previsto em lei3 federal (no h recurso por costume ou
norma estadual) para, no mesmo processo4 em que foi proferida, impugnar a
deciso (recurso prolonga a vida de um processo por isso a ao rescisria no
recurso - ), a fim de5 reform-la, invalid-la, esclarec-la ou integr-la.
OBS.: o Agravo Regimental tem previso legal, sendo apenas regulamentado
pelos regimentos dos Tribunais. No fere a previso legal, o regimento apenas
detalha a lei.

O recurso um ato postulatrio (no se confunde com petio o recurso uma

outra demanda), e como tal, apresenta um pedido, ao qual antecede uma causa
de pedir:
Pedido (mrito recursal)

pedir

Reforma

(pretende

Causa de

correo

da Error in judicando a m aplicao

mesma deciso) No se discute a ou interpretao da lei ou sua no

forma

da

contedo.
Invalidao

deciso,

mas

(pretende

sim

uma

seu aplicao; ou m valorao das provas.

nova Error in procedendo erro que gera

deciso) No se discute o contedo a nulidade da sentena por no

da deciso, mas sim seus aspectos possuir um de seus elementos (relatrio,
formais,

sua

validade.

Pretende fundamentao ou dispositivo); por

desfazer a sentena em razo de um ser ultra, extra ou citra petita; ou pelo

defeito; quando a deciso defeituosa.

processo no ter transcorrido de acordo

com as regras de procedimento.

Esclarecimento

Sentena obscura ou contraditria

Integrao

Sentena omissa

OBS.: possvel o pedido cumulativo e mesmo subsidirio no recurso. Lembre-se

que h a cumulao prpria (quer todos os pedidos) e a cumulao imprpria
(apenas um dos pedidos). Estas duas so cabveis no mbito recursal.

. Sistema dos meios de impugnao das decises judiciais

a) Recursos;
b) Aes autnomas de impugnao de deciso judicial (Ex.: ao rescisria;
querela nullitatis; mandado de segurana contra ato judicial; embargos de
terceiro; reclamao);
c) Sucedneos recursais, que tudo aquilo que no for recurso nem ao
autnoma. tudo aquilo que serve para impugnar uma deciso judicial. (Ex.:
reexame necessrio, correio parcial e pedido de suspenso da segurana).
OBS.: alguns autores dividem s em recursos e sucedneos. Optam por uma
diviso binria, colocando as aes autnomas como exemplos de sucedneos
recursais. O professor opta pela diviso trinaria, pois entende que conveniente
destac-las como outro tipo de meio de impugnao. Mas isso no muda a
natureza das coisa; to-somente um meio mais didtico.

. Atos sujeitos a recurso: apenas as decises so sujeitas a recurso (os

despachos no admitem recurso).

1. Decises de juiz singular

Interlocutrias (x cabe Agravo de instrumento do art. 524 do CPC ou Agravo

Retido art. 522 do CPC).

Sentenas (x cabe Apelao art. 513, CPC).

2. Decises em Tribunal

Monocrticas: aquelas proferidas por um membro, quais sejam: do relator; e

do Presidente ou Vice-Presidente do Tribunal.

Acrdos: decises colegiadas.

OBS.: esse quadro o bsico, deve-se atentar para as observaes abaixo:

Das decises de juiz singular
1 Decises parciais que so agravveis (e para outros so sentenas parciais
apelveis). Ainda, h quem diz que so sentenas parciais agravveis. Por fim, h
vozes dizem que um mix (hbrido).
2 Existem sentenas agravveis . Ex: sentena que decreta a falncia e
sentenas que julgam liquidao de sentena (que agravvel art. 475 H,
CPC).
3 A Lei 6.830/80 (art. 34) prev que as sentenas que extinguem a execuo
fiscal de at 50 ORTN (em torno de 100 e 500 reais) no so apelveis, so
impugnadas

pelo

Recurso

de

Embargos

Infringentes

de

Alada

(embarguinhos), julgados pelo prprio juiz que proferir a sentena (no se

confunde com os Embargos Infringentes previstos no CPC).
4 Nos juizados especiais as decises interlocutrias so irrecorrveis e a
sentena impugnvel por um recurso distinto da apelao (recurso inominado).
Ocorre que nos juizados estaduais as interlocutrias no so agravveis, contudo
nos juizados federais as decises que envolvem tutela de urgncia so
agravveis.

5 A Lei de assistncia judiciria (1.060/50) no seu art. 17 se refere possibilidade

de apelao em face de decises que a aplicarem. Ocorre que referidas decises
no so sentenas, mas sim, meras decises interlocutrias. A doutrina diz o
seguinte: existem decises proferidas com base nessa lei que so proferidas em
autos apartados (pedido superveniente de justia gratuita e pedido de revogao
da justia gratuita), sendo que apenas nesses casos se justificaria a apelao e
quando a deciso for proferida nos prprios autos ser cabvel agravvel.
6 O processualista paraibano Delosmar Mendona Junior

participa de inmeros concursos

defende a tese de que so trs as decises do juiz singular, acrescentando s

interlocutrias e s sentenas, a deciso que no admite apelao. De acordo
com o jurista no seria caso de interlocutria porque encerra o processo, nem
tampouco sentena por ser proferida aps esta (ex.: deciso que no admite
recurso). Enfim, para esse tipo de deciso cabe agravo.

Das decises em Tribunal

1
Contra as decises dos relatores caber, em regra, Agravo Regimental (leva a
deciso do relator para que o colegiado decida novamente - revise), tambm
denominado Agravo Interno (art. 39, da lei 8.038/90).
Frisa-se que h uma tendncia de se criar um obstculo contra a deciso de
relator que no tenha extinguido o processo. Ex: art. 527, pargrafo nico, CPC.
At em 2009 valia uma smula do STF (n. 622) que dizia que no cabia agravo
regimental contra deciso de relator em liminar de MS. Esta no seria impugnvel
por agravo regimental. Contudo, tal smula est superada. Cuidado! A lei nova do
MS previu o oposto

Caso:
Um relator julgou monocraticamente uma apelao e contra esta deciso
interpuseram agravo regimental.
Tal agravo regimental vai para a turma e ao examin-lo de duas a uma: ou a turma
mantm a deciso do relator ou a turma rev a deciso do relator.

Observe que de um jeito ou de outro, ou mantida a deciso do relator ou revista a

deciso do relator. Nota-se que a apelao que ter sido julgada.
Enfim, a turma estar julgando um recurso que fora julgado monocraticamente.
O julgamento do agravo regimental contra a deciso de relator que julgou
monocraticamente um recurso (apelao, RE, REsp, etc.) tem a natureza do
julgamento do recurso que fora decidido monocraticamente.

14-06-2010
Curso LFG - Intensivo I - aula 21 - Processo Civil Prof. Fredie Didie

Continuao das observaes acerca da deciso proferida por relator:

Existe um recurso chamado Embargos de Divergncia, o qual cabe contra
acrdo de (recurso especial ou extraordinrio). Veio um concurso e indagou o
seguinte: cabem embargos de divergncia contra acrdo de agravo regimental?
Pergunta perigosa: lendo a lei nada fala sobre embargos de divergncia contra
acrdo de agravo regimental. Contudo, vimos que um acrdo de um agravo
regimental pode ter natureza de um acrdo de um acrdo (de recurso especial
ou extraordinria). Logo, cabvel o Embargos de Divergncia (em razo da
natureza). Temos at uma smula do STJ sobre o assunto: Smula: 316: Cabem
embargos de divergncia contra acrdo que, em agravo regimental, decide
recurso especial.
Outro ponto que merece destaque : EMBARGOS INFRINGENTES (que cabem
em face de acrdo de apelao). A vem um concurso e questionam: cabe
embargos infringentes contra acrdo de agravo regimental? Pegadinha, pois
lendo a lei no encontramos referncia sobre embargos infringentes contra
acrdo de agravo regimental, mas aplica-se o mesmo raciocnio acima, se tiver o
agravo regimental tiver natureza de acrdo de apelao, cabe sim.

Deciso monocrtica de Presidente ou Vice-Presidente de Tribunal

Existe uma regra geral para este caso: cabe agravo interno, consoante o art. 39,
Lei 8.038/90. Contudo, h tambm regras especficas acerca de recursos contra a
deciso proferida por deciso monocrtica de presidente ou vice de tribunal.
Cabe agravo de instrumento contra deciso que no admite recurso especial ou
extraordinrio. E essa deciso de no admitir o recurso especial ou extraordinrio
uma deciso de presidente ou vice-presidente de tribunal. Caso no admita?
Cabe agravo de instrumento (frisa-se que este no o agravo de instrumento do
art. 524, CPC).
O agravo de instrumento, em tela, est previsto no art. 544, CPC. In verbis:
Art. 544. No admitido o recurso extraordinrio ou o recurso especial, caber
agravo de instrumento, no prazo de 10 (dez) dias, para o Supremo Tribunal
Federal ou para o Superior Tribunal de Justia, conforme o caso.
1o O agravo de instrumento ser instrudo com as peas apresentadas pelas
partes, devendo constar obrigatoriamente, sob pena de no conhecimento, cpias
do acrdo recorrido, da certido da respectiva intimao, da petio de
interposio do recurso denegado, das contrarrazes, da deciso agravada, da
certido da respectiva intimao e das procuraes outorgadas aos advogados do
agravante e do agravado. As cpias das peas do processo podero ser
declaradas autnticas pelo prprio advogado, sob sua responsabilidade pessoal.
2o A petio de agravo ser dirigida presidncia do tribunal de origem, no
dependendo do pagamento de custas e despesas postais. O agravado ser
intimado, de imediato, para no prazo de 10 (dez) dias oferecer resposta, podendo
instru-la com cpias das peas que entender conveniente. Em seguida, subir o
agravo ao tribunal superior, onde ser processado na forma regimental.
3o Poder o relator, se o acrdo recorrido estiver em confronto com a smula
ou jurisprudncia dominante do Superior Tribunal de Justia, conhecer do agravo
para dar provimento ao prprio recurso especial; poder ainda, se o instrumento
contiver os elementos necessrios ao julgamento do mrito, determinar sua
converso, observando-se, da em diante, o procedimento relativo ao recurso
especial.
4o O disposto no pargrafo anterior aplica-se tambm ao agravo de instrumento
contra denegao de recurso extraordinrio, salvo quando, na mesma causa,
houver recurso especial admitido e que deva ser julgado em primeiro lugar.

Recursos que cabem contra os acrdos

Contra os acrdos cabem cinco recursos:

 Embargos de divergncia;
Embargos infringentes;
Recurso especial;
Recurso extraordinrio; e
Recurso Ordinrio Constitucional ROC.

OBS.: regra geral e final contra qualquer deciso cabem embargos de

declarao.

JUZO DE ADMISSIBILIDADE DOS RECURSOS

. Conceito
um juzo acerca do preenchimento dos requisitos necessrios para a anlise do
mrito.

. Expresses
Caso o tribunal entenda que esto preenchidos os requisitos de admissibilidade
fala-se em o conhecer e/ou

admitir; se o tribunal entender que no esto

preenchidos os requisitos de admissibilidade fala-se em no conhecer e/ou no

admitir (ateno para os verbos tanto para escrever quanto para analisar as
questes dos concursos). Enfim, so expresses relacionadas com esse juzo de
admissibilidade.
Uma vez conhecido o Recurso, ser analisado seu mrito e a partir desta anlise,
poder a ele ser dado ou negado provimento. O recurso pode ser provido ou
improvido. Logo, no falar em no conhecer e negar provimento muito menos
no conhecer e dar provimento.
Frisa-se que existe um livro clssico de Barbosa Moreira que tem o seguinte
nome: O que significa conhecer o recurso.

. Competncia

O juzo de admissibilidade do recurso se submete a um duplo controle. No Brasil a

regra de que o recurso seja interposto perante o juzo a quo. Assim, cabe a ele
formular o primeiro juzo de admissibilidade.
A competncia para o exerccio do juzo de admissibilidade dupla, certo que o
primeiro realizado pelo rgo a quo (juzo de origem) que poder conhecer o
recurso e remet-lo ao Tribunal (rgo ad quem a quem se destina o recurso)
que poder fazer um segundo juzo de admissibilidade. Ou tambm poder no
conhecer o recurso. Desta deciso caber recurso (contra esta deciso do a quo
que no recebeu o recurso).

OBS1.: o ao Agravo de Instrumento (art. 524, CPC) o nico recurso interposto

diretamente no rgo ad quem. E por conta disso, no passa por esse duplo juzo
de admissibilidade.
Art. 524. O agravo de instrumento ser dirigido diretamente ao tribunal
competente, atravs de petio com os seguintes requisitos:
I - a exposio do fato e do direito;
II - as razes do pedido de reforma da deciso;
III - o nome e o endereo completo dos advogados, constantes do processo.
OBS2.: alguns recursos permitem que o juzo a quo se retrate; do ensejo a
possibilidade de retrao pelo juzo a quo. E quando isso acontece como se a
quo aceitasse as razes do recurso. Esse efeito que alguns recursos tm, chamase EFEITO REGRESSIVO ou EFEITO DE RETRATAO. Exemplos: .a apelao
contra deciso que indefere a petio inicial; .os agravos de modo geral permitem
retratao tambm; e .a apelao nas causa do ECA.

. Natureza Jurdica muito importante

O juzo de admissibilidade positivo ele uma deciso declaratria. J o juzo de
admissibilidade negativa o assunto no pacfico, h trs correntes para explicar
a natureza do juzo de admissibilidade negativo. Vejamos cada uma delas:
1 corrente: Barbosa Moreira, para quem o juzo de admissibilidade negativo
declaratrio com eficcia retroativa (ex tunc). Enfim, entende que o juzo de
admissibilidade negativo seria declaratrio com eficcia retroativa, o que pode

gerar sria insegurana jurdica em razo da impossibilidade de interposio de

ao rescisria caso haja decorrido mais de dois anos do prazo de 15 dias da
publicao da deciso recorrida.
Ex: em 2004 recorrem, em 2008 o tribunal no conhece, diz Barbosa Moreira que
tal deciso declaratria com efeitos retroativos, isso quer dizer que esse recurso
no produziu nenhum efeito, como se o tribunal no tivesse conhecido desde
2004. Tal tipo de recurso inadmissvel desde sempre. De modo que recurso
inadmissvel no produz efeitos para o autor citado. Importncia disso: no exemplo
dado passaram-se quatro anos. Diz que a coisa julgada existe desde 2004 e ele
no sabia. E como desde 2004 havia coisa julgada nem rescisria cabe mais!
Enfim, a pessoa surpreendida.
Em suma, inadmissvel tal posicionamento.

2 corrente (majoritria): entende que a deciso negativa de admissibilidade do

recurso, em regra, no retroage, salvo em duas hipteses: casos de
intempestividade ou de manifesto no cabimento do recurso (ex.: interposio de
agravo x acrdo). Este entendimento se encontra amparado na smula 100 do
TST e em vrios julgados do STJ.
TST, 100. I O prazo de decadncia, na ao rescisria, conta-se do dia
imediatamente subsequente ao trnsito em julgado da ltima deciso proferida
na causa, seja de mrito ou no.
II Havendo recurso parcial no processo principal, o trnsito em julgado d-se
em momentos e em tribunais diferentes, contando-se o prazo decadencial
para a ao rescisria do trnsito em julgado de cada deciso, salvo se o
recurso tratar de preliminar ou prejudicial q possa tornar insubsistente a
deciso recorrida, hiptese em que flui a decadncia a partir do trnsito em
julgado da deciso que julgar o recurso parcial.
III- A interposio de recurso intempestivo ou incabvel no protrai o termo
inicial do prazo decadencial, MAS SE houver dvida razovel a interposio
de recurso intempestivo ou incabvel

protrai o termo inicial do prazo

decadencial
IV O juzo rescindente no est adstrito certido de trnsito em julgado
juntada c/ a ao rescisria, podendo formar sua convico atravs de outros
elementos dos autos quanto antecipao ou postergao do dies a quo do
prazo decadencial.

V O acordo homologado judicialmente tem fora de deciso irrecorrvel, na

forma do art. 831 da CLT. Assim sendo, o termo conciliatrio transita em
julgado na data da sua homologao judicial.
VI Na hiptese de coluso das partes, o prazo decadencial da ao
rescisria somente comea a fluir ao MP, que no interveio no processo
principal, a partir do momento em que tem cincia da fraude.
VII No ofende o p. duplo grau de jurisdio a deciso do TST que, aps
afastar a decadncia em sede de RO, aprecia desde logo a lide (ao
rescisria), se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em
condies de imediato julgamento.
VIII A exceo de incompetncia, ainda que oposta no prazo recursal, sem
ter sido aviado o recurso prprio, no tem o condo de afastar a consumao
da coisa julgada e, assim, postergar o termo inicial do prazo decadencial para
a ao rescisria.
IX Prorroga-se at o 1o dia til, imediatamente subsequente, o prazo
decadencial p/ ajuizamento de ao rescisria qdo expira em frias forenses,
feriados, finais de semana ou em dia em que no houver expediente forense.
X Conta-se o prazo decadencial da ao rescisria, aps o decurso do prazo
legal previsto p/ interposio do REX, APENAS quando esgotadas todas as
vias recursais ordinrias.

3 corrente: entende que referida deciso desconstitutiva e, portanto, sem

eficcia retroativa, pois o juzo de inadmissibilidade um juzo de invalidade (um
juzo de invalidao); entende que esta posio resguarda melhor a segurana
jurdica (concepo de Fredie Didie).

. Requisitos de admissibilidade
Os recursos de admissibilidade se dividem em intrnsecos e em extrnsecos.
Vejamos:
Requisitos intrnsecos:
1. Cabimento

2. Legitimidade
3. Interesse recursal
4. Inexistncia de fatos impeditivos ou extintivos do direito de recorrer
Quanto a este ltimo, h doutrinadores que o classifica como requisito
intrnseco e outros como extrnseco.
Requisitos extrnsecos:
5. Tempestividade
6. Preparo
7. Regularidade formal

Analisemos cada um deles:

1. CABIMENTO
Saber se a deciso recorrvel e se o recurso interposto o adequado para a
impugnao da deciso (cabimento + adequao). Este requisito se relaciona a
seguintes regras: .Da taxatividade dos recursos: o rol de recursos taxativo, s
existindo aqueles previstos em lei; e .Da singularidade ou unirrecorribilidade: cada
deciso apenas poder ser impugnada por um recurso de cada vez no prevista
expressamente, mas se extrai do sistema exceo: um acrdo pode ser
impugnado, simultaneamente, pelo RE e pelo REsp.
OBS.: alguns autores chamam estas regras de princpio, mas rigorosamente so
regras.
Ainda sobre o cabimento preciso examinar o chamado PRINCPIO DA
FUNGIBILIDADE, o qual permite o aproveitamento de um recurso indevido como
sendo o recurso adequado. Tal princpio decorre da instrumentalidade das formas.

Este princpio tinha previso expressa no CPC/39, que era um cdigo bastante
confuso em relao regulamentao dos recursos, razo pelo qual, o prprio
previa a possibilidade de conhecimento de um recurso pelo outro. Esse CPC
previa que este princpio poderia ser aplicado desde que fosse respeitado o prazo
do recurso adequado e no houvesse erro grosseiro (quando decorre de uma
dvida

objetivamente

afervel

aquilo

que

tem

lastro

doutrinrio

ou

jurisprudencial).
J o CPC/73 organizou o sistema recursal de tal maneira que seu autor entendeu
que no mais havia dvidas acerca da adequao do recurso, razo pela qual
excluiu a previso expressa deste princpio.
Atualmente, vigora o entendimento de que o princpio da fungibilidade continua
sendo aplicado como consequncia do princpio da instrumentalidade das formas
previsto no art. 244 do CPC, sendo que tanto a doutrina quanto a jurisprudncia
entendem que os requisitos do CPC/39 (tempestividade e erro no grosseiro)
ainda se aplicam.
Art. 244. Quando a lei prescrever determinada forma, sem cominao de
nulidade, o juiz considerar vlido o ato se, realizado de outro modo, lhe alcanar
a finalidade.

2. INTERESSE
O recurso deve ser til e necessrio ao recorrente, que dever demonstrar que
poder alcanar algum proveito com o recurso, e que este proveito depende de
sua interposio.
OBS.:
.Interesse recursal no se confunde com sucumbncia, sendo perfeito o
entendimento de que aquele que sucumbe sempre ter interesse recursal,
entretanto, pode haver interesse recursal daquele que no sucumbe, como
por exemplo, no caso do terceiro e do ru no caso de uma sentena terminativa
(pois mais til para ela improcedncia que a extino sem anlise de mrito).
Assim, a ideia de interesse no est ligada sucumbncia, mas sim de proveito.
Recorre para discutir a troca da fundamentao (a manuteno do dispositivo) e a
obter a coisa julgada.
.Hoje se fala em recurso em face da racio decidendi, qual a extenso correta, j
que aquilo pode repercutir o em casos semelhantes.

.Quando o dispositivo do acrdo tiver um fundamento legal e outro constitucional,

e qualquer deles for capaz de, por si s, sustent-lo, deve-se impugnar ambos os
fundamentos, sob pena do recurso ser incuo ou intil (RE e REsp). Este
entendimento se encontra na smula 126 do STJ: inadmissvel recurso especial,
quando

o acrdo

recorrido

assenta em fundamentos constitucional

infraconstitucional, qualquer deles suficiente, por si s, para mant-lo, e a parte

vencida no manifesta recurso extraordinrio.

3. LEGITIMIDADE
Quem pode recorrer:
Parte (inclui os terceiros que intervieram e inclui tambm aqueles que so
partes de s alguns incidentes, como o caso do juiz ex: incidente de
suspeio e neste incidente ele poder recorrer).

MP como fiscal da lei (mesmo que as partes no recorram tal legitimidade

do MP autnoma h duas smulas do STJ que ratificam isso: n. 99 e n.
226).
Smula 99: o MP tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como
fiscal da lei, ainda que no haja recurso da parte.
Smula 266: o diploma ou habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser
exigido na posse e no na inscrio para o concurso pblico.
Terceiro prejudicado (considera-se terceiro prejudicado todo aquele que
poderia ter intervindo no processo e at ento no o fez, inclusive o
litisconsorte necessrio no citado). Apenas no poder recorrer como
terceiro aquele que poderia ter sido opoente e no o foi, tendo em vista que
se no houvesse essa vedao, este estaria suprimindo uma instncia. O
prazo do recurso de terceiro aquele do recurso para as partes.

4. INEXISTNCIA DE FATOS IMPEDITIVOS OU EXTINTIVOS DO DIREITO DE

RECORRER

 um requisito negativo. A doutrina costuma identificar trs fatos (exemplos) que

no podem ocorrer, quais sejam:
. Renncia ao recurso: no pode ter havido renncia ao recurso para que este seja
admitido, lembrando que a renncia antecede a interposio do recurso e
independe da anuncia da outra parte.
.

Aceitao

da

deciso:

se

parte

aceitou

deciso,

cumprindo-a

espontaneamente (e no de uma deciso que determine certa conduta sob pena

de multa!) no poder posteriormente recorrer at porque haveria precluso
lgica.
. Desistncia: desistir de um recurso corresponde sua revogao, tendo em vista
j ter sido o mesmo interposto (logo, pressupe-se que o recurso j foi interposto.
S h desistncia de recurso que j foi interposto). A desistncia do recurso
independe de homologao judicial, bem como da anuncia da parte contrria,
podendo se dar at o incio da votao. O recurso de outro recurso do qual j se
havia desistido acarreta em sua inadmissibilidade.

5. TEMPESTIVIDADE
O MP, os entes pblicos, e aqueles acompanhados por Defensor Pblico tm
prazo em dobro para recorrer; por outro lado, MP e Fazenda pblica no
possuem prazo em dobro para contrarrazoar o recurso, diferentemente do
Defensor Pblico, que sempre ter prazo em dobro para falar nos autos,
consoante previso na Lei de Assistncia Judiciria (de 1950). Obs.: o STJ no
tem admitido o prazo em dobro para aqueles que prestam assistncia por meio de
universidades.
Litisconsortes com advogados diferentes tero prazo em dobro (art. 191). Por
outro lado, a smula 641 do STF prev que no se conta em dobro o prazo para
recorrer quando s um dos litisconsortes haja sucumbido.
CPC, Art. 191. Quando os litisconsortes tiverem diferentes procuradores, serlhes-o contados em dobro os prazos para contestar, para recorrer e, de modo
geral, para falar nos autos.
SMULA, STF, 641. No se conta em dobro o prazo para recorrer, quando s um
dos litisconsortes haja sucumbido.
Relevante ainda a leitura do art. 507 do CPC: Art. 507. Se, durante o prazo para
a interposio do recurso, sobrevier o falecimento da parte ou de seu advogado,

ou ocorrer motivo de fora maior, que suspenda o curso do processo, ser tal
prazo restitudo em proveito da parte, do herdeiro ou do sucessor, contra quem
comear a correr novamente depois da intimao.
OBS.:
.O MP sempre ter prazo em dobro, independente de atuar como agente ou fiscal
da lei.
.O recurso precoce ou prematuro aquele interposto antes mesmo do incio do
prazo recursal. Para o STF esse recurso ser intempestivo, entendimento do qual
discorda o STJ, sob o fundamento de que, se o prazo se conta da intimao, e o
recorrente recorre antes da publicao no dirio, ele estar-se-ia dando por
intimado. Este entendimento o mais adequado. Por outro lado, a smula de n.
216 do STJ absurda, a seguir transcrita:
interposto
Justia

no
aferida

pelo

A tempestividade de recurso

Superior
registro

no

protocolo

Tribunal
da

secretaria

de
e

no

pela data da entrega na agncia do correio. Enfim, se a pessoa no mora perto

do STJ, assume o risco de postar por meio dos Correios. Este o tribunal da
cidadania!
.Protocolos descentralizados (criado para pessoas que morem fora da sede dos
tribunais fora das capitais), contudo vem o tribunal da cidadania (STJ) e edita a
smula 256: O sistema de protocolo integrado no se aplica aos recursos
dirigidos ao superior tribunal de justia. (*)
(*) julgando o Ag Rg no Ag 792.846-sp, na sesso de 21/05/2008, a corte especial
deliberou pelo CANCELAMENTO DA SMULA N. 256.
Cita esta smula, pois pode ser cobrada como se esta no estivesse cancelada.

6. PREPARO
o pagamento das despesas relacionadas ao processamento do recurso; certo
que o montante do preparo equivale soma das custas com as despesas postais
(porte de remessa e retorno).
O preparo deve ser feito anteriormente interposio do recurso, tendo em vista
que quando for interpor o recurso dever-se- comprovar o preparo. OBS.: h duas
situaes excepcionais que permitem a comprovao do preparo aps a

interposio do recurso, quais sejam:

Juizados Especiais (permitem a

comprovao at 48h aps a comprovao do recurso) e Justia Federal

(permite a comprovao do preparo nos recursos contra sentena em at 05 dias,
nos termos do art. 14, II, da Lei 9.289/96).
Frisa, ainda, que o preparo insuficiente, ou seja, menor que o devido, no gera,
automaticamente, inadmissibilidade, devendo o recorrente ser intimado a
completar o preparo pelo rgo judicirio. Existe um direito a complementao,
conforme art. 511, CPC:
Art. 511. No ato de interposio do recurso, o recorrente comprovar, quando
exigido pela legislao pertinente, o respectivo preparo, inclusive porte de
remessa e de retorno, sob pena de desero.
1o

So dispensados de preparo os recursos interpostos pelo Ministrio Pblico,

pela Unio, pelos Estados e Municpios e respectivas autarquias, e pelos que

gozam de iseno legal.
2o

A insuficincia no valor do preparo implicar desero, se o recorrente,

intimado, no vier a supri-lo no prazo de cinco dias.

A doutrina

costuma

utilizar o substantivo

desero para referir-se

inadmissibilidade pela ausncia do preparo.

H situaes em que possvel se relevar a desero, desde que haja justo

motivo para que no se tenha procedido ao preparo (calamidade pblica, greve
bancria, etc.), situao em que o juiz dever conceder novo prazo para tanto (art.
519, do CPC).
CPC, Art. 519. Provando o apelante justo impedimento, o juiz relevar a pena de
desero, fixando-lhe prazo para efetuar o preparo.
Pargrafo nico. A deciso referida neste artigo ser irrecorrvel, cabendo ao
tribunal apreciar-lhe a legitimidade.
Embora seja um artigo previsto para a apelao, aplica-se a todos os
recursos.

OBS.:
.No exige preparo os seguintes recursos: Agravo Regimental; Embargos de
Declarao; Agravo Retido; Recursos do ECA; e Agravo do art. 544 (no
conhecimento de RE ou REsp).
.Recorre e desiste? No tem de volta o valor preparo.

.So dispensados do preparo: Defensoria Pblica; MP; Fazenda Pblica; e os

beneficirios da Justia Gratuita. Frisa-se que este benefcio poder ser requerido
no prprio recurso, mas no sendo concedido, dever o tribunal fixar o prazo para
o respectivo depsito.
.Por fim, ressalta: STJ, smula: 178 - o INSS no goza de iseno do pagamento
de custas e emolumentos, nas aes acidentrias e de benefcios, propostas na
justia estadual.

7. REGULARIDADE FORMAL
O recurso, como todo ato processual, possui suas formalidades, por exemplo,
dever, em regra, ser escrito (Embargos de declarao nos juizados pedem ser
realizados de forma oral; Agravo retido tambm pode ser feito de forma oral);
ser assinado por advogado; ter pedido para no ser inepto; ser fundamentado,
tendo em vista que vigora em relao aos recursos, o princpio da dialeticidade.

. Efeitos dos recursos

Impede o trnsito em julgado, prolongando a litispendncia: para Barbosa Moreira

o recurso inadmissvel no produz efeito. E para a doutrina majoritria o recurso
intempestivo ou incabvel no impede o trnsito em julgado.

Efeito regressivo: alguns recursos permitem juzo de retratao (ex.: todos os

agravos, a apelao contra sentena que indefere a petio inicial liminarmente; a
apelao nas causas do ECA).

Efeito expansivo subjetivo: A regra de que o recurso s produz efeitos para

aqueles que recorrem, mas, h casos em que o recurso produz efeitos em relao
a outros sujeitos alm do recorrente, trata-se do efeito expansivo subjetivo (ex.:
recurso de litisconsorte unitrio beneficia o outro litisconsorte; recurso de devedor
solidrio em que alega defesa comum a todos os codevedores art. 509).

Suspensivo: efeito de prolongar, e no suspender, a ineficcia da deciso. Diz-se

prolongar, e no suspender a ineficcia, tendo em vista que o que provoca a
suspenso da eficcia da deciso no o recurso, mas sim, a recorribilidade, o
fato de a deciso ser recorrvel.
Em regra, o recurso ter efeito suspensivo por fora de lei, entretanto, os recursos
que no tem efeito suspensivo por fora de lei (ope legis), podero t-lo por
determinao judicial (ope iudicis).

Efeito substitutivo: o julgamento do recurso substituiu a deciso recorrida. Esse

efeito apenas se produz se o recurso for julgado, ou seja, admitido. Recurso no
conhecido no produz efeito substitutivo. A relevncia do efeito repercute
diretamente na ao rescisria, que dever ser interposta em face da deciso que
substituiu, e no da substituda.
Existe um caso em que a deciso do recurso no substitui a deciso recorrida, o
que se d quando se tratar de recurso para invalidar e ele for acolhido. a nica
hiptese de julgamento de mrito de recurso que no possui o efeito substitutivo.
Nesta hiptese a deciso recorrida ser anulada, sendo que outra dever ser
produzida, em regra, pelo juzo a quo. Ainda que o recurso seja improvido haver
substituio.
OBS.: a deciso que nega provimento substitui a deciso recorrida. No mudou
nada, ento, como substitui? O tribunal gostou da deciso e vai encamp-la;
como se o tribunal estivesse decidindo da mesma maneira. E ao fazer isso ele
substitui.

Devolutivo: o efeito devolutivo tem duas dimenses, a saber: .Horizontal

(extenso do efeito devolutivo); e .Vertical (profundidade do efeito devolutivo).
Na primeira, na horizontal (extenso do efeito devolutivo), aquilo que o rgo ad
quem ir decidir. O que o tribunal ter de reexaminar. O objeto do recurso.
Delimita a questo principal e o mrito do recurso. o recorrente que delimita o
que ser examinado pelo tribunal; quem define qual a extenso do efeito
devolutivo o recorrente.

Segue um modelo de processo dispositivo (modelo de processo que depende de

provocao da parte). Caso o tribunal no respeite a delimitao ser caso de
deciso extra petita. Tal efeito pode ser entendido com a leitura do art. 515, caput,
CPC: A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada
(...) cuida da extenso captulo impugnado.
Por outro lado, numa segunda dimenso, na vertical (profundidade do efeito
devoluo): corresponde profundidade do efeito devolutivo. Exemplificando, tem
dois captulos a sentena. S recorre do captulo 2 (danos morais). O tribunal ao
julgar tal recurso, reconhece questo de ordem pblica? Esta deciso do tribunal
que reconheceu uma incompetncia absoluta (atinge o capitulo dos danos
materiais captulo que no foi objeto do recurso).
Atinge o captulo dos danos matrias? No, pois o captulo dos danos materiais
no foi devolvido, ento, o tribunal no pode decidi-lo. No interesse que de
ordem pblica, o tribunal s poder reconhecer em relao ao captulo impugnado
(dano moral). Tal indagao um clssico dos concursos. Enfim, pergunta-se: A
deciso que, por exemplo, em um recurso parcial, anula o processo por
incompetncia, atinge o captulo no impugnado? No!!! Tendo em vista que
quanto parte no recorrida j haver coisa julgada, mesmo em relao s
questes de ordem pblica, contra ela cabendo apenas ao rescisria.
Segundo Fredie A extenso do efeito devolutivo bitola a sua profundidade.
OBS.: efeito translativo o outro nome que se d ao efeito devolutivo no que
tange a sua dimenso vertical (profundidade). O efeito translativo transfere ao
Tribunal a apreciao de tudo relacionado ao que haja sido impugnado. A matria
no recorrida transita em julgado.

Assim, leia-se:
Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada.
(cuida da extenso captulo impugnado)
1o Sero, porm, objeto de apreciao e julgamento pelo tribunal todas as
questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha
julgado por inteiro.(cuida da profundidade em relao ao que foi impugnado, este
deve ser interpretado amarrado ao caput)
2o Quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juiz acolher
apenas um deles, a apelao devolver ao tribunal o conhecimento dos demais.
(profundidade)

 3o Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o

tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente
de direito e estiver em condies de imediato julgamento.
4o Constatando a ocorrncia de nulidade sanvel, o tribunal poder determinar a
realizao ou renovao do ato processual, intimadas as partes; cumprida a
diligncia, sempre que possvel prosseguir o julgamento da apelao.

RECURSOS EM ESPCIE

. Embargos de Declarao
. um recurso peculiar por ser de fundamentao vinculada (cabvel apenas em
hipteses tpicas); com cabimento em face de qualquer deciso; dispensa preparo;
e ser julgado pelo prprio rgo a quo, ou seja, pelo rgo que proferiu a deciso
embargada. O prazo de Embargos de 05 dias.
No cabe de deciso de relator do STF CONFIMAR.
. A deciso dos Embargos tem a natureza da deciso embargada. Assim, a
deciso acerca dos Embargos interpostos em face de uma sentena ter,
igualmente, natureza de sentena. Dessa forma, cabem Embargos Infringentes x
acrdo que julgou Embargos de Declarao. Da mesma forma cabem Embargos
de Divergncia em face de deciso que julgou Embargos de Declarao, desde
que essa tenha natureza de acrdo.

. Hipteses de cabimento dos Embargos de Declarao: pelo CPC, os Embargos

de Declarao cabem em trs situaes: obscuridade, contradio e omisso (art.
535).
CPC, Art. 535. Cabem embargos de declarao quando:
I - houver, na sentena ou no acrdo, obscuridade ou contradio;
II - for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou tribunal.
Na lei 9.099/95, existe a previso de Embargos de Declarao quando houver
dvida. A expresso deve ser desconsiderada, tendo em vista estar de acordo

com a redao original do CPC alterada em 1994, quando a lei dos juizados
especiais j estava pronta. Referida expresso mal empregada tendo em vista
que uma deciso no pode ter dvida, j que quem tem dvida so as pessoas e
no as coisas. Enfim, esta hiptese no existe na prtica.
O art. 897-A, da CLT prev outra hiptese de Embargos de Declarao, nos casos
em que houver manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos de
admissibilidade do recurso (que so trs: preparo, tempestividade e regularidade
formal).
CLT, Art. 897-A Cabero embargos de declarao da sentena ou acrdo, no
prazo de cinco dias, devendo seu julgamento ocorrer na primeira audincia ou
sesso subsequente a sua apresentao, registrado na certido, admitido
efeito modificativo da deciso nos casos de omisso e contradio no julgado
e manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso.
Pargrafo nico. Os erros materiais podero ser corrigidos de ofcio ou a
requerimento de qualquer das partes.
A jurisprudncia e a doutrina tm alargado as hipteses de cabimento dos
Embargos, de forma que se tem admitido Embargos de Declarao:
Contra decises ultra e extra petita; e
Por erro material.

. Efeitos

.Modificativo ou Infringente: o julgamento dos Embargos pode alterar a deciso

impugnada, notadamente quando tratar-se fundamentados VS omisso da
deciso. No h no CPC previso de contrarrazes para os Embargos de
Declarao, entretanto, a doutrina e a jurisprudncia entendem que se os
Embargos puderem gerar modificao da deciso, as contrarrazes se impem.
.A parte que j havia recorrido poder complementar seu recurso se a
deciso

recorrida

for

alterada

pelo

julgamento

dos

Embargos

de

Declarao? Tendo em vista que a deciso dos Embargos de Declarao tem a

natureza da deciso embargada, possvel a complementao do recurso. Essa
possibilidade se fundamenta no PRINCPIO DA COMPLEMENTARIDADE. Ter
15 dias pra complementar o recurso.

OBS.: caso no mude nada com ED, deve-se ratificar a apelao, sob pena de
cair o recurso, conforme a smula 418 do STJ: inadmissvel o recurso especial
interposto antes da publicao do acrdo dos embargos de declarao, sem
posterior ratificao.

.Interruptivo: os Embargos de declarao interrompem o prazo para qualquer

outro recurso.
OBS.:
.Essa interrupo vale para ambas as partes (o que mais um caso de efeito
expansivo subjetivo).
.Nos Juizados Especiais os Embargos de Declarao opostos contra sentena
suspendem, e no interrompem o prazo para a interposio de outros recursos.
Contudo, nos Juizados Especiais, Embargos de Declarao opostos contra
acrdo de turma recursal interrompem o prazo para recurso.

. Embargos de declarao protelatrios (ex.: Embargos festivos natalinos,

pascoais, etc.).
Art. 538. Os embargos de declarao interrompem o prazo para a interposio de
outros recursos, por qualquer das partes.
Pargrafo nico. Quando manifestamente protelatrios os embargos, o juiz ou o
tribunal, declarando que o so, condenar o embargante a pagar ao embargado
multa no excedente de 1% (um por cento) sobre o valor da causa. Na reiterao
de embargos protelatrios, a multa elevada a at 10% (dez por cento), ficando
condicionada a interposio de qualquer outro recurso ao depsito do valor
respectivo.
.Embargos de declarao com intuito te pr-questionamento no tem carter
protelatrio (Smula 98, do STJ - embargos de declarao manifestados com
notrio propsito de prequestionamento no tem carter protelatrio).

21-06-2010
Curso LFG - Intensivo I - aula 22 - Processo Civil Prof. Fredie Didie

.Continuao Embargos de Declarao

Contrarrazes: no h previso legal para contrarrazes nos ED, contudo a
jurisprudncia passou a exigir estas com base na doutrina, quanto aos casos de
ED que possam ter efeitos modificativos. Enfim, caso tenha poder de modificar,
ter de intimar a outra parte para apresentar as contrarrazes.

Competncia para julgamento: julgados pelo rgo que proferiu a deciso

embargada.
Relator? Quem julga? o prprio relator;
Juiz juiz; e
Colegiado colegiado.
Por conta disso, o julgamento dos ED eles se incorpora ao julgamento embargado.
H uma fuso: do julgamento embargado + julgamento dos ED = que juntos
formam uma sentena s.

Natureza jurdica: a natureza do julgamento embargado.

.Cabem embargos infringentes contra acrdo de embargos de declarao?

Cabem embargos infringentes contra apelao, logo, s caber este se o acrdo
de embargos de declarao tiver a natureza de acrdo de apelao.

. Apelao
Boa parte do assunto de apelao j foi visto em teoria dos recursos, pois a
apelao sempre foi tida como o recurso modelo. De modo que o seu regramento
serve como um modelo geral de regramento. Isso sempre costuma acontecer
quando se tem uma lacuna no regramento de recursos, busca-se a resposta na
Apelao.

J vimos:
> o cabimento da apelao;
> os casos que a apelao tem efeito regressivo;
> os casos que a apelao tem efeitos devolutivo e translativo, cujas regras se
encontram na apelao; e
> o justo motivo para o juiz no considerar o recurso deserto pela falta de preparo.
Agora analisaremos peculiaridades que no foram analisadas da parte de Teoria
de Recursos:
Prazo da apelao: 15 dias.
Efeito suspensivo da apelao: no Brasil a regra de que apelao tem efeito
suspensivo. Impede a execuo provisria da sentena. Isso a regra, mas h
casos em que a apelao no tem efeito suspensivo automtico. Nesses casos
caber execuo provisria da sentena.
Enfim, em regra, a apelao ter efeito suspensivo por fora de lei, entretanto, h
situaes, em que tambm por fora de lei, a apelao ser recebida to- somente
no efeito devolutivo, sendo que essas situaes esto previstas no art. 520, do
CPC.
Nestas situaes, ser possvel ao recorrente requerer o recebimento do recurso
tambm no efeito suspensivo, que assim ser possvel graas a uma deciso
judicial. A aplicao deste efeito poder ser requerida em ao cautelar.
Examinemos os casos em que a apelao no tem efeito suspensivo automtico,
consoante o artigo abaixo:
CPC, Art. 520. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo.
Ser, no entanto, recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena
que:
I- homologar a diviso ou a demarcao;
II- condenar prestao de alimentos;
III - (Revogado pela Lei n 11.232, de 2005)
IV- decidir o processo cautelar;
V- rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes;
VI- julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem;
VII confirmar a antecipao dos efeitos da tutela.
Observaes acerca de alguns incisos:

Inc. IV Uma sentena pode ter mais de um captulo. E pode acontecer de

apelao ter relao ao captulo tal ter efeito suspensivo e quanto ao outro
captulo no ter efeito suspensivo.
Nesse caso do processo cautelar, um caso fcil de visualizar isso, pois os juzes
costumam julgar na mesma sentena o processo principal e o processo cautelar
isso frequente. Se isso acontece a apelao contra a sentena que julgou ao p.
principal e ao p. cautelar em ser recebida no efeito suspensivo e outros no.
Trata-se de mais uma aplicao prtica da TEORIA DOS CAPTULOS DE
SENTENA.
Em suma: pode ser que a apelao tenha vrios captulos (teoria dos captulos de
sentena), e dessa forma, poder ter efeito suspensivo apenas em relao a
alguns deles, como no caso em que o juiz julgar numa mesma sentena o pedido
cautelar e o principal.

Inc. V Diz que a apelao no tem efeito suspensivo contra sentena que no
acolhe embargos execuo. Tal hiptese um pouco complicada, tendo em
vista os n nos.
Atualmente, os embargos execuo apenas tem cabimento, em regra, na
execuo de ttulo extrajudicial, e toda execuo de ttulo extrajudicial definitiva
(no existe execuo provisria de ttulo extrajudicial).
Neste sentido a smula 317 do STJ: definitiva a execuo de ttulo
extrajudicial, ainda que pendente apelao contra sentena que julgue
improcedentes os embargos.
Ocorre que o art. 587 do CPC trouxe uma confuso: CPC, Art. 587. definitiva a
execuo fundada em ttulo extrajudicial; provisria enquanto pendente
apelao da sentena de improcedncia dos embargos do executado, quando
recebidos com efeito suspensivo (art. 739).
Esse artigo diz o contrrio do que a smula do STJ prev. Tal dispositivo no tem
sentido. A execuo era definitiva (foi congelada), a veio uma sentena que
confirmou isso (por meio da sentena de ED), mas esta ltima agora transforma a
sentena definitiva em provisria. Ora, ento melhor que julguem os embargos
improcedentes, no confirme o efeito da execuo. Enfim, um artigo inexplicvel.

Inc. VII Este dispositivo gera duas dvidas:

1 - o mesmo ocorre se a antecipao de tutela for dada na sentena; o juiz
acabou de confirm-la; quando o juiz d uma antecipao de tutela na sentena
confirmando o que acabou de fazer tambm incide o inc. VII, portanto, a apelao
NO TER EFEITO SUSPENSIVO; e
2 - caso o juiz revogue a tutela antecipada na sentena; faz o oposto. Indaga-se:
a apelao suspende a revogao? Caso a apelao suspenda (temos uma
antecipao de tutela produzindo efeitos - mesmo que a sentena seja julgada
improcedente). A apelao contra sentena que revoga a tutela antecipao ela
NO SUSPENDE a revogao. Logo, a antecipao de tutela cai. Isso no est
expresso do inciso, mas uma norma que se extrai do inciso VII.

Ressalta-se que h outros casos em que a apelao NO POSSUI EFEITOS

SUSPENSIVOS AUTOMTICOS fora do artigo supramencionado, como se d
com a sentena que:
Decreta a interdio;
De despejo;
Concede Mandado de Segurana;
Concede Habeas Data;
Sentena com base no ECA, proferidas com base no ECA (arts.199-A e 199-B);
Sentena em ao civil pblica, entre outras.

Anlise do 3, art. 515, CPC (chamam de EFEITO DESOBSTRUTIVO DA

APELAO)
Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada.
(...) 3o Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267),
o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente
de direito e estiver em condies de imediato julgamento.

Tradicionalmente, o tribunal no poderia avanas no caso de extino sem

julgamento do mrito, contudo vem o pargrafo terceiro e traz um avano, pois
permitiu que o tribunal ao julgar a apelao pudesse avanar ao julgar esta

apelao para decidir o mrito que no foi decidido analisado pelo juiz (decidido
em 1 instncia).
Contudo para que o tribunal faa isso, preciso que se preencham alguns
pressupostos:
O provimento da apelao (a apelao provida desobstrui o julgamento do
mrito);
Apelao fundamentada em error in iudicando
ANLISE/EXAMINOU MAL

O JUIZ TEM QUE TER ERRADO NA

(j que a apelao for por error in procedendo, a sentena

ser anulada devendo ser substituda por outra);

A causa deve estar madura (apta para ser julgada imediatamente). Quando
a causa versar sobre questo exclusivamente de direito e estiver em
condies de imediato julgamento (isso traduz: a causa madura Teoria
da Causa Madura);
Para Fredie Didier este dispositivo apenas poder ser aplicado mediante
pedido expresso do apelante, entretanto a doutrina no unnime
quanto a esta questo sendo que Barbosa Moreira, por exemplo, entende
que o dispositivo pode ser aplicado de ofcio.

Anlise de outro dispositivo. Vejamos:

CPC, Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria
impugnada.(...) 4o Constatando a ocorrncia de nulidade (LEIA-SE: DEFEITO)
sanvel, o tribunal poder determinar a realizao ou renovao do ato
processual, intimadas as partes; cumprida a diligncia, sempre que possvel
prosseguir o julgamento da apelao.
O Tribunal dever aplicar este pargrafo sempre que se deparar com defeitos
sanveis; o dispositivo tem uma funo pedaggica; desnecessrio, pois nosso
sistema das invalidades processuais j exigia isso do juiz. Mas o legislador
resolver um novo alerta. Lembra novamente o tribunal que ele tem de tomar
providencias a fim de aproveitar o processo e no invalid-lo.

Outra anlise:

CPC, Art. 517. As questes de fato, no propostas no juzo inferior, podero ser
suscitadas na apelao, se a parte provar que deixou de faz-lo por motivo de
fora maior.
.Na apelao possvel suscitar novas questes de fato? Sim, em dois casos,
a saber: >se se trata de fato novo; e
>se se trata de fato velho (que j tinha acontecido) s que agora a parte pretende
suscit-lo (somente se houver justo motivo para no ter sido suscitado
anteriormente).

Procedimento da apelao em 1 grau

A apelao deve ser apresentada no juzo a quo, o qual faz o primeiro juzo de
admissibilidade da apelao. Caso o juzo a quo entenda que a apelao
admissvel, ele ouvir o apelado em suas contrarrazes.

Na volta das contrarrazes, aps estas, o juzo poder fazer um novo juzo de
admissibilidade. Logo, o juzo pode fazer dois juzos de admissibilidade da
apelao. Isso uma caracterstica da apelas.

Ressalta-se a importncia do art. 518, 1, CPC:

Art. 518. Interposta a apelao, o juiz, declarando os efeitos em que a recebe,
mandar dar vista ao apelado para responder.
1 O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em
conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal
Federal.
OBS.: qualquer smula de tribunal superior impeditiva de recurso. Vale ressaltar
que toda smula vinculante tambm impeditiva de recurso.

Caso uma sentena se funde em smula de STJ ou STF, contra ela no caber
apelao, que se proposta, sequer ser recebida. Estamos diante da eficcia
impeditiva do precedente. O precedente uma vez seguido impede recurso que o
discuta.

Contudo, h casos que a apelao ter de subir, mesmo se a sentena se baseie

em smulas, quais sejam:
Quando alegada a nulidade da deciso, j que nesse caso no se discute
o contedo da deciso;
Se na apelao o apelante fizer um distinguishing (ou seja, quando o
recorrente demonstrar que a smula no se aplica ao caso sub judice); e
Se na apelao o apelante trouxer argumentos suficientes para um
overruling, isto , para a superao do precedente. Ex: argumentos novos
que no foram examinados pelo tribunal.

.Embargos Infringentes

CPC, Art. 530. Cabem embargos infringentes quando o acrdo no unnime

houver reformado, em grau de apelao, a sentena de mrito, ou houver julgado
procedente ao rescisria. Se o desacordo for parcial, os embargos sero
restritos matria objeto da divergncia.

.Cabimento: um recurso que cabe apenas:

.em face de acrdo
.em julgamento de

.apelao ou
.ao rescisria

.desde que este seja no unnime

.que tenha rescindido a deciso
.que tenha reformado sentena de mrito (error in iudicando)

.Objetivo: fazer prevalecer o voto divergente; fazer com que o voto vencido
prevalea.

. Questes polmicas sobre Embargos Infringentes

Cabe EI no julgamento do reexame necessrio? No cabem. Vejamos: Smula

n. 390, STJ: nas decises por maioria, em reexame necessrio, no se admitem
embargos infringentes.

Cabem Embargos Infringentes em Mandado de Segurana? No. A nova lei de

MS consagra a proibio de EI em MS.

Cabem Embargos Infringentes em falncia (smula 88 do STJ so

admissveis embargos infringentes em processo falimentar).

A jurisprudncia admite embargos infringentes em julgamento de Agravo, desde

que seu julgamento seja de mrito (no h polmica). Smula 255 do STJ cabem embargos infringentes contra acrdo, proferido por maioria, em agravo
retido, quando se tratar de matria de mrito. OBS.: pode caber EI contra acrdo
de agravo regimental.

Cabem embargos Infringentes da deciso do Tribunal que aplica o 3 do

art. 515 do CPC? Rigorosamente no caberiam, j que no houve sentena de
mrito

reformada.

Entretanto,

atualmente

tem-se

admitido

Embargos

Infringentes nesse caso com o fundamento de que esse recurso ser

admitido se o acrdo for de mrito e por maioria.
Cabe EI em face de voto mdio (divergncia do tribunal em aspecto
quantitativo), o acrdo foi lavrado por voto mdio. Cabem EI? Cabem em face
dos outros votos (ambos vencidos). O problema est quando o aspecto for
qualitativo; a tenho que criar mecanismos a fim de resolver tal divergncia; e
Cabem EI sim, mas para uma deciso ou outra (e no contra ambas como no
caso de divergncia em aspecto quantitativo).

Os Embargos Infringentes so o ltimo instrumento de controle das

decises em Instncias Ordinrias

Os Embargos Infringentes so o ltimo instrumento de controle das decises em

Instncias Ordinrias (art. 498, CPC).
CPC, Art. 498. Quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento por
maioria de votos e julgamento unnime, e forem interpostos embargos
infringentes, o prazo para recurso extraordinrio ou recurso especial,
relativamente ao julgamento unnime, ficar sobrestado at a intimao da
deciso nos embargos.
Pargrafo nico. Quando no forem interpostos embargos infringentes, o
prazo relativo parte unnime da deciso ter como dia de incio aquele em
que transitar em julgado a deciso por maioria de votos.

Existe uma regra segundo a qual os recursos extraordinrios somente podem ser
interpostos aps o esgotamento ou exaurimento dos recursos nas instncias
ordinrias.
Smula 207, do STJ: inadmissvel recurso especial quando cabveis embargos
infringentes contra o acrdo proferido no Tribunal de origem.
Partindo desse pressuposto, havendo uma deciso com dois captulos, e sendo
um julgado de forma unnime e outro de forma no unnime sero, possveis trs
recursos contra essa deciso:
RE;
REsp x o captulo unnime; e
Embargos Infringentes x o captulo no unnime.
Nada impedindo que oportunamente seja interposto RE e REsp contra o acrdo
dos Embargos Infringentes. Logo, temos a possibilidade de 5 recursos!
A fim de racionalizar essa situao o legislador, no art. 498, do CPC, determinou
que nesse caso inicialmente esgotam-se os recursos em face do captulo no
unnime restando interrompidos os prazos referentes parte unnime da deciso,
sendo que apenas aps o julgamento de eventuais Embargos Infringentes ou da

respectiva precluso temporal que ter incio o prazo para a interposio dos
REs ou REsps cabveis.
Deve-se atentar para o fato de que a no interposio de Embargos Infringentes
em face da parte no unnime do acrdo em 15 dias impossibilita a interposio
de recursos extraordinrios em face dessa deciso (haver coisa julgada do
captulo no unnime).
Ressalta-se, que agora a parte tem 15 dias para entrar com RE ou REsp quanto
ao captulo unnime.

.Agravos
Contra as decises interlocutrias cabe agravo retido ou de instrumento; certo que
inexiste opo para o agravante (pois ou caso de agravo retido ou o caso de
agravo de instrumento).
.O que o Agravo Retido? um recurso que no tem preparo; interposto
diretamente no rgo a quo; e com o fim de impedir a precluso, mas o recurso
no ser processado imediatamente (ficar retido). Ou seja, interposto, mas no
processado. Ele s ser processado se o agravante confirm-lo no futuro.
Confirmado quando? Por ocasio da interposio da apelao ou das
contrarrazes da apelao. A no confirmao do agravo retido acarreta seu no
conhecimento (ele cai), e consequentemente a precluso da matria nele
abordada.
OBS.:
. Quando couber agravo de instrumento no caber agravo retido.

Quando cabe agravo de

instrumento? So regras de cabimento do agravo de instrumento:
Em caso de urgncia(regra geral), o agravo ser de instrumento (risco de dano
irreparvel ou de difcil reparao). Assim, sempre que se falar em tutela
antecipada, este ser o agravo adequado. Interposto AI, no havendo urgncia,
o relator

convert-lo-a em Agravo Retido.

Dessa deciso do relator no caber recurso, consoante CPC, Art. 527. Recebido
o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o relator:

(...)

Pargrafo nico. A deciso liminar, proferida nos casos dos incisos II e III do caput
deste artigo, somente passvel de reforma no momento do julgamento do
agravo, salvo se o prprio relator a reconsiderar.
Na prtica entram com MS, tendo em vista a proibio do agravo regimental.

Cabe quando houver previso legal especfica de Agravo de Instrumento

(nesses casos no se aplica a regra da urgncia, no h o que se falar em
converso em Agravo Retido, pois o cabimento do agravo de instrumento uma
opo legislativa). So os casos de deciso que:
.deciso que no recebe apelao;
.deciso que recebe a apelao em efeitos diversos dos adequados ao caso
concreto;
.deciso que julga liquidao de sentena; e
.deciso que recebe ao de improbidade administrativa.

Caber agravo de instrumento nos casos em que o agravo retido for

incompatvel com a situao.
Ex1: deciso interlocutria em execuo, tendo em vista que esta no encerrada
por sentena. No existe recurso retido em execuo. Se execuo caso de
agravo de instrumento.
Ex2: decises parciais de mritos, as quais tm de ser impugnadas por agravo de
instrumento e no retido; se aquilo j foi resolvido no h razo para esperar o
futuro para poder consertar.

.O Agravo Retido se subdivide em duas espcies:

.Oral e imediato, em mesa (interposto contra decises proferidas em qualquer
audincia de forma oral, desde que no seja caso de AI e no apenas em AIJ); e

.Escrito (contra deciso escrita ter prazo de 10 dias). A converso do AI em

AR apenas se admite quando era caso de AR escrito, mas no se era caso de
AR oral, tendo em vista a precluso temporal, uma vez que o recurso deveria ter
sido interposto imediatamente.

Agravo de instrumento

o nico recurso interposto diretamente no juzo ad quem.

A formao do instrumento cabe ao Agravante, sendo que seu advogado poder

reputar autnticas as cpias acostadas, sob sua responsabilidade.

O instrumento do agravo formado por quatro documentos obrigatrios (art. 525,

I, do CPC).
Art. 525. A petio de agravo de instrumento ser instruda:
I - obrigatoriamente, com cpias da deciso agravada 1, da certido da respectiva
intimao2 (quando o prazo puder ser aferido independente desta certido, ser
ela dispensvel, como no caso em que a parte prejudicada recorre no mesmo dia
em que a deciso tenha sido proferida casos de tempestividade manifesta) e
das procuraes outorgadas aos advogados do agravante 3 e do agravado4;

Caso a parte agravada no tenha advogado nos autos, dever ser acostada
certido que declare essa situao (dispensvel quando o procurador for membro
da DP).

A jurisprudncia forte no sentido de que o instrumento do agravo deve ser ainda

composto por todos os documentos indispensveis compreenso da
controvrsia. Logo, o ideal reproduzir integralmente os autos, alm de se juntar
a certido de intimao da deciso agravada.

Cabe ao agravante, em 3 dias aps a interposio do Agravo, juntar no juzo de

origem (a quo) a cpia do agravo de instrumento, a relao de documentos e o

protocolo de interposio, sob pena de, caso o agravado alegue

couber falar nos autos

no 1o momento que lhe

e comprove a falta, no ser conhecido o agravo de instrumento.

Vejamos o que dispe a lei:

CPC, Art. 526. O agravante, no prazo de 3 (trs) dias, requerer juntada, aos
autos do processo de cpia da petio do agravo de instrumento e do
comprovante de sua interposio, assim como a relao dos documentos que
instruram o recurso.
Pargrafo nico. O no cumprimento do disposto neste artigo, desde que
arguido e provado pelo agravado, importa inadmissibilidade do agravo.

.O agravo de instrumento no tem efeito suspensivo automtico (logo, a deciso

agravada possui efeitos imediatamente). O agravante poder, no entanto, pedir ao
relator que atribua efeito suspensivo ao seu agravo. Suspende a deciso
agravada. A deciso do relator que der esse efeito suspensivo no impugnvel
por agravo regimental. Vejamos:
CPC, Art. 527. Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo
incontinenti, o relator: II - converter o agravo de instrumento em agravo retido,
salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de
difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos
aos efeitos em que a apelao recebida, mandando remeter os autos ao juiz da
causa;

III poder atribuir efeito suspensivo ao recurso (art. 558), ou deferir, em

antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal, comunicando

ao juiz sua deciso; Pargrafo nico. A deciso liminar, proferida nos casos dos
incisos II e III do caput deste artigo, somente passvel de reforma no momento
do julgamento do agravo, salvo se o prprio relator a reconsiderar.

.O que suspender uma deciso que no deu o que se pediu? possvel pedir
efeitos suspensivos contra uma deciso que se negou o que se pediu? Vai
se suspender o que no se concedeu?
A doutrina e a jurisprudncia criaram um nome para isso, a saber: EFEITO
SUSPENSIVO ATIVO, pois vai suspender a negao, logo, conceder (ativar).
Tambm chamado de ANTECIPAO DA TUTELA RECURSAL, consoante o
artigo:

CPC, Art. 527. Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo

incontinenti, o relator: (...) III poder atribuir efeito suspensivo ao recurso (art.
558), ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso
recursal, comunicando ao juiz sua deciso;

OBS.: cabe agravo de instrumento contra deciso liminar em MS.

Temos um agravo de instrumento pendente e a sobreveio uma sentena

isso derruba o AI? No necessariamente, depende. Caso o agravo discuta
questo que afete a validade da sentena (como, p.ex. AI que discuta a
competncia do juzo) o agravo permanece a continua em vigor. Se o
provimento do agravo puder afetar a validade da sentena ele permanece em
vigor.

Recursos extraordinrios:
Tal assunto envolve o recurso especial para o STJ, bem como o recuso
extraordinrio para o STF. O ttulo (Recursos Extraordinrios) uma designao
genrica que abrange ambos os recursos. Frisa-se que o Recurso de Revista, no
mbito da JT, tambm recurso extraordinrio.

Enfim, so espcies de um

mesmo gnero. Veremos primeiramente as semelhanas e posteriormente as

peculiaridades de cada um.

Histrico:
At 1988 no havia STJ; logo, no havia recurso especial. Ento, s havia Rec.
Extraordinrio para o STF; a poca o recurso servia a dois propsitos: como
instrumento de controle tanto da aplicao da Lei Federal como da Constituio.
Em 1988, a atual Constituio da Repblica criou o STJ e lhe atribuiu uma parcela
das competncias do STF relativa ao controle de aplicao das leis federais.
Dessa forma, tendo em vista a origem comum e o fato desses dois recursos se
distinguirem to-somente em relao s hipteses de cabimento, possvel seu
estudo conjunto.
Caractersticas comuns:
1. Prazo de 15 dias;
2. Permitem execuo provisria, pois so recursos no tm efeito suspensivo
automtico;
3. Os recursos extraordinrios so interpostos nos tribunais a quo. Passaram,
portanto, pelo primeiro juzo de admissibilidade feito pelo Presidente ou
Vice-Presidente do tribunal a quo (conforme o RI);
4. Contra a deciso do presidente ou vice do tribunal a quo que no admite o
recurso extraordinrio, caber agravo de instrumento (art. 544, CPC), tal
agravo no o que estudamos acima (trata-se de outro recurso que no
tem preparo e outras peculiaridades);
OBS.: a quem o recorrente se dirige para pedir efeito suspensivo ao seu recurso
extraordinrio? O STF decidiu o tema editando duas smulas, a saber:
STF, 634. No compete ao Supremo Tribunal Federal conceder medida cautelar
para dar efeito suspensivo a recurso extraordinrio que ainda no foi objeto de
juzo de admissibilidade na origem.
STF, 635. Cabe ao Presidente do Tribunal de origem decidir o pedido de medida
cautelar

em

recurso

extraordinrio

ainda

pendente

do

seu

juzo

de

admissibilidade.
Enquanto o extraordinrio no tiver passado pelo juzo de admissibilidade de
origem, cabe ao presidente conceder o efeito suspensivo. Todavia, superada a
admissibilidade na origem, caber ao tribunal superior examinar o pedido de efeito
suspensivo ao recurso extraordinrio. OBS.: smulas que o STJ tambm aplica.

5. Os recursos extraordinrios pressupem o esgotamento das instncias

ordinrias; s cabe recurso extraordinrio se no couber recurso ordinrio.
No cabe recurso extraordinrio PER SALTUM;
6. So recursos de fundamentao vinculada, ou seja, eles no cabem em
qualquer situao. S cabem em hipteses tipicamente previstas pela CF;

7. Efeito devolutivo restrito, ou seja, s posso entrar com recurso

extraordinrio para discutir questes de direito. No serve para reviso de
fatos. Contudo tal caracterstica tem alguns desdobramentos, a saber:
Por conta disso se diz que no cabem recursos excepcionais para reexame de:
Provas (smula 07 do STJ), contudo nada impede que as regras probatrias
sejam discutidas (verifica-se que as normas de direito probatrio foram
obedecidas ou no). possvel Recursos excepcionais para se discutir questes
acerca do direito probatrio, de suas regras (ex.: proibio de prova ilcita). O que
no tem cabimento o pedido de reexame da prova.
STJ - smula: 7 - a pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso
especial.

Interpretao de clusula contratual (smula 05 do STJ). Todavia, s vezes a

interpretao de uma clusula contratual indispensvel para saber qual o direito
que se aplica ao caso concreto (ex.: para saber se se trata de compra e venda
parcelada ou leasing). Assim, quando isso ocorrer caber recurso excepcional
(REsp) tiveram que discutir. Vide smula 293 do STJ.
STJ- smula 5 - a simples interpretao de clausula contratual no enseja recurso
especial.
STJ - smula 293 - a cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) no
descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil.