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O poder das Cincias Biomdicas:


os direitos humanos como limite

Francisco Amaral1
Jurista

Comits
Comits
de tica
de tica
em em
Pesquisa,
Pesquisa,
RioRio
de Janeiro,
de Janeiro,
FIOCRUZ,
FIOCRUZ,
1999.
1999.

In: In:
Carneiro,
Carneiro,
F. (Org.).
F. (Org.).
A Moralidade
A Moralidade
dosdos
AtosAtos
Cientificos
Cientificos
questes
questes
emergentes
emergentes
dosdos

A revoluo biolgica e as questes


ticas e jurdicas que suscita.
O progresso cientfico do mundo contemporneo, principalmente na segunda metade
deste sculo, revela duas grandes revolues, uma no campo da medicina, outra no
campo da biologia. A primeira diz respeito aos avanos obtidos na preveno e
tratamento das doenas e na pesquisa clnica. Experincias com novos frmacos,
medicamentos e vacinas, transplante de rgos e enxertos, epidemias, modalidades de
tratamento e novos estudos sobre a morte com o progresso tcnico na prtica da
reanimao (eutansia e distansia), constituem os seus principais temas e suscitam as
suas principais questes. A segunda, de natureza biolgica, desenvolveu mtodos e
procedimentos que levam I) ao controle da reproduo humana, com a preveno da
gravidez, a inseminao artificial, nas suas diversas espcies (homloga e heterloga), e
fecundao in vitro; 2) ao controle da hereditariedade por meio da engenharia gentica,
conjunto de tcnicas que permitem modificar o "patrimnio" gentico do ser humano,
com a possibilidade de sanar enfermidades genticas, mas tambm de manipular a
espcie humana; e 3) ao controle do sistema nervoso, com a utilizao dos recursos da
psicofarmacologia, da neurobiologia e das pesquisas psicossociolgicas e psicolgicas2.
Tais avanos no campo da cincia podem suscitar conflitos entre direitos ou deveres
contraditrios e a tica, em primeiro lugar com sua orientao, e o direito, em segundo,
com suas prescries, so chamados a resolver e cujas solues se situam entre o ser da
cincia e o dever ser da tica ou do direito, procurando-se responder seguinte questo:
tudo o que tecnicamente possvel tambm o ser tica e juridicamente?
Questo preliminar reconhecer que o progresso cientfico deve-se orientar para
promover a qualidade de vida individual e social, pessoal e ambiental, mas tambm que
tais descobertas podem causar problemas que o direito chamado a resolver,
elaborando estruturas jurdicas de resposta que se legitimem pelo respeito aos direitos
fundamentais da pessoa humana.
Todas estas manifestaes de progresso cientfico, de grande repercusso em diversos
campos das cincias naturais e humanas, levantam questes ticas. No caso da pesquisa
clnica e nas experincias com novos medicamentos, essas questes envolvem os testes
em pessoas voluntrias, exigindo-se o consentimento esclarecido do paciente e o
respeito integridade fsica e sade individual. No caso da biologia, destacam-se os
problemas da reproduo assistida, compreendendo a inseminao artificial (homloga
1

Professor Titular do Direito Civil da Faculdade de Direito da UFRJ e Membro do Comit de tica em
Pesquisa da UFRJ.
2
Jean Bernard, A Biotica, S. Paulo, Editora tica, 1998, p.57.

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e heterloga), a fecundao in vitro, a transferncia de embries, congelamento,


manipulao e experimentao, envolvendo o anonimato do doador, o aluguel do tero
de outra mulher que no a me, a gratuidade da doao de vulos e de esperma, o
destino dos embries remanescentes, a transferncia de genoma, isto , do conjunto de
genes contidos nos cromossomos, etc. Desenvolve-se a biotica, termo designativo da
tica especfica das questes biolgicas, a traduzir o valor da pessoa humana e tambm
a metodologia multidisciplinar de abordagem dessa mesma problemtica, constituindo
para o direito um novo campo de atuao, na medida em que este chamado a criar
normas que protejam o ser humano contra o abuso sua integridade fsica, moral e
intelectual, o que constitui, presentemente, o cerne da proteo universal dos direitos
humanos. Urge, consequentemente, precisar o papel do direito em face desses novos
desafios, elaborando o instrumental jurdico necessrio garantia dos valores
fundamentais da ordem jurdica. Nessa matria, vale dizer, a dignidade da pessoa
humana, a justia e o bem comum. E seguindo Bachelard, que meditou sobre o novo
esprito cientfico, espera-se do direito e dos juristas que desenvolvam um novo
pensamento, apto a elaborar o tipo de resposta jurdica que a sociedade espera para a
soluo dos problemas advindos do progresso cientfico, nas reas da medicina e da
biologia, a partir de uma ordem axiolgica que tenha a pessoa humana como valor
bsico da ordem cultural dominante em uma sociedade democrtica.
Acrescente-se ainda que, no Brasil, semelhana do que ocorre na comunidade
internacional, desenvolve-se o debate sobre as questes d biotica e do biodireito, j
existindo entre ns, alm das regras da Constituio Federal, a Lei 8.974, de 5.1.95, que
estabelece normas para o uso das tcnicas de engenharia gentica, e a Lei 9.434, de
4.2.97, que dispe sobre remoo de rgos, tecidos e partes do corpo humano para fins
de transplante, alm de outros dispositivos do Cdigo Civil, do Cdigo Penal e de leis
especiais que protegem os direitos inerentes personalidade humana. Todas essas
disposies legais, ordenadas de modo sistemtico, podem constituir um novo ramo do
direito, o biodireito, cuja funo primordial seria a conservao da vida humana, na
linha de defesa estabelecida pela moderna concepo e sistema dos direitos humanos.
A biotica e o biodireito: novos campos temticos
A biotica a disciplina que examina e discute os aspectos ticos relacionados com o
desenvolvimento e as aplicaes da biologia e da medicina, indicando os caminhos e os
modos de se respeitar o valor da pessoa humana. Pela pluralidade de seu objeto, que
compreende um "mosaico de problemas", a biotica cincia multidisciplinar que tem
como limite as prescries contidas nos direitos humanos. E realizar esses direitos,
simultaneamente com a conquista da medicina e da biologia, tarefa que exige um
esforo multidisciplinar. Mdicos, bilogos, filsofos, moralistas, telogos, socilogos e
juristas encontram-se na tarefa comum de estudar essa nova temtica, levando
configurao de um novo ramo jurdico, o biodireito, que se estrutura com base na
Constituio Federal, que tem como valores bsicos a dignidade da pessoa humana e a
garantia do direito vida, integridade fsica e sade individual e familiar. Pode esse
entender-se como o conjunto de princpios, conceitos e regras que concretizam os
valores fixados pela tica no campo das cincias da vida, e sua razo de ser est na
insuficincia daquela na soluo dos conflitos que surgem neste campo. Compreenderia,
de modo analtico, as normas jurdicas sobre a engenharia gentica, a embriognese

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humana, a regulao do aborto, a manuteno da vida, a proibio da pena de morte, da


tortura e dos maus tratos.
Com esse entendimento, e atento aos problemas que surgem da revoluo biolgica,
o Conselho Nacional de Sade aprovou em 9.10.96 as novas diretrizes e normas
regulamentadoras de pesquisas envolvendo seres humanos, elegendo, como campo
de atuao, as seguintes reas temticas: gentica humana; reproduo humana;
biossegurana; novos frmacos, medicamentos, vacinas e testes diagnsticos; novos
equipamentos e insumos para a sade; pesquisas conduzidas do exterior e pesquisas
envolvendo populaes indgenas.
Tm aqui particular importncia os projetos de pesquisa envolvendo seres humanos, de
modo ;;S; direto ou indireto, com inegveis possibilidades de dano integridade fsica,
moral ou intelectual da pessoa, pelo que urgente fixao de limites ticos e
jurdicos, tendo como orientao os direitos fundamentais da pessoa humana, aqui
usados como sinnimo de direitos da personalidade ou direitos humanos.
Esses limites seriam indispensveis para configurar a licitude da experimentao
humana e, conseqiientemente, tipificar as situaes em que se pode verificar a
responsabilidade do mdico/investigador, determinando o contedo dos deveres de
diligncia, prudncia e percia que ele deve observar no desempenho de sua atividade3,
Essas respostas esto, portanto, no sistema de direitos humanos que a tradio jurdica
ocidental vem estabelecendo, como "concreo axiolgica da dignidade, da liberdade e
da igualdade"4,
O sistema jurdico brasileiro
A matria dos direitos humanos rene os princpios e normas que, fundadas no
reconhecimento da dignidade e inerentes a todas as pessoas, visam garantir-lhes o
respeito universal e efetivo5.
Os direitos humanos propriamente ditos so direitos subjetivos que tm como objeto os
valores essenciais da pessoa humana, no seu aspecto fsico, moral e intelectual.
Inseridos no sistema de direito positivo, tm eficcia absoluta em face do Estado, dos
indivduos e dos grupos sociais, que os devem reconhecer e respeitar.
Remontando tradio filosfica grega e acolhidos pelo direito romano e medieval, foi
com o iluminismo que se forjou a sua moderna concepo, expressa nos textos
fundamentais da Declarao de Independncia Americana de 1776, a Declarao dos
direitos do homem e do cidado de 1789 e, contemporaneamente, a Declarao
Universal dos Direitos do Homem das Naes Unidas, de 1948. Considerando esta que
3

Dias, Joo lvaro. Procriao assistida e responsabilidade mdica. Universidade de Coimbra, 1996, p.
329.
4
Prez Luno, Antnio-Enrique, Teoria del derecho, Madrid, Editorial Tecnos S.A., 1997, p.222.
5
Marie, Jean-Bernard, Droits de lhomme, in Dictionnaire encyclopdique de thorie et de sociologie du
droit, deuxime dition, Paris, LGDJ, 1993, p. 209.

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a liberdade, a justia e a paz no mundo tm por base o reconhecimento da dignidade


intrnseca e dos direitos iguais e inalienveis de todos os membros da famlia humana,
estabelece no seu art. 3 que todos os indivduos tm direito vida liberdade e
segurana de sua pessoa.
A Declarao Universal dos Direitos do Homem, de valor apenas moral, teve seus
princpios incorporados ao direito brasileiro, principalmente em matria constitucional,
civil e penal.
A tutela jurdica dos direitos humanos ou da personalidade desenvolve-se, ento, em
nvel.. constitucional, civil e penal. De modo mais especfico, pode-se dizer que essa
proteo I natureza constitucional, no que diz respeito aos princpios fundamentais
que regem a matria que esto na Constituio, e de natureza civil, penal e
administrativa, quando integrante , respectiva legislao ordinria. Essa integrao entre
o direito civil e o direito pblico um d mais significativos aspectos do processo de
constitucionalizao da sociedade contempornea complexa e variada6.
Em matria constitucional, o princpio bsico o contido no art. 12 da Constituio
Brasileira, que estabelece como princpio fundamental a dignidade da pessoa humana
na seqncia do valor; tambm fundamental, da igualdade, expresso no prembulo
como valor superior do ordenamento jurdico, que probe qualquer tipo de
discriminao. Quer isso dizer que o respeito pessoa humana o marco jurdico
bsico, o suporte inicial que justifica a existncia e admite a especificao dos demais
direitos, garantida a igualdade de todos perante a lei (igualdade formal) e a igualdade de
oportunidades no campo econmico e social (igualdade material).
Outros direitos de natureza constitucional so a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade (CF, art. SQ, caput), o direito de resposta (V), o direito
inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem das pessoas (X),
o direito de autor (XXVIII), a proteo participao individual em obras coletivas e
reproduo da imagem e da voz humanas (XXVIII).
No que diz respeito legislao ordinria:
Cdigo Civil, que o diploma bsico e peculiar aos direitos da personalidade, na
medida em que se constitui, historicamente, a sedes materiae da personalidade, continha
prescries sobre o direito imagem (art. 666, X), ao sigilo da correspondncia (art.
671, par. nico) ao direito moral do autor (arts. 649, 650, par. nico, 651, par. nico e
658), cesso do direito de ligar o nome do autor sua obra (art. 6 ), matria hoje
deslocada para a Lei 9.610, de 19 de fevereiro de 1998, que regula os direitos autorais.
O projeto de Cdigo Civil j contempla, porm, o direito integridade fsica. O Cdigo
dispe, expressamente, porm, no tocante indenizao por homicdio, ferimento ,
ofensa sade, honra e liberdade pessoal (arts. 1.537 a 1.553).

Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei 8.069, de 13 de julho de 1990, no que diz


respeito aos direitos fundamentais, Ttulo II, arts. 7 a 69, consagra o direito vida e
sade, liberdade, ao respeito e dignidade, convivncia familiar e comunitria,

Zeno-Zenocovich, Vincenzo. Personalit (diritti della), digesto delle descipline privatistiche, sezione
civile, XIII, Torino: UTET, 1955, XIII, p. 435

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educao, cultura, ao esporte e ao lazer, profissionalizao e proteo no


trabalho.

Decreto 24.559, de 3 de julho de 1934, dispe sobre a assistncia e proteo


pessoa e aos bens dos psicopatas.

A Lei 9.434, de 04 de janeiro de 1997, e Decreto 2.268, de 30 de junho de 1997,


dispe sobre a remoo de rgos, tecidos e partes do corpo humano, para fins de
transplante e tratamento.

A Lei 7.649, de 25 de janeiro de 1988, dispe sobre a cesso de produtos biolgicos,


como o sangue.

A Lei Orgnica da Sade, Lei 8.080, de 19.9.90, que dispe sobre as condies de
ateno sade, organizao e ao funcionamento dos respectivos servios.

A Resoluo 1.358/92, do Conselho Federal de Medicina, sobre a utilizao de


tcnicas de reproduo assistida.

A Lei 9.610, de 19 de dezembro de 1998 (art. 21, 25, 52, par. nico, 28, 49, sobre a
proteo ao direito moral do autor.

A Lei 8.974, de 5 de janeiro de 1995, que estabelece normas para o uso das tcnicas
de engenharia gentica.

A Lei 8.501, de 30.11.92, que dispe sobre a utilizao do cadver.

No Cdigo Penal tem-se a seguinte tutela jurdica: a condenao do homicdio (art.


121), a provocao ou auxlio ao suicdio (art. 122), o infanticdio (art. 123) O aborto
(art. 124) os crimes de perigo para a vida e a sade (art. 130 a 136), o crime de leso
corporal (art. 129) os crimes contra a honra (art. 138), a difamao (art. 139), a injria
(art. 146) o seqestro e crcere privado (art. 142) a inviolabilidade do domiclio (art.
150) os crimes contra a inviolabilidade de correspondncia (arts.-151 e 152) e dos
segredos (art. 153 e 154).
O direito vida e integridade fsica
Os direitos humanos civis podem sintetizar-se no direito integridade fsica, no direito
integridade intelectual e no direito integridade moral, conforme representem a
proteo jurdica desses bens ou valores.
O direito integridade fsica compreende a proteo jurdica vida, ao prprio corpo,
quer na sua totalidade, quer em relao a tecidos, rgos e artes do corpo humano
suscetveis de separao e individualizao, quer no tocante ao corpo sem vida, o
cadver, e ainda, o direito e liberdade de algum submeter-se ou no a exame e
tratamento mdico.

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O direito integridade moral consiste na proteo que a ordem jurdica concede


pessoa no tocante sua honra, liberdade, intimidade, imagem e nome.
O direito integridade intelectual o que protege o direito moral do autor, isto , o
direito de reivindicar a paternidade da obra, e o direito patrimonial que o direito de
dispor da obra, explor-la e dela dispor.
O direito vida e integridade fsica ocupam posio capital no sistema dos direitos da
personalidade. So o ponto de partida, principalmente no que diz respeito aos limites a
estabelecer para o poder das cincias biomdicas.
Mais do que um estado, a vida humana o processo pelo qual um indivduo nasce,
cresce e morre7. bem jurdico fundamental, uma vez que se constitui na origem e
suporte dos demais direitos. Sua extino pe fim condio de ser humano e a todas
as manifestaes jurdicas que se apiam nessa condio. Pontos fundamentais para o
direito so o respectivo incio, desde a concepo, e o seu termo final, a morte.
Como fenmeno unitrio e complexo, a vida humana uma totalidade unificada de
trplice aspecto: o biolgico, o psquico e o espiritual. Biologicamente, o processo de
atividade orgnica e de transformao permanente do indivduo, desde a concepo at
a morte. Psicologicamente, a percepo do mundo interno e externo ao indivduo.
Espiritualmente, significa inteligncia e vontade.
A proteo jurdica da vida humana e da integridade fsica tem como causa final a
preservao desses bens jurdicos, desde o comeo at o trmino da vida, do que decorre
a importncia em determinar-se o momento em que ela comea e se extingue, o que
marca, alis, o incio e o fim da personalidade jurdica. Quanto ao seu termo inicial, a
vida e, consequentemente, a personalidade, comea da concepo8, da fuso dos
gametas. Quanto ao termo final da existncia, prevalece a opinio que define a morte
em termos cerebrais9.
O valor da vida e da integridade fsica tornam, por isso, extremamente importante a sua
defesa contra os riscos de sua destruio ou de alterao da estrutura ou funcionamento
normal do corpo humano, inclusive a simples ameaa contra a sade.
Tm tambm grande importncia as intervenes ou manifestaes destinadas a alterarlhes as condies normais da existncia. Essas intervenes compreendem as prticas
cientficas prprias da chamada engenharia gentica, lato sensu, as aes sobre o ADN
humano, (anlise molecular do genoma humano e a utilizao dos genes humanos), as
aes sobre clulas humanas ou sobre embries, (processos de fecundao in vitro e
congelamento, manipulao e experimentao), e aes sobre os indivduos, (a
7

Aristteles. De Anima, II, I, 412a.


O incio da personalidade humana tema controverso. Cfr., por todos, Eduardo de Oliveira Leite, O
direito do embrio humano: mito ou realidade? in Revista de Direito Civil, Imobilirio, Agrrio e
Empresarial, no 78, S. Paulo, 1996, p.24.
9
Harvard Medical School A definition of irreversible coma. Report of the Ad Hoc Committee of the
Harvard Medical Scbool to examine the definition of brain death. IAMA, 205: 337, 1968.
8

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transferncia de genes, transplante de rgos humanos, a reproduo assistida, a


esterilizao e controle da natalidade, e ainda os tratamentos mdicos e a eutansia).
O direito integridade fsica compreende, tambm, a sade individual, tanto orgnica
como mental, mas no se confunde com o direito sade (CF, art. 196).
No que particularmente diz respeito aos direitos e deveres no contexto da tecnocincia,
o direito subjetivo que tem a vida humana como bem jurdico, pressupe trs titulares
do dever jurdico de respeit-lo: a) o prprio indivduo para consigo mesmo; b) as
demais pessoas; e c) o Estado10. O prprio indivduo tem, para consigo, o direito-dever
de legtima defesa, que consiste na reao contra agresso injusta, atual, inevitvel, no
excedendo o necessrio defesa. "Para uma concepo clssica, teria tambm o dever
de no suicidar-se", tendo em vista o interesse social na preservao da vida humana.
Relativamente a terceiros, tm estes o dever de no matar, de no contribuir ou ajudar
na morte voluntria de algum. No que diz respeito pesquisa, tm de respeitar os
princpios gerais da biotica, vale dizer, o da autonomia, o da beneficncia, o do no
prejuzo e o da justia e eqidade. Quanto ao Estado, tem este o dever de respeitar a
vida dos cidados (CF, art. 5), e o dever de proteger-lhes a vida, com a utilizao de
todos os meios jurdicos necessrios, assim como o dever de punir os autores de
quaisquer atentados contra a vida humana, funo tpica do direito penal. Com essa
matria relaciona-se o direito a uma morte de outra pessoa por motivos humanitrios, a
pedido do interessado, que sofre de uma doena terminal incurvel11.
O direito ao corpo, nele includo os seus tecidos, rgos e partes separveis, e o direito
ao cadver, so projees do princpio da dignidade humana (CF, art 1, III) e do direito
integridade fsica.
Considera-se aqui o corpo humano tambm como um bem jurdico, "uma realidade
biolgica que o direito reconhece e protege em si mesma", seja o corpo humano
nascido, seja o apenas concebido. O corpo humano sem vida cadver, o que suscita o
problema da personalidade humana post-mortem, de que se tratar a seguir.
A personalidade humana um todo complexo, unitrio, integrado e dinmico,
constitudo de bens ou elementos constitutivos (a vida, o corpo e o esprito), de funes
(funo circulatria, inteligncia), de estados (sade, prazer, tranqilidade) e por fora,
potencialidade e capacidade (instintos, sentimentos, vontade, capacidade criadora e de
trabalho, poder de iniciativa etc.)12. Entre seus elementos constitutivos, o corpo humano
, por si s, objeto de tutela jurdica que se traduz nos dispositivos penais condenatrios
das leses corporais (CP, art. 129) e dos crimes de perigo para a vida e a sade (CP, art.
30), e ainda no poder de deciso pessoal sobre o tratamento mdico-cirrgico, exame
10

Casabona, Carlos Maia Romeo. EI derecho y la biotica ante los lmites de Ia vida humana. Madrid:
Ed. Centro de Estudios Ramon Arens, 1994, p.29.
11
Casabona, op. cit., p. 424.
12
Hubmann, Heinrich, Das persnlichkeitsrecht, Colonia, Bhlan, 1967, p. 9, apud Capelo de Souza,
Rabindranath, O direito geral da personalidade, Coimbra: Coimbra Editora, 1965, p. 200.

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mdico e percia mdica. A tutela sobre o cadver tanto se manifesta na proibio de


destruir, subtrair, ocultar ou vilipendiar cadver (CP, arts. 211 e 212), como na
possibilidade de disposio gratuita de prprio corpo; ou parte dele, com objetivo
altrustico ou cientfico para depois da morte.
O direito ao corpo refere-se tanto a este, na sua totalidade, quanto s partes que dele se
possam destacar e de se individualizar, e sobre as quais a pessoa exerce o direito de
disposio. Consideram-se, assim, coisas (res), de propriedade do titular do respectivo
corpo.
Os elementos destacados do corpo deixam de integr-lo e, consequentemente, de ser
objeto dos direitos da personalidade. Em sentido contrrio, passam a integr-lo os
"elementos ou produtos, orgnicos ou inorgnicos, que nele se assimilaram ou que nele
se incorporaram". Assim enxertos e prteses, implantados e no rejeitados pelo
organismo, e no separveis do corpo sem causar a este um dano simultneo, so
objetos de direitos da personalidade e no de direitos reais13. A separao faz-se para
salvar a vida ou preservar a sade do titular ou de terceiros, neste caso, por meio de
transplante.
, assim, permitido pessoa juridicamente capaz, dispor gratuitamente de tecidos,
rgos 01 partes do prprio corpo vivo, para fins teraputicos ou de transplantes (Lei
9.434, de 04.02.97, art. 9)14 .S se permite a doao de rgos duplos, de partes de
rgos, tecidos ou partes do corpo cuja retirada no prejudique o organismo do doador,
e satisfaa necessidade teraputica indispensvel pessoa receptora. A disposio desse
material pode ser tambm post-morlem, isto , para ser eficaz aps a morte do doador.
Nesse caso, a retirada de tecidos, rgos ou partes do corpo humano, para transplante ou
tratamento, dever ser precedida de diagnstico de morte enceflica, constatada e
registrada na forma da lei por dois mdicos no participantes das equipes de remoo e
transplante, utilizando-se critrios clnicos e tecnolgicos definidos pelo Conselho
Nacional de Medicina.
Considera-se transplante a retirada de um rgo, tecido ou parte do corpo humano, vivo
ou morto, e sua utilizao, com fins teraputicos, num ser humano. Difere da prtese,
que um processo econmico que utiliza material inerte (vlvula), para substituir partes
anatmicas. Esse ato subordina-se a dois princpios bsicos, a finalidade teraputica ou
cientfica, e a gratuidade do ato de disposio, princpios esses que informam as normas
de organizao que disciplinam a respectiva prtica.
A questo dos transplantes gira em torno de dois interesses fundamentais e opostos: o
interesse coletivo no progresso da cincia mdica, que justifica a utilizao do corpo
humano, vivo ou morto, na pesquisa cientfica ou no tratamento mdico, e o interesse
individual, no que diz respeito ao direito subjetivo de proteo integridade fsica e
vida humana. Esses interesses podem ser conflitantes, gerando problemas de natureza
13

Capelo de Souza, op. cit., p. 216, nota 428.


As disposies dessa lei no compreendem, todavia, a transfuso de sangue, a doao de esperma e a
manipulao de vulos.

14

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tica, filosfica e psicolgica, que exigem adequadas respostas jurdicas. Tais respostas
devem conjugar, por sua vez, o problema do consentimento pessoal na utilizao do seu
prprio corpo15, observados os princpios da indisponibilidade da vida e da sade, da
dignidade humana, do consentimento do sujeito, e da igualdade e liberdade.
Disposio inovadora da lei o seu art. 4, segundo o qual "salvo manifestao em
contrrio, nos termos desta lei, presume-se autorizada a doao de tecidos, rgos ou
partes do corpo humano, para finalidade de transplantes ou teraputica pos-mortem ".
S no sero doadores, portanto, os que em vida manifestarem sua oposio colheita
de elementos orgnicos de seu corpo, gravando a expresso "no-doador" na sua
carteira de identidade ou de habilitao para dirigir. Conseql1entemente, nos mortos
no identificados, no se poder fazer a colheita ou retirada de elementos para
transplante.
Disso se deduz que, para a utilizao de tecidos, rgos ou partes do cadver humano,
so imprescindveis o consentimento para a prtica do ato e a incontestabilidade da
morte, assim como a finalidade teraputica e a gratuidade da disposio.16
No caso da retirada post-mortem de tecidos, rgos ou partes do corpo humano, a
pessoa legtima para concordar ou discordar o cnjuge sobrevivo ou o parente
consangl1neo mais prximo, titular dos direitos de personalidade do de cujus sobre o
seu corpo, agora cadver. Pode ento a lei estabelecer uma presuno de autorizao
destes (cnjuge ou herdeiros), se no houver manifestao em contrrio deles, no prazo
exguo que se estabelecer. No deve prevalecer, portanto, a meu ver, a presuno legal
estabelecida no art. 42 da Lei 9.434/97, de se considerar doador o falecido, sobre a
eventual manifestao em contrrio expressa por sua famlia. No prevalece a presuno
legal, simples, de uma vontade j inexistente, em relao a uma vontade existente,
contrria. Alm disso, dispe o sistema jurdico brasileiro de meios tcnicos adequados
para manifestao de ltima vontade, o testamento e o codicilo utilizveis pelas pessoas
que no quiserem doar, para transplante, seus rgos.
CONCLUSO
Os direitos humanos, ou direitos da personalidade, legitimados pelos valores bsicos da
dignidade humana, da liberdade e da igualdade, podem constituir-se nos limites
pesquisa envolvendo seres humanos, de modo direto ou indireto, conjugando esses
valores com os princpios bsicos da tica mdica, da autonomia, do no prejuzo, da
beneficncia e da justia, que so previstos na Resoluo 196/96, do CNS, no seu item
III, referente aos aspectos ticos da pesquisa envolvendo seres humanos.
Os diplomas legais supracitados, que protegem especialmente os direitos da pessoa
quanto integridade fsica e sade, demonstram que esses constituem-se em limites
jurdicos experimentao e pesquisa envolvendo seres humanos, observando os
valores ticos da dignidade e do respeito personalidade humana, na seqncia de

15

Lima, Madalena, Transplantes. Relevncia jurdico-penal, Coimbra: Almedina, 1996, p. 8.


Chaves, Antonio. Direito vida e ao prprio corpo, 2. edio, S. Paulo: Revistas dos Tribunais, ps. 84
e 238.
16

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milenar tradio histrico-filosfica que se constitui em eixo fundamental da civilizao


ocidental crist.
BIBLIOGRAFIA
ARISTTELES. De anima, II, I, 412,
BERNARD, Jean. A biotica, S. Paulo: Editora tica, 1998.
CASABONA, Carlos Maia Romeo, EI derecho y Ia biotica ante 10 lmites de Ia vida
humana, Madrid: Ed. Centro de Estudios Ramon Arens, 1994, p. 29.
CHAVES, Antonio. Direito vida e ao prprio corpo, 2 edio, S. Paulo, Revista dos
Tribunais. s/d.
Harvard Medical School. A definition of irreversible coma. Report of the Ad Hoc
Committee of the Haroard Medical School to examine the definition of brain death.
IAMA, 1968.
HUBMANN, Heinrich, Das persnlichkeitsrecht, Colonia, Bhlan, 1967, apud.
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