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Temas de Direito do Trabalho

e Seguridade Social

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Domingos Svio Zainaghi


Lucas Gonalves da Silva
Luciana Aboim Machado Gonalves da Silva
Organizadores

Temas de Direito do Trabalho


e Seguridade Social
Homenagem ao Prof. Cssio Mesquita Barros

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EDITORA LTDA.
Todos os direitos reservados
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CEP 01224-001
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Projeto de Capa: Fabio Giglio
Impresso: Cometa Grfica e Editora
Maro, 2013

Verso impressa - LTr 4375.7 - ISBN 978-85-361-2471-1


Verso digital - LTr 7540.3 - ISBN 978-85-361-2517-6

Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)


(Cmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)
Temas de direito do trabalho e seguridade social : homenagem ao
Prof. Cssio Mesquita Barros / Domingos Svio Zainaghi, Lucas
Gonalves da Silva, Luciana Aboim Machado Gonalves da Silva,
organizadores. So Paulo : LTr, 2013.
Bibliografia.

1. Barros, Cssio Mesquita 2. Direito do trabalho 3. Seguridade social


I. Zainaghi, Domingos Svio. II. Silva, Lucas Gonalves da. III. Silva,
Luciana Aboim Machado Gonalves da.
12-14917

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ndice para catlogo sistemtico:
1. Direito do trabalho

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Prof. Dr. Cssio Mesquita Barros

Um dos mais eminentes mestres da cincia do Direito que, a par de enaltecer o


pensamento jurdico brasileiro, ocupa posio de destaque no direito estrangeiro por
sua sabedoria e personalidade notvel, conquistando uma legio de admiradores em
todos os segmentos jurdicos.
Nasceu em So Paulo em 1930, mas residiu em Assis onde seu pai era tabelio
de notas, tendo com seu irmo vindo estudar em So Paulo a partir do curso colegial,
pois s posteriormente essa cidade do interior paulista pde ter os cursos aludidos e at
Faculdades. Constituiu uma bela famlia em So Paulo com a senhora Maria Lcia Paiva,
sendo filhos Dra. Ana Paula, hoje doutora em Direito pela USP, e Cassio Neto, falecido.
Ostenta magnfica formao acadmica, experincia profissional com enorme
produo bibliogrfica, que encanta a toda comunidade jurdica. Diante da sua vasta
dimenso curricular, com mais de 200 (duzentos) trabalhos publicados no Brasil e no
exterior, sem se falar nos 9 (nove) livros no Brasil e tambm no exterior. Em 1990, foi
convidado a integrar a Comisso de Expertos da OIT, em Genebra, onde trabalhou 16
(dezesseis) anos at 2006. Trata-se de Comisso constituda pelo Tratado de Versalhes
de 1919, que selou o fim da grande guerra. A misso dessa Comisso interpretar as
Convenes internacionais para indicar o sentido exato de suas determinaes, preparar
livros e relatrios anuais sobre o cumprimento das convenes pelos pases-membros
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apresentados todos os anos Comisso da conferncia da OIT. Tem, tradicionalmente,


20 (vinte) membros escolhidos entre os vrios continentes. A Comisso se desdobra em
subcomisses de 2 a 5 membros para escrever o livro com o tema/assunto relevante
escolhido pela conferncia anual. A preciosa coleo desses livros editados, por exemplo, sobre o trabalhador imigrante, sobre o trabalho nos portos, salrio mnimo e
tantos outros de grande interesse para a vida trabalhista compe precioso acervo. Foi
Presidente de Comisso denominada de Contatos Diretos, formada pela direo da
OIT para viajar Colmbia e conhecer a queixa recebida dos Sindicatos locais sobre
assassinatos de lderes sindicais. Em 12 dias de trabalhos, a Comisso ouviu 203 pessoas
entre autoridades locais e membros das organizaes de empregados e empregadores.
O relatrio dessa Comisso, com 403 pginas, relatou sobre o conflito entre os grupos
armados do pas e permitiu a avaliao da situao histrica colombiana, especialmente no
meio sindical. Limitamo-nos, porm, a sublinhar apenas alguns pontos dessa afanosa
trajetria. Acrescentamos mais os seguintes dados:
Bacharel pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo
Doutor em Direito do Trabalho pela Universidade de So Paulo
Professor Titular de Direito do Trabalho da Universidade de So Paulo
Professor de Direito do Trabalho da Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo
Vice-Diretor da Faculdade de Direito da USP, no perodo de 1998 a 2000
Presidente honorrio da Academia Nacional de Direito do Trabalho
Presidente honorrio da Academia Nacional de Direito
Membro da Comisso de Peritos na Interpretao e Aplicao de Normas Internacionais do Trabalho da Organizao Internacional do Trabalho (OIT)
Membro honorrio da Associao dos Advogados Trabalhistas de So Paulo
Membro de nmero da Academia Iberoamericana de Derecho del Trabajo y de
la Seguridad Social com sede em Madrid
Titular do escritrio Mesquita Barros Advogados, especializado em questes
trabalhistas e previdencirias
Presidente do Instituto de Direito do Trabalho do Mercosul
Presidente do CENOIT Centro de Estudos de Normas Internacionais do
Trabalho
Presidente Honorrio da Associao Iberoamerica Del Derecho Del Trabajo,
com sede em Buenos Aires
Presidente da Fundao Arcadas, rgo de apoio a Universidade, criado pela
congregao dos professores da Faculdade de Direito do Largo So Francisco
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Sumrio
Apresentao ..............................................................................................................

Parte I
As Novas Regras Trabalhistas da Legislao Desportiva ......................................... 13
Domingos Svio Zainaghi
A Greve: Direito, Princpios e Reflexes .................................................................. 21
Gzio Duarte Medrado
Direito Social do Trabalhador ao Salrio Justo ........................................................ 33
Luciana Aboim Machado Gonalves da Silva
O Novo Conceito de Proteo no Direito do Trabalho ........................................... 57
Luiz Carlos Amorim Robortella
Direito ao Trabalho: Um Direito Fundamental no Ordenamento Jurdico Brasileiro
Maria Hemlia Fonseca

73

Assdio Moral e a Dignidade da Pessoa Humana do Trabalhador ......................... 112


Nordson Gonalves de Carvalho
O Tribunal Superior do Trabalho e a Unifomizao da Jurisprudncia ................. 124
Pedro Paulo Teixeira Manus
Trabalho e Lazer ......................................................................................................... 133
Roberto Norris
Trabalho Decente e a Proteo contra a Discriminao de Gnero ........................ 136
Vilma Leite Machado Amorim
Seguridade Social e Previdncia Privada .................................................................. 149
Wagner Balera
O Exerccio do Direito de Greve nas Atividades Essenciais .................................... 163
Yone Frediani
Parte II
Conflictos Colectivos y Proteccin de la Libertad Sindical en America Latina ...... 171
Francisco Javier Marn Boscn
La Organizacin Sindical del Siglo XXI ................................................................... 184
Hugo Roberto Mansueti
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Necesidad de Tutela a las Nuevas Formas de Trabajo en Bolivia ............................ 198


Ivn Campero Villalba
Principios del Derecho del Trabajo en la Actualidad .............................................. 209
Jaime Csar Lipovetzky
Funcin Poltica de los Sindicalistas ......................................................................... 214
Jorge Daro Cristaldo M.
La Seguridad Social de Ayer y Hoy ........................................................................... 224
Martha Elisa Monsalve Cuellar
Pasado, Presente y Futuro del Sindicalismo ............................................................. 232
Teodosio A. Palomino

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Apresentao
Sentimo-nos muito felizes por organizar esse livro em preito ao Prof. Dr. Cssio
Mesquita Barros, que rene temas atuais de Direito do Trabalho e da Seguridade Social,
desenvolvidos por seus discpulos, convidando o leitor a partilhar de teses clssicas e
outras mais ousadas, bem como a refletir sobre as mudanas que o contexto social
reclama destes ramos do Direito.
Esse prestigiado professor do Largo do So Francisco (Faculdade de Direito da
Universidade de So Paulo) um cone do Direito Laboral, ocupando um posto de
notrio destaque na doutrina nacional e estrangeira. A sua personalidade de destaque,
com eco no continente europeu e latino americano, ensejou a realizao do I Congresso
Sul Americano de Direito do Trabalho e da Seguridade Social (2010), em sua homenagem, que coincidiu com a comemorao do seu natalcio (80 anos) e culminou na
concretizao dessa obra jurdica.
Aproveitamos o ensejo para registrar os nossos agradecimentos s entidades
que apoiaram, dos mais variados modos, a realizao do citado evento. Seja-nos, no
entanto, permitido salientar a contribuio da Associao Iberoamericana de Direito
do Trabalho e da Seguridade Social AIDTSS, da Fundao de Apoio Pesquisa e
Inovao Tecnolgica do Estado de Sergipe FAPITEC/SE e da LTr Editora, que
sempre concorrem para a evoluo da cincia do Direito.
Os artigos cientficos, estampados nas prximas pginas, revelam, sem dvida,
as mais seletas e confiveis lies jurdicas de mbito transnacional que permitiro
aos operadores do Direito contar com instrumento para implementar a to desejada
justia social nas relaes de trabalho.
Receba, dileto homenageado, os nossos vibrantes sentimentos de admirao (que
nos fazem t-lo como exemplo) e gratido pelos eternos ensinamentos.
Domingos Svio Zainaghi
Lucas Gonalves da Silva
Luciana Aboim Machado Gonalves da Silva

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Parte I

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As Novas Regras Trabalhistas


da Legislao Desportiva
Domingos Svio Zainaghi (*)

Introduo
A Lei n. 12.395, de 16 de maro de 2011, trouxe profundas alteraes Lei n.
9.615/98, conhecida como Lei Pel.
Pretendemos neste trabalho trazer, ainda que de forma resumida, as alteraes
no campo laboral das relaes desportivas.
Desde 1998, com a edio da Lei Pel, que tinha como principal misso a extino
do sistema do passe, as relaes de trabalho no desporto ganharam destaque tanto
na doutrina jurdica, quanto nos noticirios esportivos e, particularmente, nas lides
trabalhistas.
Depois de muitas alteraes ao longo desses 13 anos, um perodo de calmaria
legislativa pairou desde 2003, sendo que doutrinadores e o Poder Judicirio procuraram
trazer entendimentos no sentido de se buscar a correta interpretao e aplicao dos
institutos previstos na Lei n. 9.615/98.
O mais discutido instituto previsto na Lei Pel foi o da clusula penal. Para uns,
sua aplicao seria bilateral, ou seja, tanto atletas quanto clubes teriam de pagar dita
clusula no caso de resciso, descumprimento ou rompimento unilateral do contrato!
Outros, dentre os quais nos inclumos, entendiam que a aplicao seria unilateral,
quer dizer, somente os atletas pagariam o valor da clusula penal, quando tomassem
a iniciativa de rescindir o contrato antes de seu trmino. Sendo do clube, este pagaria a
indenizao prevista na CLT, em seu art. 479:
Art. 479. Nos contratos que tenham termo estipulado, o empregador que, sem justa
causa, despedir o empregado ser obrigado a pagar-lhe, a titulo de indenizao, e por
metade, a remunerao a que teria direito at o termo do contrato.

A Justia do Trabalho abraou inicialmente a primeira corrente, condenando os


clubes em valores milionrios; decises que praticamente destruram alguns clubes
menores do futebol brasileiro.
Depois de muita discusso, o Tribunal Superior do Trabalho deu guarida tese da
unilateralidade, entendimento jurisprudencial adotado pela Sesso de Dissdios Individuais
(*) Doutor e mestre em Direito do Trabalho pela PUC-SP. Ps-doutorado em Direito do Trabalho pela

Universidad Castilla-La Mancha, Espanha. Presidente honorrio do Instituto Iberoamericano de


Derecho Deportivo e da Asociacin Iberoamericana de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social.
Diretor da Comisso de Direito do Trabalho Desportivo da Associao dos Advogados Trabalhistas
de So Paulo. Advogado.
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daquela Corte, que veio servir de norte para os demais Tribunais Regionais do Trabalho e
Varas do Trabalho em todo o pas.

As alteraes
A Lei n. 12.395, de 16 de maro de 2011, trouxe, como afirmado acima, profundas
alteraes no aspecto trabalhista das relaes desportivas.
A primeira novidade a denominao dada ao pacto que une as partes. O legislador
chama o contrato de trabalho de Contrato especial de trabalho desportivo (art. 28,
nova redao).
Desnecessria e elitista nomenclatura que em nada altera a natureza jurdica do
contrato, que simplesmente a de um contrato de trabalho.
A clusula penal desaparece do ordenamento jurdico, ao menos com essa nomenclatura,
e d lugar a duas outras clusulas com denominaes, no mnimo, discutveis:
clusula indenizatria desportiva; e
clusula compensatria desportiva.
A primeira devida quando a iniciativa da resciso do atleta, e at o limite mximo
de 2.000 (duas mil) vezes o valor mdio do salrio contratual, para as transferncias
nacionais; e sem qualquer limitao, para as transferncias internacionais.
J, a segunda, devida pelos clubes nos casos de resciso, ser livremente pactuada
entre as partes e formalizado no contrato especial de trabalho desportivo, observando-se,
como limite mximo, 400 (quatrocentas) vezes o valor do salrio mensal no momento
da resciso e, como limite mnimo, o valor total de salrios mensais a que teria direito
o atleta at o trmino do referido contrato.
Aqui o legislador resolveu criar essa dualidade de clusulas para regulamentar
uma situao que j se encontrava pacificada, como vimos, na jurisprudncia.
Entendemos que foi uma infeliz alterao, pois, alm de criar um valor que ser
maior do que o previsto anteriormente (cem vezes a remunerao anual), e que devido apenas pelos atletas, estes, quando despedidos, tero uma clusula de valor menor.
Ainda, no caso da clusula compensatria, o valor s ser conhecido no momento
da dispensa do atleta.
Outra novidade que a responsabilidade pelo pagamento da clusula indenizatria
agora solidria, ou seja, tanto o atleta quanto o novo clube empregador so passveis
de cobrana do valor da referida indenizao.
A lei ainda afirma, como j o fazia antes, que as normas gerais da legislao trabalhista
e previdenciria so subsidiariamente aplicveis, mas faz algumas ressalvas.
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Vejam os termos da lei:


Art. 28. (...)
4o Aplicam-se ao atleta profissional as normas gerais da legislao trabalhista e da
Seguridade Social, ressalvadas as peculiaridades constantes desta Lei, especialmente as
seguintes:
I se conveniente entidade de prtica desportiva, a concentrao no poder ser superior
a 3 (trs) dias consecutivos por semana, desde que esteja programada qualquer partida,
prova ou equivalente, amistosa ou oficial, devendo o atleta ficar disposio do empregador
por ocasio da realizao de competio fora da localidade onde tenha sua sede;
II o prazo de concentrao poder ser ampliado, independentemente de qualquer
pagamento adicional, quando o atleta estiver disposio da entidade de administrao
do desporto;
III acrscimos remuneratrios em razo de perodos de concentrao, viagens,
pr-temporada e participao do atleta em partida, prova ou equivalente, conforme
previso contratual;
IV repouso semanal remunerado de 24 (vinte e quatro) horas ininterruptas, preferentemente em dia subsequente participao do atleta na partida, prova ou equivalente,
quando realizada no final de semana;
V frias anuais remuneradas de 30 (trinta) dias, acrescidas do abono de frias, coincidentes com o recesso das atividades desportivas;
VI jornada de trabalho desportiva normal de 44 (quarenta e quatro) horas semanais.

A concentrao agora prevista na Lei Pel, pois antes estava subentendida na Lei
n. 6.354/76; lei esta que tratava somente do atleta profissional de futebol, e que agora
foi definitivamente revogada.
Logo, agora, a concentrao poder ser adotada at para outras modalidades,
no s o futebol.
O legislador pecou ao dispor que quando se tratar de convocao do atleta por
parte de entidades de administrao do desporto, o perodo de concentrao poder
ser ampliado.
Ora, nos casos em tela, no seria necessrio se legislar, pois no h vnculo de
emprego entre os atletas e as entidades de administrao das modalidades (federaes
e confederaes). Reputamos totalmente desnecessria tal meno.
O inciso III tenta dar a eventuais pagamentos em virtude de concentrao uma
natureza jurdica no salarial.
Esqueceu-se, ou no sabe o legislador, de que as normas trabalhistas so aplicveis
independentemente do que afirma a lei, pois vige na seara laboral o princpio da primazia
da realidade.
Um exemplo disso que a prpria CLT que afirma no pargrafo nico do art. 442
que no existe vnculo de emprego entre cooperados e cooperativas nem entre aqueles
e os tomadores de servios destas.
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Nesses casos, a Justia do Trabalho, encontrando fraude em relaes de trabalho


celebradas como cooperativas, despreza o previsto na prpria CLT e reconhece o vnculo de emprego.
O mesmo poder vir a ocorrer com pagamentos efetuados em perodos de concentrao, ou seja, a Justia do Trabalho ser acionada e declarar como salarial a natureza
jurdica de tais pagamentos.
O repouso semanal remunerado j estava previsto na Constituio, e o entendimento
doutrinrio sempre foi o de que no precisava coincidir com o domingo, nem se aplicando
o previsto na Lei n. 10.101/2000, que prev que a cada quatro semanas a folga semanal
coincida com o domingo.
Alis, o disposto na nova lei cria uma situao preocupante para os atletas, pois
o clube pode determinar que seus atletas se reapresentem no dia seguinte realizao
de uma partida.
Quanto s frias, com a revogao da Lei n. 6.354/76, que previa um lapso de
tempo de trinta dias mais um perodo de preparao de dez dias, antes de disputar
partidas oficiais, a Lei Pel resolveu introduzir em seu bojo a previso de frias de 30
dias coincidindo com o recesso da modalidade, mas no trouxe previso de um perodo
mnimo de preparao obrigatria, o que demonstra um retrocesso, pois, particularmente
no futebol, os campeonatos tm comeado cada ano mais cedo. Portanto, uma alterao
muito perigosa.
Quanto jornada, neste ponto, o erro terminolgico impressionante. Qualquer
estudioso do Direito do Trabalho sabe que jornada sinnimo de dia, pois se origina
de giorno, do italiano dia e de jour, do francs igualmente dia.
Ademais, no se fazia necessrio se afirmar que h limitao no horrio de trabalho,
pois a Constituio da Repblica afirma em seu art. 7o, XIII, que nenhum laborista no
Brasil pode trabalhar mais do que oito horas dirias ou quarenta e quatro semanais.
E sem contar que denominou de jornada de trabalho desportiva. Perguntamos:
para que serve tal distino?
Uma novidade a prevista no 5o, do art. 28, que assim determina:
5 O vnculo desportivo do atleta com a entidade de prtica desportiva contratante
constitui-se com o registro do contrato especial de trabalho desportivo na entidade de
administrao do desporto, tendo natureza acessria ao respectivo vnculo empregatcio,
dissolvendo-se, para todos os efeitos legais:
I com o trmino da vigncia do contrato ou o seu distrato;
II com o pagamento da clusula indenizatria desportiva ou da clusula compensatria
desportiva;
III com a resciso decorrente do inadimplemento salarial, de responsabilidade da
entidade de prtica desportiva empregadora, nos termos desta Lei;
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IV com a resciso indireta, nas demais hipteses previstas na legislao trabalhista; e


V com a dispensa imotivada do atleta.

O vnculo desportivo somente nasce com o registro do contrato de trabalho na


federao da modalidade.
Poderemos ter um atleta empregado de um clube, cujo contrato foi assinado pelas
partes e s ser levado a registro digamos, seis meses depois.
O legislador quis distinguir que o contrato de trabalho difere do vnculo desportivo.
Em seguida, a lei traz motivos ensejadores da resciso contratual.
Nesse ponto, nossa crtica quanto previso do inciso IV, ou seja, com a resciso
indireta, nas demais hipteses previstas na legislao trabalhista.
A lei fala em resciso indireta prevista na CLT (art. 483), e aps a vrgula afirma que
tambm so motivos de resciso as demais hipteses previstas na legislao trabalhista.
Logo, o que est claro a pssima redao da lei, mas compete ao interprete tentar
decifrar o que a mens legis quer.
Nossa opinio de que alm da resciso indireta os demais motivos previstos na
CLT, como a justa causa do empregado (CLT, art. 482), tambm constituem motivos
para rescindir o contrato.
Agora, no item V parece que a lei traz uma redundncia, isto , com a dispensa
imotivada do atleta, o clube ter de pagar a clusula compensatria.
Ora, a lei afirma que no contrato dever constar a clusula compensatria.
Enfim, se ocorrer a dispensa imotivada, o clube ter de pagar a clusula compensatria,
tornando sem efeitos prticos o previsto na lei.
Interessante novidade trazida pela lei, a previso do 7o, do art. 28:
Art. 28. (...)
7o A entidade de prtica desportiva poder suspender o contrato especial de trabalho
desportivo do atleta profissional, ficando dispensada do pagamento da remunerao
nesse perodo, quando o atleta for impedido de atuar, por prazo ininterrupto superior
a 90 (noventa) dias, em decorrncia de ato ou evento de sua exclusiva responsabilidade,
desvinculado da atividade profissional, conforme previsto no referido contrato.

Caso um atleta cometa um crime e seja preso, o empregador poder suspender


o contrato de trabalho. A bem da verdade, a legislao geral j traz essa previso, ou
seja, talvez em razo de algum caso particular ou contemporneo, criou-se essa figura.
Uma dvida surgir em casos concretos: o empregador deixar de pagar aps os
90 dias, ou s o fato de estar o atleta impossibilitado de trabalhar o clube no tem de
pagar salrios?
E quando o atleta estiver impossibilitado de atuar por perodo inferior a 90 dias,
o clube ter de pagar os salrios?
Enfim, interessante novidade, mas causadora de problemas na prtica.
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Como na suspenso do contrato de trabalho o tempo de paralisao no acrescido


ao final, a lei especial seguiu o previsto no art. 472, 2o da CLT, quando assim prev
no 8o, do art. 28:
8o O contrato especial de trabalho desportivo dever conter clusula expressa reguladora
de sua prorrogao automtica na ocorrncia da hiptese prevista no 7o deste artigo.

Logo, as partes podem estipular que, no caso de suspenso pelos motivos do 7o,
o prazo de paralisao ser acrescido ao final do pacto laboral.
Agora, uma grande inutilidade o previsto no 9o, do art. 28:
Art. 28. (...)
9o Quando o contrato especial de trabalho desportivo for por prazo inferior a 12 (doze)
meses, o atleta profissional ter direito, por ocasio da resciso contratual por culpa da
entidade de prtica desportiva empregadora, a tantos doze avos da remunerao mensal
quantos forem os meses da vigncia do contrato, referentes a frias, abono de frias e
13o (dcimo terceiro) salrio.

Ora, nas relaes comuns de trabalho isso j pacfico, sendo que dvida havia
quanto s frias proporcionais, mas o Tribunal Superior do Trabalho j pacificou a
discusso, com a edio da Smula n. 171 que assim dispe:
FRIAS PROPORCIONAIS. CONTRATO DE TRABALHO. EXTINO Republicado
em razo de erro material no registro da referncia legislativa DJ 5.5.2004.
Salvo na hiptese de dispensa do empregado por justa causa, a extino do contrato de
trabalho sujeita o empregador ao pagamento da remunerao das frias proporcionais,
ainda que incompleto o perodo aquisitivo de 12 (doze) meses (art. 147 da CLT).

Por fim, quanto ao contrato de trabalho, a lei exclui a aplicao dos arts. 479 e
480 da CLT.
Vejamos o que reza os artigos supra:
Art. 479. Nos contratos que tenham termo estipulado, o empregador que, sem justa
causa, despedir o empregado ser obrigado a pagar-lhe, a titulo de indenizao, e por
metade, a remunerao a que teria direito at o termo do contrato.
Pargrafo nico. Para a execuo do que dispe o presente artigo, o clculo da parte
varivel ou incerta dos salrios ser feito de acordo com o prescrito para o clculo da
indenizao referente resciso dos contratos por prazo indeterminado.
Art. 480. Havendo termo estipulado, o empregado no se poder desligar do contrato,
sem justa causa, sob pena de ser obrigado a indenizar o empregador dos prejuzos que
desse fato lhe resultarem.

A lei especial traz normas especficas, excluindo a aplicao dos artigos celetizados.
No tocante ao clube formador, a legislao mantm as previses anteriores, s
que agora no art. 29:
Art. 29. A entidade de prtica desportiva formadora do atleta ter o direito de assinar
com ele, a partir de 16 (dezesseis) anos de idade, o primeiro contrato especial de trabalho
desportivo, cujo prazo no poder ser superior a 5 (cinco) anos.
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E, ainda, determina, como j acontecia tambm, que esse clube formador ter
direito da primeira renovao do contrato de trabalho, cujo prazo no poder ser
superior a 3 (trs) anos.
O legislador insistiu em no observar as normativas da FIFA, no caso do futebol,
que permitem contratos com menores de dezoito anos por prazo mximo de trs anos.
Enfim, os problemas continuaro.
A legislao especial tambm excluiu a aplicao dos arts. 445 e 451 da CLT, que
rezam:
Art. 445. O contrato de trabalho por prazo determinado no poder ser estipulado por
mais de 2 (dois) anos, observada a regra do art. 451
Pargrafo nico. O contrato de experincia no poder exceder de 90 (noventa) dias.
Art. 451. O contrato de trabalho por prazo determinado que, tcita ou expressamente,
for prorrogado mais de uma vez passar a vigorar sem determinao de prazo.

A consequncia aqui de que a cada final de contrato de trabalho, as partes podem


firmar outro contrato com prazo determinado, no ocorrendo, como nas relaes
comuns, a convolao em contrato por prazo indeterminado.
A resciso por inadimplemento das obrigaes trabalhistas continua, sendo ajustada
a redao com as novas clusulas indenizatria e compensatria:
Art. 31. A entidade de prtica desportiva empregadora que estiver com pagamento
de salrio de atleta profissional em atraso, no todo ou em parte, por perodo igual ou
superior a 3 (trs) meses, ter o contrato especial de trabalho desportivo daquele atleta
rescindido, ficando o atleta livre para se transferir para qualquer outra entidade de
prtica desportiva de mesma modalidade, nacional ou internacional, e exigir a clusula
compensatria desportiva e os haveres devidos.

Mantiveram-se os 1o e 2o do artigo supra, ou seja:


1o So entendidos como salrio, para efeitos do previsto no caput, o abono de frias,
o dcimo terceiro salrio, as gratificaes, os prmios e demais verbas inclusas no
contrato de trabalho.
2o A mora contumaz ser considerada tambm pelo no recolhimento do FGTS e das
contribuies previdencirias.

Foi criada mais uma obrigao para os clubes que a de registrar o contrato
especial de trabalho desportivo do atleta profissional na entidade de administrao da
respectiva modalidade desportiva.
A lei prev que o atleta cedido temporariamente a outra entidade de prtica
desportiva que tiver os salrios em atraso, no todo ou em parte, por mais de 2 (dois)
meses, notificar a entidade de prtica desportiva cedente para, querendo, purgar a
mora, no prazo de 15 (quinze) dias, no se aplicando, nesse caso, o disposto no caput
do art. 31 da mesma.
Alterao substancial ocorreu com relao ao denominado Direito de Arena.
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A Lei Pel, antes da novel alterao, previa que 20%, no mnimo, dos valores
recebidos pelos clubes pela exibio das partidas seriam divididos entre os atletas.
A jurisprudncia firmou-se no sentido de que a parcela destinada aos atletas
tinha natureza jurdica de remunerao, tese pioneira por ns defendida em nosso
doutoramento em 1997, na Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo.
Agora, o legislador alterou o quantum devido aos atletas, que ser de 5%, que
sero repassados ao sindicato dos atletas, afirmando, ainda, a lei que tal parcela tem
natureza civil.
Aqui nosso entendimento o de que, mesmo a lei afirmando que tal parcela tem
natureza civil, a Justia do Trabalho, se instada a se pronunciar sobre o tema, poder,
com base no princpio da aplicao da norma mais favorvel, declarar que a natureza
jurdica do pagamento remuneratria.
Os clubes tambm so obrigados a contratar seguro de vida e de acidentes pessoais,
vinculado atividade desportiva, para os atletas profissionais, com o objetivo de cobrir
os riscos a que eles esto sujeitos.
E a lei ainda complementa que importncia segurada deve garantir ao atleta
profissional, ou ao beneficirio por ele indicado no contrato de seguro, o direito
indenizao mnima correspondente ao valor anual da remunerao pactuada, e
a entidade de prtica desportiva ser responsvel pelas despesas mdico-hospitalares e de
medicamentos necessrios ao restabelecimento do atleta enquanto a seguradora no
fizer o pagamento da indenizao a que se refere o 1o deste artigo.
Vivemos uma nova era de estudos e debates em virtude das alteraes da Lei Pel.
Este estudo tem a finalidade apenas de trazer um resumo das alteraes ocorridas
na rea trabalhista da nova legislao.

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A Greve: Direito, Princpios e Reflexes


Gzio Duarte Medrado(*)

Evoluo histrica
Qual a histria da greve, quando surgiu e como se desenvolveu. Quem foram
seus organizadores e contra quem foram dirigidas at atingir o estgio atual. Teriam
surgido no Egito quando os escravos se recusaram a construir as pirmides, por no
terem recebido o que lhes fora prometido, no reinado de Ramss III, no sculo XII a. C.
(pernas cruzadas) ou teria sido o xodo dos hebreus, no antigo Egito; as guerras
civis inspiradas e dirigidas por Espartaco ou as paralisaes organizadas pelo grmio
de tocadores de flauta de Roma ao se ausentarem em massa da cidade por ter sido
proibida a celebrao dos banquetes sagrados no templo de Jpiter. Teriam sido estes
os primeiros movimentos paredistas da histria da humanidade? Certamente que no.
Entretanto, no deixam de ser registros de absteno, em massa, dos trabalhadores.
A doutrina tem se manifestado firmemente no sentido de que a greve no dos
tempos antigos, nem durante a poca da economia domstica, mas, na Idade Mdia,
se conhece a greve com as caractersticas de hoje em dia, como a paralisao ocorrida
durante a construo do palcio El Escorial. Na Idade Mdia, auge das corporaes de
ofcio e, portanto, conservaram suas tradies profissionais, existia um esprito fraternal
que unia os diferentes graus que compunham a agremiao. O mestre participava do
trabalho de forma igual aos companheiros e aprendizes e no existia rivalidade entre
eles nem se produziam dificuldades de tal magnitude que os levassem a se enfrentarem
como verdadeiros inimigos.
na Idade Moderna que dois fatores determinaro o nascimento da greve, primeiro,
o advento do maquinismo, ou seja, as origens coincidem com o surgimento dos grandes
centros industriais na Inglaterra e, em segundo, a condio dos trabalhadores e reconhecidamente como direito depois que os permitiu exercer coao sobre os patres.
No ano de 1791, editou-se a Lei Le Chapellier que proibiu as associaes profissionais
e considerou a greve um delito. Mascaro registra que com a Revoluo Industrial, as
greves ganharam intensidade. Em Lyon, em 1831, surgiu a primeira grande greve na
Frana, contra os fabricantes que se recusavam a atribuir ao salrio uma fora obrigatria
jurdica, mas simplesmente moral(1). A atuao sindical inglesa foi decisiva na histria
da greve que se tornou em instrumento de luta operria.
As ideias que culminaram com a Revoluo Francesa, na Frana, com a bandeira
do liberalismo, em especial, do trabalho e da igualdade deram um golpe de graa nas
(*) Professor Universitrio na graduao (PUC/SP) e em cursos de ps-graduao. Mestre e Doutor em Direito
das Relaes Sociais pela PUC/SP. Advogado. Juiz do Trabalho aposentado. Membro da Associao Ibero-americana de Direito do Trabalho e Previdncia Social. Foi Diretor Cultural da Amatra-SP.
(1) NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 18. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 1.002.
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corporaes e significaram um triunfo em seus aspectos polticos, jurdicos e sociais


para a classe mais dbil, os assalariados.
Um Sculo se passou e, em 1889, era, ainda, vigente na Itlia, regulamentao
penal que considerava a greve delito. O Cdigo penal Sardo, leciona Gino Giugni, que
... se estendeu a todo o territrio do Reino da Itlia (com exceo do ex-Gr-Ducado
da Toscania) aps a unificao, punia todas as intenes dos operrios com o objetivo de
suspender, obstaculizar ou encarecer o trabalho sem uma causa razovel. O sistema
repressivo da liberdade de greve se relacionava com a posio de hostilidade do ordenamento jurdico para com as formas de associao para tutela dos interesses econmicos,
inspirada nos princpios individualistas da revoluo francesa e do liberalismo(2).
Com a promulgao do novo Cdigo Penal (conhecido como Cdigo Zanardelli), foi
revogada a proibio de coalizo: ... a greve no mais foi considerada fato perseguvel
sob o aspecto penal, desde que realizada sem violncia ou ameaa. Porm, em 1926,
retoma-se a represso com o ordenamento corporativo, a partir de 1931, delineou-se
uma srie de figuras criminosas, inseridas que foram no cdigo penal, consideradas
delitos contra a economia nacional que compreendia o reato de greve e de lockout para
fins contratuais, assim como os delitos de greve poltica, solidariedade, boicote ocupao
de estabelecimento e, enfim, sabotagem, conclui Giugni. Estas normas italianas foram
derrogadas com o fim do regime fascista e a promulgao da Constituio Repblica
Italiana.
A razo fundamental da greve no curso normal da vida capitalista clssica se assentava na liberdade poltica, na liberdade econmica e na liberdade moral do homem,
diz Russomano, com o raciocnio de que se o trabalhador era livre para contratar seu
servio com o empresrio e, alm disso, era tambm livre para se associar aos outros
trabalhadores, no se poderia negar-lhe o direito de rebelar-se contra condies
de trabalho consideradas insatisfatrias ou injustas. Assim, como podia, individualmente,
demitir-se do emprego, o trabalhador podia, tambm, por estar associado a outros
trabalhadores, transformar seu protesto individual em movimento coletivo. A retirada
do trabalho consistia, pois, uma legtima ao coercitiva contra o empregador, para
for-lo a aceitar novas condies contratuais.(3)
Sem dvida, um poder de presso dos trabalhadores organizados motivo de
tornar-se, a greve, um instrumento de soluo compulsria do conflito capaz de
provocar as reaes governamentais em consider-los como movimentos ilcitos e
tipific-las criminalmente, ainda, como resqucio das ideias das corporaes de ofcio
extintas no Sculo XVII.
Sala Franco, Magnan e outros ensinam que a greve pode ser valorada pelo ordenamento jurdico do Estado de trs maneiras: a) negativamente, como atuao prejudicial
para a sociedade, ao que leva a sua configurao como delito e a impor sanes penais
(2) GIUGNI, Gino. Direito sindical. Colaborao de Pietro Curzio e Mario Giovanni Garofalo. Traduo e notas
de Eiko Lcia Itioka. Reviso Tcnica e notas de Jos Francisco Siqueira Neto. So Paulo: LTr, 1991.
(3) RUSSOMANO, Mozart Victor. Princpios gerais de direito sindical. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998. p. 244.
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aos grevistas(4); b) de forma neutra ou permitida, como comportamento indiferente


para a sociedade, no sancionvel pelo Estado como delito, mas configurvel juridicamente como um abandono de emprego por parte do empresrio, com possibilidade de
despedir o empregado, dentro de um quadro do Direito Privado; e c) positivamente,
reconhecida como atuao eficaz para a sociedade (no sentido de instrumento habitual
para melhorar as condies de trabalho), com a conseguinte qualificao de direito,
estabelecidas dentre as garantias constitucionais, o que se pressupe que a mesma
provoca a suspenso do contrato de trabalho dos grevistas, no se permitindo qualquer
sano(5). Mascaro, resume essas tendncias: Alguns simplesmente toleravam a greve,
como a Inglaterra. Outros mantiveram a sua punio no campo penal, como nos pases
totalitrios de direita e de esquerda. Outros, finalmente, passaram a regulamentar o
direito de greve, limitando-o.(6)
As transformaes sociais e o desenvolvimento jurdico marcado com a Declarao
Universal dos Direitos do Homem favorecem a mobilizao e a aglutinao dos trabalhadores. Se a greve no mais voltou a ser considerada um delito, a ela se opuseram,
novamente, srias reservas, inclusive quanto ao esforo para conceitu-la como direito,
diz Russomano(7); entretanto, o que se tem notado o reconhecimento numeroso e
expressamente, entre os direitos individuais ou garantias constitucionais, o direito
coletivo dos trabalhadores a declararem-se em greve.
Assim aconteceu na Comunidade Europeia (art. 28.2), como direito fundamental:
Se reconhece o direito greve dos trabalhadores para a defesa dos seus interesses. A Lei que
regula o exerccio deste direito estabelecer as garantias para assegurar a manuteno
dos servios essenciais da comunidade.(8) No Brasil, o direito de greve est consagrado
na Constituio Republicana de 1988, como se ver adiante.

Conceito
Greve a suspenso coletiva, temporria e pacfica, total ou parcial, de prestao
pessoal de servios a empregador (art. 2o, da Lei n. 7.783, de 1989) ou a paralisao
coletiva provisria, parcial ou total, das atividades dos trabalhadores em face de seus
empregadores ou tomadores de servios, com o objetivo de exercer-lhes presso, visando
a defesa ou conquista de interesses coletivos, ou com objetivos sociais mais amplos (art.
9o, da Constituio da Repblica do Brasil). Pode-se afirmar que greve um direito
subjetivo dos trabalhadores, consistente em colocar o contrato de trabalho em uma
(4) Surgem os textos legais com os conceitos e contedos de ilicitude at o Sculo XIX, como, na Inglaterra,
a Combination Law, de 1799; Cdigo Francs de Napolen, de 1810; Cdigo Espaol, de 1843; Cdigo
Portugus, de 1852 e Cdigo Sardo, de 1859.
(5) FRANCO, Thomas Sala; MARTINEZ, Juan N. Ramirez; ORTEGA, Jesus Garcia. Curso de derecho del trabajo.
In: El derecho de huelga. Valncia: Tirant lo Blanch Libros, 1997. p. 213.
(6) Ob. cit., p. 1.002.
(7) RUSSOMANO, ob. cit., p. 245.
(8) Sala Franco informa Tal regulao constitucional aparece, inicialmente, na Frana (1963) e na Itlia (1990).
Ob. cit., p. 214.
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situao de suspenso e, desse modo, limitar a liberdade do empresrio, vedando-lhe


a contratao de outros trabalhadores.
Mascaro, depois de referir-se doutrina comparada, sinaliza que Em todas essas
definies h, como trao comum, o carter instrumental da greve, meio de presso
que . Ela no mais que um dos meios, entre outro que se destinam a compor os
conflitos, mais violentos. Os trabalhadores, quando combinam a paralisao dos servios,
no tm por finalidade a paralisao em si. Por meio dela que procuram o fim. O
fim formaliza-se como acordo, deciso ou laudo arbitral. ntida a diferena entre a
paralisao e o ato de deciso em que culminar do mesmo modo que o meio e o fim.
Para o insigne mestre, distinta a instrumentalidade da greve e o ato de deciso que
se traduz no negcio jurdico e sua formalizao.
Importa destacar que a greve est voltada defesa ou conquista de interesses
coletivos, ou seja, no tem carter individual, embora, possa estar relacionada com
motivaes particulares dos trabalhadores. Mas no qualquer absteno ao trabalho,
enquanto combinada por um grupo de trabalhadores que se consistir numa greve.
De outra forma, no a magnitude numrica de trabalhadores que tenham aderido
greve que a legitimar ou no, mas, sim, a motivao de se satisfazer um interesse da
coletividade a traduzir-se em um fato jurdico relevante.
Porm, no estado de greve, assim como o empresrio se v obrigado a suportar
os prejuzos da greve, deriva da que os trabalhadores devem suportar um sacrifcio
consistente na perda dos salrios (princpio da paridade de sacrifcios). Por ser ato
coletivo, o sujeito ativo da relao a coletividade dos trabalhadores representada pelo
sindicato de classe e, como sujeito passivo, a coletividade dos empresrios empregadores.
No Brasil, a categoria dos trabalhadores avulsos teve reconhecidos os seus direitos trabalhistas
e os trabalhadores terceirizados puderam realizar movimentos de paralisao, assim, o
sujeito passivo pde ser seu tomador de servios.

Natureza jurdica
Qual a natureza jurdica da greve? Muito se tem discutido qual a verdadeira e
exata natureza jurdica da greve. Temos afirmado que a greve um instrumento para
se alcanar a soluo de um conflito, portanto, no o prprio conflito coletivo. H
um seguimento doutrinrio que considera um ato antijurdico; para outro seguimento,
a greve um direito to respeitvel como o de propriedade e os demais que se regem
pelo Direito Privado; e, por ltimo, que a greve no um direito, seno um fato.
Para os que consideram a natureza jurdica da greve como um fato jurdico (humano
e voluntrio), o seu propsito seria criar, alterar ou extinguir relaes jurdicas, da ser
um ato jurdico. H quem considere direito potestativo do trabalhador, estreitamente
vinculado relao de trabalho que se explica no poder de suspenso da obrigao de
trabalho, diz Giugni(9), sendo ... coerente a deduo pela qual tal direito no poderia
(9) Ob cit., p. 173.
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