Ao de la Diversificacin Productiva y Fortalecimiento de la

Educacin
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

CURSO

DERECHO DE OBLIGACIONES

DOCENTE

OSCAR RODOLFO (D) CERNA CASTRO

ALUMNO

MORILLO HUAMAN WILLIAM ARNALDO

TEMA

CICLO

AO

LA MORA EN EL CDIGO CIVIL PERUANO

VII

2015

INDICE

INTRODUCCION....03
1.

La mora en el Cdigo Civil peruano04

1.1
1.2
1.3
1.4
1.5

Concepto de Mora
Elementos de la Mora
Mora Convencional Mora Legal
Efectos de la Mora
Indemnizacin en caso de Mora que inutiliza la obligacin

2.

MORA DEL DEUDOR ... 12

2.1 Efectos de la Mora del Deudor
2.2 Purga de la Mora
2.3 La Mora y las Obligaciones Reciprocas
2.3 Mora n Ex Persona

3.

EXCEPCIONES A LA INTERPELACION.....18
3.1 Antecedentes del inciso 2 del artculo 1333
3.2 Plazo Esencial
3.3 Plazo con Motivo Determinante

4.

LA MORA Y LAS OBLIGACIONES DE DAR SUMA DE DINERO...21

5.

MORA Y OBLIGACIONES DE NO HACER 23

5.1 JUSTIFICACIN DOCTRINARIA.
5.2 Diferentes Tipos de Inactividad
5.3 CODIGO CIVIL PERUANO DE 1984

6.

MORA DEL ACREEDOR......28

6.1 Concepto
6.2 Efectos de la Mora del Acreedor

CONCLUSIONES...........36

BIBLIOGRAFIA. .......37

INTRODUCCION

Las personas humanas somos seres sociales por naturaleza. Partir de esta
premisa, obvia y aprehendida por todos, nos lleva a la justificacin de la
existencia del Derecho, ya sea como ciencia, tcnica o arte.
Al vivir en un mundo donde uno necesita del otro y este otro del primero, se
desarrollan relaciones sociales, que muchas veces terminan siendo jurdicas y
dentro de este subconjunto, encontramos a las obligatorias.
Pero, qu viene a ser una obligacin? No es ms que una "relacin jurdica en
virtud de la cual el acreedor tiene un derecho subjetivo a exigir del deudor una
determinada prestacin, patrimonialmente valorable, orientada a satisfacer
un inters lcito y, ante el incumplimiento, a obtener forzosamente la
satisfaccin de dicho inters, sea en especie o de manera equivalente".
Estas obligaciones, pueden ser de diferentes clases, segn distintos criterios.
El clsico, por as decirlo, es el que distingue a aquellas en cuanto a su
contenido, encontrando as: obligaciones de dar, de hacer y de no hacer.
Con el presente trabajo, nos avocaremos a realizar un anlisis detallado de lo
que significa en s una obligacin de dar, hacer y no hacer, as como lo que
nuestro Cdigo Civil exhorta para ello y lo que la doctrina opina.

LA MORA EN EL CDIGO CIVIL PERUANO

1.- CONCEPTO, ELEMENTOS, EFECTOS Y CLASES DE MORA

1.1 CONCEPTO DE MORA

"La mora (mora solvendi) es la no ejecucin de una obligacin vencida, exigible

por el acreedor (o exigida), que deriva de una circunstancia de que responde el
deudor" (Heilfron).
La mora, pues, en cuanto supone un retardo, no es el incumplimiento mismo
definitivo de la obligacin, sino que comporta un posible cumplimiento, que an
no se ha verificado cuando deba verificarse. De suerte que la mora es un
defecto anormal descendente de una relacin obligatoria exigible por el
acreedor por va de accin, sin una excepcin vlida por parte del deudor que
puede detener aqulla.
La mora del deudor se produce por el requerimiento del acreedor en las
obligaciones de dar y de hacer. No en las de no hacer, en las que no precisa
la constitucin en mora, pues el requerimiento para exigir el cumplimiento de la
obligacin sera sin objeto, desde que ya se ha producido la contravencin a la
misma, el incumplimiento se ha consumado; no tratndose de un mero retardo.
El requerimiento debe efectuarse por el acreedor y dirigirse al deudor.
Warneyer dice que "la interpelacin es una declaracin de voluntad unilateral
recepticia y que, consecuentemente, las disposiciones sobre capacidad, vicios
del consentimiento, facultad de representacin, encuentran aqu aplicacin".
Del propio autor estas indicaciones: "La interpelacin debe efectuarse por el
acreedor o su representante. La interpelacin procedente de uno cuyo poder ha
caducado, es sin efecto, as como la emanante de un acreedor que no tenga la
capacidad civil del caso, en tanto que no est autorizado por su representante
legal para exigir personalmente la prestacin. La interpelacin debe ser dirigida
al deudor o a su representante; si el deudor sufre de incapacidad, es entonces
la interpelacin ineficaz".
El requerimiento no est sujeto a forma especial; basta que de l resulte que el
acreedor exija la prestacin debida (Planck). La exigencia debe dirigirse a tal
prestacin debida. "Es discutible si ella resulta inoperante, cuando concierne a
5

una prestacin que excede de aquella que es realmente debida. La finalidad

del requerimiento consiste en advertir al deudor simplemente que el acreedor
exige la prestacin. Esta finalidad es alcanzada cuando la interpelacin no deja
duda sobre la identidad de la prestacin, cuyo cumplimiento es impetrado.
Ahora bien, una duda por regla no se producir por el solo hecho que el monto
de la prestacin sea declarado ms elevado de lo que realmente es. Slo debe
estimarse la interpelacin como ineficaz, cuando es de apreciar que el acreedor
no acepte una prestacin menor que la estipulada. Si una tal presuncin no es
fundable en las circunstancias del caso, entonces debe el deudor ofrecer al
acreedor lo realmente debido segn lo estipulado. As el ltimo rechaza
la oferta, porque segn su parecer la prestacin slo comporta una parte de lo
debido, el deudor no cae en mora" (Planck).
En cuanto al tiempo y lugar de la interpelacin, es preciso decir que la misma
slo puede reputarse eficaz despus que la prestacin haya devenido exigible.
Por lo dems, nuestra ley no consigna indicacin sobre el tiempo y lugar de la
interpelacin. Tampoco se contiene una de tal clase en el B.G.B. "En la
primera edicin acota Staudinger se deca que una interpelacin no era
eficaz si no era hecha opportuno loco et tempore. Pero la expresin, en verdad,
no es justificada en todas las circunstancias y de cualquier punto de vista.
(Comprese I, 32 D. de usuris 22, 1). Por supuesto, el efecto de la mora no se
produce de inmediato, cuando ella ha sido realizada inopportuno loco et
tempore, por ejemplo fuera del plazo convencional, en un lugar inadecuado o
cuando en una festividad se demande el cobro inmediato de una suma
de dinero debida; al prestador se le debe conceder, de acuerdo con las
circunstancias del caso (conforme a las reglas de la buena fe y considerando
los usos del trfico comercial), un tiempo prudencial (modicum tempus, 1, 105,
d. de sol, 46, 3) para el pago".
Parecera innecesario agregar que la interpelacin slo puede concernir a la
exigencia de la misma deuda, pues a lo que aspira la constitucin de mora es a
responsabilizar al deudor por la tardanza en que se halla y a conseguir el
cumplimiento del debitum.
Como la mora presupone la existencia de una deuda exigible y determinada en
su monto, aqulla sera improcedente tratndose de una obligacin sub
conditione, o a plazo, o ilquida (Ruggiero).
6

Debiendo ser demandable la obligacin en el momento de la constitucin en

mora, en caso de que la ejecucin de aqulla sea imposible, es intil tal
constitucin, puesto que esta ltima tendera a dicha ejecucin; de aqu que no
cabe constitucin en mora en relacin a las obligaciones de no hacer.

1.2 ELEMENTOS DE LA MORA

La mora supone dos elementos: retardo de parte del deudor, lo que es de
inmediata evidencia; imputabilidad al deudor de dicho retardo, segn la opinin
predominante. El art. 1256 [art. 1336 del C.C. 1984] impone esta ltima
condicin.
Es necesario tambin el requerimiento al deudor? Segn el art. 1254 [art.
1333 del C.C. 1984], s; pues la mora no obra ex re, salvo los casos de
excepcin que en l se indica.
No se hallan contestes los romanistas sobre si en el derecho romano se
precisaba la interpelacin en caso de obligaciones con plazo fijo, o si la mora
sobrevena entonces automticamente, por el principio de dies interpellat pro
homine. Las leyes de las Partidas erigieron esta ltima solucin. Pero
el Cdigo francs impuso el principio de la mora ex persona, y en esto fue
seguido por el Cdigo espaol, el argentino, el antiguo peruano (*) y otros.
Las razones en favor de este punto de vista son que el vencimiento del plazo
hace a la obligacin exigible en las mismas condiciones que una que no la
tenga, y que vencida la obligacin, mientras el acreedor no la exija, demuestra
con ello que no le afecta el retardo en su cumplimiento. Escribe Austin; "si no
fij un plazo para el cumplimiento de la obligacin el deudor no est in mora, y
no incurre en las responsabilidades derivadas de tal circunstancia, a menos
que un requerimiento para la exigibilidad de la obligacin no haya sido incoado
por el acreedor y que el deudor no haya cumplido con la exigencia. La regla es
que Interpellandus est debitor loco et tempore opportuno. Los autores de la
regla consideran que la intencin o la negligencia son elementos esenciales de
la falta, y que la obligacin no poda ser violada, sea intencionalmente o por
negligencia, antes que el deudor requiera el cumplimiento. Si se fij un
terminus especfico para el cumplimiento, el deudor est in mora, salvo que l
cumpla con la obligacin en el tiempo debido, y aun cuando no haya habido
requerimiento por el acreedor. Dies interpellat prohemine. De aqu que se
7

considere que el reudor incumple con la obligacin, intencionalmente o por

negligencia, sea que haya sido incoada o no unademanda por la otra parte; l
sabe, en general, que debe cumplir con la obligacin en el tiempo establecido,
y un requerimiento para el cumplimiento de la parte del acreedor sera, de este
modo, superflua".
Los Cdigos modernos favorecen el sistema de la mora ex re. Preferido por el
Cdigo italiano y el chileno, modernamente es acogido en los Cdigos alemn,
suizo y brasileo. El deudor queda obligado por el vencimiento del plazo, al
inmediato cumplimiento de la obligacin; la fijacin de ese plazo importa la
advertencia anticipada al promitente en tal sentido.
Segn el art. 1254 [art. 1333 del C.C. 1984] el requerimiento puede ser judicial,
es decir, mediante demanda o reconvencin, o extrajudicial; no indicndose
forma especial, de suerte que es una cuestin librada a la apreciacin del juez.
La interpelacin extrajudicial, que se puede estimar como una declaracin
unilateral de voluntad recepticia, debe quedar sometida a las disposiciones
vigentes para sta, especialmente en lo que se refiere a la capacidad y tambin
al caso de representacin; disposiciones que sern aplicables por analoga.
La interpelacin puede hacerse a plazo, en cuyo caso la mora comenzar a
partir del vencimiento de tal plazo sealado, si el deudor no efecta la
prestacin. Ms difcil es que se produzca un requerimiento condicional,
aunque en principio no hay inconveniente para ello.
La mora sobreviene sin interpelacin, cuando ello resulta de la convencin o
del mandato de la ley.
2. LA MORA CONVENCIONAL
La mora convencional puede derivar de los trminos expresos del ttulo o de
una manifestacin tcita de la voluntad. A lo primero se refiere el inciso 1 del
art. 1254; a lo segundo, el inciso 2 del mismo [art. 1333 incs. 1 y 2 del C.C.
1984]. El primer supuesto es una cuestin de interpretacin, y en caso de duda
debe resolverse que no se ha pactado la mora convencional, porque ella
perjudica al deudor. La convencin aludida, por lo dems, puede ser posterior
al nacimiento de la obligacin.
En cuanto al segundo caso, es decir, al que contempla el inciso 2 del art. 1254
[art. 1333 inc. 2 del C.C. 1984], la ley supone escribe sobre el particular
Salvat que dada la naturaleza y circunstancias de la obligacin, las partes han
8

querido que ella se cumpliese indefectiblemente, sin necesidad de interpelacin

alguna dentro del plazo sealado; y la suposicin, mejor dicho, el fundamento
de la ley es lgico, porque el deudor ha debido prever que la falta del
cumplimiento de su obligacin dentro del trmino sealado, perjudicara al
acreedor.
He aqu algunos casos que el propio autor Salvat consigna con referencia al
segundo inciso del art. 509, del que es reproduccin el inc 2 del art. 1254 del
Cdigo nacional [art. 1333 inc. 2 del C.C. 1984]: 1) plazo sealado para la
entrega en calidad de prstamo de una suma de dinero con cuyo importe el
prestatario de ella debe hacer frente al vencimiento de una letra o al pago de
obligaciones: 2) plazo sealado para la entrega de mercaderas que deben
embarcarse en un vapor que sale del puerto en da fijo; 3) plazo sealado para
la construccin de un pabelln en una exposicin que debe inaugurarse en da
fijo; 4) plazo sealado para los pagos parciales del precio de la construccin
de una obra, con cuyo importe el constructor debe contar para la adquisicin
de materiales y pago de operarios; 5) estipulacin referente al pago por
semestre adelantado de los intereses de un prstamo; si stos deben ser
pagados en el domicilio del acreedor, puede admitirse que deben serlo el
primer da de cada semestre y a falta de pago el deudor incurre en mora sin
necesidad de interpelacin.
3. LA MORA LEGAL
La mora del deudor, por mandato legal reposa en una presuncin de culpa de
aqul.

De

aqu

que

dicha

mora

funciona

automticamente,

con

la produccin del supuesto de hecho que supone la culpa, sin que sea
menester requerimiento.
Anota tambin Salvat que el precepto 509 no exige que el deudor haya
tenido conocimiento de que la designacin del tiempo en que deba cumplirse
la obligacin, hubiese sido un motivo determinante por parte del acreedor. Pero
esta condicin es en su concepto necesaria, porque si el deudor ignora que el
plazo sealado fue motivo determinante para el acreedor, no puede decirse
que l haya consentido tcitamente en quedar constituido en mora, sin
necesidad de requerimiento alguno; de tal modo que en este caso deber
considerarse que desaparece el fundamento de la excepcin analizada, no
pudiendo ser aplicable el inc. 2 del art. 509 del Cdigo argentino (art. 1254 del
9

Cdigo nacional) [art. 1333 del C.C. 1984] . Mas, tal conocim iento de parte del
deudor puede resultar ora de mencin expresa en el instrumento en que consta
la obligacin, ora de la naturaleza de sta, o de las circunstancias en que ha
sido contrada, libradas a la soberana apreciacin del juez.
La mora funciona tambin ex re en los casos que la ley lo establezca
expresamente, de tal manera que los mandatos que ella imponga son de
derecho estricto. Por eso el inc. 1 del art. 1254 [art. 1333 del C.C. 1984] se
refiere a esta hiptesis. Ejemplo tpico es el concerniente a las obligaciones
provenientes de delito. Semper enim moram fur facere videtur, enseaba el
derecho romano; y, en efecto, la regla se halla consagrada en el Digesto, lib.
13, tt. 1, fr. 8, prrafo 1; Cdigo, lib. 4, tt. 7, fr. 1, 7. A ello se refiere el art. 962
del Cdigo brasileo.
La constitucin en mora no ser necesaria si el deudor est ausente o muerto,
siendo desconocidos sus herederos, o si el acreedor por falta del deudor ignora
su crdito (Demogue). Habr entonces mora de pleno derecho.
La constitucin en mora ser por lo debido por el deudor. Puede, sin embargo,
requerirse por suma mayor o menor a la debida; y se comprende que en el
primer caso el requerimiento valdr slo por lo debido y en el segundo slo por
el monto requerido.
Debe recordarse que conforme al art. 1222, en las obligaciones solidarias, el
codeudor culpable de demora responde frente a los dems.
4. EFECTOS DE LA MORA
Dos son los efectos de la mora: responsabilidad por daos y perjuicios
causados por el retardo en el cumplimiento de la obligacin, y responsabilidad
de la prdida por caso fortuito o fuerza mayor.
Cuanto a lo primero, los daos y perjuicios llamados moratorios se unen a la
ejecucin de la obligacin en su forma natural, que en todo caso, mientras la
prestacin le sea til, puede exigir el acreedor. La demora en s suele ser
causa de responsabilidad por daos y perjuicios compensatorios a los que
son acumulables los moratorios, si tal demora ha tornado intil la prestacin
para el acreedor. ste puede, entonces, probando tal circunstancia, rechazar la
ejecucin de la obligacin en su forma natural y exigir el pago de su
equivalente.

10

Como la responsabilidad por daos y perjuicios moratorios resulta de la

consideracin de que la mora es una de las formas de la culpa, tal
responsabilidad desaparece si la mora no es inculpable al deudor. El deudor
deber probar tal ausencia de culpa, que acompaa como presuncin a la
mora. En otro caso, si hubo culpa y desde luego dolo, sobreviene
responsabilidad para el deudor.
El monto de los daos y perjuicios moratorios se determina judicialmente;
acreditando el pretensor su existencia. Puede tambin convenirse al respecto
una pena convencional (art. 1225) [art. 1342 del C.C. 1984].
En cuanto a la responsabilidad por imposibilidad de la prestacin por caso
fortuito, la regla es la consagracin del tradicional principio de obligatio per
moram debitoris perpetua fit. La mora supone culpa, de tal modo que si la
prestacin deviene imposible despus de que el deudor est en mora, es
indiferente para el efecto de la responsabilidad que tal imposibilidad se haya
producido por hecho imputable o no al deudor. ste ya se encontraba en falta,
y el caso se halla bajo la influencia de esa falta seu culpa determinatus. De all
la regla del art. 1256, concordante con el art. 1320 [arts. 1336 y 1314 del C.C.
1984].
De otro lado, los efectos de la responsabilidad por caso fortuito se asientan en
el deudor, como lo remarca Oser, en caso de mora, as ellos no sean
consecuencia misma de dicha mora.
Por la misma razn y de acuerdo con lo indicado al tratar de los daos y
perjuicios moratorios, la responsabilidad por el caso fortuito desaparece si la
mora ha sobrevenido sin culpa del deudor, correspondiendo al mismo la prueba
en este punto.
El deudor en mora tambin se libera de la responsabilidad por caso fortuito, si
comprueba que la cosa hubiera perecido igualmente, de hallarse en poder del
acreedor con la debida oportunidad. La excepcin se fundamenta en un
principio de equidad: la prdida de la cosa resulta completamente extraa a la
mora, y producida sta o no, la prdida siempre habra sobrevenido.
Desaparece toda presunta culpa del deudor por el hecho de la mora, y con ello
toda responsabilidad.
La anterior regla que excusa al deudor de responsabilidad por la prdida post
moram, se halla consignada en el art. 1221 [art. 1194 del C.C. 1984]. Barbero
11

ofrece este ejemplo: "supongamos a Ticio deudor de un brillante a su

coinquilino; retardando la entrega pierde el objeto en la ruina completa del
edificio en el cual ambos tienen la habitacin. El hecho de la mora no exonera a
Ticio de la responsabilidad del sucesivo deterioro y de la consiguiente
imposibilidad de prestar el brillante; l podra eximirse demostrando que el
brillante se hubiera perdido igualmente junto al acreedor en la ruina del edificio
de la cual nada se ha salvado".
5. INDEMNIZACIN EN CASO DE MORA QUE INUTILIZA LA OBLIGACIN
Puede ocurrir que la prestacin nicamente ofrezca utilidad para el acreedor
dentro de determinado tiempo, de suerte que pasado el mismo dicha utilidad
resulte vana. No podra imponerse en tales condiciones, que se aceptara tal
prestacin. Entonces, como no tiene lugar ya la prestacin in natura, ella es
sustituida por la responsabilidad por daos y perjuicios.
La anterior consecuencia debe producirse no slo en el caso de tardanza en el
cumplimiento total de la prestacin, sino asimismo en el caso de mora parcial;
es decir, cuando slo en parte se cumpla con la obligacin. En tales
circunstancias, si "el contrato en su conjunto carece de inters para el
acreedor, podr tambin, rechazando el resto de la prestacin y devolviendo la
parte recibida, exigir indemnizacin por incumplimiento, o si se trata de un
contrato

bilateral, resolver el contrato en su totalidad" (Enneccerus).

Indudablemente, el acreedor est facultado, de todos modos, para exigir daos

y perjuicios.
En el mismo supuesto de mora parcial, podra por el contrario el acreedor, si
estimase que siempre le ser de utilidad el cumplimiento del resto de la
prestacin, demandar tal resto, con el respectivo inters por el retardo.
La inutilidad de la prestacin, que conforme al art. 1257 [art. 1337 del C.C.
1984] puede dar origen al rechazo de sta con la consiguiente responsabilidad
por daos y perjuicios, en el caso de mora total o parcial, debe ser probada por
el acreedor, salvo que se haya estipulado que la prestacin deba ser ejecutada
necesariamente en da determinado, so pena de ser rechazada.

12

CAPTULO SEGUNDO
LA MORA DEL DEUDOR
1.- ELEMENTOS DE LA MORA DEL DEUDOR
Para que haya "mora" del deudor deber existir un retardo en la ejecucin de la
prestacin, en forma contraria a derecho y por una causa que le sea imputable.
Es menester, por tanto, la presencia de varios requisitos o elementos:
1) Elemento material. El retraso en el cumplimiento de la obligacin. Para que
podamos hablar de "retraso" la obligacin debe ser exigible, de plazo vencido y
vlida.
Si

la

obligacin

tuviese

causa

ilcita

(por

ejemplo,

las

deudas

de juegos prohibidos), no sera vlida, ni exigible y, en consecuencia, no podra

existir respecto a ella la situacin de mora.
Examinemos distintos tipos de obligaciones civiles para ver cmo funciona la
mora: tenemos las de dar, hacer y no hacer. Respecto a estas ltimas un gran
sector de la doctrina afirma que no puede hablarse de m ora; por nuestra parte
entendemos, y as lo hemos desarrollado en otros trabajos, que existen
algunas obligaciones de "no hacer", en las que la mora es posible, punto al que
dedicaremos especial atencin en el apartado VI de esta ponencia.
Por su parte en las obligaciones de dar o de hacer el retardo no suele importar
forzosamente "incumplimiento" definitivo (salvo que se estuviese frente a
hiptesis de "plazo esencial"), sino solamente "mora" mientras contine siendo
posible y til que el deudor cumpla la prestacin, aunque de manera tarda.
Hablamos, pues, de "mora" cuando -pese al retraso todava es "posible" y "til"
que se ejecute la prestacin.
2) Imputabilidad. Hemos dicho que el "retardo" es un elemento de la mora,
pero puede suceder que pese al retraso, a la existencia de un plazo vencido
que torna la obligacin plenamente exigible, todava no haya mora.
Debe sumarse un elemento subjetivo: la imputabilidad del decimos que la mora
del deudor "es el atraso en la ejecucin de la prestacin, en forma contraria al
derecho e imputable al deudor". El nuevo Cdigo de Per consagra este
requisito indirectamente, en su artculo 1336, al permitir al deudor sustraerse a
los efectos de la mora "probando que ha incurrido en retraso sin culpa".

13

3) Interpelacin. El tercer elemento es la intimacin, o "interpelacin",

caracterstico de la mora ex persona, aspecto que trataremos en el siguiente
apartado de este trabajo.
El Cdigo peruano no entra en detalles respecto a cmo debe ser efectuado el
requerimiento, y en qu casos es o no vlido, retardo, es decir que se deba a
dolo o culpa del deudor. Por eso expresando solamente que esta exigencia de
cumplimiento puede realizarse por va judicial o extrajudicial.
Tanto la doctrina, como la jurisprudencia, consideran que no basta la simple
interpelacin por parte del acreedor, sino que es menester que ste preste su
colaboracin para la ejecucin de la obligacin5: por ejemplo, en l as
obligaciones alternativas, que elija el objeto de la prestacin; o que d
instrucciones respecto a la forma en que debe cumplirse una obligacin de
hacer. Si el acreedor no prestase su colaboracin el requerimiento no surtira
efectos y el deudor no incurrira en mora.
1.1 EFECTOS DE LA MORA DEL DEUDOR.
Los principales efectos de la mora son dos: en primer lugar, la obligacin del
deudor de indemnizar en dinero los daos y perjuicios ocasionados por la
demora en cumplir la obligacin, o sea una indemnizacin de carcter
pecuniario. En segundo lugar, el deudor es responsable de los riesgos de la
cosa, es decir lo que se llama el "periculum".
Si la cosa perece por caso fortuito antes de la constitucin en mora, el deudor
no responde; por ejemplo, si el deudor estaba obligado a entregar un caballo y
el animal muere afectado por una epidemia, o ahogado por una inundacin, es
decir por una causa no imputable a culpa del deudor, ste queda liberado. Pero
si ese deudor ya estaba constitudo en mora, el riesgo por la muerte del animal,
o la prdida de la cosa, pesa sobre l y estar obligado a indemnizar al
acreedor; vale decir que los riesgos de la cosa, o "periculum", corren por su
cuenta.
Creemos conveniente destacar la diferencia que hay entre la indemnizacin por
mora, y la indemnizacin por incumplimiento:
En el caso de mora se contina debiendo la prestacin, y junto con ella los
daos moratorios. En cambio la indemnizacin por incumplimiento se debe en
lugar, o en reemplazo, de la prestacin principal y tiende a poner al acreedor en

14

la misma situacin en que se hubiera encontrado si no se hubiese producido el

incumplimiento.
El artculo 1336 dispone que: "El deudor constituido en mora responde de los
daos y perjuicios que irrogue por el retraso en el cumplimiento de la obligacin
y por la imposibilidad sobreviniente, aun cuando ella obedezca a causa que no
le sea imputable. ..."
Fcilmente advertirn que la norma, en primer lugar, presume que la prestacin
se ha de cumplir, aunque sea tardamente. En segundo lugar, si la mora se
transforma en incumplimiento definitivo, cargar tambin con los daos que ha
ocasionado, aunque la prdida de la cosa sobreviniese por caso fortuito o
fuerza mayor no imputables al moroso.
1.2 PURGA DE LA MORA.
Los efectos de la mora, es decir la obligacin de indemnizar los daos y
perjuicios, y el "periculum", pueden cesar en algunas circunstancias.
En primer lugar (caso general), si el deudor paga la obligacin, aunque lo haga
tardamente, los efectos de la mora cesarn a partir del momento en que
ejecute la prestacin, pero el deudor deber cargar con las consecuencias
daosas que produjo su mora hasta el momento en que pag.
Otra causa de cesacin de los efectos de la mora es la renuncia del acreedor, a
quien nada le impide abdicar a un derecho que ya le pertenece.
El derecho a reclamar los daos y perjuicios moratorios, o los que hubiese
ocasionado la prdida de la cosa, es un derecho establecido exclusivamente en
inters particular del acreedor; no est interesado en manera alguna el orden
pblico, que es lo que pone lmites a la renunciabilidad de algunos derechos.
Adems, en este caso no habra una renuncia anticipada a la proteccin legal,
porque el derecho ya ha nacido. Generalmente lo que la ley prohibe es la
renuncia anticipada a los beneficios que ella concede.
Finalmente diremos que los efectos de la mora tambin pueden extinguirse por
prescripcin, si el acreedor deja vencer los plazos establecidos por la ley sin
ejercitar el pertinente reclamo.
1.3 LA MORA Y LAS OBLIGACIONES RECPROCAS.
La regla es consecuencia de la culpabilidad en que debe estar incurso el
obligado, para que le sea imputable la mora. No hay culpabilidad por el
cumplimiento de la obligacin de una parte, si la otra a su vez no ha cumplido
15

con la suya. La mora es un requerimiento para que se ejecute la prestacin;

pero no puede exigirse si quien tal pretende, a su vez no ha ejecutado la
prestacin que le corresponda; por aplicacin de la excepcin de non adimpleti
contractus.
Aunque el Cdigo alemn no ha incluido una disposicin concebida en
trminos idnticos a los del art. 1255 del Cdigo nacional [art. 1335 del C.C.
1984], el precepto 298 del primero viene a significar lo mismo que el referido
nmero 1255. Staudinger, ocupndose de esta cuestin concerniente a la mora
en relacin a obligaciones recprocas, escribe: "el requerimiento a una
prestacin, cuando el deudor debe efectuarla simultneamente a una
contraprestacin del acreedor, es eficaz aun cuando el acreedor no haya
ofrecido la realizacin de esta ltima, anterior o simultneamente al
requerimiento. El acreedor que interpela al deudor, ofrece tcitamente con el
hecho del requerimiento, la prestacin por l debida. El deudor debe efectuar la
prestacin u ofrecerla contra la otra prestacin (de cargo del acreedor). Si l
cumple con ello, no cae en mora (art. 294). De otro modo, incurre el acreedor
en mora, si l no ofrece la contraprestacin a que est obligado (art. 298). Lo
mismo ocurre cuando el deudor est obligado a una prestacin contra entrega
de documento (art. 410), o cuando el acreedor deba entregar recibo al recibir la
prestacin. En este ltimo caso, por lo dems, debe ser exigida la entrega del
recibo (art. 368)".
Como consecuencia del art. 1255 [art. 1335 del C.C. 1984], no hay mora en el
deudor respecto de su prestacin cuando, sin haberla ejecutado, ha hecho
ofrecimiento de pago, pues la mora supone imputabilidad al deudor por su
incumplimiento. Como escribe Barbero, "de ningn modo, sin embargo, puede
ser constituido o considerado en mora el deudor que oportunamente, si bien sin
la forma de la oferta real (arts. 1208 y ss.), haya hecho oferta (c. d. offerta
irrituale) de la prestacin debida, salvo que a su vez el acreedor la hubiese
rehusado por un motivo legtimo: as el art. 1220 sanciona hoy legislativamente
un principio ya admitido por la jurisprudencia en relacin al viejo Cdigo".
2.- MORA "EX PERSONA".
El derecho peruano mantiene su adhesin al sistema de la mora personal, que
en el pas tiene vieja tradicin, pues fue el adoptado por el Cdigo de 1852

16

(artculo 1264), y tambin en el de 1936 (artculo 1254, normas que sirven de

antecedente a la solucin consagrada en el Cdigo de 1984 (artculo 1333).
Ya en 1936 los autores de ese cuerpo legal reconocen, en la Exposicin de
Motivos, que "parece acentuarse en el derecho cientfico la opinin de que la
mora personal debe aplicarse a las obligaciones de plazo incierto y no a las de
plazo fijo, en que la simple estipulacin del trmino dispensa al acreedor de
practicar acto alguno", pero eligieron deliberadamente continuar exigiendo la
intimacin al deudor como un requisito indispensable, por considerar que "si el
acreedor no requiere al deudor, hay fundamento atendible para suponer que la
demora no le irroga dao apreciable y en este caso debe preferirse la solucin
ms benvola"; el Cdigo vigente prosigue esa misma lnea. Se trata de una
aplicacin del viejo principio del "favor debitoris". Aunque estimamos que los
cambios que la realidad econmica actual ha introducido en el mundo moderno
hacen aconsejable sustituir este sistema por el de la mora automtica para las
obligaciones a plazo determinado no podemos silenciar que en pases que
abandonaron el sistema de la mora "ex persona", como Argentina en 1968, al
producirse el cambio legislativo se alzaron voces prestigiosas, como la del
recordado maestro Jorge Joaqun LLAMBAS, y el profesor de Mar del Plata,
don Pedro Nstor CAZEAUX, defendiendo el mantenimiento del requisito de la
interpelacin, con argumentos dignos de ser odos, que pueden servir de
justificativo a la tradicional solucin de la mora "ex persona", y sosteniendo que
no haba razn alguna que justificase el cambio de rgimen efectuado por la ley
17.711. Sin embargo otros, como BORDA, REZZNICO y el autor de este
trabajo, defendimos el sistema de mora automtica en las obligaciones a plazo,
considerando que en esas hiptesis resulta superflua la exigencia de requisitos
formales, porque el deudor conoce exactamente el momento en que debe
cumplir la prestacin, a lo que debe agregarse que sta es la solucin que
prevalece en el Derecho Comparado y reconoce como antecedentes el
Derecho Romano y las Leyes de Partida. La mora ex persona choca con los
requerimientos del comercio, donde la celeridad de los negocios impone como
necesidad casi ineludible la mora automtica; y tambin en el mbito civil
los procesos de inflacin que sufren la mayor parte de los pases del mundo
occidental, especialmente cuando se presentan picos agudos, tornan muy
gravosa para el acreedor cualquier demora en el cumplimiento de las
17

obligaciones dinerarias. Estas circunstancias, sumadas a la conveniencia de

unificar el derecho privado, estableciendo normas aplicables tanto a las
obligaciones civiles, como a las comerciales, nos inclinan a pensar que debe
reemplazarse la interpelacin por sistemas que consagren la mora automtica
del deudor, cuando se ha determinado el plazo de cumplimiento de la
obligacin.
El problema, sin embargo, no es demasiado grave, ni urgente, porque las
disposiciones relativas a la mora tienen carcter supletorio, de manera que a
las excepciones que la propia ley suele establecer al principio de la
interpelacin, se suma el hecho de que las partes pueden convenir la mora
automtica, a punto tal que suele hacerse costumbre incluir en los contratos,
como clusula de estilo, que el deudor caer en mora sin necesidad de
interpelacin judicial ni extrajudicial, por el solo vencimiento del plazo. Cuando
esto sucede, en la prctica uno y otro sistema se aproximan y terminan
funcionando de manera muy similar.
El legislador peruano de 1984 no ha sido insensible a estas realidades, por lo
que no se limit a reproducir las previsiones del Cdigo de 1936, sino que en el
artculo 1333 en lugar de dos excepciones a la intimacin, contempla ahora
cuatro, agregando a las que ya hemos mencionado 16, las contenidas en los
dos ltimos incisos de la nueva norma, que rezan:
"No es necesaria la intimacin: ...3.- Cuando el deudor manifieste por escrito su
negativa a cumplir la obligacin.
4.- Cuando la intimacin no fuese posible por causa imputable al deudor."
En definitiva, aunque los juristas suelen sostener con frecuencia que es ms
perfecto el sistema de la mora automtica, y ste sea el camino por el que se
inclinan las legislaciones ms modernas, no parece advertirse una necesidad
imperiosa de modificar las leyes que consagran la mora ex persona, salvo que
se proceda a unificar el derecho privado, sobre todo cuando su funcionamiento
no

provoca soluciones injustas,

porque

contienen

excepciones

con

suficiente elasticidad como para permitir a los particulares y a los jueces

amoldar las relaciones obligatorias a las reales necesidades de la sociedad en
que se aplican.

18

3.- EXCEPCIONES A LA INTERPELACIN.

3.1 ANTECEDENTES DEL INCISO 2 DEL ARTCULO 1333.
En nuestras palabras introductorias hemos hecho referencia a la excepcin a la
interpelacin contenida en el segundo inciso del artculo 1333, que permite
prescindir de ella:
"2.- Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resultare que la
designacin del tiempo en que haba de entregarse el bien, o practicarse
el servicio, hubiese sido motivo determinante para contraerla".
En el Per aparece esta previsin en el Cdigo de 1936, como inciso 2 del
artculo 1254, con una redaccin muy prxima a la que encontramos en
el texto actual. Al parecer el legislador peruano se ha inspirado en el segundo
prrafo del viejo artculo 509 del Cdigo civil argentino que, a su vez, tuvo
como fuente de inspiracin el Proyecto de Garca Goyena 19, que expresaba:
"Art. 1007.- Para que el obligado a entregar una cosa incurra en mora, debe
mediar requerimiento por parte del acreedor, excepto en los casos siguientes:
1) Cuando en el contrato se haya estipulado expresamente que el vencimiento
del plazo lo produzca, sin necesidad de requerimiento.
2) Cuando de la naturaleza y circunstancias del contrato resulte que la
designacin de la poca en que deba entregarse la cosa fue un motivo
determinante, por parte de quien haba de recibirla, para celebrarlo.
En las obligaciones recprocas, ninguno de los contratantes incurre en mora, si
el otro no cumple o no se allana a cumplir debidamente la obligacin que le es
respectiva.
Cuando hay mora, por parte de los dos contratantes, perjudica la posterior".
Nos dice GARCA GOYENA que el inciso segundo de este precepto se ha
inspirado en el artculo 1146 del Cdigo civil francs y en el inciso 1 del artculo
1927 del Cdigo de Luisiana, que dispone: "la constitucin en mora es
innecesaria cuando la cosa no poda, por su naturaleza, ser dada o hecha ms
que en cierto tiempo, que ya ha transcurrido, o bajo circunstancias que ya no
existen". Y agrega a continuacin:
19

"Nuestro artculo es ms explcito que el francs y se acerca ms al de la

Luisiana. El deudor cae en mora, cuando la cosa no poda, por su naturaleza,
ser hecha o entregada sino en un tiempo cierto, que ya ha pasado, o bajo
circunstancias que ya no existen. Pero en nuestro artculo se exige que este
tiempo y circunstancias hayan sido la causa determinante del contrato".
Las hiptesis previstas en el Cdigo de Luisiana se refieren a casos en que
sera "materialmente imposible" realizar la prestacin; GARCA GOYENA, al
tiempo que refuerza la situacin, incluyendo la referencia a los "motivos
determinantes", atrapa de esta forma hiptesis en que es materialmente posible
la ejecucin de la prestacin, pero resulta de "inutilidad jurdica", o el retraso
ocasiona grave dao al acreedor, aspecto que fue tomado en consideracin al
contratar y constituy un "motivo determinante" de la fijacin del plazo.
Dos puntos deben destacarse: 1) Hay plazo designado, o tiempo pactado; 2) el
vencimiento del plazo ocasiona grave dao al acreedor, pues haba sido un
"motivo determinante".
Resulta interesante sealar que estos giros, as acuados en castellano por
GARCA GOYENA, van a influir en numerosos cdigos, que adoptaron esa
frmula u alguna otra parecida; podemos mencionar, entre otros, el Cdigo de
Vlez, artculo 509; el Cdigo civil uruguayo, artculo 1336; el de Espaa,
artculo 1100; Puerto Rico, artculo 1053; y Guatemala, artculo 1431.
La referencia a la "naturaleza y circunstancias de la obligacin" y al "motivo
determinante", aparecen tambin en el inciso tercero del artculo 985 del
Cdigo de Panam, aunque ese cuerpo legal adhiere al sistema de mora
automtica
En lo que respecta a Cuba hasta hace pocos aos su Cdigo civil era
prcticamente reproduccin del Cdigo espaol; ahora se ha dictado en julio de
1987 un nuevo Cdigo, que entr en vigencia a comienzos de 1988, cuyo
artculo 295 ha variado ligeramente la redaccin, pero en lneas generales
adopta la misma solucin.
3.2 PLAZO ESENCIAL.
La mayor parte de los ejemplos con que los autores suelen ilustrar esta norma,
se vinculan con el "plazo esencial", es decir con casos en los cuales vencido el
plazo el cumplimiento de la prestacin resulta materialmente imposible, o
jurdicamente "intil".
20

En realidad estimamos que esta norma slo es aplicable cuando todava es

posible o til ejecutar la prestacin, por cuanto si la prestacin se torna
"materialmente imposible" o ha perdido totalmente su "utilidad", ya no ser
aplicable el rgimen de la mora, sino el de la resolucin por incumplimiento,
como lo seala con acierto Osterling.
La mora, por definicin -tal como lo hemos sealado al comenzar esta
ponencia- es una situacin de "retardo" en el cumplimiento de la obligacin, y
presupone la posibilidad de ejecutar la prestacin debida. El "incumplimiento",
en los casos de mora, es slo de tipo "temporal", pero es factible realizar la
prestacin, que deber completarse con la indemnizacin de daos y perjuicios
ocasionados por el retraso que ha sufrido su ejecucin. Pero cuando la
prestacin ya no puede realizarse, no hay mora, sino lisa y llanamente
incumplimiento. Es lo que sucede en las hiptesis de lo que doctrinariamente
se denomina "plazo esencial", cuyo vencimiento constituye un obstculo
insalvable para la ejecucin de la prestacin debida. Verbigracia, despus que
el barco ha zarpado es imposible cargar en l las mercaderas.
Tambin el plazo es "esencial" cuando despus de su vencimiento, aunque la
prestacin sea materialmente posible, resulta jurdicamente intil para el
acreedor; por ejemplo, despus de la boda, no tiene sentido que la modista
pretenda entregar el traje de novia!
Estos ltimos son los casos previstos por el artculo 1337 del nuevo Cdigo
peruano, cuando se refiere a la "mora que inutiliza la obligacin", disponiendo
que "cuando por efecto de la morosidad del deudor, la obligacin resultase sin
utilidad para el acreedor, ste puede rehusar su ejecucin y exigir el pago de la
indemnizacin de daos y perjuicios compensatorios". La verdad es que, con
mayor propiedad, esta previsin debera incluirse entre los casos de
"incumplimiento" definitivo, y no entre los de mora, pues ya no corresponde
reclamar cumplimiento, sino resolucin del contrato e indemnizacin.
Los ejemplos que mencionamos quedan excluidos del inciso segundo del
artculo 1333, que slo puede referirse a casos en los cuales el plazo era
determinante, pero no esencial.
3.3 EL PLAZO COMO "MOTIVO DETERMINANTE".
El campo de aplicacin del inciso segundo se refiere a casos en que no se ha
previsto de manera expresa que el vencimiento del plazo provocar
21

automticamente la mora, en los que sera de aplicacin el inciso primero, pero

en los que existe inters especial por parte del acreedor de recibir la prestacin
en la fecha fijada, y el retraso, aunque genera daos moratorios, a veces muy
graves, no hace imposible ejecutar la prestacin. Por ejemplo, si yo vendo un
inmueble, y estipulo que su precio me sea pagado en cuotas en determinadas
fechas, porque con ese importe debo atender las obligaciones emergentes de
la compra de otro inmueble con el que sustituyo el que enajen; los plazos de
pago de esas obligaciones dinerarias reconocen un "motivo determinante", y si
no se cumple en trmino con su pago, la mora ser automtica, sin necesidad
de interpelacin. De manera semejante, si contrato la construccin de una obra
y establezco ciertos plazos para el pago de las cuotas al constructor, que con
esas sumas debe adquirir los materiales y pagar a los obreros, esos plazos
constituyen un "motivo determinante" de la obligacin y su incumplimiento
acarrea la mora sin necesidad de intimacin. Al dejarlos vencer no se incurre
en "simple retraso", sino en verdadera "mora", con todos sus efectos jurdicos,
en especial la indemnizacin de los daos y perjuicios que tal retraso ocasiona.
La discusin se centra, como lo sealaba Salvat en la Argentina, y lo reiteran
diversos autores peruanos 29, en decidir si es necesario que el deudor conozca
que el plazo fue un "motivo determinante", exigencia no establecida por la
norma, pero que parece resultar indispensable para que pueda prescindirse de
la interpelacin.
Prevalece la idea de que es necesario el conocimiento, aunque no se considera
indispensable que tal circunstancia haya sido elevada a la categora de
"condicin expresa", sino que el juez apreciar libremente, de acuerdo a las
constancias de la causa, si el deudor saba o no que se trataba de un "motivo
determinante".
Queda, pues, en manos del juez un margen muy amplio de discrecionalidad,
que puede acrecentar la litigiosidad, pero comprendemos que resulta muy difcil
elaborar una norma que prevea con exactitud los distintos matices que pueden
presentarse en la prctica y trace una lnea tajante que permita distinguir los
casos en que la fijacin del plazo ha sido "motivo determinante".
4.- LA MORA Y LAS OBLIGACIONES DE DAR SUMA DE DINERO

22

En un siglo signado por los procesos inflacionarios, la prctica indica que uno
de los campos en que se torna insuficiente el sistema de la mora ex-persona es
el de las obligaciones de dar sumas de dinero.
El constante deterioro del valor de la moneda resulta an ms grave para el
acreedor en el lapso que transcurre entre la exigibilidad de la obligacin y la
constitucin en mora, en especial si ni siquiera se le abonan intereses
moratorios para compensarlo, aunque sea parcialmente, por la prdida de valor
adquisitivo que se opera con relacin a la cifra nominal adeudada. El problema
se agrava, pues, si se aplica rigurosamente el principio que hemos enunciado
de que no hay mora mientras la deuda no sea "lquida", es decir mientras no
est determinada la suma de dinero debida.
El legislador peruano ha actuado con sensibilidad frente a este problema,
previendo en el artculo 1334 que "en las obligaciones de dar sumas de dinero
cuyo monto requiera ser determinado mediante resolucin judicial, hay mora a
partir de la fecha de la citacin con la demanda...", de manera que el acreedor
no resulte perjudicado por el tiempo que demande a la justicia efectuar esa
liquidacin; resulta suficiente, por tanto, el reclamo judicial de que se determine
el monto, para que comiencen a correr los intereses moratorios.
Esta norma viene a completarse con lo previsto en la parte final del artculo
1985 para las obligaciones que nacen de un hecho daoso de origen
extracontractual, hiptesis en la cual ni siquiera es menester que exista un
reclamo judicial de fijacin del monto indemnizatorio, sino que los intereses
legales corrern desde la fecha en que se produjo el dao. En el derecho
comparado encontramos muchos cdigos que mencionan los actos ilcitos
como

un

caso

de

"mora

automtica".La

solucin

del Cdigo

civil

peruano parece tcnicamente ms acertada porque, en realidad, se trata ms

bien de una aplicacin del principio de "indemnizacin integral" que impone el
deber de reparar a la vctima no slo el dao que directamente le ocasion el
acto ilcito, sino tambin la privacin de los bienes o valores que debieron estar
en su patrimonio, y no lo estn como consecuencia del hecho daoso. Es
lgico entonces que ese rubro indemnizatorio, que contempla la "privacin del
aprovechamiento de bienes", se calcule a partir del momento en que se produjo
el dao, con independencia de la mora.

23

Por otra parte, el legislador peruano, al fijar el sistema de intereses en el

artculo 1242, diferencia correctamente entre los compensatorios y los
moratorios previendo en el artculo 1244 que las tasas legales sern fijadas por
el Banco Central.
Se permite que las partes convengan los "intereses moratorios", pero si no lo
hubiesen hecho corresponder aplicar el inters legal.Creemos, sin embargo,
que todas estas previsiones pueden resultar insuficientes en perodos de
inflacin aguda, sea que ella se deba a un salto brusco (por ejemplo el
"paquetazo" del ministro Salinas), o que se refleje en perodos ms
prolongados, pues suele suceder que los intereses legales moratorios fijados
por el Banco Central resulten insuficientes para cubrir los daos y perjuicios
derivados de la mora. Es cierto que el legislador no puede prever estas
circunstancias, pero cuando se producen los magistrados deben comprender
que enfrentan una "laguna legislativa", provocada por un supuesto de hecho
excepcional que no ha sido contemplado por la ley, que tendr que ser suplido
por aplicacin de lo previsto en el artculo VIII del Ttulo Preliminar, recurriendo
a los principios generales del derecho, en especial el que impone dar una
solucin equitativa al conflicto, concediendo "a cada uno lo suyo" como ya lo
consagraba el Derecho Romano. .
5.- MORA Y OBLIGACIONES DE NO HACER.
5.1 JUSTIFICACIN DOCTRINARIA.
Hace ya dos dcadas nos dedicamos a investigar este problema y publicamos
algunos trabajos sobre el tema en revistas argentinas y espaolas expuestas
Es menester recordar que la investigacin en el campo de las ciencias jurdicas
tropieza con numerosas limitaciones, surgidas de nuestra propia naturaleza
humana y del hecho de que el objeto de nuestro estudio son las relaciones
sociales, sobre las que no podemos actuar a voluntad repitiendo los fenmenos
cuantas veces deseemos, como puede hacerse en las ciencias de la
naturaleza. Por eso con frecuencia, nuestro trabajo se basa en un nmero
limitado de hiptesis de las que extraemos conclusiones valederas "para esos
casos", pero que solemos generalizar, como si no hubiese ninguna otra
posibilidad fctica. Eso es, precisamente, lo que ocurre con relacin a las
obligaciones de no hacer y la mora, ya que la mayor parte de la doctrina se ha

24

limitado a analizar ejemplos escolsticos de obligaciones de no hacer en los

que -tienen razn- su violacin acarrea siempre el incumplimiento.
Algo semejante sucedera si en las obligaciones a plazo estudisemos
nicamente aquellas que tienen plazo esencial: extraeramos una conclusin
errnea si afirmsemos que "en todas las obligaciones a plazo" no hay mora,
sino incumplimiento!

5.2 DIFERENTES TIPOS DE INACTIVIDAD.

Las prestaciones negativas, al igual que las positivas, pueden consistir en un
hecho nico, de cumplimiento instantneo, o de muy breve duracin temporal,
como en el caso de quien se obliga a ejecutar una pieza musical (obligacin
positiva), o de quien se compromete a no asistir a un determinado
acontecimiento, reunin o espectculo (abstencin nica o instantnea).
Sin embargo, con ms frecuencia, las prestaciones negativas consisten en una
abstencin continuada, que tiene una proyeccin temporal bastante dilatada, a
tal punto de que podramos hablar de esa abstencin como de una "situacin"
permanente.
Dentro

de

las

situaciones

de

abstencin

haremos

una

subdivisin,

distinguiendo aquellas que tienen por objeto la suspensin de una actividad

que el sujeto realizaba de manera habitual, de las promesas de abstencin que
vienen a dar carcter jurdico a una pasividad del sujeto, que no estaba
realizando la actividad que promete no ejecutar.
Procuraremos ilustrar ambas hiptesis con algn ejemplo:
a) Un sujeto que es fumador habitual, se compromete a dejar de fumar por un
mes, o por un ao; su prestacin consiste en la suspensin de una actividad.
b) Un sujeto que nunca ha fumado, promete continuar sin fumar durante un
mes, o durante un ao; o tambin, un vecino, que no impeda el goce del
panorama a su colindante, se compromete a continuar en esa situacin de
pasividad, sin alzar construcciones que obstaculicen la vista, durante un cierto
perodo.
Sintetizaremos lo expuesto en los siguientes puntos:

Prestacin nica o instantnea

25

Continuacin de la Obligaciones

Situaciones de inactividad del sujeto de no hacer

Pasividad permanente

Suspensin de una actividad

Cuando la obligacin de no hacer consiste en abstenerse de una sola actividad,
de carcter instantneo, y el sujeto ejecuta el acto prohibido, resulta evidente
que estamos frente a una hiptesis de incumplimiento.
Este tipo de abstenciones, por su propia naturaleza, no admite la posibilidad de
mora. As, por ejemplo, si alguien se compromete a no asistir a los actos
pblicos que se efectuarn el 9 de Julio, con motivo de la celebracin de la
Independencia, y concurre, podemos afirmar que ha incurrido lisa y llanamente
en incumplimiento; y lo mismo sucede si prometi no hachar un rbol, y lo tala,
para mencionar el viejo ejemplo que suele encontrarse en casi todos
los libros de texto. Ni siquiera es admisible pensar en deshacer lo hecho, y la
violacin de la promesa es total.
En segundo lugar, si la obligacin contrada es de aquellas que significan
continuar con la situacin de pasividad en que se encontraba el deudor, y luego
de un tiempo se ejecuta el hecho prohibido, estaremos frente a una hiptesis
de "cumplimiento parcial", donde ser necesario distinguir dos casos:
1) Al acreedor ya no le interesa que contine la abstencin, puesto que una
sola violacin debe equipararse al incumplimiento.
2) El acreedor desea continuar gozando de la abstencin, y es posible
deshacer lo hecho, de manera que el acreedor siga obteniendo la satisfaccin
de su inters. Por ejemplo, si Pedro se haba comprometido a no elevar la
pared divisoria durante diez aos, para no privar a su vecino Enrique de la vista
panormica, y a los tres aos construye un muro, Enrique podr obtener la
demolicin de la pared y que se mantenga el cumplimiento de la obligaci n de
no hacer hasta el vencimiento del plazo.
Los ejemplos que mencionamos, correspondientes a estas dos categoras de
obligaciones de no hacer, son los que suele utilizar la doctrina para afirmar que
la

violacin

de

esas

relaciones

jurdicas

constituye

un

verdadero

incumplimiento. Si la gama de las posibles abstenciones se redujese a estos

casos deberamos admitir que en las obligaciones de no hacer no existe la
26

mora, pese a que el lector puede advertir fcilmente que hay diferencias muy
marcadas, segn que la abstencin prometida sea un hecho instantneo, o se
trate de un hecho permanente, y segn que lo hecho pueda o no destruirse.
Cuando lo hecho puede destruirse estamos frente a la categora de los
cumplimientos parciales o defectuosos, a los cuales la teora y la jurisprudencia
suelen aplicar por analoga el rgimen jurdico de la mora, y ello explica el por
qu ms de un autor, despus de afirmar que en las obligaciones de no hacer
la violacin significa siempre incumplimiento, propicia simultneamente la
aplicacin del rgimen de la mora automtica.Pero, nuestra afirmacin de que
en las obligaciones de no hacer tambin es admisible la situacin de mora, no
se vincula en lo ms mnimo con la aplicacin extensiva del rgimen de la mora
a los casos de cumplimiento imperfecto, sino que sostenemos la existencia de
hiptesis en las cuales se tipifica perfectamente el mero "retardo temporal",
unido a la posibilidad de cumplimiento ntegro de la prestacin debida. Si
volvemos la vista al cuadro que hemos trazado ms arriba, advertiremos que
hasta ahora slo hemos analizado dos de las tres hiptesis que en l se hallan
contenidas y que falta por considerar el caso en que la abstencin prometida
consiste en la suspensin de una actividad que desarrollaba habitualmente el
sujeto, que se obliga a "no hacer" en el futuro.
Lo curioso del caso es que esa categora, descuidada por los tratadistas al
estudiar el problema de la mora en las obligaciones de no hacer, es la que ms
aplicacin tiene en la prctica de los negocios jurdicos, ya que se suele incluir
con gran frecuencia como pacto de "no concurrencia", al vender un negocio
o empresa, mientras que los ejemplos a que echa mano la doctrina, como no
talar un rbol, o no concurrir a una fiesta, suelen ser ms bien casos de
gabinete, que no aparecen casi nunca en la vida normal de los negocios.
Examinemos la obligacin de no hacer competencia.
Quiz un ejemplo sea en este momento oportuno para ilustrar el problema: un
comerciante emprendedor tiene dos casas de comercio; una de ellas dedicada
a la venta de artculos de goma, y la otra de ramos generales o -como se las
denomina en la actualidad- supermercado. Vende el negocio de artculos de
goma, comprometindose a entregarlo el 1 de noviembre, y a no efectuar
competencia en ese ramo durante cinco aos, a cuyo fin en la misma fecha

27

deber suspender la venta de artculos de ese tipo en el negocio de ramos

generales que conserva en su poder.
Llegado el 1 de noviembre entrega la gomera, pero no suspende la actividad
que vena realizando y contina vendiendo neumticos y otros artculos de
goma en el negocio de ramos generales, es decir: "No comienza a cumplir la
abstencin prometida".
Este "incumplimiento" encuadra perfectamente dentro del concepto de mora,
pues a pesar de que la prestacin no ha comenzado a ejecutarse en el
momento debido, es todava posible y til para el acreedor que se cumpla de
manera ntegra, es decir que, durante los cinco aos prometidos, se abstenga
de realizarle competencia y le permita consolidar su clientela. En consecuencia,
el acreedor no va iniciar una accin de resolucin por incumplimiento y pago de
daos y perjuicios, sino que reclamar que se cumpla la abstencin prometida,
ms los perjuicios moratorios.
El ejemplo demuestra con claridad que es perfectamente factible encontrar
casos de mora en las obligaciones de no hacer, aunque quizs se nos reproche
-como irnicamente lo haca IHERING en su "Jurisprudencia en broma y en
serio"- que hayamos descendido a la vulgaridad de buscarlo entre
los problemas que plantea diariamente la vida real en lugar de forjarlo en el
gabinete!
Nuestras investigaciones han recibido acogida favorable en la doctrina
iberoamericana, pues se han ocupado de ellas no solamente autores
argentinos, sino tambin espaoles y del Per.
5.3 EL CDIGO CIVIL PERUANO DE 1984.
El Cdigo civil peruano nada ha dicho sobre la mora en materia de obligaciones
de no hacer. Su silencio, como bien lo seala Crdenas Quirs, ha sido
deliberado, por considerar que en este tipo de obligaciones la realizacin de la
actividad prohibida entraa lisa y llanamente incumplimiento, y no mora, como
surge implcitamente de la remisin contenida en el artculo 1160 ya que las
normas all mencionadas tratan de imposibilidad de cumplimiento, y de
inejecucin culposa de la obligacin. Sin duda ello refleja el pensamiento del
Presidente de la Comisin que se encarg del estudio y revisin del Cdigo,
don Felipe Osterling Parodi, quien ha expresado de manera terminante:

28

"La mora es ajena a las obligaciones de no hacer. En estos casos la simple

accin del deudor viola la obligacin y no es necesario, por consiguiente, que el
acreedor le recuerde que debe abstenerse de actuar".Interpretando estas
normas Crdenas Quirs, a pesar de tener el convencimiento personal de que
es posible se den hiptesis de mora en algunas obligaciones de no hacer, llega
a la conclusin de que la expresa exclusin de la posibilidad de aplicar el
segundo prrafo del artculo 1154, por determinarlo as la remisin, hace que
"el Cdigo peruano descarte la mora del deudor en las obligaciones con
prestaciones de no hacer.
Por nuestra parte no estamos seguros de que as sea. La ley se independiza
de la voluntad del legislador, y debe interpretarse por lo que expresan sus
propias normas, y no por lo que haya sido el pensamiento ntimo de uno de sus
coautores, contradicho con frecuencia por los textos vigentes.
Advirtase que la falta de remisin al segundo prrafo del artculo 1154 no
puede tener los efectos que se pretende darle, pues esa norma se refiere en
definitiva a la imposibilidad de cumplimiento y, como bien lo ensea el propio
Osterling Parodi, imposibilidad de cumplimiento y mora son incompatibles por
definicin. En todo caso se habra excluido de las reglas del incumplimiento a
algunas situaciones de retardo en las obligaciones de no hacer, es decir que la
norma abrira las puertas a la mora en estas relaciones jurdicas, con un efecto
diametralmente opuesto al que se propuso su redactor!
En realidad el silencio del legislador permitir al juez resolver la cuestin que se
le someta por aplicacin de leyes anlogas, o de los principios generales del
derecho, y si se enfrenta con una obligacin con prestaciones de no hacer en la
cual el retardo en cumplirla no impide que el acreedor obtenga todava
satisfaccin de sus intereses por medio del sometimiento del deudor a la
inactividad prometida, aunque sea en forma demorada, el juez no deber
resolver el caso aplicando las normas del incumplimiento, sino que tendr que
aplicar los principios que rigen la mora del deudor, ordenando al moroso que
cumpla la abstencin debida.
CAPTULO TERCERO
6.

LA MORA DEL ACREEDOR

1.- MORA DEL ACREEDOR.

29

Al lado de la mora del deudor puede presentarse la mora del acreedor. El

deudor no slo tiene el deber de pagar sino tambin el derecho a hacerlo;
venciendo

cualquiera

infundada

oposicin

del

acreedor y

derivando

determinada responsabilidad para el acreedor.

En buena cuenta, el Cdigo nacional atiende lo relativo a dicha mora accipiendi
en la figura de la consignacin (arts. 1258 a 1263) (*). Sin perjuicio de lo que
oportunamente digamos en atinencia a la consignacin, por razn de
sistemtica nos referiremos a continuacin de haber tratado de la mora
solvendi, a la del acreedor.
La primera cuestin que se plantea es determinar cundo se produce la mora
accipiendi. Para un primer sistema, puede considerarse que sobreviene desde
que el deudor hace ofrecimiento de pago. Para un segundo sistema, desde que
tiene lugar la consignacin de lo debido. En relacin a la ley peruana, este
segundo sistema podra parecer que debiese ser el aplicable, ya que el art.
1258 [art. 1251 del C.C. 1984] se refiere exclusivamente al ofrecimiento de
pago como mero antecedente de la consignacin. Se declara el efecto que sta
genera, pero no se dice si el simple ofrecimiento acarrea alguna consecuencia
en lo que respecta a las relaciones inter partes.
En el derecho francs, que no legisla especialmente la mora accipiendi y s se
ocupa de la consignacin en trminos parecidos al Cdigo nacional, el mero
ofrecimiento de pago es tomado en cuenta cuando reviste un carcter de oferta
real. Pero entre los autores franceses hay discrepancias en cuanto a considerar
si slo la oferta real, sin consignacin, es bastante para poner en mora al
acreedor. Consecuentemente, de primera intencin sera de aseverar que
dentro de nuestra legislacin el mero ofrecimiento no sea suficiente para hacer
surgir la mora accipiendi; mucho ms cuanto que la oferta real, por sus
caractersticas propias, ofrece en forma ms acreditativa la intencin del
deudor de cumplir con su obligacin, que el mero ofrecimiento [Ver arts. 1251 y
1338 del C.C. 1984].
No obstante lo anterior, puede prosperar criterio distinto, esto es, que el mero
ofrecimiento de pago genera la mora creditoris. En efecto, el numeral 1258 [art.
1251 del C.C. 1984] indica que mediante la consignacin el deudor se libera.
Antes de la misma, la liberacin no se produce. Bien. Pero esto no tiene por
qu significar que entretanto no se puedan producir otras consecuencias, que
30

sin significar la liberacin del deudor, comportan, empero, ventajas para l y

perjudican a la otra parte, como la purga de la mora solvendi y el quedar
constituido en mora el sujeto activo de la obligacin. El sujeto pasivo no queda
liberado en cuanto a la prestacin misma, ya que no ha existido pago, una de
cuyas modalidades es la consignacin; pero el mero ofrecimiento debe ser
suficiente para trasladar toda la responsabilidad consiguiente de la tardanza en
la solutio, al acreedor.
Como entre los dos criterios es preferible el que hace que el ofrecimiento de
pago baste para constituir en mora al acreedor, nuestra tesis, en el sentido
antes propuesto, creemos deba prevalecer en lo que se refiere a la
interpretacin en este punto del Cdigo nacional [Ver arts. 1251 y 1338 del
C.C. 1984].
Es un defecto de ste no ocuparse de la mora del acreedor como cosa aparte
de la consignacin. Esta ltima significar, como un verdadero pago, la
liberacin del deudor; pero antes de la consignacin deben producirse
determinadas consecuencias, favorables al deudor y adversas al acreedor,
desde que existe un ofrecimiento vlido de pago, es decir, desde que deba
considerarse que ha sobrevenido la mora del acreedor. Una cosa es la
liberacin completa del deudor, por el pago, del cual la consignacin es una
forma, y otra cosa es una serie de efectos relacionados con la obligacin, aun
antes de que sta se verifique, los cuales pueden y deben sobrevenir por
la resistencia injustificada del acreedor a admitir el pago ofrecido (por ejemplo,
la cesacin de intereses contra el deudor, lo referente a la prestacin del riesgo
y del peligro).
Por lo dems, la consignacin slo puede obrar tratndose de obligaciones de
dar. Qu ocurrir en las de hacer? Cmo podr el deudor doblegar la
indebida negativa del acreedor, que no presta su cooperacin para que aqul
pueda liberarse, cumpliendo con la prestacin? Se ve que urga tratar de la
mora creditoris. sta representa el principio de que la obligacin no puede
seguir siendo considerada como un mero deber para una parte y un mero
derecho para la otra, sino que tambin exige del pretensor determinados
deberes, impuestos por un principio de solidaridad contractual; debiendo en tal
sentido colaborar a fin de que el deudor se libere. De otra suerte, no se

31

acatara la regla fundamental de que las convenciones deben cumplirse de

buena fe.
Cules son los efectos de la mora del acreedor? Schaeffer y Wiefels resumen
tales efectos en los siguientes trminos: la responsabilidad del deudor
disminuye. 1) Slo responde por dolo o culpa grave; 2) queda desobligado de
pagar inters en deudas de dinero productivas del mismo; 3) slo debe restituir
los frutos realmente percibidos. Tratndose de obligaciones genricas, el riesgo
y

el

peligro

se

trasladan

al

acreedor.

4)

Pero

este

respecto

es presupuesto que el deudor haya separado una cosa individual dentro

del gnero de que se trate y la haya ofrecido en forma adecuada al acreedor; 5)
tratndose de una obligacin en especie, el riesgo se traslada al acreedor con
el surgimiento de la obligacin, desde que el deudor resulta liberado de la
prdida de la cosa, conforme al art. 275, si ella es fortuita.
En seguida dichos autores indican cmo puede el deudor hacer el ofrecimiento
de la cosa materia de la prestacin.
Otro efecto que los autores citados indican con respecto a la mora del sujeto
activo de la obligacin, es el derecho del deudor de demandar por
los gastos efectuados, por razn del ofrecimiento y la conservacin entre tanto
de la cosa; pero no teniendo derecho a resarcimiento por razn de perjuicios a
l sobrevenidos, por causa de la mora del acreedor.
La mora del deudor supone culpa en l mismo? El Cdigo patrio indica (art.
1256) [art. 1336 del C.C. 1984] que el deudor se podr sustraer a la
responsabilidad propia de la mora (daos y perjuicios), probando que ha
incurrido en mora sin culpa de su parte.
Saleilles sobre el punto ha escrito lo siguiente: "a estas condiciones de hecho
de la mora hay que agregar una condicin personal al deudor: la culpa; y esta
exigencia est de acuerdo con los principios, ya que la mora es un retardo
imputable al deudor. Es preciso, pues, que derive de una culpa; de donde la
consecuencia de que el deudor podr librarse de los efectos de la mora
probando el caso fortuito. Igualmente, como lo indica la Exposicin de Motivos
del Proyecto sobre el art. 245, es la teora indiscutible de nuestro Cdigo Civil.
se no es el criterio adoptado por el Cdigo Federal. ste, para ciertos efectos
de la mora, en lo que se refiere por ejemplo a los intereses moratorios, los hace
depender del solo hecho de la mora sin permitir ninguna justificacin al deudor;
32

est sobrentendida a este respecto una especie de obligacin de garanta

estipulada para los casos de retardo; esto ha parecido de una gran significacin
prctica. Pero el Proyecto ha tenido razn desde el punto de vista de
la lgica jurdica, al no admitir esta violacin de los principios. Resta saber,
ciertamente, si la lgica jurdica no habra debido ceder frente a otras
consideraciones de utilidad prctica.
1.1 CONCEPTO.
No solamente el deudor puede caer en mora, sino tambin el acreedor. Esta
situacin se presenta cuando obstaculiza el cumplimiento de la obligacin, sea
negndose a recibir el pago de lo que se le debe, sea omitiendo la cooperacin
que el deudor necesita para ejecutar su prestacin; como ejemplo de
conductas exigibles al acreedor podemos mencionar el que debe encontrarse
presente en el lugar de pago, para recibirlo; o bien, tiene que hacer la eleccin,
cuando le corresponda, en las obligaciones alternativas; en otros casos debe
impartir las instrucciones a que ha de sujetarse el deudor en el cumplimiento de
su obligacin, especialmente en las obligaciones de hacer (color de pintura a
emplear en las paredes, tono de las puertas, etc.); o, incluso, prestar su
colaboracin personal posando para el artista que debe ejecutar su retrato.
Cuando el acreedor no presta la colaboracin debida, dificulta el cumplimiento
de la prestacin y la ley concede al deudor los medios legales tendientes a
obtener esa cooperacin y constituir en mora al acreedor renuente.
Esta materia, conocida por la doctrina como "mora accipiendi", por oposicin a
la mora del deudor, o "solvendi", suele ser tratada junto con lo relativo al pago;
as lo hace WINDSCHEID en Alemania, y BIBILONI en su Anteproyecto de
Reformas al Cdigo civil argentino. Nosotros pensamos que debe tratarse junto
con la mora del deudor, en la parte correspondiente a las obligaciones en
general, camino que ha seguido el nuevo Cdigo civil peruano, dedicndole los
artculos 1338 a 1340.
El Derecho Comparado nos muestra que en los sistemas que establecen la
interpelacin para constituir en mora al deudor, es frecuente que no se legisle
la mora del acreedor, ya que la aplicacin analgica de estos preceptos lleva a
la conclusin de que, por su parte, para constituir en mora al acreedor habr
que interpelarlo, ofrecindole el pago. Se opera as el juego armnico del
mismo principio, tanto para el deudor como para el acreedor.
33

Pese a ello, es conveniente -cualquiera sea el sistema de mora adoptado para

el deudor- que se incluyan normas que regulen expresamente la mora del
acreedor. As lo entendi ya en 1936 el legislador peruano que en la
"Exposicin de Motivos" expresaba:
"El Proyecto contempla la mora del acreedor, la del deudor, la mora bilateral y
su posible compensacin". Entendemos, sin embargo, que ese propsito no se
concret en aquella oportunidad, pues los artculos 1258 y siguientes del
mencionado cuerpo legal se limitan a regular el pago por consignacin, como
facultad del deudor frente a la actitud morosa del acreedor. Este mtodo,
empleado por muchas legislaciones, es a nuestro criterio insuficiente, pues el
pago por consignacin slo es procedente cuando se trata de la ejecucin de la
prestacin debida, frente a la negativa del acreedor de recibirla; pero, qu
puede hacer el deudor cuando la conducta omisiva del acreedor se reduce a la
falta de colaboracin en la ejecucin de otras actividades previas, como la falta
de provisin de materiales, o el no brindar acceso al lugar en que deben
efectuarse los trabajos? En estos casos no podemos imaginar una
"consignacin", ni tan siquiera el juego de intimaciones que se prev en
algunos sistemas para las obligaciones de dar cosas indeterminadas a eleccin
del acreedor 60.El legislador peruano, para suplir esta falencia, ha includo una
frase en la nueva redaccin dada al artculo 1252, habilitando la "consignacin"
por va de un ofrecimiento judicial "cuando el acreedor no realiza los actos de
colaboracin necesarios para que el deudor pueda cumplir la que le compete"
61.El Cdigo de 1984 ha avanzado por este camino, como ya lo hemos dicho,
dedicando a la mora del acreedor tres artculos, en los cuales se caracteriza
primero la figura, y luego se fijan sus efectos.
Veamos, pues, lo que dispone el artculo 1338:
"El acreedor incurre en mora cuando sin motivo legtimo se niega a aceptar la
prestacin ofrecida o no cumple con practicar los actos necesarios para que se
pueda ejecutar la obligacin".
Se contempla primeramente la falta de colaboracin en las obligaciones de dar,
que resulta de la negativa del acreedor a recibir la cosa, cuya entrega le ha
sido ofrecida; en segundo lugar prev la hiptesis de omisin de aquellos
deberes secundarios de conducta a que hacamos referencia ms arriba, es
decir los hechos previos, sin los cuales el deudor no est en condiciones de
34

ejecutar la prestacin debida; verbigracia, proveer materiales al contratista de

una obra; habilitarle el acceso al lugar en que ella debe realizarse; posar para
el artista que debe pintar un retrato; etc.
Estimamos que la culpa es tambin un elemento de la mora crediticia; en
efecto, la norma que hemos reproducido hace referencia a la negativa de
aceptar la prestacin "sin motivo legtimo". Esta opinin es compartida en la
doctrina peruana por Osterling Parodi y Castillo Freyre, quienes afirman de
manera

terminante: "Creemos firmemente que la culpa es requisito

indispensable para que haya mora del acreedor". En efecto, si el acreedor por
causas que no le son imputables no puede prestar la colaboracin debida, no
podr considerrselo moroso, pero ello no obsta a que el deudor que desea
liberarse de la obligacin pueda recurrir tambin en estas hiptesis al pago por
consignacin.
Nada prev el Cdigo, en cambio, sobre la forma de constituir en mora al
acreedor, aunque esta omisin no tiene mucha importancia, pues atento que el
rgimen adoptado por el derecho peruano para la mora del deudor es el de la
mora "ex persona", una interpretacin analgica nos permite llegar a la
conclusin de que ser menester el mismo procedimiento para lograr la mora
del acreedor; vale decir, el deudor deber intimar al acreedor a que reciba la
prestacin, o a que colabore realizando los actos preparatorios que resultan
indispensables para que se llegue al cumplimiento.
Pero, aceptado que la intimacin que realiza el deudor es el mecanismo
adecuado para provocar la mora del acreedor, debemos preguntarnos si esta
interpelacin ser en todos los casos suficiente. La respuesta negativa se
impone, porque de nada sirve "ofrecer" una prestacin, si el ofrecimiento no es
serio, lo que sucede, por ejemplo, cuando el deudor no se encuentra en
condiciones de cumplir la prestacin ofrecida.
1.2 EFECTOS DE LA MORA DEL ACREEDOR.
A partir del momento en que se constituye en mora al acreedor quedan a su
cargo los riesgos de prdida, deterioro o imposibilidad de cumplimiento de la
prestacin debida, salvo que estas circunstancias se produjeren por dolo o
culpa del deudor se limita a hablar de "imposibilidad", pero es indudable que si
el acreedor es moroso, esta circunstancia tambin coloca a su cargo los
riesgos por los deterioros que sufra la cosa o los menoscabos (artculo 1340).
35

En realidad la norma del Cdigo civil peruano y limitaciones de cualquier tipo

que se produzcan en las obligaciones de hacer o no hacer. Lo dispuesto en el
artculo 1340 resulta concordante con la previsin contenida en el ltimo
prrafo del artculo 1140, que exime al deudor de pagar el valor del bien cierto
debido, cuando el acreedor ha sido constitudo en mora 67, y tambin con las
normas de los artculos 1568 y 1569, en materia de compraventa, para los
casos en que el comprador no recibe la cosa.
Sin embargo, no podemos dejar de sealar que existe una aparente
contradiccin entre las normas que hemos reseado -que a nuestro entender
son las que prevalecen- y el artculo 1251, que parece exigir que al
ofrecimiento de pago se sume la consignacin de la cosa debida para liberar de
responsabilidad al acreedor 69.Entendemos que una adecuada correlacin de
estas normas debe llevar a las siguientes conclusiones:
a) el ofrecimiento de pago, o la correspondiente intimacin de que se cumplan
las conductas de colaboracin debidas por el acreedor, lo coloca en situaci n
de mora, pero la obligacin todava existe;
b) durante la mora del acreedor los riesgos de prdida o deterioro de la
prestacin estn a su cargo;
c) la mora del acreedor abre camino a la posibilidad de consignar;
d) la consignacin vlidamente efectuada libera totalmente al deudor y extingue
la obligacin.
Un segundo efecto de la mora del acreedor, como lo prev el artculo 1339, es
que deber indemnizar al deudor los daos que le origine su actitud. Esta
indemnizacin comprender tanto los gastos originados por el ofrecimiento de
pago inaceptado, como los que pueda acarrear la guarda y cuidado de la cosa
debida, como se prev expresamente en algunos cdigos. .Advertimos que las
previsiones sobre los "efectos" de la mora del acreedor en el Cdigo peruano
son escasas; a diferencia de otros cdigos nada se ha previsto, por ejemplo,
respecto a los lmites que puede tener la restitucin de productos cuando un
tercero los hubiese separado o percibido sin culpa del deudor; ni tampoco
respecto a los intereses compensatorios, aunque estimamos que ellos deberan
suspenderse si a la interpelacin se agrega la consignacin de la suma debida.
Finalmente digamos que tampoco se regula la forma en que el acreedor puede
poner fin a su situacin de mora; estimamos que, por aplicacin de principios
36

generales, el acreedor que cese en su actitud omisiva y ofrezca la colaboracin

necesaria con relacin a los deberes secundarios de conducta, o reclame el
cumplimiento mostrndose dispuesto a recibir el pago, pondr de esta manera
fin a su estado de mora.
Creemos que en una futura reforma legislativa sera conveniente contemplar
estos problemas que, por el momento, carecen de una regulacin expresa.

CONCLUSIONES
1) El Cdigo civil peruano de 1984 ha mantenido su adhesin al sistema de la
mora ex persona.
2) El legislador, procediendo con acierto, ha ampliado las excepciones al
principio de la intimacin (nuevos incisos 3 y 4 del artculo 1333).
3) La excepcin del inciso 2 del artculo 1333, que alude a los "motivos
determinantes" del plazo de cumplimiento, no incluye los casos de "plazo
esencial", en los que no hay mora sino incumplimiento definitivo.
4) Esta excepcin fue incorporada ya en el Cdigo de 1936, que tom
como modelo el artculo 509 del Cdigo de Vlez Srsfield, y tiene como fuente
remota el Proyecto de Garca Goyena; ella contribuye a dar fisonoma propia a
un grupo de cdigos iberoamericanos.
5) Para que funcione la excepcin del inciso 2 del artculo 1333 es menester
que el deudor conozca o deba conocer los "motivos determinantes" del plazo
de cumplimiento.
6) El curso de los intereses en el resarcimiento de daos extracontractuales
(artculo 1985), obedece al principio de la reparacin integral, por lo que resulta
ajeno al sistema de la mora.
7) En algunas hiptesis de obligaciones de no hacer, en especial cuando se
trata de conductas omisivas continuadas, puede existir mora en el
cumplimiento, y es justo y correcto que en esos casos el juez ordene la
suspensin de la actividad prohibida.
8) El silencio legislativo sobre la posibilidad de mora en las obligaciones de no
hacer no es obstculo para que la doctrina y la jurisprudencia llenen esa laguna
y apliquen el sistema de la mora, que en el derecho peruano se lograr
mediante intimacin.
37

9) El Cdigo de 1984 ha dado un paso adelante al legislar sobre mora del

acreedor, que comprende no slo los casos en que no se recibe la prestacin,
sino tambin la falta de colaboracin o ayuda al deudor en las etapas previas al
cumplimiento.

BIBLIOGRAFA:

a. Enrique Prieto. Teora General de las Obligaciones. Editora Jurdica de

Chile 1959.
b. Felipe Osterling Parodi y Mario Castillo Freyre, Tratado de las Obligaciones,
t. XIV.
c. Felipe Osterling Parodi. Cdigo Civil Exposicin de Motivos y
Comentarios. Derecho de las Obligaciones. Tomo V Compiladora Delia
Revoredo de Debakey 1985.
d. Gustabo Palacio Pimental. Compendio de Derecho Civil Peruano. Editora y
Distribuidora de Libros Huallaga. E.I.R.Ltda. 1ra edicin 1991.
e. Jos Len Barandiaran. Comentarios al Cdigo Civil Peruano. Tomo II
Derecho de Obligaciones.

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