Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
1. O ato administrativo como norma jurdica. 2. Validade e eficcia da norma jurdica. 3. Norma
e texto. 4. Invalidade e anulao do ato administrativo. 5. Sntese.
1.
que a ordem jurdica vincula certa punio. Apenas um leigo formula a regra de Direito
dessa maneira. O jurista sabe que a ordem jurdica vincula certa punio apenas a um
roubo assim estabelecido pela autoridade competente, seguindo um processo
prescrito. Dizer que A cometeu um roubo s pode expressar uma opinio subjetiva.
No domnio do Direito, apenas a opinio autntica, isto , a opinio da autoridade
instituda pela ordem jurdica para estabelecer um fato, decisiva. Qualquer outra
opinio quanto existncia de um fato, tal como determinado pela ordem jurdica,
irrelevante do ponto de vista jurdico.
ou outras construes
responder, durante 5
assim em razo dos
no o achando firme,
2.
3.
NORMA E TEXTO
1 Em meu Extino do Ato Administrativo (1978/ 32), distingui eficcia jurdica e eficcia
ftica. Quase no mesmo sentido, posiciona-se EURICO DE SANTI (1996/ 56), ao distinguir eficcia
legal, eficcia jurdica e efetividade.
2 A confuso entre texto e norma leva a afirmaes curiosas como, por exemplo, a de
SCHLOSSMANN, para quem, segundo FRANCESCO FERRARA (1921/ 205), a lei uma folha de papel
impresso, uma combinao de papel com sinais negros (evidentemente, SCHLOSSMANN escreveu isso
quando ainda no havia impresso em cores, e muito menos Internet). Diz FERRARA que
SCHLOSSMANN non si avverte che questi segni di scrittura sono lespressione dun pensiero e duna
volont.
4.
Vimos que a lei quase sempre contm, em sua moldura, mais de uma
soluo de aplicao possvel e que nem o agente administrativo, nem o juiz,
so escravos da lei. Tanto o agente administrativo, quanto o juiz, criam
Direito, ao produzirem, respectivamente, atos administrativos e decises
judiciais, normas jurdicas de terceiro escalo, com fundamento de validade
nas normas legais.
As funes administrativa e jurisdicional so idnticas no que se referem
ao escalo em que se situam as normas jurdicas produzidas no seu exerccio.
Diferem, porm, basicamente, em dois aspectos: (a) a funo administrativa
exercida de ofcio, enquanto o exerccio da funo jurisdicional depende de
provocao das partes; e (b) as normas produzidas no exerccio da funo
administrativa (atos administrativos) so passveis de controle jurisdicional.
O agente administrativo, diante de um texto legal, busca interpret-lo,
para efeito de aplicao da norma ao caso concreto. Interpretado o texto, o
agente administrativo escolhe uma das solues de aplicao possveis,
contidas na moldura legal. Se h mais de uma soluo possvel, somente
uma pode ser por ele adotada. Em tese, adota a que lhe parece ser a mais
razovel.
A partir do momento em que o texto do ato administrativo publicado e, em certos casos, notificado ao interessado - a norma jurdica nele formulada
(o ato administrativo) vale. No se pode falar em ato administrativo perfeito,
porque se o processo de produo do ato administrativo se interrompe e o ato,
como diz a maioria da doutrina administrativista, no se aperfeioa, no
chega a existir ato administrativo (norma jurdica de terceiro escalo). Ato
administrativo inexistente uma contradio em termos. Ato administrativo
existente pleonasmo.
A questo no semntica. Se o ato administrativo norma como
entendo que seja a noo de perfeio diz respeito ao processo de
produo da norma, e no norma. EURICO DE SANTI (1996) distingue o
ato-fato e o ato-norma. A distino serve para deixar clara a noo, desde
que se ressalve que o ato administrativo no o ato-fato, e sim o atonorma.4
Tome-se um exemplo. O art. 38 da Lei 8.666/93 dispe que o
procedimento da licitao ser iniciado com a abertura de processo
administrativo, ao qual sero juntados oportunamente o edital ou convite e
respectivos anexos. Com base nesse dispositivo, a doutrina distingue a fase
interna e a fase externa da licitao. Mas a licitao somente se inicia com a
publicao do edital resumido (na concorrncia e tomada de preo) ou a
entrega da carta-convite, momento em que se constitui uma relao jurdica
entre a Administrao e os eventuais interessados. Tanto que se a
Administrao decidir, na chamada fase interna da licitao, desistir da
contratao, pura e simplesmente determina o arquivamento do processo
interno j iniciado. Na chamada fase externa, se a Administrao desiste da
contratao deve revogar a licitao, ou anul-la se constatar ilegalidade. Isso
porque s existe procedimento licitatrio na chamada fase externa da
licitao.
Por outro lado, dizer-se que, no momento do incio do procedimento
licitatrio (publicao do edital resumido ou entrega da carta-convite), temos
um ato administrativo perfeito, o mesmo que se dizer que nesse momento
passa a existir um ato administrativo que inicia o procedimento licitatrio.
Perfeio e existncia so a mesma coisa. Um ato administrativo imperfeito
um ato administrativo inexistente. E um ato administrativo inexistente no um
ato administrativo.
JOS PAULO CAVALCANTI, criticando a noo de negcio jurdico
inexistente, escreveu (1984/14-15):
Ningum negar que o negcio que no foi concludo no existe; mas para
declarar essa evidncia no seria necessrio construir nenhuma teoria.
4 Note-se que o autor, posteriormente, adotou a distino, mais elucidativa, entre processo
(fatos singulares ou conjunto de fatos jurdicos inter-relacionados) e produto (norma jurdica ou feixe de
normas veiculadas num suporte fsico) (2000/ 55-52). O ato administrativo (norma concreta de terceiro
escalo) o produto, que no se confunde com o processo de sua produo.
10
11
Para deixar claro que sequer pretendi substituir uma classificao por
outra - muito menos pretendi uma mera mudana de rtulos -, suponha-se que
eu no tivesse proposto a distino entre atos administrativos convalidveis e
no convalidveis. Mesmo assim no poderia aceitar a distino entre atos
12
13
5.
SNTESE
Em sntese:
A) O Direito brasileiro est construdo em trs escales. No primeiro,
est a Constituio. No segundo, as normas legais. No terceiro, os atos
administrativos, negcios jurdicos e decises judiciais.
B) Tanto o juiz quanto o agente administrativo criam Direito. O juiz,
assim como o agente administrativo, no a boca que pronuncia as
palavras da lei (MONTESQUIEU) ou o escravo da lei (VOLTAIRE). As
decises judiciais e os atos administrativos so normas jurdicas
concretas - em regra individuais - que resultam da aplicao das normas
legais, nas quais tm seu fundamento de validade.
C) A norma jurdica uma abstrao. Ela formulada atravs de um
texto. O intrprete busca o significado da norma mediante anlise do
texto.
D) enganosa a afirmao de que existe uma interpretao que seja
a nica justa, ou a verdadeira. As normas legais comportam, quase
sempre, duas ou mais solues de aplicao possveis. Somente uma
delas, porm, pode ser adotada pelos rgos produtores do Direito.
E) O resultado da interpretao de uma norma legal no
simplesmente uma proposio descritiva das vrias solues de
aplicao contidas em sua moldura. O intrprete escolhe a soluo
14
BIBLIOGRAFIA CITADA
AMARAL, Antnio Carlos Cintra do. Extino do ato administrativo, So Paulo,
Editora Revista dos Tribunais, 1978.
BEVILAQUA, Clvis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil, Editora Rio,
Rio de Janeiro, ed. histrica, 5 tiragem, vol. 1, 1940.
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito constitucional, 6. ed., Coimbra, Almedina,
1995.
CAVALCANTI, Jos Paulo. Tridimensionalidade e outros erros, Recife, edio
do autor, 1984.
DE SANTI, Eurico Marcos Diniz. - Lanamento tributrio, So Paulo, Max
Limonad, 1996.
- Decadncia e Prescrio no Direito Tributrio, So Paulo, Max
Limonad, 2000.
FAGUNDES, Miguel Seabra. O controle dos atos administrativos pelo Poder
Judicirio, 5 ed., Rio de Janeiro, Forense, 1979.
15
16
AMARAL, Antnio Carlos Cintra do. Validade e Invalidade do Ato Administrativo. Revista
Eletrnica de Direito do Estado (REDE), Salvador, Instituto Brasileiro de Direito Pblico,
n.
9,
janeiro/fevereiro/maro,
2007.
Disponvel
na
Internet:
<http://www.direitodoestado.com.br/rede.asp>. Acesso em: xx de xxxxxx de xxxx
Observaes:
1)
4)
Publicao Impressa:
Informao no disponvel.
17