INTERPOSICIN DE RECURSO DE AMPARO SOLICITUD DE MEDIDA

CAUTELAR RESERVA DEL CASO FEDERAL.

Seor Juez:
Abrahamian Natasha matrcula N 38504467 y Filippelli Agostina matrcula N 38413254, en
representacin de Martnez Mara DNI N 29685245, de 28 (veintiocho) aos de edad, domicilio cito calle
Humberto Primo N 855 Ciudad de Crdoba, afiliada al APROSS en calidad de beneficiaria obligatoria
indirecta en funcin del Art. 7 inc. E de la ley 9277 (ley de APROSS), a S.S. nos presentamos el da 10 de
Septiembre de 2015 y decimos:
1.

PERSONERA:

Que somos abogadas matriculadas en el Colegio de Abogados de la Provincia de Crdoba que

nos habilita para ejercer como tales. Que en dicho carcter y siguiendo expresas instrucciones de nuestra
representada, Mara Martnez, comparecemos y pedimos hacer lugar a esta accin de amparo.
2.

OBJETO:

Que por medio de este escrito venimos en representacin de la Sra. Mara Martnez , DNI N
29685245, de 28 (veintiocho) aos de edad, domicilio cito calle Humberto Primo N 855 Ciudad de
Crdoba, afiliada al APROSS, a interponer Accin de Amparo en los trminos del art. 43 de la
Constitucin Nacional, Art. 48 de la Constitucin de la Provincia de Crdoba, Art. 25 de la CADH y del art.
1 de la Ley Provincial N 4915 y su modificatoria Ley N 5770, en contra de la Administracin Provincial
del Seguro de Salud (APROSS), con domicilio en Calle Marcelo T. de Alvear N 758 de la Ciudad de
Crdoba, en procura que en la instancia se reconozca cobertura integral, del cien por ciento (100%)
respecto del Tratamiento indicado a la Sra. Martnez que padece de Fibrosis Qustica y que comprende:
anlisis pre quirrgicos y medicamentos pertinentes, pre-trasplante y luego trasplante bipulmonar en la
Fundacin Favaloro, con sede en la Ciudad de Buenos Aires, por ser el nosocomio que mayor experiencia
tiene en el pas, determinado as por sus mdicos abocados al caso.
Puntualizando que la cobertura que se solicita debe extenderse tambin a la totalidad de las
prestaciones que en el futuro le prescriba su mdico tratante, como consecuencia de padecer fibrosis
qustica desde su nacimiento.
Se promueve la presente accin de amparo en virtud de que la Administracin Provincial del
Seguro de Salud (APROSS) demandada, ante los reiterados reclamos efectuados por la afiliada, se niega
rotundamente a prestar cobertura de los requerimientos peticionados con respecto al pre-trasplante y
posterior trasplante bipulmonar necesariamente urgente para continuar con su vida, indicados por el Dr.
Ignacio M. SFAELLO; mdico neumonlogo especialista en Fibrosis Qustica.

Esta negativa fue comunicada el da 7 de Septiembre de 2015, basndose en la ley 9277 art 13 y
art 14. Inc. a) y k); disponiendo as que tales actos mdicos deben realizarse en el Hospital Italiano de la
Ciudad de Crdoba.
3.

COMPETENCIA:

En virtud de que el APROSS es una entidad descentralizada del Poder Ejecutivo Provincial, cuya
funcin es organizar y administrar un seguro de salud para los habitantes de la provincia de Crdoba (Art.
1 de la ley 9277), la autoridad correspondiente para intervenir en el conocimiento del Amparo es la
Cmara en lo Contencioso Administrativo que est de turno (Art. 4 bis de la ley 4915). Pero considerando
que en el punto N 8 nos referiremos al pedido de inconstitucionalidad del artculo de la ley de Amparo
Provincial, remitimos la cuestin al Juez de Primera Instancia de la jurisdiccin N 1 de la provincia de
Crdoba competente en lo Contencioso Administrativo.
Si bien en virtud del artculo Artculo 16 de la ley de amparo, es improcedente la recusacin sin causa y
no podrn articularse cuestiones de competencia, excepciones previas, ni incidentes, en este aspecto
decimos que lo que la ley prohbe no es todo planteo de incompetencia de las partes sino el planteo como
de previo y especial pronunciamiento.
4.

LEGITIMACIN:

La actora est legitimada para iniciar la presente accin de Amparo.

Esto se justifica en el Art. 7 de la ley 9277: Los hijos e hijas mayores de edad incapacitados para
el trabajo, a cargo de afiliados obligatorios directos y siempre que no cuenten con ningn otro beneficio
social o previsional. En el referido artculo se establecen los requisitos para ser Beneficiaria Obligatoria
Indirecta, que es el carcter que reviste la Sra. Martnez Mara.
Procedemos a enumerarlos:
En primer lugar, la actora es mayor de edad (28 aos) y en virtud de su incapacidad para trabajar
se encuentra a cargo de su padre, el Sr. Martnez Carlos DNI N 14522637, que por ser jubilado por
desarrollar tareas dentro del Poder Judicial de la Provincia, la ley del APROSS en su Art. 6 lo califica
como Afiliado Obligatorio Directo.
En segundo lugar, su incapacidad para trabajar se debe a que sufre de la enfermedad
denominada Fibrosis Qustica, la cual se manifiesta a travs de obstrucciones en el gastro intestinal,
problemas de desarrollo y crecimiento, afectaciones en el pncreas, tos, flema, expectoraciones de
sangre, insuficiencias cardacas, osteoporosis por la mala absorcin de vitaminas, entre otras. Adems de
tener ella que utilizar para mejorar su capacidad pulmonar un tubo de oxgeno y un catter por sus
dificultades intestinales.
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Por ltimo, la Sra, Martnez estara habilitada a utilizar el recurso, por existir una resolucin por
parte de una entidad descentralizada de la Administracin Pblica que le perjudica, y la pone en riesgo de
sufrir un gravamen irreparable como es la prdida de la vida. Este acto denegatorio de las prcticas
necesarias para mejorar su salud fue notificado el da 7 de Septiembre de 2015.
5.

PROCEDENCIA DE LA ACCIN DE AMPARO:

La accin interpuesta, resulta formalmente admisible teniendo en cuenta que no existen

recursos, remedios judiciales o administrativos que permitan obtener la proteccin del derecho y el
respeto a la salud que establecen los derechos y garantas que la constitucin enumera. Los propios
valores en juego y la urgencia del caso se contraponen al ejercicio de soluciones de esa ndole, donde el
amparo aparece por su idoneidad como la va apta para la dilucidacin de los derechos constitucionales
vulnerados por la Obra Social demandada. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin se ha expedido
sobre el tema en el fallo "RUBIOLO ALFREDO ANDRES C/ ADMINISTRACION PROVINCIAL DEL
SEGURO DE SALUD (APROSS)-AMPARO (EXPTE. N2234278/36)" sealando: al amparo como la va
ms idnea para reclamar el cumplimiento de prestaciones relativas a la salud, en tanto su objeto es la
preservacin de la vigencia de los derechos tutelados por la Ley Fundamental (Conf. El art. 43 de la
Constitucin Nacional y la doctrina de Fallos: 259:196; 263:296; 267:165, entre otros y Fallos: 324:3601)
(CSJN, O.59.XXXVIII. Originario, Orlando, Susana Beatriz c/Buenos Aires, Provincia de y otros
s/amparo), siendo el procedimiento judicial ms simple y breve para tutelar real y verdaderamente tales
derechos (Fallos: 321:2823; 325:292 y sus citas). Y en igual sentido, se ha expedido nuestro Excmo.
Tribunal Superior de Justicia local, in re: Las Repeto y Ca S.R.L. c. Municipalidad de Bell Ville Accin
de amparo Apelacin Directo (Sent. Nro. 135, 24.10.2000).
Por lo que consideramos respetados los requisitos del art. 2 inc. a) de la Ley 4915, como as
tambin el requisito temporal, ya que la demanda se entabla dentro del trmino de quince das hbiles de
la fecha en el acto fue ejecutado o debi producirse (art. 2 inc. e), frente a la negativa de APROSS,
comunicada el da 7 de Septiembre, donde resolvi no hacer lugar a la peticin de la Sra. Mara Martnez,
basando su decisin en la ley 9277 art 13 y art 14. Inc. a) y k); disponiendo as que tales actos mdicos
deben realizarse en el Hospital Italiano de la Ciudad de Crdoba.
Mas los mdicos que atienden a Mara Martnez entienden que este hospital no es el adecuado
para realizar el trasplante, toda vez que en los ltimos diez aos no se han realizado en el mismo
operaciones de este tipo por lo que carece de experiencia necesaria para llevarla a cabo. As mismo,
sostienen, no existe en Crdoba un hospital que cuente con el grado de complejidad y experiencia
profesional necesaria para llevar a cabo la intervencin. En la Fundacin Favaloro, en cambio, cuenta con
un programa de trasplante pulmonar desde la apertura de su Hospital Universitario, y siendo este el lugar
donde se llev a cabo el 18 de junio de 1993 el primer trasplante pulmonar de Argentina. Finalmente, las

estadsticas demuestran que la Fundacin Favaloro presenta en este tipo de trasplante niveles de
supervivencia equivalentes a los de los mejores hospitales de Estados Unidos de Amrica.
Cuadra puntualizar, que la Obra Social demandada ha omitido tener en cuenta lo establecido por
el Ministerio de Salud de la Presidencia de la Nacin, en el Manual del Beneficiario de Obras Sociales
que, en el Captulo dedicado a Discapacidad reza que: Los beneficiarios deben recibir las prestaciones
que indiquen los profesionales mdicos que darn la orientacin para servicios especficos, de acuerdo a
las dolencias que padezcan; Las prestaciones que corresponde se brindan al 100%. Por tratarse de una
cobertura integral, excede a la establecida en el Programa Mdico Obligatorio de Emergencia.; Las
Obras Sociales deben otorgar las prestaciones que se requieran, independientemente del apoyo
financiero que les otorgue la Administracin de Programas Especiales (APE) (Villafae Roberto Jess y
Casanova B. c/APROSS).
Recurrimos a Usted, para que tenga presente la existencia de rganos tiles para la operacin
que tienen una independencia funcional del cuerpo humano de entre 30 hs. y 3 das, debido a la
delicadez de su composicin celular (Consejera de Salud en las Coordinaciones Hospitalarias de
Trasplante y Organizacin Nacional de Trasplante) y que en funcin de los estudios realizados a la actora
se estima un promedio de supervivencia del 87% a la operacin que le aumentara la expectativa de vida
a unos 15 aos ms, aproximadamente.
Solicitamos en representacin de Martnez Mara, que se deje sin efecto la resolucin
denegatoria dictada por el APROSS, y que se d lugar al trasplante bipulmonar que la actora necesita en
el Hospital Favaloro de la Provincia de Buenos Aires. Debiendo incluirse tambin la totalidad de las
prestaciones que en el futuro le prescriba su mdico tratante, que resultan absolutamente indispensable
para minimizar las desventajas que su discapacidad le provoca
6.

MEDIDA CAUTELAR URGENTE:

Frente a la verosimilitud del derecho invocado, la documentacin coherente puntual y probatoria

que lo confirma, la necesidad urgente e imperiosa de realizar los tratamientos antes descriptos en virtud
de su capacidad pulmonar gravemente afectada , lo que no admite mas demora alguna en razn de que,
cada da de atraso en su trasplante bipulmonar implica un RIESGO CIERTO E INMINENTE DE
GRAVISIMOS DAOS Y CONSECUENCIAS IRREPARABLES EN LA SALUD DE LA SRA. Martnez,
QUE ACARREA RIESGO DE VIDA, es que solicito expresamente, que de manera expedita S.S. d lugar
al inicio de los tratamientos preparatorios de la operacin, que incluye: el efectivo traslado de la Sra. al
Hospital Favaloro con sede en la Ciudad de Buenos Aires, controles y anlisis pre-quirrgicos peridicos,
medicacin especfica y hospedaje para un acompaante a la Ciudad.

7.

PRUEBA:

Historia Clnica de la actora, que se encuentra en los registros del Sanatorio

Allende, cito en calle Laplace 5749 B Villa Belgrano, Ciudad de Crdoba.

Anlisis de sangre que verifica que no hay infecciones, y del cual surge que la
paciente no tiene antecedentes hemorrgicos, adems de determinar los niveles de sodio,
potasio, cloro, magnesio, glucosa, entre otros.

Electrocardiograma y ecocardiografa del se extrajo que el ritmo cardaco es

normal y que se encuentra en estado adecuado para enfrentar la operacin.

Histiotipado que determina la compatibilidad con los pulmones donados.

Constancia de inscripcin de la paciente a la lista de donantes urgentes.

Constancia de recepcin por parte del Hospital Favaloro de rganos tiles para
la operacin.

Cuadro estadstico de la Fundacin Favaloro sobre el resultado de operaciones

de este tipo, elaborada por la Organizacin Mundial de la Salud (OMS).

Recetas mdicas a nombre del Dr. Ignacio M. SFAELLO donde consta los
medicamentos pre-quirrgicos y post-quirrgicos.

Copia de la resolucin del APROSS denegando la peticin de la Sra. Martnez.

Testimonios del Dr. Ignacio M. SFAELLO, del Dr. Joaqun Ramos y Dra. Mnica
Becerra, ambos parte del equipo mdico de la Fundacin Favaloro.
8.

PEDIDO DE INCONSTITUCIONALIDAD:

Solicitamos a S. S. la declaracin de Inconstitucionalidad del Art. 4 bis de la ley

4915 de Accin de Amparo en la Provincia de Crdoba. Justificamos nuestro pedido en los

principios de acceso a la justicia y de igualdad que fueron violados al introducir esta reforma por
la ley N 10249 Art. 9 Ap. 2 en donde se establece que ser competente para conocer de la
Accin de Amparo interpuesta en contra de los poderes Ejecutivos, Legislativo o Judicial de la
Provincia de Crdoba, sus entidades autrquicas o descentralizadas, empresas del estado,
sociedades del estado y sociedades de economa mixta, la Cmara en lo Contencioso
Administrativo que est de turno y, en las circunscripciones del interior de la Provincia, las
Cmaras Civiles y Comerciales de turno competentes en lo Contencioso Administrativo, en el
lugar en que el acto se exteriorice, tuviere o pudiere tener efecto. En estos casos cuando un
mismo acto u omisin afectare el derecho de varias personas, entender en todas esas acciones
la Cmara en lo Contencioso o Cmara Civil y Comercial, segn corresponda, que hubiere
prevenido, disponindose la acumulacin de autos.
Si la accin de amparo se interpone en contra de ms de una persona, y alguna de
ellas fuere el Poder Ejecutivo, Poder Legislativo o el Poder Judicial de la Pcia. de Crdoba,
entidades autrquicas o descentralizadas, empresas del estado, sociedades del estado y

sociedades de economa mixtas, ser igualmente competente el fuero Contencioso

Administrativo conforme lo establecido en el prrafo anterior.
Los miembros de la Cmara Contencioso Administrativo o de las Cmaras Civiles y
Comerciales, segn el caso, podrn actuar en las acciones de Amparo de su competencia en
forma unipersonal.
En este artculo podemos ver como se vulnera el principio de Acceso a la Justicia por
una excesiva proteccin del Estado a sus propios organismos, en detrimento de los derechos del
ciudadano que, en caso de encontrarse en jurisdicciones que no cuenten con Cmaras Civiles y
Comerciales competentes en lo Contencioso Administrativo, por ser la autoridad un Juzgado
Multifuero, tendr que desplazarse hasta una localidad, departamento o ciudad que si posea este
Tribunal, teniendo en cuenta que no todas las personas tienen a su alcance los recursos tanto
materiales como econmicos para afrontar esta situacin. Es claro que desde que se da origen
al instituto a partir del Caso Siri, la proteccin es dada no al Estado si no a la persona misma. el
sujeto amparado y protegido no es el Estado sino la persona humana. En tal sentido, sostiene la
Corte al momento de dar acogida a este instrumento de tutela: las garantas individuales existen
y protegen a los individuos por el solo hecho de estar consagradas por la Constitucin e
independientemente de las leyes reglamentarias, las cuales slo son requeridas para establecer
"en qu caso y con qu justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin"(Fallos
239:459).
Teniendo en cuenta estos fundamentos decimos que el principio de Igualdad es
tambin afectado, ya que no todos los ciudadanos se encontraran en paridad de condiciones
para acceder a la Justicia, como as tampoco se encontraran en equilibrio las partes del
proceso, donde por un lado tenemos un Estado fuerte, poderoso, al que es difcil llegar y poder
contar con una sentencia favorable a su pretensin; y por el otro, a una ciudadana particular que
reclama por sus derechos ya vulnerados por un ente perteneciente a la Administracin Pblica
que es la misma que le priva la posibilidad de acceder a su derecho a la Salud.
Cabe tener presente adems, que el hecho de tener que plantear el amparo ante la
Cmara restringe la posibilidad de que sta atienda la cuestin, debido a que el nmero de
funcionarios que forman parte de ste Tribunal es sensiblemente inferior a los Jueces civiles y
laborales competentes hasta Diciembre de 2014. De sta manera el amparo, que debera ser un
proceso rpido y expedito, se convierte en lento, engorroso y difcil, caractersticas que
desvirtan claramente el instituto. Debemos recordar acorde a lo mencionado, el principio de
progresividad y de no regresin consagrados en el Art. 22 inc. 1 del Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, que es aplicable al caso toda vez que se encuentra
involucrado el Derecho a la Salud del accionante, garantizado de manera especfica en el Art. 59
6

de la Constitucin de la Provincia de Crdoba. ste, establece que cada uno de los Estados
parte del pacto se compromete a tomar medidas, hasta el mximo de los recursos que disponga,
para lograr progresivamente la plena efectividad de los Derechos reconocidos, y la prohibicin de
adoptar polticas o medidas, de sancionar normas jurdicas que empeoren la situacin de los
Derechos que gozaba la poblacin al momento de ratificar el Pacto o bien de las mejoras
adoptadas con posterioridad. En el caso particular que tratamos, claramente hay una
regresividad en cuanto al derecho de la actora de acceder a la salud a travs del recurso de
amparo.

Tambin requerimos el pedido de inconstitucionalidad del Art. 13 de la ley 9277:

Las prestaciones, servicios e insumos a los cuales se refiere las previsiones precedentes sern
brindados en la medida de las posibilidades tcnico financieras de la entidad y de formalidad a
las reglamentaciones y resoluciones que dicte el Poder Ejecutivo y el Directorio de la APROSS.
Creemos que para este caso en particular el pedido de la inconstitucionalidad del art
mencionado es pertinente ya que la negativa se funda en este, pero consideramos que la
aplicacin al caso no es correcta porque se estara violando el derecho a la salud amparado por
el art. 75 inc 22 de la Constitucin Nacional, que lo recepta en los Tratados Internacionales. De
qu manera? No teniendo en cuenta la excepcionalidad del caso ni la gravedad de la
enfermedad y trasplante el cual no es padecido por el comn de los afiliados de APROSS.

Por ultimo requerimos la inconstitucionalidad del art. 14 inc a) y k) de la ley

9277, por ser violatorios al derecho a la salud. En el caso del 1ro: la APROSS no otorgara
cobertura asistencial ni reconocer reintegro de gastos en los siguientes supuestos: A)Servicios
asistenciales recibidos fuera de la Provincia de Crdoba, cuando tales servicios pudieran ser
prestados dentro de ella. El Directorio de la APROSS podr reglamentar los puestos
excepcionales de reconocimiento parcial o total de tales gastos
Reiteramos sobre la excepcionalidad del caso, no tenido en cuenta por la APROSS, ya
que pudiendo dictaminarla no hizo lugar a ella, dejando de lado las pruebas que determinaban
que dentro de la Provincia de Crdoba no existe lugar idneo para llevar adelante la operacin
requerida por la Sra. Martnez Mara y por lo que fue necesario requerir ayuda fuera de la misma.
Esto nos lleva a relacionarlo con el inc. K) del mismo art. 14: prestaciones y/o servicios
realizados por profesionales y/o instituciones no contratadas por la APROSS. El Directorio de la
APROSS podr reglamentar los supuestos excepcionales de reconocimiento total o parcial de
tales gastos Bajo los mismos fundamentos del pedido anterior no se consideraron los elementos
probatorios que demostraban que los mdicos e Institutos de la Ciudad de Crdoba no eran
aptos para la operacin.
9.

RESERVA DEL CASO FEDERAL:

Para el supuesto e improbable caso de que S.S. no hiciera lugar a esta demanda, formulamos
desde ya reserva del caso federal para ocurrir por ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, de
conformidad con lo establecido en el art. 14 de la ley 48.10.

PETITORIO:

Por lo expuesto, a S. S. respetuosamente solicitamos que:

A.
B.
C.
D.
E.
F.
G.
H.

Tenga por presentada y por parte a la actora Sra. Martnez Mara.

Tenga por constituido el domicilio.
Disponga el traslado de ley del presente escrito.
Considere hacer lugar a la medida cautelar.
Se tenga por acompaada la prueba mencionada en el punto N 8.
Se haga lugar al pedido de Inconstitucionalidad.
Se tenga por efectuada la Reserva del Caso Federal.
Se admita y haga lugar a la Accin de Amparo y la imposicin de costas

correspondiente a la demandada.

Proveer de conformidad y
QUE SER JUSTICIA