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Polcia Rodoviria Federal

Direito Civil
Apostila
Nilmar de Aquino

2013 Copyright. Curso Agora eu Passo - Todos os direitos reservados ao autor.

Direito Civil

INTRODUO AO DIREITO CIVIL


O conceito de Direito Civil passou por uma evoluo histrica. Esse termo foi
uma herana do Direito Romano. Os romanos chamavam de Direito Civil Ius
Civile todo o Direito que regulava a sociedade romana. Direito Civil significava
Direito da Cidade de Roma aplicado aos cidados romanos. Estes no faziam
distines entre os ramos do Direito. Para eles, o Direito Penal, Processual,
Administrativo, Comercial etc., tudo era chamado de Direito Civil, que regia a vida
dos cidados independentes, abrangendo todo o direito vigente. Podemos
concluir assim: Direito Civil, para os romanos, era como o Direito Brasileiro para ns:
todo o direito vigente no Brasil.
Atualmente o Direito Civil disciplina a atividade dos particulares em geral.
Rege as relaes familiares, patrimoniais e obrigacionais entre os indivduos. Tem
no Cdigo Civil a sua lei fundamental, que se desdobra numa Parte Geral e numa
Parte Especial. Mas h muita legislao especial que tambm integra o Direito
Civil. Ex.: Lei do Inquilinato, de Condomnio, Unio Estvel etc. so as chamadas
leis extravagantes.
Como j relatado acima, o atual Cdigo Civil (Lei 10.406/02), contm duas
partes. Vamos ver com ateno o contedo de cada uma dessas partes:
A) GERAL - apresenta normas concernentes s pessoas fsicas e jurdicas (arts.
1 a 69), domiclio (arts. 70 a 78), aos bens (arts. 79 a 103), e aos fatos jurdicos:
disposies preliminares, negcio jurdico, atos jurdicos lcitos, atos ilcitos,
prescrio e decadncia e prova (arts. 104 a 232).
B) ESPECIAL - Apresenta normas atinentes ao direito das obrigaes (poder
de constituir relaes obrigacionais para a consecuo de fins econmicos ou
civis-contratos, declarao unilateral de vontade e atos ilcitos - arts. 233 a 965); ao
direito de empresa (regendo o empresrio, a sociedade, estabelecimento arts.
966 a 1.195); ao direito das coisas (posse, propriedade, direitos reais sobre coisas
alheias, de gozo, de garantia e de aquisio - arts. 1.196 a 1.510); ao direito de
famlia (casamento, relaes entre cnjuges, parentesco e proteo aos menores
e incapazes - arts. 1.511 a 1.783); e ao direito das sucesses (norma sobre a

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transferncia de bens por fora de herana e sobre inventrio e partilha - arts.


1.784 a 2.027
Contm ainda um Livro Complementar (disposies finas e transitrias arts.
2.028 a 2.046).
Baseado, portanto, em tudo que foi dito, podemos definir Direito Civil como
sendo o ramo do Direito Privado destinado a reger as relaes familiares,
patrimoniais e obrigacionais que se formam entre indivduos encarados como tais,
ou seja, enquanto membros da sociedade.

2. LEI DE INTRODUO S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO

sabido por todos que desde 2.003 entrou em vigor o novo Cdigo Civil. a
Lei 10.406/02. Ela foi publicada em 2.002, mas s entrou em vigor no ano seguinte.
Vamos ver isso melhor logo adiante, porque esse fenmeno tem um nome vacatio legis. Mas antes disso j vigorava tambm uma lei conhecida como Lei de
Introduo ao Cdigo Civil, ou, simplesmente, L.I.C.C. que o Decreto Lei
4.657/42.
As perguntas que poderiam ser feitas agora, so: o novo Cdigo Civil
revogou a antiga LICC? Ou ele incorporou a LICC em seu texto? Ou a LICC
continua a vigorar normalmente? A resposta essa ltima alternativa, ou seja, a
antiga LICC continua a vigorar normalmente. Concluso: o novo Cdigo Civil no
revogou a LICC.
O Decreto-lei n 4.657/42, tambm chamado de Lei de Introduo ao
Cdigo Civil, um conjunto de normas sobre normas, isto porque disciplina as
prprias

normas

jurdicas,

prescrevendo-lhes

maneira

de

aplicao

entendimento, predeterminando as fontes e indicando-lhes as dimenses espaotemporais. Logo, esta lei ultrapassa o mbito do Direito Civil, atingindo tanto o
direito privado quanto o pblico. Contm, portanto, normas de sobredireito. , na
verdade, um cdigo de normas. considerada uma lei de introduo s leis por
conter princpios gerais sobre as normas sem qualquer discriminao, indicando

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como aplic-las, determinando vigncia, eficcia, interpretao e integrao.


Traa, ainda, regras de direito internacional privado, conforme tratados e
convenes assinados pelo Brasil. Continua em vigor, a despeito do novo Cdigo
Civil, em toda a sua plenitude.
A LICC se aplica ao Direito Comercial? E ao Direito Administrativo? E ao
Tributrio? Sim, ela se aplica a todo o ordenamento jurdico. Porm cada ramo do
direito tem suas prprias peculiaridades, que devem ser respeitadas. Aponto,
como exemplo, que a LICC se aplica ao Direito Penal, respeitando-se, no entanto,
as suas regras prprias. Veremos logo adiante que pela LICC, uma lei somente
poder retroagir se no prejudicar o Direito Adquirido, o Ato Jurdico Perfeito e a
Coisa Julgada. Isto tambm se aplica ao Direito Penal. Porm esta matria tem
mais um dispositivo peculiar: a lei somente retroage no Direito Penal para
favorecer o ru e nunca para prejudic-lo. Portanto, a LICC bsica para todas
as matrias. Mas, se cada matria dever respeitar a LICC, dever, tambm,
observar suas prprias regras, distinguindo-as, portanto, das outras matrias.
Exatamente devido a esta aplicao da LICC a todo e qualquer ramo do
direito infraconstitucional que havia vrias crticas a denominao LICC, devido
o seu sentido restritivo. Assim, a Lei n 12.376/2010 passou a denomin-la Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro (LINDB).
A partir daqui, tudo que ir ser falado se aplicar integralmente ao Direito
Civil. Nosso objetivo o Direito Civil. At porque a LINDB se refere mais ao Direito
Civil do que s outras matrias. No entanto o que estou a dizer pode se aplicar a
outras matrias tambm, respeitadas as suas peculiaridades, que sero melhor
explicadas pelos professores de cada matria.
Quais so as fontes de Direito para a nossa matria? Fontes do Direito
uma expresso figurada. Em sentido comum, fonte o ponto em que surge um
veio dgua. Em sentido tcnico o meio pelo qual se estabelecem as normas
jurdicas. As mais importantes so:
Fontes Diretas (formais ou imediatas) - formadas pela lei, pela analogia,
pelos costumes e pelos princpios gerais de direito. Todos esses itens, por si s, so
capazes de gerar a regra jurdica. A lei a principal fonte de direito. As demais so

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acessrias. Mas nem por isso so menos importantes, especialmente para fins de
concurso
Fontes Indiretas (no formais ou mediatas) - formadas pela doutrina e
jurisprudncia. No geram, por si s, a regra jurdica, mas contribuem para que
seja elaborada.
Para comear, vamos falar das Indiretas.
Doutrina a interpretao da lei feita pelos estudiosos da matria. Forma-se
doutrina por meio dos pareceres dos jurisconsultos, dos ensinamentos dos
professores, das opinies dos tratadistas e dos trabalhos forenses.
Jurisprudncia a interpretao da lei feita pelos juzes em suas decises.
Como fonte do direito podemos dizer que a jurisprudncia o conjunto uniforme e
constante das decises judiciais sobre casos semelhantes. Uma andorinha no faz
vero e, da mesma maneira, uma deciso solitria no constitui jurisprudncia;
necessrio que as decises se repitam e sem variaes de fundo.
Falaremos, agora sobre as Diretas, que so mais complexas e exigem um
estudo mais aprofundado:

1 Costume - No direito antigo, o costume desfrutava de larga projeo,


devido escassa funo legislativa e ao nmero limitado de leis escritas. Ainda
hoje, nos pases de direito costumeiro (ou direito consuetudinrio), como na
Inglaterra, ele exerce papel importante como fonte do direito. No direito moderno,
de um modo geral, o costume foi perdendo paulatinamente sua importncia.
Costume a reiterao constante de uma conduta, na convico de ser a
mesma obrigatria. Apesar de ter pouca aplicabilidade prtica, o costume tem
cado em concursos, da a sua importncia. Em relao lei, o costume pode ser
classificado:
a) Segundo a lei (secundum legem) - quando a lei se reporta expressamente
aos costumes e reconhece a sua obrigatoriedade (ex.: artigo 569, II, do C.C.: O
locatrio obrigado: a pagar pontualmente o aluguel nos prazos ajustados e, em
falta do ajuste, segundo o costume do lugar). Observe que a prpria lei que
determina a aplicao do costume.

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b) Na falta da lei (praeter legem) - tem carter supletivo; a lei deixa lacunas
que so preenchidas pelo costume. No h lei regendo determinado assunto! O
que fao? Deixo de fazer algo por falta de previso legal? No! Aplico o costume.
Lembre-se que tambm o Juiz no pode deixar de decidir uma causa com o
argumento de que no h previso legal. Nesse caso deve ao menos tentar
aplicar o costume na falta da lei. Mas depois veremos que tambm h outras
formas de se integrar a norma jurdica.
c) Contra a lei (contra legem) - quando contraria o que dispe a lei. Pode
ocorrer em dois casos: no desuso da lei (esta passa a ser letra morta); ou quando o
costume cria nova regra contrria lei. Os costumes segundo a lei e na falta da lei
so aceitos pacificamente por todos. J o costume contra a lei tem gerado
inmeras discusses, sendo que a corrente majoritria no o aceita.

2 Lei A lei pode ser definida de vrios modos. Como vocs esto
observando, nosso material objetivo, direcionado para concursos pblicos. Por
isso evitam-se longas citaes de autores e interminveis discusses doutrinrias. O
importante para todos ns o que tem cado ultimamente nos concursos. No
entanto em algumas raras ocasies precisamos citar alguns doutrinadores. Nesse
caso, para conceituar lei adotamos o conceito da Professora Maria Helena Diniz:
a norma imposta pelo Estado e tornada obrigatria na sua observncia,
assumindo forma coativa. A norma jurdica um imperativo autorizante.
Nas sociedades modernas, a lei indiscutivelmente a mais importante das
fontes da ordem jurdica. Vejam o diz nossa Constituio Federal: Ningum ser
obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (artigo
5, inciso II). E o artigo 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil determina que
somente quando a lei for omissa que se aplicaro as demais formas de
expresso de direito.
Elaborou-se uma classificao das leis, baseada na melhor e mais
atualizada doutrina. A classificao que daremos a seguir ajuda o aluno a
entender diversas palavras que tm cado nos concursos. J vi cair em alguns
testes, logo no enunciado da questo, o seguinte: Nossa lei adjetiva prescreve

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...... O que uma lei adjetiva? E substantiva? A resposta est adiante.

A) Quanto Obrigatoriedade:
Cogentes - de ordem pblica, impositivas, de aplicao obrigatria; no
podem ser ignoradas pela vontade dos interessados.
Dispositivas - de ordem particular; permitem s partes estipular o que
quiserem.

B) Quanto Natureza:
Substantivas (ou materiais) - tratam do direito material (ex.: Cdigo Civil,
Cdigo Penal, Cdigo Comercial, etc.).
Adjetivas (ou formais, ou processuais) - traam os meios para a realizao
do direito. (ex.: Cdigo de Processo Civil, Cdigo de Processo Penal, etc.).

C) Quanto Hierarquia (nesse ponto aconselhamos o aluno a ler a


Constituio Federal no tpico espcies normativas; nosso objetivo agora
apenas relembrar as espcies de lei, em sentido amplo):
Constitucionais - constantes na Constituio; a lei mxima de nosso Pas.
Emendas Constituio - nossa Constituio permite sua reforma por meio
de emendas, que so leis que modificam parcialmente a Constituio. A proposta
deve ser discutida e votada em cada Casa do Congresso, em dois turnos cada.
Considera-se aprovada se obtiver em todas as votaes trs quintos dos votos dos
respectivos membros.
Complementares - matrias especiais, estipuladas na prpria Constituio,
para melhor regulamentar determinado assunto; possui quorum especial para
aprovao (maioria absoluta - metade mais um dos votos das duas Casas do
Congresso).
Ordinrias - leis comuns, elaboradas pelo Poder Legislativo (Congresso
Nacional - Federal; Assemblia Legislativa - Estadual; Cmara dos Vereadores Municipal). A aprovao se d por maioria simples ou relativa, abrangendo

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apenas os presentes votao.


Delegadas - elaboradas com autorizao expressa do Legislativo. Podem
ser internas (o encargo atribudo a uma comisso do prprio Poder Legislativo)
ou externas (atribui-se ao chefe do Executivo a elaborao da lei).
Medidas Provisrias tambm tm a mesma posio hierrquica das leis
ordinrias. So normas com fora de lei, baixadas pelo Presidente da Repblica,
em caso de relevncia e urgncia. Devem ser submetidas de imediato ao
Congresso Nacional.
Decretos Legislativos - so normas promulgadas pelo Poder Legislativo sobre
assuntos de sua competncia (ex.: autorizao de referendo ou convocao de
plebiscito).
Resolues - so normas expedidas pelo Poder Legislativo, destinadas a
regular matria de sua competncia, de carter administrativo ou poltico.
Toda norma jurdica tem um mbito temporal, espacial, material e pessoal,
dentro dos quais ela tem vigncia ou validade. o que se chama de limites ao
campo de aplicao das normas jurdicas.
Quanto vigncia, vamos analisar as leis sob duas ticas: Temporal e
Territorial.

I - VIGNCIA DAS LEIS NO TEMPO


As leis nascem, modificam-se e morrem. A lei levada ao conhecimento de
todos por meio de sua publicao no Dirio Oficial.
Orientando a aplicao das leis, temos dois princpios informadores da
eficcia:
Princpio da Obrigatoriedade das Leis uma vez em vigor a lei obrigatria
para todos os seus destinatrios, sem qualquer distino. Publicada a lei, ningum
se escusa de cumpri-la alegando que no a conhece (art. 3 da Lei de Introduo
do Cdigo Civil L.I.C.C.). Tal dispositivo visa garantir a eficcia da ordem jurdica
que ficaria comprometida se fosse admitida a alegao de ignorncia de lei em
vigor. O erro de direito (alegao de desconhecimento da lei) s pode ser

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invocado em rarssimas ocasies e quando no houver o objetivo de furtar-se o


agente ao cumprimento da lei.
Princpio da Continuidade das Leis a partir da vigncia a lei tem eficcia
contnua, at que outra a revogue. O desuso no faz com que a lei perca sua
eficcia.
Incio da Obrigatoriedade das Leis - as leis, de uma forma geral, passam por
cinco fases: iniciativa, discusso e aprovao, sano ou veto, promulgao e
publicao. A fora obrigatria de uma lei est condicionada a sua vigncia, ou
seja, ao dia em que realmente comea a vigorar.
Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar, em todo o pas, quarenta
e cinco dias depois de oficialmente publicada (artigo 1 da LICC) Esse princpio
no absoluto porque quase todas as leis contm em seu texto disposio
prescrevendo sua entrada em vigor na data da respectiva publicao. Quando
no houver disposio da data em que a lei entrar em vigor (omisso proposital
da lei), a, sim, ela entrar em vigor em quarenta e cinco dias aps a publicao.
O espao compreendido entre a publicao da lei e sua entrada em vigor
denomina-se vacatio legis. Geralmente este prazo estabelecido para melhor
divulgao dos textos legais. Enquanto no transcorrido esse perodo, a lei nova
no tem fora obrigatria, mesmo j publicada.
Nos Estados estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando
admitida, se inicia trs meses depois de oficialmente publicada (artigo 1, 1 da
LICC). Em geral, quando cuida de atribuio de embaixadores, cnsules etc.
Cuidado: no estrangeiro 3 meses (e no 90 dias como s vezes eu vejo cair
em concursos, como uma forma de pegadinha).
Se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto
destinada correo, o prazo deste artigo e dos pargrafos anteriores comear
a correr da nova publicao (artigo 1, 3).
As correes a texto de lei em vigor consideram-se lei nova (artigo 1, 4),
sujeita, naturalmente, aos prazos normais das demais leis.
O prazo de vacatio legis conta-se incluindo-se o dia do comeo o dia da
publicao - e tambm do ltimo dia do prazo - dia do vencimento (art. 8, 1 da

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Lei Complementar n 95/98, modificado pela L.C. n 107/01).


Fim da obrigatoriedade das leis - no se destinando vigncia temporria,
a lei ter vigor at que outra a modifique ou a revogue.
De fato, algumas leis so expedidas com prazo de durao (ex.:
racionamento de combustvel durante uma guerra). Contudo, no se fixando um
prazo, prolonga-se a obrigatoriedade at que a lei seja modificada ou revogada
por outra.

Revogar tornar sem efeito uma lei ou qualquer outra norma jurdica. A
revogao pode ser:
total (ou ab-rogao) consiste em tornar sem efeito toda a lei ou norma
anterior.
parcial (ou derrogao) - quando torna sem efeito uma parte da lei ou
norma.
Lgico que o aluno sabe o que uma revogao total ou parcial. Mas o
examinador prefere usar as expresses ab-rogao e derrogao, pois estas no
so do nosso cotidiano. Os examinadores de concursos pblicos gostam muito de
pedir sinnimos nas provas. Portanto, sempre que possvel irei mencionar sinnimos
de uma palavra. Mesmo correndo o risco de ser repetitivo. Mas melhor ser
repetitivo e fazer com que o aluno grave a matria e fornecer o mximo de
conceitos possvel, do que omitir determinado ponto. J caiu em um concurso, de
forma resumida: o que o novo Cdigo Civil fez em relao ao Cdigo Comercial?
Derrogou ou Ab-rogou? Resposta. O Cdigo Civil derrogou, isto porque o artigo
2045 diz que foi revogada a Parte Primeira do C.Comercial. Em que pese o
C.Comercial estar todo ultrapassado, o C.Civil apenas revogou sua parte primeira.
Portanto derrogao. A revogao ainda pode ser:
expressa - quando a lei nova taxativamente declara revogada a lei
anterior; ela diz expressamente o que est revogando.
tcita - quando a lei posterior incompatvel com a anterior e no h
disposio expressa no texto novo indicando a lei que foi revogada ou quando a
lei posterior tratar integralmente da matria tratada na lei anterior.

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Observao - quando uma lei se torna incompatvel com a mudana


havida na Constituio, chamamos de no-recepo da lei pela nova ordem
constitucional.
Repristinao Essa palavrinha muito importante nos concursos. Tem
cado bastante. Tanto no D. Civil como no Constitucional. Repristinar significa
restituir ao valor, carter ou estado primitivo. Na ordem jurdica repristinao o
restabelecimento da eficcia de uma lei anteriormente revogada. Preceitua o
artigo 2, 3 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil que a lei revogada no se
restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia, salvo disposio em
contrrio. Ex.: Se a lei A revogada pela lei B e posteriormente a lei B
revogada pela lei C, no se restabelece a vigncia da lei A. No Brasil no h
repristinao ou restaurao automtica da lei velha, se uma lei mais nova for
revogada. S haver repristinao se a nova lei ressalvar expressamente que a lei
velha retomar eficcia.

Conflito das Normas no Tempo Esse tema muito importante. Est em


quase todos os editais que exigem a LINDB. Podem surgir conflitos quando uma
norma modificada por outra e j se haviam formado relaes jurdicas na
vigncia da lei anterior. Qual norma deve ser aplicada? Para solucionar o conflito
so usados dois critrios: a) disposies transitrias e b) princpio da irretroatividade
das leis.

Disposies Transitrias (ou direito intertemporal) - A lei, para evitar


eventuais e futuros conflitos, em seu prprio corpo, geralmente ao final, pode
estabelecer regras temporrias, destinadas a dirimir conflitos entre a nova lei e a
antiga.

Irretroatividade das Leis - Irretroativa a lei que no se aplica s situaes


constitudas anteriormente. Etimologicamente retroatividade quer dizer atividade
para trs. Juridicamente, podemos dizer que uma norma retroage quando ela
vigora, no somente a partir de sua publicao, mas, ainda, regula certas

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situaes jurdicas que vm do passado. A lei expedida para disciplinar fatos


futuros, a partir de sua vigncia. O passado escapa ao seu imprio. Sua vigncia
estende-se, como j se acentuou, desde o incio de sua obrigatoriedade at o
incio da obrigatoriedade de outra lei que a derrogue.
H casos, porm, em que a lei nova retroage no passado, alcanando
conseqncias jurdicas de fatos efetuados sob a gide de lei anterior. Em regra,
deve prevalecer o princpio da irretroatividade; as leis no tm efeitos pretritos;
elas s valem para o futuro. O principal argumento favorvel irretroatividade da
lei a garantia dos direitos individuais e a segurana das relaes jurdicas, diante
da incerteza e dos riscos de alteraes futuras. O artigo 5, inciso XXXVI da
Constituio Federal determina que A lei no prejudicar o direito adquirido, o
ato jurdico perfeito e a coisa julgada.

Por via de conseqncia, a retroatividade das leis exceo (ex.: a prpria


Constituio Federal, em seu artigo 5, inciso XL, assim dispe: A lei penal no
retroagir, salvo para beneficiar o ru). Assim, uma lei que estabelece que
determinada conduta no seja mais tipificada como crime, beneficiar todos os
que por isso estiverem sendo processados.
Entrando uma norma em vigor, tem ela efeito imediato e geral, respeitando:
Ato Jurdico Perfeito - o que j se consumou, segundo a norma vigente no
tempo em que se efetuou (ex.: o contrato de locao celebrado durante a
vigncia de uma lei no pode ser alterado somente porque a lei mudou;
necessrio que seu prazo termine).
Direito Adquirido - o que j se incorporou ao patrimnio e personalidade
de seu titular (ex.: pessoa que se aposenta e a lei modifica posteriormente o prazo
de aposentadoria); o direito j foi conquistado, embora possa no ter sido ainda
exercido.
Coisa Julgada - a deciso judicial de que j no caiba mais recurso
(transitou em julgado).

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II - VIGNCIA DAS LEIS NO ESPAO


Toda lei, em princpio, tem seu campo de aplicao limitado no espao
pelas fronteiras do Estado que a promulgou. Chama-se isso territorialidade da Lei.
Esse espao ou territrio, em sentido amplo, inclui as terras ou o territrio
propriamente dito, as guas e a atmosfera territoriais.
Os Estados modernos, contudo, admitem a aplicao, em determinadas
circunstncias, de leis estrangeiras, em seu territrio, no intuito de facilitar as
relaes internacionais. essa uma conseqncia do crescente relacionamento
entre homens da comunidade internacional. O Brasil adotou a teoria da
Territorialidade, mas de forma moderada, tambm chamada de Territorialidade
Temperada. Leis e sentenas estrangeiras podem ser aplicadas no Brasil,
observadas as regras:
No se aplicam leis, sentenas ou atos estrangeiros no Brasil quando
ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes.
No se cumprir sentena estrangeira no Brasil sem exequatur (cumprase), ou seja, a permisso dada pelo Superior Tribunal de Justia (STJ) para que a
sentena tenha efeitos.

Territrio a extenso geogrfica ocupada por uma nao e sobre a qual


o Estado exerce sua soberania. Fala-se em territrio real e ficto. O territrio real
compreende: todo o solo ocupado pela nao, inclusive de ilhas que lhe
pertencem, os rios, os lagos e os mares interiores, os golfos, as baas e os portos, a
faixa de mar exterior que banha as suas costas, o espao areo correspondente,
etc. J como exemplo de territrio ficto (fico jurdica) citamos as embaixadas,
que estando em pases estrangeiros, so considerados territrio nacional.
III - INTERPRETAO DAS LEIS
Uma lei, mesmo sendo presumivelmente clara, deve ser interpretada a fim
de que o intrprete, a pesquisar o verdadeiro sentido que o legislador realmente
quis dar ou estatuir. Trata-se da mens legis (ou inteno da lei). Da surge a
hermenutica, que a teoria cientfica da arte de interpretar, descobrir o sentido e
o alcance da norma jurdica.

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O art. 5 da LICC comanda que, ao aplicar a lei, o juiz atender aos fins
sociais e s exigncias impostas pelo bem comum.
Cuida-se de regra que trabalha o problema da interpretao da lei, isto , o
processo pelo qual a norma jurdica geral e abstrata traduzida para o caso
concreto.
Quanto

ao

mtodo,

grande

nmero

de

critrios,

referindo-se,

exemplificativamente: a interpretao literal, isto , a que se prende, acima de


qualquer outro fator, ao contedo literal dos vocbulos legais; a interpretao
teleolgica (buscando o sentido da norma a partir da finalidade da lei e
necessidade da organizao social e econmica); a histrica, que confronta a
regra legal com a sua trajetria etc.

IV - INTEGRAO DA NORMA JURDICA


A lei procura prever e disciplinar todas as situaes importantes s relaes
individuais e sociais. Mas, muitas vezes, o legislador no consegue prever todas as
situaes que uma norma pode criar. E um Juiz no pode eximir-se de julgar um
caso alegando lacuna ou obscuridade da lei. Esgotados, sem resultados, os
critrios interpretativos, cumpre ao aplicador da lei suprir a lacuna encontrada,
recorrendo analogia, aos costumes (j visto), e aos princpios gerais do direito.
H uma hierarquia na utilizao desses critrios. A analogia figura em primeiro
lugar.
Analogia consiste em aplicar, a hiptese no prevista especialmente em lei,
dispositivo relativo a caso semelhante:
Caso X - Aplica-se a regra jurdica Y
Caso Z (parecido com o caso X) - Como a lei omissa, permitida a
aplicao da regra Y por analogia.

Princpios Gerais de Direito - Na verdade so regras que se encontram na


conscincia dos povos e universalmente aceitas, mesmo que no sejam escritas.
Possuem carter genrico e orientam a compreenso do sistema jurdico (ex.: dar

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a Csar o que de Csar; no se pode lesar o prximo; ningum pode valer-se de


sua prpria torpeza etc.).
A equidade, pela LICC, no um meio de suprir a lacuna da lei, mas auxilia
nesta misso. Trata-se do uso de bom senso, isto , adaptao razovel da lei ao
caso concreto. O Direito Romano definia o direito como ars boni et aequi, isto ,
como a arte do bom e do justo, demonstrando a antigidade do princpio da
equidade. O Direito Processual Civil prev a aplicao da equidade para o Juiz
decidir. Mas repito: a LICC no prev a equidade como forma de integrao da
norma jurdica.

PARTE GERAL.
CAPACIDADE

DA

PESSOA

NATURAL.

PERSONALIDADE

JURDICA.

3.1. A PERSONALIDADE JURDICA.


O primeiro captulo do Cdigo Civil se refere s Pessoas. Todo concurso que
exige Direito Civil coloca este ponto no Edital. fundamental saber bem esta
matria.
Vamos ento iniciar. Podemos conceituar pessoa como sendo todo ente
fsico ou jurdico, suscetvel de direitos e obrigaes. espcie de sujeito de direito.
Nesta aula vamos nos ater Pessoa Natural, deixando a Pessoa Jurdica para a
prxima. Nesta aula vamos falar sobre a personalidade (incio, individualizao e
fim) capacidade e emancipao.
Comecemos pela Personalidade. O artigo 1 do Cdigo Civil prev: Toda
pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. Assim, o conceito de Pessoa
inclui homens, mulheres e crianas; qualquer ser humano sem distino de idade,
sade mental, sexo, cor, raa, credo, nacionalidade etc. Por outro lado o
conceito exclui os animais, que gozam de proteo legal, mas no so sujeitos de
direito, os seres inanimados etc.

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Como j dito, os examinadores de concursos pblicos gostam muito de


pedir sinnimos nas provas. Falo isso porque h pouco tempo vi uma questo cair
em uma prova indagando qual a diferena, para os efeitos de gozo de direitos
na ordem civil, entre o autctone e o dvena. A questo era simples, mas se o
aluno no soubesse o significado de tais palavras, no acertaria a questo.
Autctone (ou aborgine) o que nasceu no Pas. E dvena o estrangeiro. Assim
a questo queria saber qual a diferena entre o brasileiro e o estrangeiro quanto
ao gozo de direitos. Resposta: no Direito Civil nenhuma, pois ambos so
considerados sujeitos de direitos e obrigaes. Alm disso, o Direito (especialmente
o Civil) usa muitas expresses em latim. Estas expresses no esto nas leis.
doutrina. Mas costuma cair. Por isso irei fornecendo as expresses em latim, com
sua traduo e real significado. Da mesma forma explicarei as posies
doutrinrias que so adotadas pelos examinadores, orientaes jurisprudenciais,
smulas etc.
Voltemos... No Brasil, tradicionalmente, adota-se o posicionamento segundo
o qual a personalidade jurdica inicia-se com o nascimento com vida, ainda que
por poucos momentos (Teoria da Natalidade). Preste ateno nisto: se a criana
nascer com vida, ainda que por um instante, adquire a personalidade. Para se
saber se nasceu viva e em seguida morreu, ou se nasceu morta, realizado um
exame chamado de docimasia hidrosttica de Galeno, que consiste em colocar
o pulmo da criana morta em uma soluo lquida; se boiar sinal de que a
criana chegou a dar pelo menos uma inspirada e, portanto, nasceu com vida; se
afundar sinal de que no chegou a respirar e, portanto, nasceu morta.
Atualmente a medicina dispe de tcnicas mais modernas e eficazes para tal
constatao.
No caiam em pegadinhas. Esta questo, apesar de simples tem cado
muito em concurso. Sempre colocada uma alternativa dizendo que a
personalidade se inicia com a concepo (gravidez) da mulher, ou que a criana
tem de ter viabilidade (possibilidade de vida), ou que deva ter forma humana e
at que ela se inicia com o corte do cordo umbilical. E a professor, o que devo
fazer? Nascer com vida ter respirado. Respirou... ento nasceu com vida e a

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Direito Civil

personalidade se iniciou.
Nascituro o que est por nascer. o ente que foi gerado ou concebido,
mas ainda no nasceu. No tem personalidade jurdica, pois ainda no pessoa
sob o ponto de vista jurdico. Apesar de no ter personalidade jurdica, a lei pe a
salvo os direitos do nascituro desde a concepo. Exemplo: pai morre deixando
mulher grvida: o nascituro tem direito ao resguardo herana. Os direitos
assegurados ao nascituro esto em estado potencial, sob condio suspensiva: s
tero eficcia se nascer com vida.
E qual a situao jurdica do nascituro?
Existem 3 teorias explicativas do nascituro:
1. Teoria Natalista: para esta primeira teoria o nascituro apenas um ente
concebido ainda no nascido, desprovido de personalidade. Vale dizer, o
nascituro no pessoa gozando apenas expectativa de direitos. (Vicente
Ro, Silvio Rodrigues, Eduardo Spnola, a maioria da doutrina clssica ainda
defende a teoria natalista no Direito brasileiro interpretao literal do
Cdigo Civil em que o nascituro ainda no pessoa. Para essa teoria,
personalidade civil s surgiria com o nascimento com vida, ele no seria
sujeito de direito, s tem expectativa de direitos).
Enfatizando a 1 parte do art. 2, CC, sustenta que a personalidade s
adquirida a partir do nascimento com vida, de maneira que o nascituro no
considerado pessoa, gozando de mera expectativa de direito.
2. Teoria Concepcionista (teoria da doutrina moderna): para esta teoria o
nascituro seria considerado pessoa para efeitos patrimoniais ou extra
patrimoniais, desde a concepo (Teixeira de Freitas, Clvis Bevilqua,
Silmara Chinelato a tutela civil do nascituro). O nascituro, portanto,
sujeito de direito. Significa que com o nascimento com vida os efeitos na
personalidade jurdica tm efeitos ex tunc, ele apenas confirma os direitos j
existentes desde a concepo. Para essa teoria o nascituro pessoa. Para
essa teoria justifica alimentos ao nascituro - direitos patrimoniais.
Ateno!!!
A maioria da jurisprudncia NO utiliza essa teoria.

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Direito Civil

Obs.: Existe ainda uma teoria intermediria:

3. Teoria da Personalidade Formal ou Condicional: para esta teoria, o nascituro,


ao ser concebido, teria uma simples personalidade formal permitindo-lhe
gozar de direitos personalssimos; no entanto, s viria a adquirir direitos
patrimoniais sob a condio de nascer com vida (Serpa Lopes). Para o
direito civil, o nascituro s seria titular dos direitos patrimoniais se nascesse
com vida. O nascituro seria considerado pessoa apenas em relao a
direitos personalssimos, embora, para efeitos patrimoniais, somente seria
considerado pessoa ao nascer com vida.
Existem inmeras situaes, presentes no ordenamento jurdico brasileiro, em
que o nascituro considerado sujeito de direitos materiais e imateriais. (ver
quadro esquemtico). O nascituro pode receber doao, herana etc. Ele
considerado sujeito de direitos, reforando que a melhor teoria a
concepcionista.

Com base na teoria concepcionista, inmeros direitos podem ser reconhecidos


ao nascituro, inclusive o direito aos alimentos. O nascituro, a luz da teoria
concepcionista, tem direitos e no simplesmente expectativa de direitos.
Inclusive direito a alimentos.

Com base na teoria concepcionista, vale lembrar que o STJ j admitiu, inclusive,
no RESP 399.028/SP dano moral ao nascituro. O STJ reconheceu nesse caso a
teoria concepcionista.

O Cdigo Civil brasileiro adotou qual teoria? O art. 2, na sua 1 parte adotou a
teoria natalista e a 2 parte adotou a concepcionista. Ento como responder?
Para Clvis Bevilqua, que fez o CC 16, o CC adotou a teoria natalista. Entretanto
ele se contradiz ao afirmar que apesar da natalista ser adotada por ser mais
prtica, o Cdigo traz vrios direitos.

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Direito Civil

Seguindo o ensinamento de Clvis Bevilqua na obra clssica Cdigo Civil dos


Estados Unidos do Brasil (Ed. Rio, 1975, p. 178), aparentemente o codificador
pretendeu adotar a teoria natalista, por ser mais prtica. Todavia, sofre
inequvoca influencia concepcionista ao tratar o nascituro como pessoa,
reconhecendo-lhe diversos direitos.
Qual das 3 teorias adotada pelo Cdigo Brasileiro?
Aparentemente, seguindo a linha de Clvis Bevilqua (Cdigo Civil dos
Estados Unidos do Brasil, edio de 1975) o codificador ao afirmar que a
personalidade da pessoa comea com o nascimento com vida pretendeu
abraar a teoria Natalista, mas em inmeros pontos do prprio cdigo sofre
inequvoca influncia da teoria Concepcionista. Sobre isso o antigo CC
muito similar com o novo CC. Vide art. 2, 1 parte (teoria natalista) e a 2
parte (teoria concepcionista).
No entanto, a questo polmica.
O que se entende por natimorto? aquele que nasceu morto. Ele no
uma pessoa. Entretanto, ainda assim ele goza de proteo, existe tutela jurdica. O
enunciado n. 1 da 1 jornada de Direito Civil protege o natimorto, em carter
especial, a luz da teoria dos direitos da personalidade. uma situao peculiar de
tutela.
No se pode confundir: NASCITURO, EMBRIO e NATIMORTO
NASCITURO

EMBRIO

Ente concebido

no ventre materno.

embrio
uterina

NATIMORTO

nascituro
com
(o

vida

um
intra-

O
morto.

natimorto
Feto

expelido

o
j

nascido
morto.

embrio

Enunciado n 1, da 1 jornada de

preservado em laboratrio

direito civil, afirma que o natimorto

no se fala em nascituro).

goza de tutela jurdica no que tange


ao nome, imagem e sepultura.
Esse enunciado um entendimento
da doutrina.

Adquirindo a personalidade (que consiste no conjunto de caracteres

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Direito Civil

prprios da pessoa, sendo a aptido para adquirir direitos e contrair obrigaes), o


ser humano adquire o direito de defender o que lhe prprio, como sua
integridade fsica (vida, alimentos, etc.), intelectual (liberdade de pensamento,
autoria cientfica, artstica e intelectual), moral (honra, segredo pessoal ou
profissional, opo religiosa, sexual, etc.). Lembre-se: a dignidade um direito
fundamental, previsto em nossa Constituio, que tambm prev que so
inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurando o direito de indenizao pelo dano material ou moral decorrente
dessa violao. Os direitos da personalidade (leia o art. 11 do CC) so absolutos,
intransmissveis, indisponveis, irrenunciveis e imprescritveis. Acompanhe os
prximos artigos:
O artigo 12 prev a possibilidade de exigir que cesse leso a direito da
personalidade, por meio de ao prpria, sem prejuzo da reparao de
eventuais danos materiais e morais suportados pela pessoa. A nova lei prev
tambm a possibilidade de defesa do direito do morto, por meio de ao
promovida por seus sucessores.
O artigo 13 e seu pargrafo nico prev o direito de disposio de partes,
separadas do prprio corpo em vida para fins de transplante, ao prescrever que,
salvo por exigncia mdica, defeso o ato de disposio do prprio corpo,
quando importar diminuio permanente da integridade fsica, ou contrariar os
bons costumes. O ato previsto neste artigo ser admitido para fins de transplante,
na forma estabelecida em lei especial. possvel, tambm, com objetivo
cientfico ou altrustico a disposio gratuita do prprio corpo, no todo ou em
parte, para depois da morte, podendo essa disposio ser revogada a qualquer
momento.
Note agora que os artigos 16 a 19 do Cdigo Civil tutelam o direito ao nome
contra atentado de terceiros, expondo-o ao desprezo pblico, ao ridculo,
acarretando dano moral ou patrimonial.
O artigo 20 tutela o direito imagem e os direitos a ele conexos (tambm
artigo 5, XXVIII, a da Constituio Federal), que se refere ao direito de ningum
ver seu rosto estampado em pblico ou mercantilizado sem seu consenso e o de

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Direito Civil

no ter sua personalidade alterada material ou intelectualmente, causando dano


sua reputao. H certas limitaes do direito de imagem, com dispensa da
anuncia para sua divulgao (ex.: pessoa notria desde que no haja abusos,
pois sua vida ntima deve ser preservada; exerccio de cargo pblico, etc.).
Tutela, tambm, o Cdigo Civil em seu artigo 21 o direito intimidade
prescrevendo que a vida privada da pessoa natural inviolvel (ex.: violao de
domiclio, correspondncia, conversas telefnicas, etc.).
de se esclarecer finalmente, que o Cdigo Civil no exauriu a matria. A
enumerao exposta exemplificativa, deixando ao Juiz margem para que
estenda a proteo a situaes no previstas expressamente.
Ficou bem claro at aqui que a personalidade tem incio com o nascimento
com vida, mas a lei pe a salvo os direitos do nascituro. Falemos agora sobre a
individualizao da pessoa natural. Esta se d pelo: a) nome reconhecimento da
pessoa na sociedade; b) estado posio na sociedade poltica; c) domiclio
lugar da atividade social. Vamos comentar um a um desses temas.
A) Nome o sinal exterior pelo qual se designa e se reconhece a pessoa na
famlia e na sociedade. Trata-se de direito inalienvel e imprescritvel, essencial
para o exerccio de direitos e cumprimento das obrigaes. Tambm conferido
s pessoas jurdicas. protegido pela lei. So elementos constitutivos do nome:
Prenome - prprio da pessoa, pode ser simples (ex.: Joo, Jos, Rodrigo,
Laura, Aparecida, etc.) ou composto (ex.: Jos Carlos, Antnio Pedro, Ana Maria,
etc.).
Patronmico - ou nome de famlia, ou apelido de famlia, ou sobrenome identifica a procedncia da pessoa, indicando sua filiao ou estirpe, podendo
ser simples (ex.: Silva, Souza, Lobo, etc.) ou composto (ex.: Alcntara Machado;
Lins e Silva, etc.).
Agnome - sinal distintivo entre pessoas da mesma famlia, que se
acrescenta ao nome completo (ex.: Jnior, Filho, Neto, Sobrinho).
H outros elementos facultativos como o cognome (apelido ou epteto),
pseudnimo ou codinome (para o exerccio de uma atividade especfica cantor,
ator, autor, etc) e axinimo (que representam os ttulos de nobreza, eclesisticos

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ou acadmicos Duque, Visconde, Bispo, Mestre, Doutor etc), mas no tenho visto
estas expresses carem em concursos.
Em princpio o nome imutvel. No entanto o princpio da inalterabilidade
do nome sofre excees em casos justificados. A lei e a jurisprudncia admitem a
retificao ou alterao de qualquer dos elementos.
Vamos examinar alguns exemplos que vm caindo em concursos:
- expuser seu portador ao ridculo ou situaes vexatrias - artigo 55,
pargrafo nico da Lei de Registros Pblicos - em princpio os nomes exticos ou
ridculos no podem ser registrados, o oficial do Registro Pblico pode se recusar a
registrar; mas se o forem podem ser alterados.
- houver erro grfico evidente (ex.: Nerson, Osvardo, etc.) - artigo 58,
pargrafo nico da Lei de Registros Pblicos.
- causar embaraos comerciais - homnimo - adio de mais um prenome
ou do patronmico materno.
- uso prolongado e constante de um nome diverso do que figura no registro
- inclusive adicionando apelido ou alcunha (ex.: Luiz Incio Lula da Silva, Maria da
Graa Xuxa Meneghel, etc.).
- primeiro ano aps

a maioridade

- a lei permite

a alterao,

independentemente de justificao, desde que no prejudique o patronmico


(art. 56 da L.R.P.).
- casamento cuidado com esse item. Atualmente o art. 1.565, 1 CC
permite que qualquer dos nubentes acrescente ao seu o sobrenome do outro.
- unio estvel - a lei permite que a companheira adote o patronmico do
companheiro, se houver concordncia deste.
Outros exemplos: adoo, reconhecimento de filho, legitimao, divrcio,
separao judicial, servio de proteo de vtimas, etc.

B) Estado Civil - definido como sendo o modo particular de existir.


Pode ser encarado sob 3 (trs) aspectos:
Individual ou fsico - idade (maior ou menor), sexo, sade mental e fsica,
etc.

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Familiar - indica a situao na famlia:


- quanto ao matrimnio: solteiro, casado, vivo, separado ou divorciado.
- quanto ao parentesco consangneo: pai, me, filho, av, irmo, primo,
tio, etc.
- quanto afinidade: sogro, sogra, genro, nora, cunhado, etc.
Poltico - posio da pessoa dentro de um Pas: nacional (nato ou
naturalizado), estrangeiro, aptrida. Como disse acima, os examinadores gostam
de sinnimos. J vi cair em um concurso a palavra heimatlos como sinnimo de
aptrida.
O estado civil a soma de qualificaes da pessoa. uno e indivisvel, pois
ningum pode ser simultaneamente casado e solteiro; maior e menor, etc. Regulase por normas de ordem pblica. Por ser um reflexo da personalidade, no pode
ser objeto de comrcio; um direito indisponvel, imprescritvel e irrenuncivel. As
aes tendentes a afirmar, obter ou negar determinado estado so chamadas
aes de estado (ex.: investigao de paternidade, divrcio, etc.), tambm
personalssimas.

2.2. CAPACIDADE DE DIREITO E DE FATO

Passemos agora ao estudo da Capacidade que aptido da pessoa para


exercer direitos e assumir obrigaes, ou seja, de atuar sozinha perante o
complexo das relaes jurdicas.
Embora baste nascer com vida para se adquirir a personalidade, nem
sempre se ter capacidade. A capacidade, que elemento da personalidade,
pode ser classificada em:
de direito ou de gozo - prpria de todo ser humano, inerente
personalidade e que s perde com a morte. a capacidade para adquirir direitos
e contrair obrigaes. "Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil"
(artigo 1 do Cdigo Civil).
de fato ou de exerccio da capacidade de direito - isto , de exercitar por

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si os atos da vida civil.


Toda pessoa tem capacidade de direito, mas pode no ter a capacidade
de fato, pois pode lhe faltar a plenitude da conscincia e da vontade. A
capacidade de direito no pode ser negada ao indivduo, mas pode sofrer
restries quanto ao seu exerccio (ex.: o louco, por ser pessoa, tem capacidade
de direito, podendo receber uma doao; porm no tem capacidade de fato,
no podendo vender o bem que ganhou).
Quem tem as duas espcies de capacidade tem a capacidade plena.
Quem s tem a de direito tem capacidade limitada.

2.3. INCAPACIDADE

Incapacidade a restrio legal ao exerccio dos atos da vida civil. Pode


ser absoluta ou relativa.
Obs.: No confunda capacidade e legitimidade: a falta de legitimidade
significa que, mesmo sendo capaz, a pessoa est impedida por lei de
praticar determinado ato (vg. Art. 1.521, IV No podem casar: as
pessoas casadas). Uma pessoa pode ter capacidade plena, mas estar
circunstancialmente impedida de praticar determinado ato. Neste caso,
falta-lhe legitimidade. (Exemplos no CC: art. 1749, I e art. 1521, IV). Toda
vez que houver impedimento especfico.

Assim, como visto, a falta da capacidade de FATO gera a incapacidade


civil que pode ser: absoluta ou relativa.

1) ABSOLUTAMENTE INCAPAZES
Quando houver proibio total do exerccio do direito do incapaz,
acarretando, em caso de violao, a nulidade do ato jurdico (art. 166, I do CC).
Os absolutamente incapazes possuem direitos, porm no podem exerc-los

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pessoalmente. H uma restrio legal ao poder de agir por si. Devem ser
representados. So absolutamente incapazes (leia agora o art. 3 do CC):
a) Os menores de 16 (dezesseis) anos - critrio etrio - devem ser
representados por seus pais ou, na falta deles, por tutores. So chamados tambm
de menores impberes. O legislador entende que, devido a essa idade, a pessoa
ainda no atingiu o discernimento para distinguir o que pode ou no fazer. Dado
o seu desenvolvimento intelectual incompleto, pode ser facilmente influencivel
por outrem.
b) Os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio
discernimento para a prtica dos atos da vida civil pessoas que, por motivo de
ordem patolgica ou acidental, congnita ou adquirida, no esto em condies
de reger sua pessoa ou administrar seus bens. Abrange pessoas que tm
desequilbrio mental (ex.: demncia, parania, psicopatas etc.). Para que seja
declarada a incapacidade absoluta neste caso, necessrio um processo de
interdio.
A interdio se inicia com requerimento dirigido ao Juiz feito pelos pais,
tutor, cnjuge, qualquer parente ou o Ministrio Pblico. O interditando ser citado
e convocado para uma inspeo pessoal pelo Juiz, assistido por especialistas. O
pedido poder ser impugnado pelo interditando. Ser realizada uma percia
mdico-legal e posteriormente o Juiz pronuncia o decreto judicial que poder
interditar a pessoa. O decreto judicial de interdio deve ser inscrito no Registro de
Pessoas Naturais, tendo, a partir da, efeito erga omnes (ou seja, relativamente a
todos). A senilidade (velhice), por si s, no causa de restrio da capacidade
de fato. Poder haver interdio se a velhice originar de um estado patolgico,
como a arteriosclerose, hiptese em que a incapacidade resulta do estado
psquico e no da velhice.
c) Os que, mesmo por causa transitria, no puderam exprimir sua vontade
uma expresso abrangente, que alarga as hipteses de incapacidade
absoluta. Inclui o surdo-mudo que no pode manifestar sua vontade. Se puder
exprimir sua vontade, pode ser considerado relativamente capaz ou at
plenamente capaz, dependendo do grau de sua expresso, embora impedidos

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de praticar atos que dependam de audio (ex.: testemunha em testamento).


Inclui, tambm, pessoas que perderam a memria, embora de forma transitria,
pessoas em estado de coma etc.
muito importante notar que o Cdigo Civil no estende a incapacidade:
a) ao cego (que somente ter restrio aos atos que dependem da viso,
como testemunha ocular, testemunha em testamentos etc.; alm disso no
poder fazer testamento por outra forma que no seja a pblica);
b) ao analfabeto; e
c) pessoa com idade avanada.

IMPORTANTE!!!
Questo especial de concurso: Que tratamento jurdico deve ser dado a
pessoa que, posto no interditada, pratica um ato jurdico que lhe e prejudicial?
Este ato e passvel de invalidao? O CC omisso a esse respeito. A luz dos
sistemas italiano e frances, autores do quilate de Orlando Gomes, admitem a
invalidao deste ato, desde que observados trs requisitos: 1) a incapacidade de
entender e querer, 2) o grave prejuzo sofrido pelo incapaz ainda no interditado;
3) m-f da outra parte. Silvio Rodrigues responde que a outra parte pode impedir
a invalidao se provar que estava de boa-f, mas a m-f pode ser deduzida do
negocio. Silvio Rodrigues adverte que a m-f da outra parte pode ser
circunstancialmente aferida. Obs: Reforando a tese defensiva da invalidao do
ato, em favor do incapaz ainda no interditado, merece referencia o artigo 503 do
Cdigo da Franca, segundo o qual, atos anteriores a interdio podem ser
anulados se a causa da incapacidade j existia ao tempo da sua pratica.

2) RELATIVAMENTE INCAPAZES
A incapacidade relativa diz respeito queles que podem praticar por si os
atos da vida civil, desde que assistidos. O efeito da violao desta norma gerar
a anulabilidade do ato jurdico, dependendo da iniciativa do lesado. H hipteses

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em que, mesmo sendo praticado sem assistncia, pode o ato ser ratificado ou
convalidado

pelo

representante

legal,

posteriormente.

So

relativamente

incapazes:

a) Maiores de 16 anos e menores de 18 anos - sua pouca experincia e


insuficiente desenvolvimento intelectual no possibilitam a plena participao na
vida civil. So tambm chamados de menores pberes.
Os menores, entre 16 e 18 anos, somente podero praticar certos atos
mediante assistncia de seus representantes, sob pena de anulao. No entanto
h atos que o relativamente incapaz pode praticar mesmo sem assistncia: casar,
necessitando apenas de autorizao; fazer testamento; servir como testemunha
em atos jurdicos, inclusive em testamento; requerer registro de seu nascimento, ser
mandatrio etc.
muito comum cair nos concursos a seguinte afirmao: o menor, entre 16
e 18 anos, no pode, para eximir-se de uma obrigao, invocar a sua idade se
dolosamente a ocultou quando inquirido pela outra parte, ou se, no ato de
obrigar-se, espontaneamente se declarou maior. Isto previsto no artigo 180 do
CC.

b) brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental,


tenham o discernimento reduzido alarga-se os casos de incapacidade relativa
decorrente de causa permanente ou transitria. Deve haver processo de
interdio. Neste processo, averiguando-se que a pessoa encontra-se em situao
tal que o impede de exprimir totalmente a sua vontade, pode-se declarar a
incapacidade absoluta.

c) Excepcionais, sem desenvolvimento mental completo abrange os


mentalmente fracos e os portadores de anomalia psquica que apresentem sinais
de desenvolvimento mental incompleto.

d) Prdigos - so os que dilapidam, dissipam os seus bens ou seu patrimnio,

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fazendo gastos excessivos e anormais. Trata-se de um desvio de personalidade e


no de alienao mental. Devem ser interditados e, em seguida, nomeia-se um
curador para cuidar de seus bens. Ficam privados, exclusivamente, dos atos que
possam comprometer seu patrimnio.
O prdigo interditado no pode (sem assistncia): emprestar, transigir, dar
quitao, alienar, hipotecar, agir em juzo etc. Todavia, pode: exercer atos de
mera administrao, casar-se (no entanto se houver necessidade de pacto
antenupcial haver assistncia do curador, pois o ato nupcial pode envolver
disposio de bens), exercer profisso etc.

Cuidado com questes referentes aos ndios (antigamente denominados de


silvcolas - silva selva; ncola habitante - os que moram nas selvas e no esto
adaptados nossa sociedade), a finalidade da lei proteg-los, bem como os
seus bens. O atual Cdigo Civil no os considerou como incapazes, devendo a
questo ser regida por lei especial (art. 4, pargrafo nico do CC). A Lei 6.001/73
(Estatuto do ndio) coloca o ndio e sua comunidade, enquanto no integrado
comunho nacional, sob o regime tutelar. O rgo que deve assisti-los a FUNAI.
A lei estabelece que os negcios praticados entre um ndio e uma pessoa
estranha comunidade, sem a assistncia da FUNAI nulo (e no anulvel). No
entanto prev que o negcio pode ser considerado vlido se o silvcola revelar
conscincia do ato praticado e o mesmo no for prejudicial. Para a emancipao
do ndio exige-se: idade mnima de 21 anos, conhecimento da lngua portuguesa,
habilitao para o exerccio de atividade til, razovel conhecimento dos usos e
costumes da comunho nacional e liberao por deciso judicial.

Observaes importantes!!!
OBS 1: Uma pessoa que se intoxica para cometer um ato ilcito fica isenta da
responsabilidade civil?
Lembrem-se da teoria da ACTIO LIBERA IN CAUSA, do doutrinador Alvinho
Lima, adotada como em pases como a Blgica, Alemanha e Sua, que, apesar

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de possuir maior aplicao no direito penal, tambm pode ser aplicada ao direito
civil, de maneira que a pessoa que voluntariamente se intoxica no est isenta de
responsabilidade civil sob a alegao de incapacidade.

OBS 2: o curador do prdigo no ir represent-lo em todos os atos, mas


apenas assisti-lo em atos de repercusso patrimonial.

OBS 3: Porque existe o interesse do Estado em impedir que o prdigo seja


reduzido misria? Para evitar a necessidade de no futuro ter que prestar
assistncia para o indivduo.
Questo do MP de Minas: O que se entende por estatuto jurdico do
patrimnio mnimo? Tese desenvolvida por Luiz Edson Fachin, publicada pela
editora renovar, segundo a qual, em uma perspectiva constitucional, a luz do
princpio da dignidade da pessoa humana, as normas civis devem resguardar a
cada indivduo um mnimo de patrimnio para que tenha vida digna.

OBS 4: no campo da proteo do incapaz, aplicvel o benefcio de


restituio (RESTITUTIO IN INTREGUM)?
Trata-se, segundo Clvis Bevilqua, do benefcio reconhecido ao incapaz
para permitir que ele possa anular qualquer ato que lhe seja prejudicial. O cdigo
de 1916 dizia que o benefcio de restituio era proibido. No cdigo civil de 2002
esse benefcio continua proibido em respeito boa-f e a segurana jurdica dos
negcios.
Caso exista conflitos de interesses entre o representante e o incapaz pode-se
invocar o art. 119 do CC/02 Art. 119. anulvel o negcio concludo pelo
representante em conflito de interesses com o representado, se tal fato era ou
devia ser do conhecimento de quem com aquele tratou. Pargrafo nico. de
cento e oitenta dias, a contar da concluso do negcio ou da cessao da
incapacidade, o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao prevista neste
artigo.

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TUTELA E CURATELA
Embora esse tema se refira ao Direito de Famlia, gosto de falar sobre ele
aqui. Nem todos os editais exigem o Direito de Famlia. Mas tutela e curatela so
pontos que podem cair tanto na Parte Geral do Direito Civil, como no Direito de
Famlia. Assim, melhor falar sobre o tema duas vezes (se o edital pedir tambm o
Direito de Famlia) do que no falar sobre o tema.
A tutela um instituto de carter assistencial que tem por finalidade
substituir o poder familiar. Protege o menor (impbere ou pbere) no
emancipado e seus bens, se seus pais falecerem ou forem suspensos ou destitudos
do poder familiar, dando-lhes representao ou assistncia no plano jurdico. Pode
ser oriunda de provimento voluntrio, de forma testamentria, ou em decorrncia
da lei.
A curatela um encargo (munus) pblico previsto em lei que dado para
pessoas maiores, mas que por si ss no esto em condies de realizar os atos da
vida civil pessoalmente, geralmente em razo de enfermidade ou deficincia
mental. O curador deve reger e defender a pessoa e administrar seus bens.
Decorre de nomeao pelo Juiz em deciso prolatada em processo de
interdio. Costuma-se dizer que a natureza da deciso constitutiva com
eficcia declaratria. Os atos praticados depois da deciso so nulos ou anulveis
conforme o interdito seja absoluta ou relativamente incapaz. possvel invalidar
ato negocial antes da interdio desde que se comprove a existncia da
insanidade por ocasio da efetivao daquele ato, posto que a causa da
incapacidade a anomalia psquica e no a sentena de interdio.

REPRESENTAO E ASSISTNCIA
O instituto da incapacidade visa proteger os que so portadores de uma
deficincia jurdica aprecivel. Essa forma de proteo graduada:
Representao - para os absolutamente incapazes. Estas pessoas esto
privadas de agir juridicamente e sero representadas. Ex.: um rapaz, com 15 anos,

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no pode vender um apartamento de sua propriedade. Mas este imvel pode ser
vendido atravs de seus pais que iro representar o menor. No ato da compra e
venda este nem precisa comparecer.
Assistncia - para os relativamente incapazes. Estas pessoas j podem atuar
na vida civil. Alguns atos podem praticar sozinhos; outros necessitam de
autorizao. Ex.: um rapaz, com 17 anos, j pode vender seu apartamento. Mas
no poder faz-lo sozinho. Necessita de autorizao de seus pais. No ato de
compra e venda ele comparece e assina os documentos, juntamente com seus
pais.
Ateno Pessoal - por meio da representao e assistncia, supre-se
eventual incapacidade, e os negcios jurdicos realizam-se regularmente.
Curador Especial - se houver conflito de interesses entre o incapaz e seu
representante legal o Juiz deve nomear um curador especial para proteger o
incapaz.

3) CAPACIDADE PLENA
A incapacidade termina, via de regra, ao desaparecerem as causas que a
determinaram. Assim, nos casos de loucura, da toxicomania etc., cessando a
enfermidade que a determinou, cessa tambm a incapacidade (segundo Clvis
Bevilqua Comentrios ao Cdigo Civil). Em relao menoridade, a
incapacidade cessa quando o menor completar 18 anos. Dessa forma, torna-se
apto a exercer pessoalmente todos os atos da vida civil sem necessidade de ser
assistido por seus pais. No se deve confundir a capacidade civil, com a
imputabilidade (responsabilidade) penal, que tambm se d aos 18 anos.
Falamos sobre a Personalidade e a Capacidade. Falta agora, para terminar
esta aula, falar sobre a Emancipao.
Emancipao ou antecipao dos efeitos da maioridade a aquisio da
capacidade plena antes dos 18 anos, habilitando o indivduo para todos os atos
da vida civil. A emancipao irrevogvel e definitiva.
Adquire-se a emancipao (leia agora o artigo 5 do Cdigo Civil):

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por concesso dos pais ou de um deles na falta do outro (emancipao


parental ou voluntria) - neste caso no necessria a homologao do Juiz.
Deve ser concedida por instrumento pblico e registrada no Cartrio de Registro
Civil das Pessoas Naturais. O menor deve ter, no mnimo, 16 anos completos.
Admite-se a emancipao unilateral (um dos pais) se um deles j faleceu, foi
destitudo do poder familiar etc.
por sentena do Juiz - em duas hipteses: a) quando um dos pais no
concordar com a emancipao, contrariando a vontade do outro; h um conflito
de vontade entre os pais quanto emancipao do filho; b) quando o menor
estiver sob tutela. O tutor no pode emancipar o menor. Evita-se a emancipao
destinada para livrar o tutor do encargo. A emancipao feita pelo Juiz, se o
menor tiver 16 anos, ouvido o tutor, depois de verificada a convenincia para o
bem do menor.
pelo casamento - a idade nupcial do homem e da mulher de 16 anos
(art. 1.511 CC, exigindo-se autorizao de ambos os pais, enquanto no atingida a
maioridade). No plausvel que continue incapaz, depois de casado. O divrcio,
a viuvez e a anulao do casamento no implicam o retorno incapacidade. No
entanto o casamento nulo faz com que se retorne situao de incapaz (se o ato
foi nulo, a pessoa nunca foi emancipada, posto que no produz efeitos e
retroativo), salvo se contrado de boa-f (nesse caso a pessoa considerada
emancipada).
por exerccio de emprego pblico - deve ser efetivo; excluem-se,
portanto, os diaristas, contratados e os nomeados para cargos em comisso. H
pouca aplicao prtica, pois os concursos, como regra, exigem idade mnima de
18 anos.
por colao de grau em curso de ensino superior - tambm h pouca
aplicao prtica devido a nosso sistema de ensino.
por estabelecimento civil ou comercial ou pela existncia de relao de
emprego com economias prprias - necessrio ter ao menos 16 anos, pois revela
suficiente amadurecimento e experincia desenvolvida. No entanto, na prtica,
h dificuldade para se provar "economia prpria".

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Obs. - servio militar - hiptese prevista em lei especial - faz com que cesse
para o menor de dezessete anos a incapacidade civil, apenas para efeito do
alistamento e sorteio militar.
Veja uma questo interessante que j caiu em diversos concursos,
misturando conceitos de Direito Penal e Civil. Uma pessoa se casa com 16 anos.
Um ano depois, acaba matando seu cnjuge. Ela vai responder criminalmente?
Resposta a emancipao s diz respeito aos efeitos civis. Portanto, para o Direito
Penal essa pessoa continua menor (e, portanto, considerada inimputvel), ficando
sujeita no ao Cdigo Penal, mas ao Estatuto da Criana e Adolescente.
Outra questo: uma pessoa menor se casou. Tornou-se, portanto, capaz.
Logo a seguir se divorcia. O divrcio faz com que a pessoa retorne ao estado de
incapaz? Resposta pela nossa Lei, no! Isto , uma vez alcanada a
emancipao, esta no pode ser mais revogada, a no ser em casos
especialssimos, como vimos acima.

TEMAS POLMICOS EM TORNO DA EMANCIPAO

A sentena que declara a nulidade DO CASAMENTO tem efeito retroativo?


Assim, volta o menor emancipado ao estado de incapacidade?
Trata-se de questo polmica a mantena ou no dos efeitos da
emancipao em um casamento invalidado. Respeitvel parcela da doutrina
(Flvio Tartuce, Fernando Simo, Zeno Veloso) sustenta a retroatividade dos efeitos
da sentena, de maneira que, nessa linha, a emancipao perderia efeitos,
ressalvada a hiptese do casamento putativo.
O que se entende por economia prpria para efeito de emancipao?
Trata-se de um conceito aberto a ser preenchido pelo juiz no caso concreto
a luz do princpio da operabilidade ou concretude.
Vale acrescentar que a luz do princpio da segurana jurdica, caso o menor
emancipado seja demitido ele no deve retornar a situao de incapacidade
* Sistema aberto do Direito Civil nosso sistema jurdico civil um sistema aberto,
ou seja, permeado de conceitos abertos e clusulas gerais, denominados poros

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axiolgicos. Ex: economia prpria, justa causa, famlia, atividade de risco (so
conceitos abertos) ou Clausulas gerais: boa-f objetiva.

Ateno!!!
O menor emancipado no comete crime, mas sim ato infracional na forma
do ECA. Todavia, admite-se a sua priso civil, que no sano penal. Entretanto,
deve-se respeitar o lugar onde ser recluso.

PARTE GERAL. DA PESSOA NATURAL: AUSNCIA. TRMINO


PERSONALIDADE JURDICA. DOMICLIO. PESSOA JURDICA.

DA

AUSNCIA
A ausncia s pode ser reconhecida por meio de um processo judicial
composto de trs fases: a) curadoria dos bens do ausente (ou de administrao
provisria); b) sucesso provisria; c) sucesso definitiva.
Ausente uma pessoa, qualquer interessado na sua sucesso (e at mesmo o
Ministrio Pblico) poder requerer ao Juiz a declarao de ausncia e a
nomeao de um curador. Durante um ano deve-se expedir editais convocando
o ausente para retomar a posse de seus haveres. Com a sua volta opera-se a
cessao da curatela, o mesmo ocorrendo se houver notcia de seu bito
comprovado.
Se o ausente no comparecer no prazo, poder ser requerida e aberta a
sucesso provisria e o incio do processo de inventrio e partilha dos bens. Nesta
ocasio a ausncia passa a ser presumida. Feita a partilha seus herdeiros
(provisrios e condicionais) iro administrar os bens, prestando cauo, (ou seja,
dando garantia que os bens sero restitudos no caso do ausente aparecer). Nesta
fase os herdeiros ainda no tm a propriedade; exercem apenas a posse dos bens
do ausente.

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Aps 10 (dez) anos do trnsito em julgado da sentena de abertura da


sucesso provisria, sem que o ausente aparea (ou cinco anos depois das ltimas
notcias do ausente que conta com mais de 80 anos), ser declarada a morte
presumida. Nesta ocasio converte-se a sucesso provisria em definitiva. Os
sucessores deixam de ser provisrios, adquirindo o domnio e a disposio dos bens
recebidos, porm a sua propriedade ser resolvel. Se o ausente retornar em at
10 (dez) anos seguintes abertura da sucesso definitiva ter os bens no estado
em que se encontrarem e direito ao preo que os herdeiros houverem recebido
com sua venda. Se regressar aps esse prazo (portanto aps 21 anos de processo),
no ter direito a nada.

TRMINO DA PERSONALIDADE
J falamos sobre o incio e individualizao da personalidade. Vamos agora
nos ater ao fim da personalidade.
A personalidade da pessoa natural acaba com a morte. Verificada a morte
de uma pessoa, desaparecem, como regra, os direitos e as obrigaes de
natureza personalssima, sejam patrimoniais ou no. Os direitos no personalssimos
(em especial os de natureza patrimonial) so transmitidos aos seus sucessores.
Vamos falar sobre as espcies de morte:

Morte Real - A personalidade termina com a morte fsica (real), deixando de


ser sujeito de direitos e obrigaes (mors onmia solvit a morte tudo resolve).
A morte real se d com o bito comprovado da pessoa natural, com ou
sem o corpo. A prova da morte se faz com o atestado de bito ou pela
justificao em caso de catstrofe e no encontro do corpo.
Se um avio explode matando todos os passageiros, h o bito
comprovado de todos; entretanto, provavelmente no teremos os corpos de
todos. Mesmo assim houve a morte real (ex.: Ulisses Guimares foi declarado morto
na Comarca de Ubatuba - Lei de Registros Pblicos - 6.015/73 - Art. 88 - Podero
os juzes togados admitir justificao para o assento de bito de pessoas

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desaparecidas em naufrgio, inundao, incndio, terremoto ou qualquer outra


catstrofe, quando estiver provada a sua presena no local do desastre e no for
possvel encontrar-se o cadver para exame).

Ateno!!!
A morte deve ser declarada por profissional da medicina, admitindo-se, na
ausncia deste, nos termos da lei 6.015/73 (lei de registros pblicos) a declarao
de bito possa ser feita por 2 testemunhas.
Em regra: mdico faz a declarao mdica, leva-se ao cartrio de registro
de pessoa natural e, ento, confeccionado a certido de bito.

Morte Presumida - Alm da morte real, existe tambm em nosso Direito a


morte presumida, que ocorre quando a pessoa for declarada ausente.
Ausncia o desaparecimento de uma pessoa do seu domiclio, que deixa
de dar notcias por longo perodo de tempo e sem deixar procurador para
administrar seus bens (art. 22 CC). Os efeitos da morte presumida so patrimoniais
e alguns pessoais.
O art. 1.571, 1 do CC prev que a presuno de morte por ausncia pode
por fim ao vnculo conjugal, liberando o outro cnjuge para convolar novas
npcias.
Em casos excepcionais pode haver a morte presumida sem declarao de
ausncia (art. 7 do CC):
extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida.
desaparecido em campanha ou feito prisioneiro e no foi encontrado at
dois anos aps a guerra.
Comorincia - esta uma palavrinha que vem caindo muito em
concursos, pois ela no faz parte de nosso dia a dia. o instituto pelo qual se
considera que duas ou mais pessoas morreram simultaneamente, sempre que no
se puder averiguar qual delas pr-morreu.
Leia agora o art. 8 do Cdigo Civil: Se dois ou mais indivduos falecerem
na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum dos comorientes

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precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos.


Resumindo, comorincia presuno de morte de duas ou mais pessoas
(ex.: avio que cai matando todos os passageiros). Tambm chamada de morte
simultnea.
Ou seja, um comoriente no transfere, no herda do outro, abre-se cadeias
sucessrias autnomas e distintas.
Em tese, os comorientes podem morrer em lugares distintos.
* A regra da comorincia no aplicada se existir a ordem cronolgica dos
bitos.
* Nos termos do art. 8, do CC, aplica-se a regra da comorincia, quando
no se puder definir a ordem cronolgica dos bitos. Nesse caso, consideram-se os
comorientes

mortos

ao

mesmo

tempo

abrindo-se

cadeias

cronolgicas

autnomas e distintas.

Aplica-se o efeito jurdico deste instituto sempre que entre os mortos houver
relao de sucesso hereditria. Se os comorientes forem herdeiros um dos outros,
no haver transferncia de direitos entre eles; um no suceder o outro.
Suponha-se o caso de mortes simultneas de cnjuges, sem descendentes e sem
ascendentes, mas com irmos. Pelo instituto da comorincia, a herana de ambos
dividida razo de 50% para os herdeiros de cada cnjuge, se o regime de bens
do casamento for o da comunho universal.
So efeitos do fim da personalidade: dissoluo do vnculo conjugal e
matrimonial; extino do poder familiar; extino da obrigao de alimentos com
o falecimento do credor (no caso de morte do devedor, os herdeiros deste
assumiro a obrigao at as foras da herana); extino dos contratos
personalssimos etc.
Observe que a morte no aniquila com toda a vontade do de cujus
(falecido). Sua vontade pode sobreviver por meio de um testamento. Ao cadver,
devido respeito; militares e servidores podem ser promovidos post mortem;
permanece o direito imagem, honra, aos direitos autorais etc.

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DOMICLIO
Domiclio Este o item que requer muito cuidado do aluno. Dos trs
elementos da individualizao da personalidade, o Domiclio o mais importante
e que tem maior incidncia nas provas. Principalmente em relao ao domiclio
necessrio como veremos logo a seguir.
O conceito de domiclio surge da necessidade legal que se tem de ficar as
pessoas em determinado ponto do territrio nacional. , como regra, no foro de
seu domiclio que o ru procurado para ser citado. Exemplo: se eu ingresso com
uma ao, onde essa ao deve ser proposta? Resposta no domiclio do ru. Se
uma pessoa morre, onde deve ser proposta a ao de inventrio? No ltimo
domiclio do de cujos (falecido). E assim por diante... O conceito de domiclio
est sempre presente em nosso dia-a-dia, mesmo que no percebamos.
Cumpre, inicialmente, fazer a seguinte distino:
residncia - o lugar em que o indivduo habita com a inteno de
permanecer, mesmo que dele se ausente temporariamente; uma situao de
fato.
domiclio - a sede da pessoa, tanto fsica como jurdica, onde se
presume a presena para efeitos de direito e onde exerce ou pratica,
habitualmente, seus atos e negcios jurdicos. o lugar onde a pessoa estabelece
sua residncia com nimo definitivo de permanecer; um conceito jurdico.

Regra bsica - O domiclio da pessoa natural o lugar onde ela estabelece


residncia com nimo definitivo (art. 70 do Cdigo Civil). tambm domiclio da
pessoa natural, quanto s relaes concernentes profisso, o lugar onde esta
exercida (art. 72 do CC).

Outras regras: Pessoa com vrias residncias, onde alternativamente viva domiclio qualquer delas - pluralidade domiciliar. Pessoa sem residncia habitual,
sem ponto central de negcios (ex.: circenses, ciganos) - domiclio o lugar onde
for encontrado.

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Direito Civil

importante saber as espcies de domiclio. comum cair algo dessa


classificao em concursos. Para no confundir veja os seguintes conceitos de
domiclio com ateno:
1 - Voluntrio - escolhido livremente pela prpria vontade do indivduo
(geral) ou estabelecido conforme interesses das partes em um contrato (especial).
2 - Legal ou necessrio - a lei determina o domiclio em razo da condio
ou situao de certas pessoas. Assim:
incapazes (sobre incapacidade veja mais adiante) - tm por domiclio o
de seus representantes (pais, tutores ou curadores).
servidor pblico - domiclio no lugar onde exerce permanentemente sua
funo.
militar em servio ativo - lugar onde servir; apenas o militar da ativa possui
domiclio necessrio.
preso - lugar onde cumpre a deciso condenatria.
oficiais e tripulantes da marinha mercante - marinha mercante a que se
ocupa do transporte de passageiros e mercadorias. O domiclio legal no lugar
onde estiver matriculado o navio. Navio nacional o registrado na capitania do
porto do domiclio de seu proprietrio.
o agente diplomtico do Brasil que, citado no estrangeiro, alegar
extraterritorialidade, sem indicar seu domiclio no pas, poder ser demandado no
Distrito Federal ou no seu ltimo domiclio.

3 - Domiclio contratual, foro de eleio ou clusula de eleio de foro - o


domiclio eleito, escolhido pelas partes contratantes para o exerccio e
cumprimento dos direitos e obrigaes. Este o que mais tem cado em
concursos. o chamado domiclio voluntrio especial (art. 78 CC). No entanto,
no prevalece o foro de eleio quando se tratar de ao que verse sobre
imveis; neste caso a competncia o da situao da coisa. Atualmente,
segundo o Cdigo de Processo Civil, o foro de eleio nos contratos de adeso,
considerado clusula abusiva, pois prejudica o consumidor, uma vez que o obriga
a responder ao judicial em local diverso de seu domiclio ( nula a clusula que

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no fixar o domiclio do consumidor).

Uma questo muito comum em concursos : uma pessoa pode ter mais de
uma residncia? E mais de um domiclio? A resposta est no artigo 71: se a pessoa
tiver diversas residncias, onde, alternadamente viva, considerar-se- domiclio seu
qualquer delas. Portanto possvel a pluralidade de residncias e domiclios.
Assim, o sistema brasileiro, seguindo o direito Alemo, admite pluralidade de
domiclios, nos termos do art. 71 do CC.
A pessoa pode ter mais de um domiclio.
Art. 71 do CC
Se, porm, a pessoa natural tiver diversas residncias, onde, alternadamente, viva, considerar-se domiclio seu qualquer dela.

Se a pessoa natural tiver diversas residncias onde viva, pode ter diversos
domiclios, podendo ser considerado qualquer deles.

DICA DE CONCURSO:
O que domiclio aparente ou ocasional?
Henri de Page (civilista Belga) o domiclio aparente ou ocasional uma
aplicao da teoria da aparncia. Para pessoas que no tenham domiclio certo,
por fico legal, considerado o seu domiclio o lugar em que for encontrada (art.
73 do CC). Exemplos: caixeiro viajante, ciganos etc.
* Teoria da aparncia teoria que se escreve pouco no Brasil. h pessoas
que vivem em constantes viagens, no tem domiclio certo. Ex: profissionais do
circo, caixeiro viajante, cigano (no falar caminhoneiro, que em geral tem
domiclio). A luz do art. 73 do CC, a teoria do domicilio ocasional ou aparente,
baseada na teoria da aparncia, aplica-se s pessoas que no tem residncia
habitual: neste caso, sero consideradas domiciliadas onde forem encontradas.

Domiclio profissional especifico, sendo apenas no que tange o aspecto


profissional, no lugar em que exerce profisso. o lugar em que a profisso
exercida. Deve-se ficar atento para o fato de que o domiclio profissional restringe-

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se a efeitos da profisso: e este domiclio ser o lugar em que a profisso


exercida. Pode haver mais de um domiclio profissional se exerce a profisso em
mais de um local.
Para qualquer outro efeito, que no seja profissional, a pessoa demandar
no local onde seu domiclio geral.

Mudana de domiclio
Norma desprovida de sano (Norma imperfeita).
Art. 74 do CC
Muda-se o domiclio, transferindo a residncia, com a inteno
manifesta de o mudar.
Pargrafo nico:
A prova da inteno resultar do que declarar a pessoa s
municipalidades dos lugares, que deixa, e para onde vai, ou, se tais
declaraes no fizer, da prpria mudana, com as circunstncias que
a acompanharem.

DAS PESSOAS JURDICAS


Na aula anterior falamos sobre as Pessoas Naturais (ou Fsicas). Agora
falaremos sobre as Pessoas Jurdicas.
Pessoas Jurdicas so entes resultantes da criao da lei. No tm uma
realidade fsica, mas possuem realidade ideal, sendo dotadas de direitos e
obrigaes. Elas existem porque a lei assim permite. Observe que a doutrina
tambm usa as expresses: pessoas morais, coletivas, abstratas ou fictcias. Certa
vez eu vi cair em um concurso: quais as caractersticas da pessoa moral?
primeira vista, quem no conhece o termo, pensa que pessoa moral a fsica (as
pessoas fsicas que teriam moral). No entanto, o correto dizer que so as
jurdicas. Prestem ateno nos sinnimos, pois como j vimos eles podem
derrubar um candidato.
As Pessoas Jurdicas (assim como as Fsicas, como vimos) tm direito
personalidade (identificao, liberdade, boa reputao etc.), direitos reais (pode
ser proprietria, usufruturia, etc.), direitos industriais (artigo 5, XXIX da C.F.), direitos
obrigacionais (comprar, vender, alugar, contratar, etc.) e at mesmo direitos
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Direito Civil

sucessrios (pode adquirir bens causa mortis). Existem diversas teorias que tentam
identificar a natureza da personalidade de Pessoa Jurdica. Como o concurso que
vocs iram prestar de alta complexidade, vale a pena destacar as teorias sobre
a natureza jurdica das Pessoas Jurdicas.
Existiram duas correntes fundamentais:
1.

Corrente NEGATIVISTA (Brinz, Planiol, Duguit, Ihering): essa corrente

negava o reconhecimento da pessoa jurdica como sujeito de direito. Eles diziam


que pessoa jurdica no existe, ela seria no mximo um grupo de pessoas fsicas
reunidas ou um condomnio, mas no aceitavam como pessoa jurdica de direito.
Essa corrente no vingou.
2.

Corrente AFIRMATIVISTA : ela admite e sustenta a pessoa jurdica como

sujeito de direito. Aceitava a personalidade da pessoa jurdica. Essa corrente


prevaleceu. Dentro dessa corrente, existem vrias correntes decorrentes:
a)

Teoria da fico (Savigny): para a teoria da fico, a pessoa jurdica

teria existncia, mas uma existncia meramente abstrata ou ideal, sua


personalidade seria mero fruto da tcnica jurdica. Esta teoria tinha dificuldade em
reconhecer a dimenso social da pessoa jurdica. Em outras palavras, a pessoa
jurdica seria uma abstrao sem realidade social.
b)

Teoria da realidade objetiva (Lacerda de Almeida e C. Bevilqua):

tambm conhecida como teoria organicista ou sociolgica, ia ao extremo oposto:


encarava a pessoa jurdica, simplesmente, como organismo social vivo, sem
interferncia da tcnica jurdica. Os adeptos da 2 teoria influenciados pelo
organicismo-sociolgico, contrariamente, afirmavam que a pessoa jurdica teria
existncia social consistindo em um organismo vivo na sociedade. Diziam ao
contrrio de Savigny. Pessoa jurdica s atua socialmente, no no direito (ouvir
2h49).
c)

Teoria da realidade tcnica (Ferrara, Saleilles): para a 3 teoria, a

pessoa jurdica, posto tenha atuao social, tem a sua personalidade constituda
pela tcnica do Direito. A 3 teoria equilibra as duas anteriores, uma vez que
reconhece a atuao social da pessoa jurdica, admitindo ainda que a sua
personalidade fruto da tcnica jurdica. Ela reconhece a atuao social e por

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Direito Civil

outro lado tambm reconhece que a pessoa jurdica foi resultado da tcnica
jurdica. Essa teoria a que melhor explica a pessoa jurdica.
OBSERVAES:
* PESSOA JURDICA pode sofrer dano moral? (Alguns autores preferem falar
em dano extra-patrimonial para a pessoa jurdica, mas foi consagrada a expresso
dano moral) Existem duas correntes:
1. Amplamente predominante, amparada na Smula 227, STJ, e em firme
jurisprudncia (REsp 752.672 RS, AgRg no Ag 777.185 DF, bem como art. 52, CC),
aponta no sentido da admissibilidade do dano moral pessoa jurdica. Pessoa
jurdica s sofre dano moral objetivo, no subjetivo (03:03). O art. 52, CC
reforando a tese de que a Pessoa Jurdica pode sofre danos morais, estende aos
entes morais a proteo inerentes aos direitos de personalidade.
2. Segunda corrente que, embora minoritria, merece referencia, sobretudo
a luz do enunciado 286 da 4 jornada de Direito Civil. O que estranho, por entrar
em coliso com o Cdigo Civil. No entanto, os doutrinadores defendem que a
pessoa jurdica sempre sofrer na pratica dano econmico, que bem material.
Mas esta corrente no prevalece.
O cdigo civil art. 45 - consagra a teoria da realidade tcnica:
Art. 45 Comea a existncia legal da pessoa jurdica de DIREITO PRIVADO
com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando
necessrio, de autorizao ou aprovao do poder executivo, averbando-se no
registro todas as alteraes porque passar o ato constitutivo.
Pargrafo nico: Decai em trs anos o direito de anular a constituio das
pessoas jurdicas de direito privado, por defeito do ato respectivo, contado o
prazo da publicao de sua inscrio no registro.

Assim, a corrente majoritria tem adotado a Teoria da Realidade Tcnica,


onde a pessoa jurdica existe de fato e no como uma mera abstrao. So
pressupostos de sua existncia:
a) vontade humana criadora. Para esse pressuposto, como sinnimo, tem
cado nos exames a expresso em latim: affectio societatis. Esta expresso pode

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Direito Civil

cair em D. Civil ou Comercial;


b) obedincia a requisitos legais para sua formao;
c) licitude de sua finalidade.
De uma forma tcnica podemos conceituar a Pessoa Jurdica como sendo
a unidade de pessoas naturais ou de patrimnios, que visa a consecuo de
certos fins, reconhecida pela ordem jurdica como sujeito de direitos e obrigaes.
A pessoa jurdica deve ser representada por uma pessoa fsica (ou natural)
ativa e passivamente, exteriorizando sua vontade, nos atos judiciais ou
extrajudiciais. Ou seja, necessrio que haja uma pessoa fsica para assumir os
compromissos e assinar os contratos dessa pessoa jurdica. E, caso haja algum
problema, responder por ela. Em regra essa pessoa indicada nos estatutos. Na
sua omisso ser representada por seus diretores. O ato constitutivo varia de
acordo com o tipo de pessoa jurdica: estatuto (associao); contrato social
(sociedade); escritura pblica ou testamento (fundao).
muito importante observar a seguinte classificao das pessoas jurdicas:
A) Quanto Nacionalidade Nacional ou Estrangeira. Sociedade nacional
a organizada conforme a lei brasileira e tem no Pas a sede de sua
administrao. A sociedade estrangeira no poder funcionar no Pas sem
autorizao do Poder Executivo e ficar sujeita aos Tribunais brasileiros quanto aos
atos aqui praticados.
B) Quanto Estrutura Interna trata-se de uma classificao puramente
doutrinria, mas que j vi cair em concursos.
- universitas personarum a corporao; conjunto de pessoas que,
apenas coletivamente, goza de certos direitos e os exerce por meio de uma
vontade nica (ex.: sociedades e associaes).
- universitas bonorum que o patrimnio personalizado para um
determinado fim que lhe d unidade (ex.: fundaes o objeto e o patrimnio so
seus elementos fundamentais).
C) Quanto s Funes e Capacidade Direito Pblico e Privado (art. 40 CC).
Esta a classificao mais importante. a que tem cado nos concursos com
maior freqncia. Este item possui uma subdiviso, que vamos analisar de forma

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Direito Civil

minuciosa.

1) Pessoas Jurdicas de Direito Pblico - Externo ou Interno. Esta, por sua vez,
pode ser subdividida em Administrao Direta ou Indireta.
2)

Pessoas

Organizaes

Jurdicas

Religiosas

(Lei

de

Direito

10.825/03),

Privado
Partidos

Fundaes
Polticos,

Particulares,

Associaes

Sociedade, sendo que estas podem ser: simples (antigas civis) e empresrias
(mercantis).
Ficou confusa a classificao? Calma.... esta apenas uma viso global da
classificao. Vamos agora analisar cada uma das espcies acima.
Uma a uma, tudo ficar bem claro e compreensvel.
A - PESSOA JURDICA DE DIREITO PBLICO
Como vimos acima, de incio, a pessoa jurdica de direito pblico pode ser
dividia em: Direito Pblico Externo e Interno.
1 - Direito Pblico Externo - As pessoas jurdicas de direito pblico externo
so regulamentadas pelo direito internacional abrangendo: outros pases
soberanos (Estados estrangeiros), organismos internacionais, como ONU, a OEA,
etc. Certa vez, vi cair em um concurso: A Santa S : ...... Ora, a Santa S
considerado um Pas autnomo. Portanto a resposta certa : Pessoa Jurdica de
Direito Pblico Externo. Foi esta a resposta considerada correta pelo gabarito.
2 - Direito Pblico Interno O Estado (no caso o nosso Pas, o Brasil) a
pessoa jurdica de direito pblico interno por excelncia. a nossa nao,
politicamente organizada. No entanto pode haver a seguinte subdiviso:
a) Administrao Direta (artigo 41, I,II e III do CC) so elas: Unio, Estadosmembros, Distrito Federal, Territrios e os Municpios legalmente constitudos. A
Unio designa a nao brasileira, nas suas relaes com os Estados-membros que
a compe e com os cidados que se encontram em seu territrio. Os Estados
federados

possuem

autonomia administrativa, competncia e autoridade

legislativa, executiva e judiciria sobre os negcios locais. J o Distrito Federal a


capital da Unio. equiparado a um Estado federado por ser sede da Unio,
tendo administrao, autoridade e leis prprias atinentes aos servios locais.

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Direito Civil

Tambm os Municpios legalmente constitudos, pois, tm interesses e economia


prprios. Chamo ateno para os Territrios. Como sabemos, j no existem
Territrios no Brasil (antigamente existiam: Rondnia, Roraima, Amap). Mas a
qualquer momento podem existir, pois h previso legal na Constituio. E se for
criado um Territrio? Sob o ponto de vista do Direito Civil o que ser ele? Esta
questo j andou rondando concursos... Resposta, sem medo de errar: Pessoa
Jurdica de Direito Pblico Interno de Administrao Direta. Cuidado porque as
questes podem deixar o aluno na dvida de que eles sejam de Administrao
Indireta. Mas no. O correto Administrao Direta.
b) Administrao Indireta (artigo 41, IV e V) - so rgos descentralizados,
criados por lei, com personalidade jurdica prpria para o exerccio de atividade
de interesse pblico. So eles: Autarquias e demais entidades de carter pblico
criadas por lei. Em outras palavras, as Fundaes Pblicas. Vamos analisar cada
uma delas:
- Autarquias - so pessoas jurdicas de direito pblico, que desempenham
atividade administrativa. So criadas por lei especfica, tm patrimnio prprio e
atribuies estatais especficas e destinadas realizao de obras e servios
pblicos, geralmente ligadas a rea da sade, educao, atividade econmica,
etc. (ex.: Banco Central, USP, Imprensa Oficial do Estado, Inamps, INSS, Hospital do
Servidor Pblico Estadual, etc.). Embora ligadas ao Estado, desfrutam de certa
autonomia, possuindo oramento prprio, mas sob o controle do Executivo que o
aprova por Decreto e depois o remete ao controle do Legislativo.
- Fundaes Pblicas - constituem um acervo de bens, que recebe
personalidade para a realizao de fins especficos. Desde a promulgao da
Constituio Federal de 1.988 no h mais dvidas sobre o regime jurdico de
direito pblico das Fundaes Pblicas (embora sua origem seja do direito
privado). Compreende patrimnio e finalidade, conforme veremos adiante.

B - PESSOA JURDICA DE DIREITO PRIVADO


A pessoa jurdica de direito privado instituda por iniciativa de particulares.
Dividem-se em: fundaes, partidos polticos, organizaes religiosas, associaes

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Direito Civil

e sociedades.

1 - Fundaes Particulares - O termo fundao originrio do latim,


fundatio, ao ou efeito de fundar. A doutrina costuma usar a seguinte expresso:
universalidades de bens, personificados, em ateno ao fim que lhes d unidade.
O objetivo imutvel. O prprio instituidor poder administrar a fundao (forma
direta) ou encarregar outrem para este fim (forma fiduciria). De acordo com o
artigo 62, pargrafo nico do CC tero sempre fins culturais, religiosos, assistenciais
ou morais. So criadas a partir de escritura pblica ou testamento. Para sua
criao pressupem-se:
dotao de bens livres;
especificao dos fins;
previso do modo de administr-las (no essencial);
elaborao de estatutos com base em seus objetivos e submetidos
apreciao do Ministrio Pblico que os fiscalizar.
Nascimento - As fundaes surgem com o registro de seus estatutos nos
Registro Civil de Pessoas Jurdicas.
Caractersticas
seus bens so inalienveis e impenhorveis. Para uma eventual venda de
seus bens necessrio ingressar com uma ao judicial, onde consultado o
Ministrio Pblico; posteriormente o Juiz decide, determinando se ou no caso
de venda desses bens.
os estatutos so suas leis bsicas;
os administradores devem prestar contas ao Ministrio Pblico;
no existem scios.

Superviso das Fundaes


Como vimos, as fundaes so supervisionadas pelo Ministrio Pblico do
Estado onde situadas, atravs da curadoria das fundaes, que deve zelar pela
sua constituio e funcionamento. Se estenderem a atividade por mais de um
Estado, caber o encargo, em cada um deles, ao respectivo Ministrio Pblico.

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Direito Civil

As fundaes terminam se:


forem nocivas;
tornar impossvel a sua manuteno;
vencer o prazo de sua existncia.
Uma vez extinta a fundao, o destino do seu patrimnio ser o previsto o
nos estatutos. Caso os estatutos sejam omissos, destinar-se- a outras fundaes
com finalidades semelhantes.

2 - Partidos Polticos
De acordo com o artigo 17, 2 da Constituio Federal e a Lei n 10.825/03,
os partidos polticos passaram a ser considerados como sendo de direito privado,
tendo natureza de associao civil. Os estatutos devem ser registrados no cartrio
competente do Registro Civil de Pessoas Jurdicas da Capital Federal e Tribunal
Superior Eleitoral (cf. Lei n 9.096/95). Assim, no h mais dvida sobre qual a
natureza jurdica dos Partidos Polticos. Est na lei... e pronto.

3 Organizaes Religiosas
Atualmente a Lei 10.825/03 (que alterou o Cdigo Civil) deixa bem claro que
elas so pessoas jurdicas de direito privado. Mas, para mim isto nem seria
necessrio.

Como

sabemos,

um

dos

Princpios

introduzidos

pelo

regime

republicano em 1.889 foi a separao Estado-Igreja. Portanto desde muito tempo


as organizaes religiosas no poderiam ser confundidas com o Estado ou com o
Direito Pblico. A lei em questo apenas reforou o princpio, deixando tudo ainda
mais claro.

4 - Associaes
O Cdigo Civil anterior fazia a maior baguna em relao aos temas
Associao e Sociedade. No havia um padro sobre seus conceitos e
caractersticas. O atual Cdigo colocou as coisas em ordem. As associaes so
caracterizadas pela unio de pessoas que se organizam para fins no econmicos
e pela inexistncia, entre os associados, de direitos e obrigaes recprocas. As

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Direito Civil

associaes podem ser civis, religiosas, pias, morais, cientficas ou literrias e de


utilidade pblica. Existe liberdade plena de associao para fins lcitos (CF, art. 5
XVII). H casos em que pode ser exigida autorizao governamental. Deve ser
registrada. Com o registro passa a ter aptides para ser sujeito de direitos e
obrigaes e capacidade patrimonial, adquirindo vida prpria, que no se
confunde com seus membros. Os sindicatos e as cooperativas tm natureza de
associao e devem observar as respectivas regras legislativas. Mais adiante
faremos um quadro para distinguir melhor Associao, Sociedade e Fundao sob
a tica do novo Cdigo.

5 - Sociedades
J vimos que a finalidade lucrativa o que distingue uma associao de
uma sociedade. No entanto, as sociedades ainda podem ser divididas em:
Sociedades Empresrias (o que anteriormente chamvamos de sociedades
comerciais) so as que visam finalidade lucrativa, mediante exerccio de

atividade mercantil (ex.: compra e venda mercantil). Sociedades Simples (o que

chamvamos de sociedades civis) visam, tambm, fim econmico (lucro),

mediante exerccio de atividade no mercantil. Em regra so constitudas por

profissionais de uma mesma rea (ex.: escritrio de advocacia, sociedade


imobiliria, etc.). As cooperativas tambm constituem sociedades simples. As
sociedades sejam elas simples ou empresrias, podem assumir a forma de:
sociedade em nome coletivo
sociedade em comandita simples
sociedade em conta de participao
sociedade limitada
sociedade annima
sociedade em comandita por aes
Ateno - Para se saber se uma sociedade simples ou empresria, basta
considerar o objeto desta sociedade, a natureza das operaes habituais. Em
concursos, a palavra-chave o objeto. Se tiver por objeto atos de comrcio
(exerccio de atividade econmica organizada para a produo ou circulao

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Direito Civil

de bens ou servios), ser empresria, qualquer que seja a forma por ela adotada.
Caso contrrio, ser simples, exceto se adotar a forma de Sociedade Annima,
que, por fora de lei, ser sempre empresria. Pergunto agora: as empresas
pblicas e as sociedades de economia mista so pessoas jurdicas de direito
pblico ou privado? A empresa pblica e a sociedade de economia mista, apesar
de terem capital pblico, so dotadas de personalidade jurdica de direito
privado. So regidas pelas normas empresariais e trabalhistas (art. 173, 19 da
C.F.), mas com as cautelas do direito pblico (ex.: licitao). Portanto, se cair algo
em concurso referente a essas entidades, em Direito Civil, pode colocar sem medo
que de Direito Privado. Vamos falar um pouco mais sobre elas:

Empresas Pblicas
So pessoas jurdicas de direito privado, autorizadas por lei, a se constiturem
com capital prprio e exclusivamente pblico, para realizar atividade econmica,
mas de interesse da Administrao Pblica, podendo se revestir de qualquer das
formas de organizao empresarial (ex.: Emurb, Casa da Moeda, Correios e
Telgrafos, Caixa Econmica Federal, etc.).

Sociedades de Economia Mista


So pessoas jurdicas de direito privado, autorizadas por lei, constitudas com
patrimnio

pblico

particular,

destinadas

explorao

de

atividades

econmicas ou servios de interesse coletivo, sendo suas formas sempre de


Sociedade Annima. As aes com direito a voto devem pertencer em sua
maioria ao Poder Pblico (ex.: Banco do Brasil, Petrobrs, etc.).
Obs. - So consideradas como pessoas jurdicas de direito privado os
Servios Sociais Autnomos, de fins assistenciais, criadas e mantidas pelos poderes
pblicos, atravs de subvenes ou contribuies parafiscais, como: Legio
Brasileira de Assistncia (L.B.A.), Sesc, Sesi, Senai, etc.
Como prometi anteriormente, vamos fazer agora uma melhor distino
entre Associao, Sociedade e Fundao.

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Direito Civil

1 - Associao Sociedade
Associao quando no h fim lucrativo (ou de dividir resultados, embora
tenha patrimnio), formado por contribuio de seus membros para a obteno
de fins culturais, esportivos, religiosos, etc.
Sociedade quando visa fim econmico ou lucrativo, que deve ser
repartido entre os scios.
2 - Associao Fundao
Semelhanas unio de vrias pessoas, acervo de bens e no h lucro.
Distines Associao patrimnio constitudo pelos associados e um
meio para atingir os objetivos (instrumental). Fundao o patrimnio provm do
instituidor e o elemento juntamente com o objetivo.

INCIO DA EXISTNCIA LEGAL DA PESSOA JURDICA


Enquanto a pessoa natural surge com um fato biolgico (lembre-se... o
nascimento com vida), a pessoa jurdica tem seu incio, em regra, com um ato
jurdico. No entanto h diferenas entre o Direito Pblico e o Direito Privado:
Pessoas jurdicas de direito pblico - iniciam-se em razo de fatos histricos,
de criao constitucional, de lei especial e de tratados.
Pessoas jurdicas de direito privado - o fato que lhes d origem a vontade
humana. Possui duas fases: ato constitutivo e registro.
ato constitutivo - a pessoa jurdica se constitui, por escrito, por ato jurdico
unilateral inter vivos ou causa mortis (fundaes) e por ato jurdico bilateral ou
plurilateral (sociedades e associaes). imprescindvel: agente capaz, objeto
lcito e forma prescrita em lei. Algumas sociedades civis dependem de prvia
autorizao do governo (ex.: estabelecimentos de seguro, universidades,
sociedades estrangeiras, bolsa de valores, etc.).
registro pblico - para que a pessoa jurdica exista legalmente,
necessrio inscrever os contratos, estatutos ou compromissos no seu registro
peculiar. Alm disso, quaisquer alteraes supervenientes devero ser averbadas.

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Direito Civil

REGISTRO
Somente com o registro a pessoa jurdica adquire personalidade. Tal registro
se d no Cartrio de Ttulos e Documentos, sendo que a sociedade empresria
deve ser registrada no Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins
(Lei n 8.934/94), sendo competente para tais atos as Juntas Comerciais. O registro
deve conter os seguintes elementos: a) denominao, fins e sede; b) forma de
administrao e representao ativa e passiva, judicial e extrajudicial; c)
possibilidade e modo de reforma do estatuto social; d) responsabilidade
subsidiria dos scios pelas obrigaes sociais; e) condies de extino da
pessoa jurdica e o destino do seu patrimnio.
Assim, o registro da pessoa jurdica constitutivo de sua personalidade, se
no for feito ela no ir possuir inscrio no CNPJ. Ausente o registro da Pessoa
jurdica, temos mera sociedade irregular ou de fato, tratada como ente
despersonificado pelas regras do Direito empresarial (arts. 986 e ss), caso em que
os seus scios respondam pessoal e ilimitadamente pelos dbitos sociais.
No momento em que se efetua o registro a pessoa jurdica comea a existir,
passando a ter aptido para ser sujeito de direitos e obrigaes, obtendo
capacidade patrimonial (que no tem relao absoluta com a dos scios que a
integram), adquirindo vida prpria e autnoma, no se confundindo com a de
seus membros.

PRAZO
O prazo de durao da Pessoa Jurdica o que estiver previsto no contrato.
Se no houver previso, o prazo ser indefinido.

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Direito Civil

DOMICLIO DAS PESSOAS JURDICAS


A pessoa jurdica tambm tem domiclio (art. 75 CC), que a sua sede
jurdica, onde os credores podem demandar o cumprimento das obrigaes.
Unio - aforar as causas na capital do Estado ou Territrio em que tiver
domiclio a outra parte e ser demandada, escolha do autor, no Distrito Federal
ou na capital do Estado em que ocorreu o ato que deu origem demanda, ou
em que se situe o bem (art. 109, 1 a 4 da Constituio Federal).
Estados e Territrios - as respectivas capitais.
Municpios - o lugar onde funciona a administrao municipal, a sede
municipal.
demais pessoas jurdicas, o lugar onde funcionam as respectivas diretorias
e administraes, ou onde elegerem domiclio especial nos seus estatutos. Admitese a pluralidade de domiclios dessas pessoas jurdicas, desde que tenham diversos
estabelecimentos (ex.: agncias, escritrios de representao, etc. art. 75, 1
CC).

RESPONSABILIDADE CIVIL DAS PESSOAS JURDICAS


Esse um timo tema para concursos. Como regra a personalidade da
pessoa jurdica no se confunde com a personalidade jurdica de seus membros e
nem se confundem seus respectivos patrimnios. Assim, as pessoas jurdicas de
direito pblico como as de direito privado so responsveis, devendo cumprir o
disposto no contrato, respondendo com seus bens pelo inadimplemento
contratual.
No campo extracontratual h certa diviso:

Direito Privado
O Cdigo Civil determina que as pessoas jurdicas de direito privado
respondem

pelos

atos

danosos

praticados

por

seus

empregados

ou

representantes. Trata-se de responsabilidade indireta, ou seja, por atos praticados


por terceiros, mas que, em razo de um vnculo com a pessoa jurdica, geram a

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Direito Civil

responsabilidade desta, independentemente de culpa. A responsabilidade


objetiva e solidria, pois a vtima pode reclamar os danos tanto da pessoa jurdica,
como do agente causador do prejuzo. O atual ordenamento cuidou da
responsabilidade apenas das pessoas jurdicas que tm finalidade lucrativa ou
empresarial. Leiam o artigo 931 que traz um exemplo de responsabilidade objetiva
e o artigo 1.009 que traz exemplo de responsabilidade solidria.

Direito Pblico
Tentando justificar a responsabilidade estatal, surgiu a teoria civilista que
distinguia na ao estatal:
Atos de Gesto Estado age como pessoa privada e seria responsvel na
gesto de seu patrimnio pelos prejuzos causados.
Atos de Imprio Estado age no exerccio de sua soberania e no poderia
ser responsabilizado pelos seus atos lesivos.
Essa teoria no foi aceita e a responsabilidade civil do Estado saiu da teoria
civilista e encontrou seu fundamento no direito pblico, com base no princpio da
igualdade de todos perante a lei (todos tm encargos eqitativamente
distribudos, no sendo justo que, para benefcio da coletividade, somente um
sofra os nus).
Atualmente as pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado
prestadoras

de

servios

pblicos

(concessionrias

permissionrias)

tm

responsabilidade civil:
pelos danos que seus agentes (expresso ampla), nessas qualidades,
causarem a terceiros (artigo 37, 6 da Constituio Federal). Trata-se de
responsabilidade de ressarcimento de danos, do tipo objetiva, isto , a
responsabilidade existe independentemente de culpa do funcionrio. H que se
provar a conduta (positiva ou negativa), a leso e o nexo causal. No se analisa a
culpa. Lembrem-se que o vocbulo culpa, neste caso, deve ser entendido em
seu sentido amplo, abrangendo a culpa em sentido estrito (o agente no teve a
inteno da ocorrncia de um resultado, mas este ocorreu por imprudncia,
negligncia ou impercia) e o dolo (o agente teve a inteno de praticar a

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Direito Civil

conduta, desejando os resultados). Este tema ser melhor analisado na aula sobre
Ato Ilcito e Responsabilidade Civil. Este mesmo artigo da Constituio autoriza
ao Poder Pblico o direito de regresso contra o responsvel da conduta. O Estado
responde objetivamente. Mas se ficar provada a culpa ou o dolo de uma terceira
pessoa (ex.: o funcionrio), o Estado poder acion-lo (ao de regresso). A
responsabilidade do terceiro ser subjetiva, pois se deve provar dolo ou culpa.
por atos de terceiros e por fenmenos da natureza. Neste caso, a
responsabilidade subjetiva. Tem que se provar a culpa da Administrao (ex.:
casos de enchentes ou depredaes por movimentos populares, j previstos pela
administrao).
O Estado se exonera de responsabilidade no caso de culpa exclusiva da
vtima. Conclui-se que a responsabilidade do Estado Objetiva, mas na
modalidade do risco administrativo e no na do risco integral (neste caso o Estado
responde em qualquer hiptese). Cabe ao contra o Estado, mesmo que no se
identifique o funcionrio que causou o dano (culpa annima da administrao
ex.: nos casos de omisso do Estado).
Atualmente h previso de imputabilidade criminal tambm para as
pessoas jurdicas, em atividades lesivas ao meio ambiente, no excluindo a das
pessoas fsicas. Ou seja, pessoa jurdica pode cometer crimes e responder a
processos criminais em relao a danos ao meio ambiente.

TRMINO DA PESSOA JURDICA


A existncia da pessoa jurdica (sociedades e associaes) termina:
pela dissoluo deliberada de seus membros (extino convencional), por
unanimidade e mediante distrato. ressalvado o direito de terceiros e da minoria.
Se a minoria desejar a continuidade da sociedade, impossvel ser sua dissoluo
amigvel, a menos que o contrato contenha clusula que preveja a extino por
maioria simples. No entanto se a minoria tentar extinguir, no conseguir.
morte de seus membros (extino natural)

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Direito Civil

quando a lei determinar.


em virtude de ato do governo extino administrativa (ex.: o DL 9.085/46
prev a dissoluo das sociedades perniciosas, o DL 314/67 reprime as
organizaes de tipo militar sem autorizao legal, etc.).
pelo decurso do prazo, se constituda por prazo determinado.
pela falta de pluralidade de scios, se a sociedade simples no for
reconstituda no prazo de 180 dias.
por dissoluo judicial.
importante notar que a extino da pessoa jurdica no se opera de modo
instantneo. Qualquer que seja o fator extintivo, tem-se o fim da entidade; porm,
se houver bens de seu patrimnio e dvidas a resgatar, ela continuar em fase de
liquidao, durante a qual subsiste para a realizao do ativo e pagamento de
dbitos.
Encerrada a liquidao, promover-se- o cancelamento da inscrio da
pessoa jurdica.

Destino do patrimnio na dissoluo


Se for sociedade (com fins econmicos), cada scio ter direito ao seu
quinho; o remanescente do patrimnio social ser partilhado entre os scios ou
seus herdeiros.
Se for associao (sem fins lucrativos), seus bens sero destinados:
conforme previsto nos estatutos.
se no previsto, iro para estabelecimento municipal, estadual ou federal
de fins semelhantes aos seus.

Grupos Despersonalizados
Nem todo grupo que objetiva um fim dotado de personalidade jurdica.
Os grupos despersonalizados constituem um conjunto de direitos e obrigaes, de
pessoas e bens, sem personalidade jurdica, mas com capacidade processual.
Citamos como exemplo, dentre outros:
sociedades irregulares e de fato (no personificadas) - no foram

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Direito Civil

registradas.
massa falida - uma instituio criada por lei para exercer os direitos do
falido e para agir contra ele; no sujeito de direito, no podendo contrair
obrigaes; o sndico a representa ativa e passivamente.
esplio - conjunto de direitos e obrigaes do de cujus, ou seja uma
simples massa patrimonial deixada pelo autor da herana; no pessoa jurdica,
no tendo nenhuma personalidade.
Obs.: A expresso latina de cujus se refere pessoa que faleceu. Na
verdade se trata das primeiras palavras de uma expresso maior: de cujus
successione agitur (de cuja sucesso se trata).
herana jacente e vacante - jacente se, no havendo testamento, o de
cujus no deixar herdeiros, ou deixando, eles renunciam, ficando sob a guarda e
administrao de um curador. Os bens da herana jacente so declarados
vacantes se praticadas todas as diligncias, no aparecerem herdeiros um ano
depois de concludo o inventrio. Decorridos cinco anos da abertura da sucesso,
os bens arrecadados passaro ao domnio do Estado (em sentido amplo).
condomnio especial (edifcios de apartamento) trata-se de uma
questo controvertida. A tendncia consider-lo como tendo personalidade
jurdica. Cabe sua representao ativa e passiva ao sndico ou administrador
(pessoa fsica ou jurdica). Vejam que hoje em dia o condomnio deve ter CGC. No
condomnio h uma affectio societatis (lembram-se desta expresso falada no
incio da aula?), havendo aptido titularidade de direitos e deveres, podendo
adquirir imveis, materiais para construo, conservao e administrao do
edifcio em seu nome.

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Direito Civil

DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE DA PESSOA JURDICA


Esse um tema muito atual do Direito Civil. H um histrico muito bonito
sobre esse instituto. Do incio, no Brasil, tratava-se apenas de uma doutrina. Os
juzes comearam a aplic-lo e ele foi ganhando fora, at que acabou sendo
inserido no Cdigo de Defesa do Consumidor. Foi se espalhando por todo o Direito
e acabou chegando no Direito Civil com o novo Cdigo. Vamos explicar como
funciona:
A pessoa jurdica capaz de direitos e obrigaes, independente dos
membros que a compem, com os quais no tem vnculo, sem qualquer ligao
com a vontade individual das pessoas fsicas que a compem. Os componentes
somente respondero por dbitos dentro dos limites do capital social, ficando a
salvo o patrimnio individual.
Devido a essa excluso de responsabilidade dos scios, a pessoa jurdica,
por vezes, se desviou de seus princpios e fins, cometendo fraudes e
desonestidades, provocando reao na doutrina e jurisprudncia. Visando coibir
tais abusos, surgiu a figura da despersonalizao ou desconsiderao da pessoa
jurdica ou penetrao na pessoa fsica (disregard of the legal entity). Com isso, se
alcanam pessoas e bens que se escondem dentro de uma pessoa jurdica para
fins ilcitos ou abusivos.
Tal instituto permite ao Juiz no mais considerar os efeitos da personificao
da sociedade para atingir e vincular responsabilidades dos scios, com intuito de
impedir a consumao de fraudes e abusos cometidos, desde que causem
prejuzos e danos a terceiros.
Desta forma, os bens particulares dos scios podem responder pelos danos
causados a terceiros. Nosso atual Cdigo Civil acolheu tal princpio. Leia agora o
artigo 50 do CC.
Como dissemos, o estatuto pioneiro no Brasil foi o Cdigo de Defesa do
Consumidor. Prev tal instituto: Art. 28: o Juiz poder desconsiderar a
personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor,
houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou
violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser

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Direito Civil

efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou


inatividade da pessoa jurdica causada por m administrao; 5: tambm
poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for,
de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos
consumidores.
Como se trata de medida excepcional, tem-se entendido que a
desconsiderao

da

personalidade

jurdica

(ou,

como

dizem

alguns

doutrinadores, superao episdica da personalidade jurdica) somente pode


atingir os bens da pessoa que incorreu na prtica do ato irregular, aps a
observncia dos parmetros exigidos pela Lei.
Importante!!!
Segundo Edmar Andrade, regra geral, a desconsiderao matria sob
reserva de jurisdio. Mas, observa Gustavo Tepedino (em artigo Publicado na
RTDC) que excepcionalmente poder haver desconsiderao administrativa da
pessoa jurdica (RESP 15166-BA), independentemente de determinao judicial.

REQUISITOS PARA A DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA NO CDIGO CIVIL


(CUMULATIVOS):

Descumprimento da obrigao ou insolvncia da pessoa jurdica;

Abuso da pessoa jurdica caracterizado pelo o desvio de finalidade ou


pela confuso patrimonial.

Um exemplo tpico de abuso por confuso patrimonial opera-se quando


uma pessoa jurdica controladora constitui uma nova pessoa jurdica (controlada)
para praticar atos por meio desta.
Seguindo a doutrina de Fbio Konder Comparato, podemos concluir que o
art. 50 do cdigo civil concebeu a teoria da desconsiderao com carter
objetivo, dispensando a prova do dolo especfico do scio ou administrador
(carter subjetivo).

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Direito Civil

TEORIAS DA DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA

Qual a diferena entre a teoria maior e a teoria menor da


desconsiderao da pessoa jurdica?
Teoria Maior
a adotada pelo cdigo civil, exigindo uma gama maior de requisitos, uma
vez que demanda a prova do abuso do scio ou administrador;
Teoria menor
Adotada pelo cdigo de defesa do consumidor e pela legislao
ambiental, de aplicao mais facilitada, pois no exige a demonstrao do
abuso (RESP 279273 SP) a quantidade de requisitos menor, mera prova de
insolvncia de suas obrigaes.

Teoria Inversa
O que desconsiderao inversa?
Na desconsiderao tradicional, o juiz afasta a personalidade jurdica da
pessoa jurdica e ataca-se o scio que cometeu o abuso. Essa a
desconsiderao comum.
No entanto, em alguns casos existe a hiptese de que a pessoa fsica
transfere tudo para o nome da empresa, e o patrimnio da pessoa fsica
desfalcado. Este tipo de desconsiderao , especialmente, aplicado no direito
de famlia. Segundo Rolf Madaleno, pretende, inversamente, atingir o patrimnio
da pessoa jurdica visando a alcanar o scio ou administrador causador do
desvio de recursos do seu patrimnio pessoal. Assim, por meio da teoria da
desconsiderao inversa, atinge-se a pessoa jurdica para alcanar a pessoa
fsica. Ao cvel 33453/01, Des. Manuel Calas. Enunciado 283 da 4 jornada de
direito civil.

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Direito Civil

pacfica a jurisprudncia do STJ no sentido de que a desconsiderao da


pessoa jurdica cabvel no curso da execuo (RESP 920602-DF).
Algumas pessoas colocam tudo em nome da empresa, o que pode ter por
intento uma fraude. Se a pessoa for demandada, o juiz pode buscar os bens que
esto no nome da pessoa jurdica. Exemplos at na famlia, para divrcio, por
exemplo. Assim, o juiz inversamente atinge a pessoa jurdica para atingir a pessoa
fsica, o que o contrrio da desconsiderao da pessoa jurdica.
A desconsiderao inversa, que j havia sido enfrentada pelo professor
Fabio Konder Comparato, em sua clssica obra O poder de controle da S.A., e
vem sendo reafirmada por nossa doutrina (ver enunciado 283 da 4 jornada),
consiste na possibilidade de se atingir o patrimnio da pessoa jurdica visando
com isso a atingir a pessoa fsica que cometera o ato abusivo.
Ex: marido transformou sua meao em aes da empresa. Se o juiz no
aplicar a teoria inversa da desconsiderao coroar ato abusivo.
Qual a diferena entre a desconsiderao da pessoa jurdica e a teoria
ultra vires societatis?
De origem anglo-saxnica e regulada pelo art. 1015 do Cdigo Civil, esta
teoria sustenta ser nulo o ato praticado pelo scio que extrapolou os poderes
assim concedidos pelo contrato social. Esta teoria visa a proteger a pessoa
jurdica.

Art. 1.015. No silncio do contrato, os administradores podem praticar todos os


atos pertinentes gesto da sociedade; no constituindo objeto social, a onerao
ou a venda de bens imveis depende do que a maioria dos scios decidir.
Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente pode ser
oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses:
I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da
sociedade;
II - provando-se que era conhecida do terceiro;
III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da
sociedade.

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Direito Civil

A ttulo de reviso, no se pode confundir desconsiderao da pessoa


jurdica e teoria ultra vires societatis. Esta teoria tem origem anglo-saxnica,
albergada no art. 1015, CC, sustenta ser nulo o ato praticado pelo scio que
extrapole os poderes que lhe foram conferidos pelo contrato social. Quando se
celebra um contrato, deve-se ter cuidado para saber se o scio que celebra o
contrato tem poderes suficientes para tanto. Se no tiver, o ato que ele praticou,
em nome da empresa, nulo. S ele poder responder, no a empresa. a teoria
ultra vires societatis.
Subsiste, ainda, o princpio da autonomia subjetiva da pessoa jurdica,
distinta da pessoa de seus scios, mas tal distino afastada nas hipteses
previstas na lei. No se retirou a personalidade jurdica, mas apenas a
desconsidera em determinadas situaes. Como evoluo da desconsiderao
da personalidade jurdica tem-se adotado a Teoria da Sucesso de empresas,
pela qual, nos casos em que ficar patente a ocorrncia de fraude poder o
magistrado estender as responsabilidades de uma empresa para outra
denominadas empresa sucedida e sucessora, respectivamente.

Desconsiderar a personalidade jurdica Despersonificar a pessoa


jurdica
A despersonificao mais grave porque resulta no cancelamento do
registro e no fim da Pessoa jurdica. Se o juiz desconsiderar a personalidade e a
pessoa jurdica no voltar a funcionar, indiretamente despersonifica. Cancelar o
registro.

Ex:

torcidas

organizadas,

que

eram

pessoas

jurdicas,

foram

despersonificadas porque cometiam crimes.


* No s a sociedade, mas tambm outras podem ter desconsideradas a
personalidades, como ONGs, associaes etc.

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62

Direito Civil

BENS
Meus amigos e alunos. Enquanto no tema pessoas estudamos os sujeitos
de direito, quem pode ser sujeito de direitos e deveres na ordem civil, neste tema
vamos analisar o qu pode ser objeto do Direito. A primeira coisa a fazer
conceituar BEM.
Alguns autores conceituam coisa como tudo o que pode satisfazer uma
necessidade do homem. J bem designado para a conceituao de coisa
material til ao homem enquanto economicamente valorvel e suscetvel de
apropriao. Desta forma coisa seria gnero (tudo que existe na natureza) e bem
espcie (que proporciona ao homem uma utilidade sendo suscetvel de
apropriao). Os bens so coisas; porm nem todas as coisas so bens. J outros
autores fornecem conceitos completamente inversos de bem e coisa. H quem
diga que mesmo atualmente, as expresses coisa e bem sejam sinnimas.
Certo que o Cdigo Civil anterior no fazia a distino entre bem e coisa,
usando ora um, ora outro termo, como sinnimos. J Cdigo atual utiliza apenas o
termo BEM. Portanto, o que nos interessa o termo Bem.
Podemos fornecer o seguinte conceito inicial, sob o ponto de vista do
Direito: bens so valores materiais ou imateriais que podem ser objeto de uma
relao de direito. De qualquer maneira, toda relao jurdica entre dois sujeitos
tem por objeto um bem sobre o qual recaem direitos e obrigaes.
Nesta aula vamos estudar uma vasta classificao de Bens e sua
implicao na Parte Especial do Cdigo Civil. Desta forma, esta aula importante
por si s e tambm porque tem reflexos na Parte Especial do Cdigo,
especialmente no que toca os Direitos das Coisas (propriedade, posse, usucapio,
penhor, hipoteca....).
A primeira classificao que realizada sobre os bens no est prevista
expressamente no Cdigo Civil. a doutrina quem faz esta importante
classificao. Assim, inicialmente, podemos classificar ao Bens em:
Corpreos, Materiais ou Tangveis - possuem existncia fsica; so os
percebidos pelos sentidos (ex.: imveis, jias, carro, dinheiro etc.).
Incorpreos, Imateriais ou Intangveis - com existncia abstrata e que no
podem ser percebidos pelos sentidos. (ex.: propriedade literria, o direito do autor,
a propriedade industrial - marcas e patentes -, fundo de comrcio etc.).
Na prtica, os bens corpreos so objetos de contrato de compra e
venda, enquanto os bens incorpreos so objetos de contratos de cesso
(transferncia a outrem). Mas ambos integram o patrimnio de uma pessoa.
Os bens incorpreos diferem tambm dos corpreos, porque no podem
ser objeto de usucapio.

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CLASSIFICAO LEGAL DOS BENS


De acordo com o Cdigo Civil, os bens podem ser divididos em diferentes
classes, visando facilitar o estudo, aproximando os que apresentam um elemento
comum. Costumo fazer a seguinte classificao inicial:
Bens considerados em si mesmos
Bens reciprocamente considerados
Bens considerados em relao ao titular do domnio
Coisas fora do comrcio
Cada um desses itens possui uma vasta subclassificao.
Vejamos cada uma delas de forma minuciosa.
I - BENS CONSIDERADOS EM SI MESMOS
Quanto a essa primeira classificao os bens se dividem em: mveis ou
imveis; infungveis ou fungveis; inconsumveis ou consumveis; indivisveis ou
divisveis e singulares ou coletivos. Vamos primeira delas:
1 - BENS QUANTO MOBILIDADE
Segundo essa classificao os bens se dividem em mveis e imveis.
A) BENS IMVEIS (arts. 79/81 CC)
So aqueles que no podem ser removidos, transportados, de um lugar
para o outro, sem a sua destruio. Podem ser divididos em:
por natureza - o solo e tudo quando se lhe incorporar naturalmente
(rvores, frutos pendentes), mais adjacncias (espao areo, subsolo). Lembramos
que a propriedade do solo abrange o espao areo e o subsolo. Pergunto: o
dono do solo ser, tambm, o dono do subsolo? Resposta para o Direito Civil: SIM.
O dono do solo tambm o dono do subsolo, especialmente para construo de
passagens, garagens subterrneas, pores, adegas etc. No entanto esta regra
pode sofrer algumas limitaes. Pelo artigo 176 da Constituio Federal as jazidas,
os recursos minerais e hdricos constituiro propriedade distinta da do solo, para
efeito de explorao ou aproveitamento, ficando sob o domnio da Unio. Mas,
convenhamos, difcil qualquer um de ns comprar um terreno e nele achar
uma mina de ouro ou de diamantes ou um lenol petrolfero. No entanto, se isso
ocorrer, voc no ser dono deste recurso mineral. A pesquisa e a lavra de
recursos minerais e o aproveitamento dos potenciais somente podero ser
efetuados mediante autorizao ou concesso da Unio. Todavia a prpria
Constituio garante ao dono do solo a participao nos resultados da lavra.
por acesso fsica, industrial ou artificial (acesso quer dizer aumento,
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acrscimo de uma coisa a outra) - tudo quanto o homem incorporar


permanentemente ao solo, no podendo remov-lo sem destruio, modificao
ou dano (ex.: sementes plantadas, edifcios, construes pontes, viadutos, etc.).
bom que ns acrescentemos: no perdem o carter de imvel (ou seja,
continuam sendo imveis):
a) edificaes que, separadas do solo, mas conservando a sua unidade,
forem removidas para outro local.
b) materiais provisoriamente separados de um prdio, para nele se
reempregarem.
por acesso intelectual - o que foi empregado intencionalmente para a
explorao industrial, aformoseamento e comodidade. So bens mveis que
foram imobilizados pelo proprietrio. uma fico jurdica (ex.: mquinas, tratores,
veculos, animais, etc.).
Obs: O enunciado 11 da 1 jornada de Direito Civil preceitua haver
desaparecido a categoria de imvel por acesso intelectual. No entanto, alguns
autores, como Flavio Tartuce e Pablo Stolze, discordam. Entendem estes
professores, bom frisar, de forma minoritria, que nada impede que um bem seja
visto por mais de um prisma de classificao.
Majoritariamente, entretanto, o Cdigo Civil atual no acolhe mais essa
diviso. Seguindo a doutrina moderna sobre o tema, outros autores preferem
qualificar os bens imveis por acesso intelectual como pertena, onde a coisa
deve ser colocada a servio do imvel e no da pessoa, constituindo, portanto, a
categoria de bem acessrio. A pertena pode ocorrer na hipoteca, que abrange
os bens mveis dentro de um imvel (ex.: hipotecar uma fazenda juntamente com
os bois).
Vejam que a imobilizao no definitiva neste caso; o bem poder voltar
a ser mvel, por mera declarao de vontade.
por disposio legal - tais bens so considerados como imveis, para que
possam receber melhor proteo jurdica. So eles:
* os direitos reais sobre os imveis (ex.: direito de propriedade, de usufruto,
uso, a habitao, a servido, a enfiteuse).
* o penhor agrcola e as aes que o asseguram.
* o direito a sucesso aberta, ainda que a herana seja formada apenas
por bens mveis. considerada aberta a sucesso no instante da morte do de
cujus; a partir de ento, seus herdeiros podero ceder seus direitos hereditrios,
considerados como imveis.
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Ateno!!!
As jazidas e as quedas dgua com aproveitamento para energia
hidrulica so considerados bens distintos do solo onde se encontram (artigos 20,
inciso IX e 176 da Constituio Federal), conforme vimos no item anterior.
B) BENS MVEIS (arts. 82/84 CC)
So aqueles que podem ser removidos, transportados, de um lugar para
outro, por fora prpria ou estranha, sem alterao da substncia ou da
destinao econmico-social. Podemos classific-los em:
por natureza - coisas corpreas so aquelas que podem ser
transportadas sem a sua destruio, por fora prpria ou alheia.
Fora alheia mveis propriamente ditos - carro, cadeira, livro, jias, etc.
Fora prpria semoventes bois, cavalos, carneiros, animais em geral.

Observaes:
- Os materiais de construo enquanto no forem nela empregados so
bens mveis.
As rvores enquanto ligadas ao solo so bens imveis por natureza exceto
se se destinam ao corte (convertem-se, neste caso, em mveis por antecipao).
por antecipao - a vontade humana mobiliza bens imveis em funo
da finalidade econmica (ex.: rvores, frutos, pedras e metais aderentes ao
imvel, so imveis; separados para fins humanos, tornam-se mveis).
por determinao legal - direitos reais sobre bens mveis e as aes
correspondentes (ex.: propriedade, usufruto, etc.).
- direitos e obrigaes e as aes respectivas.
- energia eltrica ou qualquer outra que tenha valor econmico (prevista
tambm no artigo 155, 3 do Cdigo Penal). Da mesma forma o gs canalizado.
- direitos autorais ( um dos exemplos mais importantes, por ser considerado
um bem incorpreo tambm).
- propriedade industrial direitos oriundos do poder de criao e inveno
(patentes de inveno, marcas de indstria, etc.).
- quotas e aes de sociedades.
Vale lembrar que o art. 83, I, CC considera mvel, por fora de lei, as
energias que tenham valor econmico.
Ex: natureza jurdica do smen do boi bem mvel, pois energia

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biolgica que tem valor econmico.

Observao Importante: Os navios e aeronaves so bens mveis ou


imveis? A doutrina diz que eles so bens mveis sui generis. Sempre que doutrina
no consegue definir algo com exatido, utiliza essa expresso em latim: sui
generis. No caso dos navios (e tambm das aeronaves) realmente no h uma
resposta objetiva para eles. Apesar de serem fisicamente bens mveis (pois podem
ser transportados de um local para outro; encaixam, portanto, no conceito de
bens mveis), so tratados pela lei como imveis, necessitando de registro
especial e admitindo hipoteca. O navio tem nome e o avio marca. Ambos tm
nacionalidade. Podem ter projeo territorial no mar e no ar (territrio ficto).
Alguns autores os consideram como quase pessoa jurdica, no sentido de se
constiturem num centro de relaes e interesses, como se fossem sujeitos de
direitos, embora no tenham personalidade jurdica.
E vocs podem estar pensando... muito bem... e se cair no concurso o que
eu coloco?? Em tese a questo no pode cair assim, de forma direta: o navio
um bem mvel ou imvel. Alis, j vi essa questo cair algumas vezes, mas nunca
desta forma direta. Sempre tem algo que deve ser analisado com maior
profundidade, como por exemplo, o fato de recair hipoteca (que um instituto
tpico de imveis). O conselho que dou analisar todas as alternativas com muito
cuidado. Dentre as alternativas haver uma que melhor se adapte ao que eu
estou dizendo. Em resumo os navios e as aeronaves, fisicamente so bens mveis,
mas eles tm uma disciplina jurdica como se imveis fossem.
Conseqncia prtica da distino: Imveis Mveis. A classificao dos
bens em imveis ou mveis tem uma razo de ser. E essa classificao de suma
relevncia, principalmente em relao Parte Especial do Cdigo (veremos mais
adiante no Direito das Coisas).
Assim, os bens imveis se distinguem dos mveis pela: forma de aquisio,
necessidade de outorga, prazos de usucapio e os direitos reais. Todos estes temas
so muito importantes. Portanto, vejamos item por item:
a) Formas de aquisio da propriedade a principal forma de adquirir a
propriedade dos bens mveis com a tradio (essa palavra vem do latim
tradere, que significa entregar; traditio = entrega do bem), ou seja, somente com a
entrega do bem, adquire-se a propriedade de bens mveis. Outras modalidades:
usucapio, achado de tesouro, ocupao (assenhoramento do bem: caa,
pesca, inveno) etc. J os bens imveis so adquiridos com o Registro ou
transcrio do ttulo da escritura pblica no Registro de Imveis. Lembrem-se que a
alienao de imveis com valor superior a 30 salrios mnimos exigem escritura

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pblica (vejam o que diz o art. 108 CC).


b) Outorga
Os bens imveis no podem ser alienados, hipotecados etc. por pessoa
casada sem a outorga (uma espcie de autorizao ou anuncia ou mesmo
cincia) do outro cnjuge, exceto na separao absoluta de bens. Os bens
mveis no necessitam de outorga. Assim, mulher pode vender seu carro, jias,
aes de uma sociedade annima sem autorizao do marido.
Vou dar um exemplo que pode causar surpresa em alguns alunos. E este
exemplo costuma cair muito. Digamos que uma mulher tenha comprado e
registrado um imvel em seu prprio nome. Lgico, este imvel s dela!!!
Posteriormente ela se casa pelo regime da comunho parcial de bens. O imvel
continua sendo s dela!!! Passado um ano do casamento ela deseja vender esse
imvel.
Pergunto: Ela precisa da autorizao do marido (apesar do imvel ser
somente dela)? Resposta= SIM!!! Ela precisa da chamada..... outorga marital. A lei
obriga essa outorga (que somente dispensvel no regime da separao total).
Continuo a perguntar: E se o marido no quiser fornecer a outorga?
Resposta= Simples. O imvel somente dela e continua sendo dela. Mas ela
precisa da outorga e o marido no fornece. Portanto a mulher pode pedir ao Juiz,
em uma petio bem simples, relatando o ocorrido. E o Juiz ento dar uma
ordem para a escritura ser lavrada (e tambm o registro posterior), sem a sua
anuncia. o que chamamos de suprimento da outorga. Se a situao fosse
invertida (o imvel do marido e ele precisa vender), o fato seria o mesmo, ou
seja, o marido necessitaria da outorga. Porm em cada caso a outorga recebe
um nome diferente. Assim, a outorga pode ser:
marital - marido concede mulher, ou seja, o bem da mulher e o
marido assina tambm os documentos de venda do imvel.
uxria - mulher concede ao homem; a mulher assina a documentao
(uxor em latim quer dizer mulher casada).

2 - BENS QUANTO FUNGIBILIDADE (art. 85 CC)


Essa classificao resulta da individualizao do bem, ou seja, de sua
quantidade e da sua qualidade. A pergunta : um bem pode ser substitudo por
outro? Se eu tomar um bem emprestado posso devolver outro? Resposta
Depende. Por isso classificamos os bens em infungveis ou fungveis. Vejamos:
A) INFUNGVEIS
So os que no podem ser substitudos por outros do mesmo gnero,
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qualidade e quantidade. So bens personalizados, individualizados (ex.: imveis;


carro; um quadro famoso etc.).
B) FUNGVEIS
So os que podem ser substitudos por outros do mesmo gnero, qualidade
e quantidade (ex.: uma saca de arroz, uma resma de papel, dinheiro etc.).
Para facilitar um pouco nosso estudo, costumo sempre deixar bem claro:
- Os bens imveis s podem ser infungveis.
- Os bens mveis podem ser fungveis ou infungveis.
Todos os bens imveis so personalizados (pois h uma escritura, um
nmero, possuem um registro etc.), da serem todos infungveis, pois esto
totalmente individualizados. Porm possvel que sejam tratados como fungveis
(ex.: devedor se obriga a fazer o pagamento por meio de trs lotes de terreno,
sem que haja a precisa individualizao deles; o imvel nesse caso no integra o
negcio pela sua essncia, mas pelo seu valor econmico).
J os bens mveis so, em regra, bens fungveis, mas podem tambm ser
infungveis (ex.: o cavalo de corrida Furaco ou o cavalo de passeio Sossego; um
quadro pintado por Renoir; os veculos automotores pois possuem nmero de
chassis, de motor etc. que os personalizam e os diferenciam dos demais).
A fungibilidade pode ser da natureza ou da vontade das partes. Uma
moeda ou um selo, como regra so bens fungveis. Podem, no entanto, se tornar
infungveis para um colecionador. Uma cesta de frutas fungvel, mas pode se
tornar infungvel se ela for emprestada apenas para ornamento de uma festa
(chamamos neste caso: comodatum ad pompam vel ostentationem) para ser
devolvida posteriormente.
A obrigao de fazer pode ser infungvel (Ex.: contrato Z, pintor famoso,
para pintar um quadro; a atuao de Z personalssima no caso de recusa,
transforma-se em perdas e danos) ou fungvel (pode ser realizada por qualquer
pessoa; ex.: engraxar sapato, pintar uma parede).
Conseqncias prticas
A locao, o comodato e a locao so contratos de emprstimo
(conforme veremos na aula sobre contratos). No entanto: O mtuo um contrato
que se refere ao emprstimo apenas de coisas fungveis, ou seja, o devedor pode
devolver outra coisa, desde que seja igual. J o comodato um contrato de
emprstimo gratuito de coisas infungveis.
E a locao um emprstimo oneroso de bens infungveis. Nestes dois
ltimos contratos a pessoa deve devolver o mesmo bem. Mas, conforme j disse,
veremos isso de forma mais minuciosa na aula sobre contratos.
O credor de coisa infungvel no pode ser obrigado a receber outra
coisa, ainda que mais valiosa (art. 313 do CC); ou seja, ele tem o direito de
receber a mesma coisa que emprestou.
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A compensao (A deve para B; mas B tambm deve para A)


efetua-se entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis entre si. Dinheiro se
compensa com dinheiro; caf se compensa com caf; feijo se compensa com
feijo etc.

3 - QUANTO CONSUNTIBILIDADE (art. 86 do CC)


Tal classificao decorre da destinao que ser dada aos bens, sendo
que a vontade do homem pode influir. Dividem-se em consumveis ou
inconsumveis. Vejamos:
A) CONSUMVEIS
So bens mveis, cujo uso importa na destruio imediata da prpria coisa.
Admitem apenas um uso apenas (ex.: gneros alimentcios, um mao de cigarros,
giz, dinheiro, gasolina etc.).
Observao - H bens que so consumveis, conforme a destinao. Ex: os
livros (que a princpio so inconsumveis, pois permitem usos reiterados), mas
expostos numa livraria so consumveis, pois a destinao a venda. Quantas
vezes um vendedor pode vender um mesmo bem? Uma vez. Por isso sob a tica
do vendedor esses bens so consumveis (um uso apenas). E por isso que ns
somos chamados de consumidores.
B) INCONSUMVEIS
So os que proporcionam reiterados usos, permitindo que se retire toda a
sua utilidade, sem atingir sua integridade (ex.: roupas de uma forma geral,
automvel, casa etc.), ainda que haja possibilidade de sua destruio em
decorrncia do tempo.
Quando algum empresta algo (ex.: frutas) para uma exibio, devendo
restituir o objeto, o bem permanece inconsumvel at a sua devoluo (a doutrina
chama isso de ad pompam vel ostentationem).
A consuntibilidade no decorre da natureza do bem, mas da destinao
econmico-jurdica. O usufruto somente pode recair sobre bens inconsumveis. Se
for institudo sobre bens fungveis, chamado pela doutrina de quase-usufruto ou
usufruto imprprio. Tambm veremos esses temas de forma mais minuciosas, na
aula especfica sobre usufruto.
Aqui h uma pegadinha interessante: os sapatos... so consumveis ou
inconsumveis? Pelos conceitos fornecidos um bem inconsumvel, pois permitem
usos reiterados. Mas algum pode perguntar: mas o sapato no gasta? Como
disse acima, no o fato de se gastar ou no o bem. No fundo, no fundo... tudo
gasta. Mas no isso que importante. O importante se posso ou no usar
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diversas vezes. E o sapato permite usos reiterados, portanto inconsumvel.


Por ltimo, no confundir fungibilidade com consuntibilidade.
Estas qualidades podem estar combinadas em um mesmo bem. Um bem
pode ser consumvel e ao mesmo tempo infungvel (ex.: partitura de um
compositor famoso colocada venda). O bem pode ser tambm inconsumvel e
fungvel (ex.: uma picareta).

4 - QUANTO DIVISIBILIDADE (arts. 87/88 do CC)


Refere-se a possibilidade ou no de se fracionar um bem em partes
homogneas e distintas, sem alterao das qualidades essenciais do todo:
divisveis ou indivisveis.
A) DIVISVEIS
So os que podem se partir em pores reais e distintas, formando cada
qual um todo perfeito (ex.: papel, quantidade de arroz, milho etc.). Se repartirmos
uma saca de arroz, cada metade conservar as qualidades do produto. J vi cair
em um concurso o exemplo do lpis. divisvel ou indivisvel? Em teoria um bem
divisvel, pois podemos fracion-lo e em cada um dos pedaos podemos fazer
uma ponta e, portanto, teremos dois lpis (lgico que menores).

B) INDIVISVEIS
So os que no podem ser partidos em pores, pois deixariam de formar
um todo perfeito (ex.: uma jia, um anel, um par de culos ou sapatos etc.). No
entanto a indivisibilidade pode ser subclassificada:
por natureza - um cavalo vivo, um quadro etc.
por determinao legal - servides prediais, mdulo rural, lotes urbanos,
hipoteca, etc. (tais temas sero abordados oportunamente).
por vontade das partes - o bem era divisvel e se tornou indivisvel por
contrato. Ex: entregar 100 sacas de caf. Em tese divisvel (posso entregar 50
hoje) e 50 na semana que vem. Mas eu posso pactuar a indivisibilidade: as 100
sacas devem ser entregues todas hoje.
Observaes
As obrigaes podem ser divisveis ou indivisveis segundo a natureza das
respectivas prestaes. Estas podem ser pactuadas pelas partes.
O condmino de coisa divisvel poder alienar sua parcela a quem quiser;
se o bem for indivisvel no poder vend-lo a estranho, se o outro comunheiro
(ou condmino) quiser o bem para si. Isto porque neste caso ele tem o chamado
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direito de preferncia.
Se o bem for divisvel, na extino de condomnio, cada comunheiro
receber o seu quinho; se indivisvel, ante a recusa dos condminos de adjudiclo a um s deles (indenizando os demais), o bem ser vendido e o preo repartido
entre eles.
5 QUANTO INDIVIDUALIDADE (arts. 89/91)
Nesta classificao os bens podem ser singulares ou coletivos.
A) SINGULARES
So singulares os bens que, embora reunidos, se consideram de per si,
independentemente dos demais (ex.: um cavalo, uma casa, um carro, uma jia,
um livro etc.). So consideradas em sua individualidade. As coisas singulares
podem ser simples ou compostas.
Simples so as coisas cujas partes formam um todo homogneo (ex.:
pedra, cavalo, folha de papel etc.). Compostas so as que tm suas partes
ligadas artificialmente pelo homem. Ex.: navio, materiais de construo em uma
casa (a janela, a porta) etc.
B) COLETIVOS OU UNIVERSAIS
So as coisas que se encerram agregadas em um todo. So as constitudas
por vrias coisas singulares, consideradas em seu conjunto, formando um todo
nico (universitas rerum). As universalidades podem se apresentar:
Universalidade de Fato - conjunto de bens singulares, corpreos e
homogneos, ligados entre si pela vontade humana.
Ex.: Alcatia (lobos), cfila (camelos), biblioteca (livros), pinacoteca
(quadros), hemeroteca (jornais e revistas), panapan (borboletas) etc. Acrescenta
o Cdigo Civil que esses bens devem ser pertinentes mesma pessoa e tenham
destinao unitria.
Universalidade de Direito - conjunto de bens singulares, corpreos e
heterogneos ou at incorpreos, a que a norma jurdica, com o intuito de
produzir certos efeitos, d unidade. Ex.: patrimnio (conjunto de relaes da
pessoa incluindo posse, direitos reais, obrigaes e aes correspondentes),
esplio ( a herana, o patrimnio - direitos e deveres - deixado pelo falecido que
se transmite aos herdeiros), estabelecimento comercial, massa falida etc.
Nas coisas coletivas, se houver o desaparecimento de todos os indivduos,
menos um, ter-se- a extino da coletividade, mas no o direito sobre o que
sobrou.
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Com isso terminamos a primeira classificao (Bens Considerados em


Relao a si Mesmos). Vejamos agora as demais classificaes.

II - BENS RECIPROCAMENTE CONSIDERADOS (arts. 92/97 do CC)


Esta forma de classificao feita a partir de uma comparao entre os
bens. O qu um bem em relao a outro bem. Segundo ela os bens podem ser
Principais ou Acessrios. Exemplo: uma casa. um bem principal ou acessrio?
Resposta Depende! Depende do qu?
Depende em relao a qu. A casa em relao ao qu? A casa em
relao ao terreno. Neste caso a casa acessria; o terreno o principal. Mas, e
se for a casa em relao aos bens mveis que guarnecem a casa, ou a casa em
relao piscina. Neste caso a casa ser o principal e os demais sero acessrios.
Uma rvore um principal ou acessrio? Depende! A rvore em relao
aos frutos o bem principal. Mas em relao ao solo acessrio. Acompanhe
ento a classificao completa:
A) PRINCIPAIS
So os que existem por si, abstrata ou concretamente, independente de
outros (ex.: o solo, um crdito, uma jia etc.). Exercem funo e finalidade
independentemente de outra coisa.
B) ACESSRIOS
So aqueles cuja existncia pressupe a existncia de um bem principal
(ex.: uma rvore em relao ao solo, um prdio em relao ao solo, a clusula
penal, o contrato de fiana em relao ao contrato de locao, os juros, os frutos
etc.).
Regra - o bem acessrio segue o principal (salvo disposio especial em
contrrio) acessorium sequitur principale.
Por essa razo, quem for o proprietrio do principal, ser tambm do
acessrio; a natureza do principal ser a do acessrio. Trata-se do princpio da
gravitao jurdica (um bem atrai o outro para a sua rbita, comunicando-lhe seu
prprio regime jurdico). Isto tambm se aplica aos contratos: se o contrato
principal for nulo, nula tambm ser a fiana, que clusula acessria (j o
contrrio no verdadeiro se nula a fiana o contrato principal pode ser vlido).
O credor que tem direito de receber uma coisa pode reclamar os seus acessrios.

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So Bens Acessrios:
1 - Frutos - so as utilidades que a coisa produz periodicamente; nascem e
renascem da coisa e cuja percepo mantm intacta a substncia do bem que
as gera. Os frutos podem ser classificados em:
- Naturais prpria fora orgnica da coisa (ex.: frutas, crias de animais,
ovos etc.).
- Industriais engenho humano (ex.: produo de uma fbrica).
- Civis (ex.: juros de caderneta de poupana, aluguis, dividendos ou
bonificaes de aes etc.).
Alm disso ainda podem ser: Pendentes (ligados coisa que os produziu);
Percebidos (j separados); Estantes (armazenados em depsitos); Percipiendos
(deveriam ser, mas no foram percebidos) e Consumidos (j no existem mais).
2 - Produtos - so as utilidades que se extraem da coisa, alteram a
substncia da coisa, com a diminuio da quantidade at o seu esgotamento,
porque no se reproduzem (ex.: pedras de uma pedreira, minerais de uma jazida carvo mineral -, lenol petrolfero etc.).
3 - Rendimentos - so os frutos civis ou prestaes peridicas em dinheiro,
decorrentes da concesso do uso e gozo de um bem (ex.: aluguel).
4 Produtos orgnicos da superfcie da terra (ex.: vegetais, animais etc.).
5 - Obras de aderncia - obras que so realizadas acima ou abaixo da
superfcie da terra (ex.: um prdio, o metr, pontes etc.).
6 - Pertenas bens que, no constituindo partes integrantes, se destinam
de modo duradouro, ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de outro (ex.:
moldura de um quadro, acessrios de um carro etc.). Pertena vem do latim
pertinere (pertencer, fazer parte de).
acessrio, depende economicamente de outra coisa. necessrio para
caracterizar: vnculo intencional (material ou ideal), duradouro, estabelecido por
quem faz uso da coisa e colocado a servio da utilidade do principal.
Segundo a regra do art. 94 CC os negcios jurdicos que dizem respeito ao
bem principal no abrangem as pertenas, salvo se o contrrio resultar da lei ou
da vontade das partes.
Assim, em relao s pertenas, nem sempre pode se usar o adgio de que
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o acessrio segue o principal. Assim, quando se tratar de negcio que envolva


transferncia de propriedade conveniente que as partes se manifestem
expressamente sobre os acessrios, evitando situaes dbias (ex.: quando se
vende um carro deve o vendedor mencionar se o equipamento de som est
incluso ou no no negcio). S so pertenas os bens que no forem partes
integrantes, isto , aqueles que, se forem retirados do principal no afetam a sua
estrutura. Ex.: Uma casa composta por diversas partes integrantes. Uma porta ou
uma janela so fundamentais para a existncia da casa. J o ar condicionado
pode ser considerado como pertena. Da mesma forma os instrumentos agrcolas
em relao a uma fazenda. O rdio do carro, quando separava do carro, era
pertena. Hoje, parte integrante do painel.
7 - Acesses (de modo implcito) aumento do valor ou do volume da
propriedade devido a foras externas, fatos eventuais ou fortuitos (formao de
ilhas, aluvio, avulso, abandono de lveo, construes de obras e plantaes
falaremos sobre esses temas nos Direito das Coisas). No indenizvel.

8 - Benfeitorias - so obras ou despesas que se fazem em um bem mvel ou


imvel, para conserv-lo, melhor-lo ou embelez-lo.
Talvez seja item mais importante em termos de bens acessrios.
Quanto s benfeitorias precisamos saber: quais so elas, qual o conceito e
exemplos de cada uma delas e o efeito que elas podem ter no direito possessrio
que j iremos adiantar aqui. Vamos por etapas.
Dividem-se as benfeitorias em:
a) Necessrias - as que tm por fim conservar ou evitar que o bem se
deteriore (ex.: reforos em alicerces, restaurao de assoalhos, reforma de
telhados, substituio de vigamento podre, desinfeco de pomar etc.).
b) teis - so as que aumentam ou facilitam o uso da coisa (ex.: garagem,
edculas, instalao de aparelho hidrulico moderno etc.).
Volupturias - so as de mero embelezamento, recreio ou deleite, que no
aumentam o uso da coisa (ex.: uma pintura artstica, ajardinamento, piscina,
churrasqueira etc.).
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Se coloca uma viga na casa necessria


Se coloca nova entrada para melhorar acesso til
Se coloca uma escultura na entrada volupturia

Ateno!!!

BENFEITORIA ACESSO por vrios motivos, um deles que toda


benfeitoria artificial. A acesso pode ser natural ou artificial. A acesso artificial
parecida com a benfeitoria, mas no podem ser confundidas. Pelo Cdigo Civil,
tecnicamente, construo no benfeitoria, acesso artificial.
Ex: curral acesso, pois construiu e aumentou o volume da coisa principal
(se aumenta consideravelmente, deve inclusive averbar). A benfeitoria a obra
que se faz na prpria estrutura da coisa, sem aumentar seu volume.

Relevncia jurdica da distino das benfeitorias

Na posse - O possuidor de boa-f tem direito indenizao das


benfeitorias necessrias e teis. Caso no indenizadas, cabe direito de reteno
pelo valor das mesmas. Quanto s volupturias no sero indenizadas, mas elas
podem ser levantadas, desde que no haja detrimento da coisa.
Por outro lado, o possuidor de m-f sero ressarcidas somente as
benfeitorias necessrias.
No entanto a lei 8.245/91 (sobre locaes), dispe:
Art. 35. Salvo expressa disposio contratual em contrrio, as benfeitorias
necessrias introduzidas pelo locatrio, ainda que no autorizadas pelo locador,
bem como as teis, desde que autorizadas, sero indenizveis e permitem o
exerccio do direito de reteno.
Art. 36. As benfeitorias volupturias no sero indenizveis, podendo ser
levantadas pelo locatrio, finda a locao, desde que sua retirada no afete a
estrutura e a substncia do imvel.

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Direito Civil

Cuidado - No confundir acesso artificial com benfeitoria


Acesso Artificial - obra feita na coisa j existente, criando coisa nova,
como as construes e plantaes (ex.: construo de um quarto a mais na casa,
atelier etc.).
Benfeitoria - obra realizada para conservar, melhorar ou embelezar, sem
modificar a substncia.
Deixam de ser bens acessrios e passam a ser principais os seguintes bens:
a) a pintura em relao tela;
b) a escultura em relao matria-prima;
c) a escritura ou qualquer trabalho grfico em relao matria-prima.
III - BENS CONSIDERADOS EM RELAO AO TITULAR DO DOMNIO
Tal classificao se refere aos sujeitos a que pertencem os bens.
De quem so os bens? Eles podem ser divididos em:

BENS PARTICULARES - so os que pertencem s pessoas fsicas ou pessoas


jurdicas de direito privado.
RES NULLIUS - so coisas de ningum, coisas sem dono. Ex.: animais
selvagens em liberdade, prolas no fundo do mar, peixes no mar, conchas na
praia, tesouros, as coisas abandonadas (chamados de res derelictae) etc.
Lembrem-se, os bens imveis nunca sero res nullius.

BENS PBLICOS (res publicae) - so os que pertencem a uma entidade de


direito pblico interno: Unio, Estados, Distrito Federal, Territrios, Municpios,
Autarquias etc.
Observao atualmente os autores se referem tambm aos bens difusos,
sendo seu exemplo tpico o meio ambiente, protegido pelo art. 225 da
Constituio Federal. Essa proteo visa assegurar a sadia qualidade de vida dos
cidados.
Classificao dos Bens Pblicos (art. 99 CC)

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A) Uso Comum do Povo


Destinados utilizao do pblico em geral; podem ser usados sem
restries por todos, sem necessidade de permisso especial (ex.: praas, jardins,
ruas, estradas, mares, rios, praia etc.).
No perdem a caracterstica de uso comum se o Estado regulamentar seu
uso, ou torn-lo oneroso (ex.: pedgio nas rodovias, fechamento de uma praa
noite por questo de segurana etc.).

B) Uso Especial
Imveis (edifcios ou terrenos) utilizados pelo prprio poder pblico para a
execuo de servio pblico (ex.: prdios onde funcionam tribunais, escolas
pblicas, hospitais pblicos, secretarias, ministrios etc.). Eles tm uma destinao
especial. O Direito Administrativo se refere a eles como bens pblicos afetados.
Afetao quer dizer que h a imposio de um encargo, um nus a um bem
pblico. Indica ou determina o fim a que ele se destina ou para o qual ser
destinado.

C) Dominicais (ou dominiais - dominus - relativo ao domnio, senhorio)


So os bens que constituem o patrimnio disponvel da pessoa jurdica de
direito pblico. Abrange os bens mveis e imveis. Na verdade so os outros bens
pblicos, por excluso (pois no so de uso comum do povo e nem tm uma
destinao especial). So eles (apenas exemplificativamente):
terrenos de marinha (e acrescidos) - terrenos banhados por mar, lagoas e
rios (pblicos) onde se faa sentir a influncia das mars. Esto compreendidos na
faixa de 33 metros para dentro da terra medidos linha de preamar mdia.
Pertencem Unio.
mar territorial - compreende a faixa de 12 milhas martimas de largura, de
propriedade da Unio. Alm disso, h a zona
econmica exclusiva - de 12 a 200 milhas - onde o Brasil tem direitos de
soberania exclusivos, para fins de explorao econmica, preservao ambiental
e investigao cientfica.

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Direito Civil

terras devolutas - so terras que, embora no destinadas a um uso


pblico especfico, ainda se encontram sob o domnio pblico. So terras no
aproveitadas. Como regra pertencem aos
Estados, que podem pass-las aos Municpios; sero da Unio se
indispensveis segurana nacional.
outros bens considerados dominicais: estradas de ferro (se forem
pblicas, pois algumas so privadas); ttulos da dvida pblica; ilhas formadas em
mares territoriais e rios pblicos navegveis; quedas dgua, jazidas e minrios;
terras indgenas; stios arqueolgicos, etc.
Costuma-se dizer que os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso
especial so bens do domnio pblico do Estado. J os dominicais so do
domnio privado do Estado.
Os bens pblicos dominicais podem, por determinao legal, ser
convertidos em bens pblicos de uso comum ou especial.
Caractersticas dos Bens Pblicos
inalienabilidade - os bens pblicos no podem ser vendidos, doados ou
trocados, desde que destinados ao uso comum do povo e uso especial, ou seja,
enquanto tiverem afetao pblica (art. 100 CC). Os bens pblicos dominicais
podem ser alienados, observadas as exigncias legais. Ex.: uma praa pblica no
poder ser vendida enquanto tiver esta destinao (uso comum do povo). Caso
contrrio, o Municpio poder, por lei, alienar o terreno, desde que o faa em
hasta pblica ou por meio de concorrncia administrativa.
impenhorabilidade - impede que o bem passe do devedor ao credor por
fora de execuo judicial (adjudicao ou arrematao). Tambm no pode
recair hipoteca sobre esses bens.
imprescritibilidade (usucapio) - a Constituio Federal probe a
aquisio, por usucapio, de bens pblicos.
converso - os bens pblicos dominicais podem ser convertidos em bens
de uso comum ou especial. Por meio da afetao o bem passa da categoria de
bem do domnio privado do
Estado para a categoria de bem do domnio pblico.
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Direito Civil

Conferir:
Bens da Unio art. 20 da Constituio Federal.
Bens dos Estados art. 26 da Constituio Federal.

IV - COISAS FORA DO COMRCIO


Os bens que se acham no comrcio podem ser alienados e adquiridos
livremente. Os que esto fora no podem ser transferidas de um acervo
patrimonial a outro.
Comrcio - sentido tcnico = possibilidade de compra e venda, doao,
ou seja, liberdade de circulao.
So considerados coisas fora do comrcio, os bens:
Insuscetveis de apropriao - so bens de uso inexaurvel (ex.: ar, luz
solar, gua do alto-mar, etc.). So chamados de coisas comuns.
Personalssimos - Vida, honra, liberdade, nome etc.
Legalmente inalienveis - apesar de suscetveis de apropriao, tm sua
comercialidade excluda pela lei para atender a interesses econmicos-sociais,
defesa social e proteo de certas pessoas. Alguns exemplos:
- bens pblicos (uso comum do povo e especial art. 100 CC)
- bens das fundaes (arts. 62 a 69 CC)
- terras ocupadas pelos ndios (art. 231, 4 CF)
- bens de menores (art. 1.691 do CC)
- terreno onde foi construdo um edifcio de condomnio por andares,
enquanto persistir o regime condominial (art.1.331, 2)
- Bem de famlia.

BEM DE FAMLIA
FONTE HISTRICA
A fonte histrica mais significativa do bem de famlia o Homestead Act,
originrio do direito texano, 1839. Essa lei considerava impenhorvel a pequena
propriedade para proteger o pequeno produtor. O Homestead Act influenciou o
bem de famlia brasileiro.
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Direito Civil

No Brasil, o CC 1916 tratava da matria a partir do art. 70. Em nosso atual


sistema, o bem de famlia regido por dois diplomas: o CC 02 (art. 1711, CC) e a
famosa Lei 8009/90.
Assim, no direito brasileiro existem 2 espcies de bem de famlia, cada uma
tratada em um dispositivo diferente:
1.

Bem de famlia VOLUNTRIO: art. 1711 do CC.

2.

Bem de famlia LEGAL: Lei 8009/90.

2.1. ESPCIES
a) Bem de Famlia Voluntrio

CONCEITO
O bem de famlia voluntrio aquele institudo por ato de vontade de
terceiro, do casal ou da entidade familiar, mediante registro pblico (formalizao
no registro de imveis) e disciplinado a partir do art. 1.711 do CC.

IMPORTANTE: Esse bem de famlia institudo por ato de vontade.

Art. 1.711. Podem os cnjuges, ou a entidade familiar, mediante escritura pblica ou testamento,
destinar parte de seu patrimnio para instituir bem de famlia, desde que no ultrapasse um tero
do patrimnio lquido existente ao tempo da instituio, mantidas as regras sobre a
impenhorabilidade do imvel residencial estabelecida em lei especial.
Pargrafo nico. O terceiro poder igualmente instituir bem de famlia por testamento ou
doao, dependendo a eficcia do ato da aceitao expressa de ambos os cnjuges
beneficiados ou da entidade familiar beneficiada.

A instituio do bem de famlia no pode ser fraudulenta. Ou seja, se o casal


for devedor, no poder instituir bem de famlia para que no importe em fraude
contra seus credores.
Em suma, s poder instituir o bem de famlia voluntrio quem solvente.
Uma vez inscrito como bem de famlia no registro de imvel, o bem passa a ter
impenhorabilidade limitada e inalienabilidade relativa.

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Direito Civil

EFEITOS
O bem de famlia voluntrio acarreta dois efeitos fundamentais:
a)

Impenhorabilidade (art. 1715, CC);

b)

Inalienabilidade (art. 1717, CC).

IMPORTANTE: Esses efeitos tm carter relativo.

IMPENHORABILIDADE LIMITADA.

Impenhorabilidade significa que o imvel torna-se isento de dvidas futuras.


Entretanto, essa impenhorabilidade limitada, pois a regra no se aplicar a
obrigaes tributrias referentes ao bem (IPTU) e despesas condominiais (art. 1715
do CC).
Essa impenhorabilidade futura e relativa, conforme art. 1715.
Art. 1.715. O bem de famlia isento de execuo por dvidas posteriores sua instituio,
salvo as que provierem de tributos relativos ao prdio, ou de despesas de condomnio.
Pargrafo nico. No caso de execuo pelas dvidas referidas neste artigo, o saldo existente
ser aplicado em outro prdio, como bem de famlia, ou em ttulos da dvida pblica, para
sustento familiar, salvo se motivos relevantes aconselharem outra soluo, a critrio do juiz.

INALIENABILIDADE RELATIVA.
Inalienabilidade. Uma vez inscrito o bem de famlia voluntrio, ele s
poder ser alienado com a autorizao dos interessados, cabendo ao
Ministrio Pblico intervir quando houver participao de incapaz (art. 1717 do
CC).
O casal que elegeu o bem de famlia perde a possibilidade de vender o
bem livremente, e para faz-lo tem que retirar tal definio. Por isso, a
inalienabilidade relativa.

REGRAS IMPORTANTES RELACIONADAS AO BEM DE FAMLIA VOLUNTRIO (BFV)

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Direito Civil

O CC 02, nos arts. 1711 e 1712, alberga duas caractersticas fundamentais do


Bem de Famlia Voluntrio:

1) LIMITE DE 1/3 DO PATRIMNIO DOS INSTITUIDORES.


A lei institui que o limite mximo de valor, para a instituio do bem de
famlia, de 1/3 do patrimnio lquido dos instituidores, conforme art. 1711, CC.
Art. 1.711. Podem os cnjuges, ou a entidade familiar, mediante escritura pblica ou
testamento, destinar parte de seu patrimnio para instituir bem de famlia, desde que no
ultrapasse um tero do patrimnio lquido existente ao tempo da instituio, mantidas as regras
sobre a impenhorabilidade do imvel residencial estabelecida em lei especial.
Pargrafo nico. O terceiro poder igualmente instituir bem de famlia por testamento ou
doao, dependendo a eficcia do ato da aceitao expressa de ambos os cnjuges
beneficiados ou da entidade familiar beneficiada.

Justificativa. Para evitar fraudes, o art. 1711 do Cdigo Civil limitou o valor do
bem de famlia voluntrio ao teto de um tero (1/3) do patrimnio lquido dos seus
instituidores. O legislador percebeu que as pessoas poderiam se utilizar o BFV para
fraudar credores. Para prevenir isso, determinou o valor mximo.
Aplicao prtica. Ainda que seja bem intencionada essa limitao, ela
de invivel concretizao, pois difcil para o tabelio saber se aquele bem de
famlia no ultrapassa o tero do patrimnio lquido dos instituidores. Dessa forma,
o instituidor declara que o bem no ultrapassa o teto e caso esteja mentindo
sofrer as penas da lei.

RENDA COMO BFV.


A lei permitiu, inovando o sistema, que se pudessem afetar tambm valores
mobilirios (rendas), como bem de famlia voluntrio (art. 1712, CC), visando
proteo legal.
Ex: renda decorrente de um fundo de investimento que serve como sustento
familiar, ou para manter a casa, pode ser instituda como bem de famlia.
Art. 1.712. O bem de famlia consistir em prdio residencial urbano ou rural, com
suas pertenas e acessrios, destinando-se em ambos os casos a domiclio familiar, e
poder abranger valores mobilirios, cuja renda ser aplicada na conservao do

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Direito Civil

imvel e no sustento da famlia.

STJ. Casa alugada. Proteo da renda. Diferente situao, tambm


merecedora de tutela, aquela em que o imvel alugado para que a famlia
possa viver com a renda auferida. O STJ, nesse caso, tambm tem conferido
proteo (AgRgResp 975.858/SP).
Exemplo: Se um casal que s tem uma casa, aluga essa casa para viverem
da renda e vo morar com a sogra. Os bancos tm argumentado que o aluguel
pode ser penhorado. Nesse caso, o STJ tem entendido que se voc aluga sua
casa para viver da renda, essa renda de aluguel protegida pela lei.
RESUMINDO: Se voc alugou sua casa para viver da renda do aluguel, a
renda est protegida pelas regras do BFV, decidiu o STJ.

Leitura complementar:
A administrao do bem de famlia voluntrio encontra-se disciplinado no
art. 1720. E a extino do bem de famlia voluntrio, no art. 1722.
Art. 1720: cuida da administrao do bem de famlia voluntrio.
Art. 1.720. Salvo disposio em contrrio do ato de instituio, a administrao do bem de
famlia compete a ambos os cnjuges, resolvendo o juiz em caso de divergncia.
Pargrafo nico. Com o falecimento de ambos os cnjuges, a administrao passar ao filho
mais velho, se for maior, e, do contrrio, a seu tutor.

Art. 1722: cuida da extino do bem de famlia voluntrio.


Art. 1.722. Extingue-se, igualmente, o bem de famlia com a morte de ambos os cnjuges e a
maioridade dos filhos, desde que no sujeitos a curatela.

No Brasil essas regras de bem de famlia voluntrio no alcanaram sucesso


entre ns. Por esse motivo, foi aprovada uma lei decorrente da converso de uma
Medida Provisria que revolucionou o bem de famlia voluntrio, Lei 8009/90.

b) Bem de famlia legal

CARACTERSTICAS

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Esse sim tem aplicao prtica no Direito Brasileiro, pois protege a todos,
mesmo se no foram ao cartrio fazer a instituio do bem de famlia.
A lei 8009/90 institui o bem de famlia legal, ou seja, independente da
vontade.
A lei 8009 consagra, nos seus termos, uma impenhorabilidade legal do bem
de famlia independentemente do registro em cartrio.
Efeito

do

bem

de

famlia

legal:

bem

de

famlia

traduz

uma

impenhorabilidade por dvidas.

APLICAO DA LEI NO TEMPO


Smula 205 do STJ: admite a aplicao retroativa da lei 8009/90. Essa lei
consagra no bem de famlia legal, a impenhorabilidade legal.
O bem de famlia legal, consagrado pela lei 8009/90, aplicvel mesmo a
penhoras anteriores a sua vigncia (S. 205, STJ), instituto jurdico importantssimo.
Os credores, inclusive os bancos, queriam que essa lei tivesse aplicabilidade
s para frente. O STJ entendeu que a lei tem aplicao desde a Constituio,
antes mesmo de sua vigncia, pois o postulado j tinha previso constitucional.
Assim, a lei tem eficcia retroativa, conforme a S. 205, STJ.
S. 205, STJ. A LEI 8.009/90 APLICA-SE A PENHORA REALIZADA ANTES DE SUA
VIGNCIA.

BEM DE FAMLIA LEGAL X BEM DE FAMLIA VOLUNTRIO


O bem de famlia legal convive com o bem de famlia voluntrio. Ou seja, a
existncia do legal no revogou o bem de famlia voluntrio. Um no impede a
existncia jurdica do outro, apesar dele perder importncia e utilidade.
A existncia da bem de famlia legal (proteao ex lege) esvazia o bem de
famlia voluntrio. Mas esse no deixa de existir.
Interesse na inscrio do BFV.
Embora no tenha a mesma importncia do bem de famlia legal, o bem de
famlia voluntrio pode ser de interesse da parte, como na hiptese prevista no art.
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5, lei 8009/90.
Ex: caso hajam dois imveis ou mais utilizados como residncia da famlia, a
impenhorabilidade legal recair no de menor valor, salvo se outro imvel houver
sido institudo como BFV.
Art. 5 Para os efeitos de impenhorabilidade, de que trata esta lei, considera-se residncia um
nico imvel utilizado pelo casal ou pela entidade familiar para moradia permanente.
Pargrafo nico. Na hiptese de o casal, ou entidade familiar, ser possuidor de vrios imveis
utilizados como residncia, a impenhorabilidade recair sobre o de menor valor, salvo se outro tiver
sido registrado, para esse fim, no Registro de Imveis e na forma do art. 70 do Cdigo Civil.

RESUMO DOS PRINCIPAIS ELEMENTOS DO BEM DE FAMLIA LEGAL


a) Deriva da lei;
b) Independe de registro;
c) Consagra impenhorabilidade por dvida;
d) Aplica-se retroativamente aos casos anteriores a sua vigncia;
e) No tem o piso de 1/3 do patrimnio lquido;
f) Se tiver mais de um imvel, recai sobre o de menor valor, salvo se tiver
institudo o BFV;
g) Proteo ampla.
EFEITOS DO BEM DE FAMLIA LEGAL
Impenhorabilidade legal do bem de famlia.

Proteo ampla
A proteo do bem de famlia legal ampla, protegendo inclusive o solo,
plantaes, construes, benfeitorias, mveis etc, desde que esteja tudo quitado.

A impenhorabilidade decorre da lei e independe de registro.


STJ. Desmembramento do BFL para penhora.
A despeito do que dispe o pargrafo nico do art. 1 da Lei 8009/90, o STJ
(em mais de uma oportunidade) tem admitido o desmembramento do BFL para

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efeito de penhora (REsp 968.907 RS, RESP 510643 DF, RESP 515122 RS).
Lei 8009, art. 1. O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar,
impenhorvel e no responder por qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal,
previdenciria ou de outra natureza contrada pelos cnjuges ou pelos pais ou filhos que
sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas nesta Lei.
Pargrafo nico. A impenhorabilidade compreende o imvel sobre o qual se assentam
a construo, as plantaes, as benfeitorias de qualquer natureza e todos os
equipamentos, inclusive os de uso profissional, ou mveis que guarnecem a casa, desde
que quitados.

O STJ tem entendido, em mais de um julgado, que se o imvel comportar


determinadas caractersticas, haver o desmembramento do imvel para efeito
de penhora. Esse entendimento uma construo pretoriana. importante que
no descaracterize o bem.

BENS MVEIS PROTEGIDOS PELA LEI.


Que bens mveis esto protegidos pela lei? (j houve decises favorveis
nesse sentido).
Bens mveis quitados que tm sido considerados protegidos como bem de
famlia pela jurisprudncia: Computador, mquina de lavar, maquina de secar,
televiso, ar condicionado, antena parablica, teclado musical (REsp 218.882
SP).
O art. 2 da lei 8009 lacnico no que tange a determinao do limite de
proteo legal dos bens mveis. Caber a jurisprudncia faz-lo (ver material de
apoio).
Art. 2 da Lei 8009/90
Excluem-se da impenhorabilidade os veculos de transporte, obras de arte e adornos
suntuosos.
Pargrafo nico. No caso de imvel locado, a impenhorabilidade aplica-se aos bens
mveis quitados que guarnecem a residncia e que sejam de propriedade do locatrio,
observado o disposto neste artigo.

Observao: Quanto vaga de garagem, caso tenha matrcula e registro


prprios, penhorvel (AgRgAg 1.058.070). Ou seja, se a vaga est junto com o
apartamento, est protegida. Se for comprada separadamente, pode ser objeto
de constrio.

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Direito Civil

EXCEES - ESTUDO ANALTICO DO ART. 3.


A impenhorabilidade prevista na lei 8009/90 relativa, uma vez que podem
incidir as excees previstas no art. 3 da referida lei.
Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil, fiscal,
previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido:
I - em razo dos crditos de trabalhadores da prpria residncia e das respectivas contribuies
previdencirias;
II - pelo titular do crdito decorrente do financiamento destinado construo ou aquisio
do imvel, no limite dos crditos e acrscimos constitudos em funo do respectivo contrato;
III -- pelo credor de penso alimentcia;
IV - para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies devidas em funo
do imvel familiar;
V - para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real pelo casal ou pela
entidade familiar;
VI - por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena penal
condenatria a ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens.
VII - por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao. (Includo pela Lei
n 8.245, de 1991)

IMPORTANTE!! Aplicao ao BFL e BFV. Essas excees tm carga de ordem


pblica, por isso, podem ser aplicadas para o BFV. Ratio: Onde h a mesma razo,
deve haver o mesmo direito.
O art. 3 imprescindvel. LEMBRAR!!!

ART. 3, CAPUT.
O caput do art. 3 da lei 8009/90 diz que A impenhorabilidade oponvel
em qualquer processo de execuo civil, fiscal previdenciria, trabalhista ou de
outra natureza, SALVE SE MOVIDO
O caput do artigo em estudo traz a regra estabelecida para o bem de
famlia legal, qual seja a impenhorabilidade deve ser respeitada em qualquer juzo,
tanto de execuo, quanto fiscal previdencirio, quanto trabalhista ou de
qualquer outra natureza.
Entretanto, no final, d-se o ensejo para o estabelecimento de excees
que sero listadas a seguir.

INCISO I
I em razo dos crditos de trabalhadores da prpria residncia e das
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respectivas contribuies previdencirias;


Ex: Se o empregado domstico ingressou contra o empregador, no se
pode opor o BFL. O apto pode ser penhorado.
Observao: O min. Luiz Fux, em deciso que interpreta o inc. I do art. 3,
observou que trabalhadores meramente eventuais no se encontram inseridos na
exceo da lei. Ou seja, se a empregada reclamar empregadora, esta ter que
pagar ainda que seja com seu bem de famlia, da mesma forma na cobrana da
contribuio previdenciria da empregada (REsp 644.733 SC). Mas se for
trabalhador eventual que trabalhar em sua casa, se ingressar com demanda
contra voc e pedir a penhora do apto, no sero abrangidos pela exceo
desta lei, por isso no podero penhorar o apto (ex: pintor, eletricista).
*IMPORTANTE: A exceo deve ser interpretada restritivamente.

PROCESSUAL CIVIL. BEM IMPENHORVEL. ARTIGO 3, INCISO I DA LEI 8.009/90. MO DE OBRA


EMPREGADA NA CONSTRUO DE OBRA. INTERPRETAO EXTENSIVA. IMPOSSIBILIDADE.
1. A impenhorabilidade do bem de famlia, oponvel na forma da lei execuo fiscal
previdenciria, consectrio do direito social moradia.
2. Consignada a sua eminncia constitucional, h de ser restrita a exegese da exceo legal.
3. Consectariamente, no se confundem os serviais da residncia, com empregados eventuais
que trabalham na construo ou reforma do imvel, sem vnculo empregatcio, como o exercido
pelo diarista, pedreiro, eletricista, pintor, vale dizer, trabalhadores em geral.
4. A exceo prevista no artigo 3, inciso I, da Lei 8.009, de 1990, deve ser interpretada
restritivamente.
5. Em conseqncia, na exceo legal da "penhorabilidade" do bem de famlia no se incluem
os dbitos previdencirios que o proprietrio do imvel possa ter, estranhos s relaes
trabalhistas domsticas.
(...) Falta o restante (muito grande)

RESUMO: A melhor hermenutica do inciso I, do art. 3 no sentido de que


empregados meramente eventuais no se subsumem exceo prevista em lei
(pedreiro, eletricistas, pintor, diarista). Ou seja, esses trabalhadores no podem
penhorar o bem de famlia (RESP 644733 SC).

INCISO II
II pelo titular do crdito decorrente do financiamento destinado
construo ou aquisio do imvel, no limite dos crditos e acrscimos

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Direito Civil

constitudos em funo do respectivo contrato;


Se voc contrair emprstimo ou financiamento para construo ou
aquisio do imvel, logicamente no se pode opor a impenhorabilidade ao
agente financeiro financiador da construo ou aquisio do imvel.

INCISO III
III pelo credor de penso alimentcia;
Se o processo de alimentos foi movido pelo seu filho ou ex-marido, voc
pode perder a casa para pag-lo, pois no existe a proteo se o processo for
movido por credor de PA.

INCISO IV
IV para cobrana de impostos, predial ou territorial [IPTU], taxas e
contribuies devidas em funo do imvel familiar;
Se o processo foi movido para cobrana de imposto, taxa ou contribuio
relativa ao imvel, no se pode opor a proteo do bem de famlia.
Ex: IPTU, ITR, IR.

IMPORTANTE: A exceo da lei deve ser interpretada restritivamente, e se


aplica s a impostos vinculados ao imvel. Assim, no se pode aplicar a exceo
ao IR ou ICMS.
Obs.: O STF j assentou o entendimento (RE 439.003 SP) no sentido de que
taxa de condomnio tambm excepciona a proteo do bem de famlia. A min.
Eliana Calmon (STJ) justificou que se no for assim, as pessoas no pagaro o
condomnio.

EMENTA: RECURSO EXTRAORDINRIO. BEM DE FAMLIA. PENHORA. DECORRNCIA DE DESPESAS CONDOMINIAIS. 1. A


relao condominial , tipicamente, relao de comunho de escopo. O pagamento da contribuio
condominial [obrigao propter rem] essencial conservao da propriedade, vale dizer, garantia da
subsistncia individual e familiar - a dignidade da pessoa humana. 2. No h razo para, no caso, cogitar-se de
impenhorabilidade. 3. Recurso extraordinrio a que se nega provimento.

RESUMO: O STF j entendeu, interpretando o inciso IV, do art. 3, que


despesas condominiais tambm vencem a proteo legal do bem de famlia (RE

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439003 SP).

INCISO V
V para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia
real pelo casal ou pela entidade familiar;
Pela letra da lei, se voc constitui hipoteca sobre o apto (oferece o bem
voluntariamente como garantia real), voc posteriormente no poder recorrer
proteo do bem de famlia.
A jurisprudncia modifica um pouco esse entendimento relativizando desse
artigo no sentido de que a normatizao do bem de famlia de ordem pblica,
portanto no se poderia abrir mo. Por isso, ainda que tenha gravado o bem com
garantia real, o bem estar protegido como bem de famlia.
Em suma: a indicao do bem de famlia a penhora no importa na
desistncia do direito do bem de famlia, pois trata-se de norma congente (de
ordem pblica) e direito indisponvel.
Obs: O STJ tem entendido nesse sentido, conforme podemos ler do AgRg no
Resp 813.546 DF. Assim, aponta essa tendncia na jurisprudncia de que o
devedor possa invocar a proteo do bem de famlia, ainda que haja indicado o
mesmo penhora anteriormente.
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. BEM DE FAMLIA
OFERECIDO PENHORA. RENNCIA AO BENEFCIO ASSEGURADO PELA LEI.
8.009/90. IMPOSSIBILIDADE.
1. A indicao do bem de famlia penhora no implica em renncia ao benefcio conferido
pela Lei 8.009/90, mxime por tratar-se de norma cogente que contm princpio de ordem
pblica, consoante a jurisprudncia assente neste STJ.
2. Dessarte, a indicao do bem penhora no produz efeito capaz de elidir o benefcio
assegurado pela Lei 8.009/90. Precedentes: REsp 684.587 - TO, Relator Ministro ALDIR PASSARINHO
JUNIOR, Quarta Turma, DJ de 13 de maro de 2005; REsp 242.175 - PR, Relator Ministro RUY
ROSADO DE AGUIAR, Quarta Turma, DJ de 08 de maio de 2.000; REsp 205.040 - SP, Relator Ministro
EDUARDO RIBEIRO, Terceira Turma, DJ de 15 de abril de 1.999)
3. As excees impenhorabilidade devem decorrer de expressa previso legal.
4. Agravo Regimental provido para dar provimento ao Recurso Especial.

RESUMO: Inciso V do art. 3 diz que se por ato de vontade hipotecar o seu
imvel residencial, se est renunciando o direito do bem de famlia legal.
A mera indicao do bem a penhora, segundo STJ, no impede a futura
alegao de bem de famlia (AgRg no RESP 813546 DF). No confundir com a

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hiptese quando por ato de vontade hipotecam o imvel.

INCISO VI
VI por ter sido adquirido como produto de crime ou para execuo de
sentena penal condenatria a ressarcimento, indenizao ou perdimento de
bens;
O propsito evitar o enriquecimento sem causa. O cidado que o adquiriu
como produto de crime no pode invocar a proteo do bem de famlia. Da
mesma forma, no pode invoc-la para no indenizar a vtima.

INCISO VII
VII por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de
locao.
O fiador, em contrato de locao, no pode invocar a proteo do bem
de famlia.
As administradoras de imveis costumam, inclusive, pedir cpia autenticada
do apartamento do fiador. Pois se o devedor principal no paga, o locador cobra
do fiador, que no tem a proteo do bem de famlia.
Isso viola o Princpio da isonomia e da razoabilidade. O fiador tratado de
forma mais rigorosa que o prprio inquilino inadimplente. Mas j pacfico no STF
(RE 352940-4 SP).
O Min. Carlos Veloso, o STJ e o STF j firmaram o entendimento de que o
fiador no protegido, conforme REsp (1999). possvel penhorar o bem de famlia
do fiador.
O STF e, na mesma linha, o STJ, no AgRgAg 923.763 RJ, j firmaram o
entendimento no sentido de que penhorvel o bem de famlia do fiador na
locao, no havendo inconstitucionalidade.

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AI 584436 AgR / RJ - RIO DE JANEIRO


AG.REG.NO AGRAVO DE INSTRUMENTO
Relator(a): Min. CEZAR PELUSO
Julgamento: 03/02/2009
rgo Julgador: Segunda Turma
EMENTAS: 1. RECURSO. Agravo de instrumento. Inadmissibilidade. Certido de intimao do acrdo impugnado.
Existncia. Comprovao. Demonstrada a existncia de pea obrigatria ao agravo de instrumento, deve ser
apreciado o recurso. 2. FIADOR. Locao. Ao de despejo. Sentena de procedncia. Execuo.
Responsabilidade solidria pelos dbitos do afianado. Penhora de seu imvel residencial. Bem de famlia.
Admissibilidade. Inexistncia de afronta ao direito de moradia, previsto no art. 6 da CF. Constitucionalidade do
art. 3, VII, da Lei n 8.009/90, com a redao da Lei n 8.245/91. Agravo regimental improvido. A penhorabilidade
do bem de famlia do fiador do contrato de locao, objeto do art. 3, inc. VII, da Lei n 8.009, de 23 de maro de
1990, com a redao da Lei n 8.245, de 15 de outubro de 1991, no ofende o art. 6 da Constituio da
Repblica.

IMPORTANTE:
Vale lembrar, nos termos do art. 1647 do CC, que o cnjuge casado em
regime que no seja o de separao de bens, necessita da autorizao do outro
cnjuge para prestar fiana.
Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do
outro, exceto no regime da separao absoluta:
I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis;
II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos;
III - prestar fiana ou aval;
IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar
futura meao.
Pargrafo nico. So vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando casarem ou
estabelecerem economia separada.

DEVEDOR SOLTEIRO
O devedor solteiro goza da proteo do bem de famlia?
O que fundamenta o bem da famlia o princpio da dignidade da pessoa
humana traduzido no direito constitucional da moradia. No a proteo da
famlia.
Por esse motivo, o devedor solteiro tem a proteo do bem de famlia (RESP
450989 RJ).
A S. 364, STJ, homenageando o direito constitucional a moradia, afirma que
o conceito de impenhorabilidade favorece inclusive pessoas solteiras, separadas,
divorciadas e vivas, alm da famlia monoparental.
S. 364, STJ. O conceito de impenhorabilidade de bem de famlia abrange
tambm
o
imvel pertencente a pessoas solteiras, separadas e vivas.

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Ver Resp 450.989/RJ.


"PROCESSUAL EXECUO - IMPENHORABILIDADE IMVEL - RESIDNCIA DEVEDOR SOLTEIRO E
SOLITRIO LEI 8.009/90.
- A interpretao teleolgica do Art. 1, da Lei 8.009/90, revela que a norma no se limita ao
resguardo da famlia. Seu escopo definitivo a proteo de um direito fundamental da pessoa
humana: o direito moradia. Se assim ocorre, no faz sentido proteger quem vive em grupo e
abandonar o indivduo que sofre o mais doloroso dos sentimentos: a solido. - impenhorvel,
por efeito do preceito contido no Art. 1 da Lei 8.009/90, o imvel em que reside, sozinho, o
devedor celibatrio."(EREsp 182.223-SP, Corte Especial, DJ de 07/04/2003).

FATOS E ATOS JURDICOS

J estudamos que existem os sujeitos de Direito (que so as pessoas).


Existem, tambm, os objetos do Direito (que so os bens).
Veremos o elemento que estabelece a ligao; o vnculo entre as pessoas
tendo como objeto os bens. Esse elemento o que chamamos de relao
jurdica. As relaes jurdicas tm como fonte geradora os fatos jurdicos. H
sempre um fato que antecede o surgimento de um direito subjetivo. Fato,
portanto, um evento, um acontecimento.
O tema Fatos e Atos Jurdicos deve ser visto devagar. Por isso,
desmembramos esse tema em duas partes. Esta primeira uma aula introdutria.
Os alunos costumam achar essa primeira parte meio chata. Mas ela
imprescindvel. Vou tentar torn-la mais agradvel... Hoje, o que veremos base
da matria, que ser importantssima no futuro, quando analisaremos o Direito das
Obrigaes, os Contratos etc. Os Fatos, Atos e Negcios Jurdicos so pontos
fundamentais para entender as prximas aulas. Leiam e releiam com todo amor e
carinho este incio. Depois daremos a segunda parte da aula. Vocs vero como
ficar mais fcil entender. Falaremos agora de alguns conceitos, classificaes, e,
principalmente, na teoria do fato jurdico. Depois, passaremos para uma parte
mais dinmica, onde veremos o Negcio Jurdico e seus elementos constitutivos,
alm da ineficcia do Negcio Jurdico.
Comecemos, ento. Inicialmente, temos que diferenciar um fato comum de
um fato jurdico. H fatos que no interessam ao Direito.
Exemplo: quando uma pessoa passeia por um jardim, est praticando um
fato comum, que no sofre a incidncia do Direito. Se essa pessoa, porm, andar
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sobre um gramado proibido, causando danos, o fato que era comum passar a
interessar ao Direito. Assim, observem a seguinte classificao:
Fato Comum - ao humana ou fato da natureza que no interessa ao
Direito. No estudaremos isso, pois, como disse, no interessa ao Direito.
Fato Jurdico (em sentido amplo lato sensu) - acontecimento ao qual o
Direito atribui efeitos. Ex.: no contrato de locao, locador e locatrio ficam
vinculados um ao outro. Desse vnculo surgem direitos e deveres para ambas as
partes. Assim, por enquanto, o que nos interessa estudar o Fato Jurdico. Este sim
causar reflexos no campo do Direito.
Baseado no foi dito acima, podemos conceituar os fatos jurdicos como
sendo os acontecimentos, previstos em norma de direito, em razo dos quais
nascem, modificam-se, subsistem e extinguem-se as relaes jurdicas. Para efeito
de memorizao dos elementos do Fato Jurdico que veremos, costumo usar em
sala de aula a expresso A.R.M.E. (Aquisio, Resguardo, Modificao e Extino)
de Direitos.

Aquisio de Direitos - a conjuno dos direitos com seu titular. Dessa


forma, surge a propriedade quando o bem se subordina a seu titular. (ex: quando
eu acho uma coisa abandonada ou quando eu compro um determinado objeto
de um amigo etc.). Os direitos podem ser adquiridos de forma originria ou
derivada:
a) Originria - o direito nasce no momento em que o titular se apropria do
bem de maneira direta, sem a participao de outra pessoa (ex.: pescar um peixe
em alto-mar, ocupar coisa abandonada etc.).
b) Derivada - se houver transmisso do direito de propriedade, existindo uma
relao jurdica entre o anterior e o atual titular (ex.: vender um carro ou um imvel
a outra pessoa).
A aquisio ainda pode ser gratuita (no h contraprestao ex.:
doao) ou onerosa (h uma contraprestao ex.: compra e venda, troca).
Resguardo (proteo ou defesa) de Direitos - para resguardar seus direitos, o
titular deve praticar atos conservatrios como: protesto; reteno - possuidor de

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boa-f que fez benfeitorias necessrias e teis na coisa alheia (art. 1.219 CC);
arresto - apreenso judicial de coisa litigiosa ou de bens para a segurana da
dvida; seqestro - depsito judicial da coisa litigiosa para garantia do direito. H
tambm a defesa preventiva:
a) extrajudicial - a clusula penal em um contrato (trata-se da multa
contratual); o sinal (que tambm chamado de arras, ou seja, um adiantamento);
a fiana etc., so medidas que servem para proteger meus direitos.
b) judicial - so as aes judiciais para proteo de direitos: Mandado de
Segurana (protege direito lquido e certo); Interdito Proibitrio ( uma ao
possessria, conforme veremos no Direito das Coisas).
Ao o meio que o titular do direito tem para obter a atuao do Poder
Judicirio, no sentido de solucionar litgios relativos a interesses jurdicos (art. 3 do
C.P.C. - Para propor ou contestar uma ao necessrio ter legtimo interesse
econmico ou moral).
Ns sabemos que no Brasil no podemos fazer justia pelas prprias mos,
sob pena de cometermos um crime (exerccio arbitrrio das prprias razes). Se
uma pessoa me deve seis meses de aluguel eu no posso ir at a casa dele e dar
uns tapas no devedor. No! Eu devo entrar com uma ao de despejo por falta
de pagamento. No entanto, admite-se, excepcionalmente, a autodefesa ou
autotutela no caso de legtima defesa da posse (art. 1.210, 1 do CC), penhor
legal etc. Veremos isso em outras aulas mais para frente.
Modificao (ou transformao) de Direitos - os direitos podem sofrer
modificaes em seu contedo, seu objeto e em seus titulares, sem que haja
alterao em sua substncia. A modificao do direito pode ser objetiva ou
subjetiva:
a) Objetiva - atinge a qualidade ou quantidade do objeto ou o contedo
da relao jurdica (ex.: o credor de uma saca de feijo aceita o equivalente em
dinheiro).
b) Subjetiva - substituio do sujeito ativo ou passivo, podendo ser inter vivos
ou causa mortis (ex.: morre o titular de um direito e este se transmite aos seus
sucessores). No entanto, h direitos que no comportam modificao em seu

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Direito Civil

sujeito por serem personalssimos.

Extino de Direitos observem, com ateno, as hipteses de extino de


direitos:
perecimento do objeto (anel que cai em um rio profundo e levado pela
correnteza) ou perda de suas qualidades essenciais (campo de plantao
invadido pelo mar).
renncia - quando o titular de um direito, dele se despoja, sem transferi-lo
a quem quer que seja; ele abre mo de um direito que teria (ex: renncia
herana).
abandono inteno do titular de se desfazer da coisa no querendo ser
mais seu dono.
alienao que o ato de transferir o objeto de um patrimnio a outro,
de forma onerosa ou gratuita.
falecimento do titular, sendo direito personalssimo, e por isso, intransfervel.
confuso numa s pessoa se renem as qualidades de credor e
devedor.
prescrio ou decadncia - analisaremos mais adiante, ainda na aula de
hoje.
Bem, com isso encerramos esta parte bem introdutria sobre o Fato Jurdico
e seus elementos (A.R.M.E.). Vejamos agora uma Classificao dos Fatos Jurdicos.
Podemos dizer que o Fato Jurdico se divide em Natural (fato da natureza) e
Humano (praticado por ns, os seres humanos). Cada um destes possui uma
subdiviso. Observe o esquema abaixo. Este esquema de extrema importncia.
Daqui para frente (inclusive na prxima aula) vamos analisar cada item deste
esquema. Portanto, sempre que estiver em dvida sobre o assunto tratado, retorne
a este esqueminha.

Fato Jurdico Natural (ou Fato Jurdico em Sentido Estrito)


Ordinrio normalmente ocorre
Extraordinrio caso fortuito ou fora maior

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Fato Jurdico Humano (ou simplesmente ATO)


Veremos estes temas abaixo na prxima aula. Por enquanto, importante
que se saiba:
Ato Jurdico em Sentido Amplo (ou Voluntrio):
- Ato Jurdico em Sentido Estrito os efeitos so os impostos pela lei (ex;
reconhecimento de filho); no h regulamentao da autonomia privada.
- Negcio Jurdico os efeitos so os desejados pelas partes (ex: contratos);
h autonomia privada.
Ato Ilcito (ou Involuntrio):
- Civil
- Penal
- Administrativo
Caros alunos. Muito cuidado aqui. Algumas questes costumam cair sobre o
grfico acima. E isso causa certa confuso ao aluno.
Querem

um

exemplo?

Duas

indagaes

(responda

sem

olhar

esqueminha):
O Ato Ilcito um Ato Jurdico? O Ato Ilcito um Fato Jurdico?
Resposta: basta analisar o esquema com ateno (agora d uma olhada)
que iremos concluir que o Ato Ilcito um Fato Jurdico (humano), porm no um
Ato Jurdico!!!
Continuemos. O primeiro item do quadro que iremos analisar na aula de
hoje o Fato Jurdico em Sentido Estrito, que a doutrina tambm chama de Fato
Jurdico Stricto Sensu ou Fato Natural (so todas expresses sinnimas).
Pois bem. Fato Natural o acontecimento que ocorre independente da
vontade humana e que produz efeitos jurdicos, criando, modificando ou
extinguindo direitos. Podem ser classificados em:
Ordinrio - O que h de mais certo em nossa vida?? A morte. Ela ocorrer
independente de nossa vontade. Portanto um fato natural. Lgico que estou
falando da morte por causas naturais (costumo brincar a morte morrida). Pois um
homicdio (brincando ainda a morte matada) um ato ilcito. Da mesma forma
so Fatos Jurdicos Naturais Ordinrios: o nascimento, a maioridade, o decurso de

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tempo que juridicamente se apresente sob a forma de prazo (intervalo de dois


termos), a usucapio (essa matria vista no Direito das Coisas, quando o edital
exigir esse item), a prescrio e a decadncia etc. Estes ltimos temas so
importantssimos e sero analisados de forma autnoma, ainda nesta aula.

Extraordinrio - so causas ligadas ao caso fortuito (causa desconhecida ex.: exploso de uma caldeira em uma usina) ou fora maior (conhece-se a
causa,

fato

da

natureza

ex.:

raio

que

provoca

incndio).

uma

imprevisibilidade. Em ambos o caso se configura uma inevitabilidade do evento e


ausncia de culpa pelo ocorrido.
A partir deste ponto vamos nos ater ao Fato Jurdico Humano, que o
acontecimento que depende da vontade humana (h quem diga que o termo
vontade humana seria uma redundncia, pois somente o homem teria
vontade; no entanto o termo tem sido aceito normalmente), abrangendo tanto
os atos lcitos como os ilcitos.
Eu diria que a aula de hoje mais light do que a anterior; esta menos
terica. Portanto, antes de comear a aula propriamente dita eu sempre relembro
meus alunos que este um curso para Concursos Pblicos. Assim, no se perca em
detalhes em episdios que podem ocorrer em sua vida e em casos particulares,
mas que no trazem repercusso para uma prova de um concurso. O importante
conhecer os institutos. Por outro lado, apesar de mais dinmica, esta uma aula
mais longa...
Vamos ao que interessa: Como vimos, o Fato Jurdico Humano pode ser
subdividido. Vamos analisar as particularidades desta subdiviso:

1 - ATO JURDICO EM SENTIDO AMPLO (tambm chamado pela doutrina de


voluntrio). Pode ser classificado em:

Ato Jurdico em Sentido Estrito (ou meramente lcitos) - se objetivar a mera


realizao da vontade do agente (perdo, reconhecimento de filho, confisso
etc.). A vontade importante para a realizao do ato, mas no o quanto

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Direito Civil

produo dos efeitos, que decorre da lei.

Negcio Jurdico - se procura criar normas para regular interesses das


partes, harmonizando vontades que, na aparncia, parecem antagnicas
(testamento, contrato, adoo etc.) e que se subordinam s disposies comuns.
A ao humana visa alcanar um fim determinado.

2 ATO ILCITO (tambm chamado de ato jurdico involuntrio) - se


acarretar conseqncias jurdicas alheias vontade do agente. O ato ilcito,
embora seja um fato jurdico (pois causa repercusso no direito) no ato jurdico,
pois a caracterstica essencial do ato jurdico que este tem de ser lcito.

No esquea!!!
ATO JURDICO ATO ILCITO
O ato ilcito no espcie de atos jurdicos. O legislador os colocou a parte,
o ato ilcito foi tratado como categoria prpria, razo porque se emprega a
expresso ato jurdico somente para aes lcitas.
Autores como Silvio Venosa e Machado Neto tm viso prpria da matria.
Sucede que Flavio Tartuce, Fernando Simo, Pablo Stolze, Vicente Rao e Zeno
Veloso entendem que o ato lcito categoria separada da do ato jurdico.
Particularmente tambm concordo, entendo que a ao humana lcita o ato
jurdico, e a ao humana ilcita o ato ilcito. Tanto que so trazidas
separadamente no Cdigo.
Obs.: Gera confuso chamar o ato ilcito de ato jurdico, apesar de gerar
efeito jurdico. Portanto, ao tratar do nome ato jurdico, refira-se apenas aos atos
lcitos, enquanto que os atos ilcitos so englobados como aes humanas lcitas.
Em uma brilhante analogia, o Professor Zeno Veloso, fala da Andorinha. Diz o
grande civilista: s porque duas aves tem asas no significa que ambas so
andorinhas; da mesma forma, s porque os dois atos produzem efeitos jurdicos,
no significa que atos lcitos e ilcitos sejam jurdicos.
Vamos, ento, analisar o ato jurdico em sentido estrito e o negcio jurdico,

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que so espcies do gnero ato jurdico em sentido amplo. Lembrando que


Negcio Jurdico o tema mais importante, conforme veremos.

ATO JURDICO EM SENTIDO ESTRITO

No Ato Jurdico em Sentido Estrito h uma realizao de vontade do


agente, mas suas conseqncias so as previstas em lei e no as que porventura
queiram as partes. O ato jurdico em sentido estrito gera conseqncias jurdicas
previstas em lei e no pelas partes interessadas. Ex: reconhecimento de filho.
Digamos que uma pessoa teve um filho fora do casamento. O pai quer apenas
reconhecer o filho. Mas com o reconhecimento surgem efeitos legais, obrigatrios,
mesmo que no desejados pelo agente, como direito ao nome, poder familiar,
obrigao de prestar alimentos, direitos sucessrios etc.
Assim, reconhecido um filho, os efeitos decorrentes do ato no dependem
da vontade da pessoa que fez o reconhecimento, mas da lei.
Assim, o ato jurdico em sentido estrito o que gera conseqncias jurdicas
previstas em lei, independente da vontade das partes interessadas, no havendo
regulamentao da autonomia privada.
O ato jurdico em sentido estrito, referido no sucinto e solitrio artigo 185 do
CC, traduz:
Ato jurdico realizado voluntria e conscientemente, cujo efeito est
previsto unicamente na lei e s nela pode se basear.
O ato jurdico em sentido estrito, tambm chamado de ato no-negocial
traduz um simples comportamento humano, voluntrio e consciente, cujos efeitos
esto predeterminados na lei.
No existe liberdade ou autonomia privada para a escolha dos efeitos
jurdicos (no h liberdade negocial, nem liberdade volitiva), uma vez que
esto preestabelecidos na prpria lei. So desprovidos de carga negocial.

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Direito Civil

EFEITOS
No h autonomia privada ou liberdade nos atos jurdicos no que tange a
escolha dos efeitos do ato realizado (no h liberdade negocial, nem liberdade
volitiva). A lei diz qual o efeito. Sendo, portanto, desprovidos de carga negocial.

Importante!!!
Pontes de Miranda, baseado no direito alemo, e Marcos Bernardes de Melo
perceberam que o sistema do fato jurdico faltava uma categoria, que ficaria
entre o fato da natureza e as aes do homem. Essa categoria o ato-fato

jurdico.
O ato-fato jurdico, categoria no explicitamente prevista no CC, consiste
em um comportamento que, embora derive da atuao humana, desprovido
de vontade consciente em direo ao resultado que se pretenda atingir.
Nomenclatura do ato-fato jurdico:
ATO porque proveniente do homem.
FATO porque desprovido de conscincia.
JURDICO porque produz efeitos jurdicos.
Da, ato-fato jurdico.
Para que seja ao humana, deve ter carga de voluntariedade. Se o
comportamento humano, mas desprovido de vontade e conscincia, sendo
instintivo ou reflexo, no se encaixa como ao humana, mas se encaixa no
conceito de ato-fato.

EXEMPLOS
- O descobrimento de um tesouro;
- A especificao (transformao da matria-prima em obra final) realizada por
um enfermo mental. Um incapaz cria uma obra de arte em escultura ao manusear
a argila para comer. Ele, apesar de no realizar um ato consciente, realizou um
ato humano que tem efeitos na esfera jurdica. Assim ato-fato.

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Direito Civil

Qual a natureza jurdica da venda de um doce a uma criana de 5 anos de


idade?
Entendimento 1: um contrato de compra e venda. um contrato nulo (pela
incapacidade do agente), mas socialmente aceito. Para um menor de 16 anos,
faz mais sentido, pois o jovem j tem carga negocial.
Entendimento 2: Para Jorge Cesar Ferreira, com base em Pontes de Miranda, a
venda de um doce a uma criana enquadra-se melhor na noo de ato-fato
(no h necessidade de conscincia para prtica do ato). A criana no tem
conscincia nem vontade, mas gera efeitos jurdicos, por isso h ato-fato.

NEGCIO JURDICO

Conceito
Negcio Jurdico uma espcie do gnero ato jurdico em sentido amplo.
o ato destinado produo de efeitos jurdicos, desejados pelo agente e
tutelados pela lei. toda ao humana, de autonomia privada, com o qual o
particular regula por si os prprios interesses, h uma composio de interesses.

Objeto
O negcio jurdico tpico o contrato. Num contrato as partes contratantes
acordam que devem conduzir-se de determinado modo, uma em face da outra
(ex.: contrato de locao, de compra e venda etc.). O negcio jurdico o
principal instrumento que as pessoas tm para realizar seus interesses. Lembrem-se
que o contrato um Negcio Jurdico Bilateral. Nos entanto, o Negcio Jurdico
pode ser tambm Unilateral, como no caso do Testamento.

Distino Negcio Jurdico e Ato Jurdico em Sentido Estrito


Vamos reforar a idia: no devemos confundir negcio jurdico com o ato
jurdico em sentido estrito. Este no exerccio de autonomia privada. Logo, o
interesse objetivado no pode ser regulado pelo particular e a sua satisfao se
concretiza no modo determinado pela lei. J no negcio jurdico, o fim procurado
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Direito Civil

pelas partes baseia-se na autonomia da vontade privada. O negcio leva em


considerao o fim procurado pela parte ou partes e a esse fim a ordem jurdica
adapta os efeitos.

Classificao dos Negcios Jurdicos


Segundo a melhor doutrina, os Negcios Jurdicos podem ser classificados
em:

1 - Quanto manifestao de vontade:

Unilaterais - quando a declarao de vontade emana de uma ou mais


pessoas, mas na mesma direo colimando um nico objetivo; o ato se
aperfeioa com uma nica manifestao de vontade (ex.: testamento, renncia,
desistncia, promessa de recompensa etc.). Subdividem-se em receptcios (a
declarao tem de se tornar conhecida do destinatrio para produzir efeitos - Ex.:
revogao de mandato, ou seja, de uma procurao; se eu revogo uma
procurao eu devo comunicar s pessoas a quem eu outorguei poderes.
Portanto um ato unilateral s depende da minha vontade mas eu devo
comunicar a outra parte a minha deciso. Outro exemplo: escolha nas obrigaes
alternativas) ou no receptcios (o conhecimento por parte de outrem
irrelevante Ex.: testamento quando eu fao o meu testamento, nada mais
precisa ser feito; no preciso comunicar ningum desse fato, renncia de
herana).

Bilaterais quando a declarao de vontade emana de duas


manifestaes de vontade, em sentido oposto, mas coincidentes sobre o objeto
Ex: perdo, contratos (compra e venda comprador e vendedor; locao
locador e locatrio etc.). Podem ser simples (benefcio a uma das partes e
encargo outra ex.: doao) ou sinalagmticos (vantagens e nus a ambas as
partes ex.: locao, compra e venda). Veremos melhor esse item na aula sobre
contratos.

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Direito Civil

Plurilaterais - contratos que envolvem mais de duas partes (ex.: contrato


de sociedade com mais de dois scios).

2 - Quanto s vantagens:
Gratuito - s uma das partes aufere vantagem, no havendo
contraprestao; so atos de liberalidade (ex.: doao simples, comodato).
Oneroso - ambos os contratantes possuem nus e vantagens recprocas
(ex.: locao, compra e venda etc.).

3 - Quanto ao tempo em que devam produzir efeitos:


Inter vivos - destinados a produzir efeitos durante a vida dos interessados
(ex.: locao, compra e venda, mandato, casamento etc.).

Causa mortis - emitida para a criao do direito aps a morte do


declarante (ex.: testamento, codicilo, legado etc.).

4 Quanto a seus efeitos:


Constitutivos se sua eficcia se opera ex nunc (se efetiva a partir do
momento da concluso ex.: compra e venda).

Declarativos se sua eficcia ex tunc (s se efetiva a partir do momento


em que se operou o fato a que se vincula a declarao de vontade ex.: diviso
de condomnio, reconhecimento de filho etc.).

5 - Quanto subordinao:
Principais - tm existncia prpria e no dependem de qualquer outro (ex.:
compra e venda, locao).
Acessrios - tm a sua existncia subordinada do contrato principal (ex.:
fiana, clusula penal etc.); no tm existncia jurdica autnoma (o acessrio
segue o principal).

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Direito Civil

6 - Quanto s formalidades:
Solenes (formais) - obedecem a uma forma prescrita em lei para se
aperfeioarem (ex.: casamento, testamento etc.).
No solenes (forma livre) - a lei no reclama formalidades para seu
aperfeioamento (ex.: locao, compra e venda de bens mveis etc.).

7 Quanto s pessoas:
Impessoais independe de quem sejam as partes (ex: contrato uma
pessoa para pintar um muro; qualquer pessoa pode fazer isso; no h uma
habilidade especial para isso).
Intuitu personae o ato se realiza em funo das qualidades especiais de
uma pessoa (ex.: outorgo mandato pessoa de minha confiana; desejo ser
operado por cirurgio de minha confiana etc.).

8 Quanto causa:
Causais esto vinculados a uma causa (ex.: o registro da escritura de um
imvel est sempre ligado existncia da escritura de compra e venda deste
imvel; se a compra e venda for defeituosa, o registro tambm o ser).
Abstratos esto desvinculados de qualquer outro negcio (ex.: compro
uma casa pagando com um cheque; a emisso deste desvinculada; se a
compra e venda for considerada nula, o cheque continuar valendo,
principalmente se estiver nas mos de terceiros).

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DO NEGCIO JURDICO


Alguns elementos do negcio jurdico so chamados de essenciais porque
constituem elementos de existncia e validade.
Outros so chamados de acidentais, pois so requisitos de eficcia do
negcio. Vamos apresentar um esquema para melhor classificar os elementos
constitutivos. Depois vamos analis-los um a um.

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Direito Civil

Porm, antes falaremos dos planos de existncia, validade e eficcia do


negcio jurdico.

Subdivises do negcio jurdico em Planos de Anlise (Existncia,


Validade e Eficcia).
Foram estudados por Pontes de Miranda e Marcos Bernardes de Melo.

PLANO DE EXISTNCIA
- plano substantivo do negcio.
- Estuda os elementos constitutivos ou requisites de existncia do negcio
jurdico.
- Vrios autores tm resistncia a esse plano de existncia.
- O Cdigo Civil no o prev, mas isso no significa que ele deve ser
negado.
Requisitos de existncia sem os quais o negcio jurdico no nada.
Elementos que compe a estrutura do negcio jurdico. Se faltar qualquer requisito
ele ser inexistente. O legislador no tratou na parte geral sobre esse plano, no
entanto a doutrina o reconhece. O juiz pode reconhecer a inexistncia de ofcio.
* Os autores que no defendem a existncia desse plano, entendem que
nesses casos o negcio nulo.

Requisitos existenciais do negcio:


1.

A manifestao de VONTADE (vontade interna + vontade externa):

faltando a manifestao de vontade o negcio inexistente (no nulo e sim


inexistente).
Se a vontade consciente estiver neutralizada, ou seja, se faltar vontade, no
h negcio.
Exemplo: coao fsica.

OBSERVAO:
No que tange a manifestao de vontade, o silncio pode como tal ser

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compreendido? Quem cala consente, esse ditado popular tem respaldo no


Direito Civil? Ou seja, o silncio, ausncia da manifestao de vontade, gera
efeitos jurdicos?
Resposta: Em linha de princpio, lembra-nos Caio Mario, que em regra, o
silncio

ausncia

de

manifestao

de

vontade.

No

entanto,

excepcionalmente, nos termos do art. 111, seguindo os sistemas como o alemo e


o ingls, em situaes especiais admite que o silncio possa traduzir vontade.
Art. 111. O silncio importa anuncia, quando as circunstncias ou os usos o
autorizarem, e no for necessria a declarao de vontade expressa.
Exemplo: O art. 539 do CC estabelece que na doao pura o silncio traduz
aceitao.

Art. 539. O doador pode fixar prazo ao donatrio, para declarar se


aceita ou no a liberalidade. Desde que o donatrio, ciente do prazo, no
faa, dentro dele, a declarao, entender-se- que aceitou, se a doao no
for sujeita a encargo.

CUIDADO!! No dolo, o silncio pode significar o negcio viciado. Veremos


depois que o silncio pode tambm significar quebra de boa-f objetiva por dolo
negativo (art. 147 do CC).

Art. 147. Nos negcios jurdicos bilaterais, o silncio intencional de uma


das partes a respeito de fato ou qualidade que a outra parte haja ignorado,
constitui omisso dolosa, provando-se que sem ela o negcio no se teria
celebrado.

2.

AGENTE (EMISSOR DA VONTADE): todo negcio jurdico para existir

pressupe um agente emissor da vontade. Faltando o agente no h negcio.

3.

OBJETO: sem o objeto o negcio no existe.

Ex: Contrato de mtuo de dinheiro mtuo feneratcio.

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4.

FORMA: sem uma forma o negcio tambm no existe.

Forma

significa, segundo Vicente Ro, o meio pelo qual a vontade se exterioriza, ou seja,
o revestimento exterior da vontade. A forma no se confunde com a vontade
externa. A forma um meio pelo qual se declara a vontade.
A forma integra o negcio como revestimento exterior da vontade, ou
seja, um meio pelo qual a vontade se manifesta.
Pode ser manifestada pela forma escrita, pela forma oral, pela mmica
etc. Admitem-se formas variadas.
IMPORTNCIA DA FORMA:
Se o negcio existe, analisamos agora o Plano de Validade do negcio.

PLANO DE VALIDADE
- analisado no art. 104, CC, que para alguns autores artigo
incompleto, como Marcos Bernardes de Melo.
Plano qualificativo do negcio. Esse plano de validade no estuda a
estrutura. Estudam-se os pressupostos de validade, que do aptido para gerar
efeitos no negcio jurdico. Faltando pressuposto de validade o negcio
invlido (nulo ou anulvel).
OBS: os vcios do negcio jurdico atuam no plano da validade.

Art. 104. A validade do negcio jurdico requer:


I - agente capaz;
II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;
III - forma prescrita ou no defesa em lei.

O Plano de existncia integra os elementos subjetivos do negcio. O


plano de validade estuda os pressupostos que qualificam o negocio para que ele
possa gerar efeitos, ou seja, basta que se conhea os elementos de existncia e os
qualifique.

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SO PRESSUPOSTOS DE VALIDADE:
1.

VONTADE + livre e de boa-f

A vontade deve ser totalmente livre e de boa-f. Observe que estou


qualificando o negcio.
2.

AGENTE + capaz e legitimado

3.

OBJETO + lcito + possvel + determinado/determinvel.

Em geral, na doutrina civilista, licitude significa legalidade e adequao


ao padro mdio de moralidade.
4.

FORMA + livre ou prescrita em lei

No direito brasileiro, a regra o Princpio da liberdade da forma nos


negcios jurdicos (art. 107 do CC).
A forma, de per si, elemento de existncia.
A lei tanto pode exigir a forma para efeito de prova do negcio jurdico (art.
227, CC negcio Ad probationem), como tambm poder exigir a forma como
elemento de validade do prprio negcio (art. 108, CC negcio solene ou Ad
solemnitatem).
H situaes em que o legislador exige determinada forma, especialmente
a pblica. Se faltar a forma prescrita em lei, o negcio no valido.
Art. 108, CC. Se a venda, a hipoteca, a doao ou qualquer negcio for
superior a 30 salrios mnimos, dever ser feita escritura no tabelionato.
Sendo que o valor base para isso o valor que as partes declarem no
contrato, no o valor usado pela Prefeitura para calculo de IPTU (conforme
enunciado 289, 4 Jornada de Direito Civil).
QUESTO DE CONCURSO: Se o objeto do negcio for ilcito. O negcio
invalido, pois apesar de ter objeto, ele no tem a qualificao da licitude.

IMPORTANTE: So defeitos do negcio jurdico: erro, dolo, coao, leso,

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estado de perigo, simulao. Esses efeitos interferem no plano de validade e no


no plano de existncia. A vontade existe, mas prejudicada.

Na coao fsica, o negcio inexistente, pois no h vontade.


Na coao moral, o negcio existente, porm invlido, pois ela no livre.
captada de m-f a vontade, no sendo vlido o negcio, no caso do
vendedor enganar o comprador dizendo que se trata de carne bovina enquanto
se trata de carne de gato.

Obs.: Alguns autores na linha de Orlando Gomes, afirmam que a licitude


pressupe, tambm, subsuno a um padro mdio de moralidade. (Se a banca
for mais conservadora, em princpio, bom defender isso) Se o objeto for
considerado ilcito, o negcio existe, mas invlido. Ex: negcio jurdico na
contratao de servios de prostituta, pois no se adqua a um padro mdio de
moralidade. Se a banca for mais progressista, admite-se a licitude do objeto.

IMPORTANTE: REGRA - Princpio da liberdade da forma


Art. 107. A validade da declarao de vontade no depender de forma especial,
seno quando a lei expressamente a exigir.
H situaes que a lei exige a forma escrita para efeito de prova do negcio
(art. 227).
Art. 227. Salvo os casos expressos, a prova exclusivamente testemunhal s se admite
nos negcios jurdicos cujo valor no ultrapasse o dcuplo do maior salrio mnimo
vigente no Pas ao tempo em que foram celebrados. Pargrafo nico. Qualquer que
seja o valor do negcio jurdico, a prova testemunhal admissvel como subsidiria ou
complementar da prova por escrito.
Apesar da regra, a lei pode prescrever a forma como requisito de validade (art. 108).
Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial validade dos
negcios jurdicos que visem constituio, transferncia, modificao ou renncia de
direitos reais sobre imveis de valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo
vigente no Pas.
Ex: Compra e venda: instrumento pblico acima de 30 salrios mnimos.
** Promessa de compra e venda: pode ser instrumento privado.
Sendo que o valor base para isso o valor que as partes declarem no contrato, no o

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valor usado pela Prefeitura para calculo de IPTU (conforme enunciado 289, 4 Jornada
de Direito Civil). Obs.: A promessa de compra e venda, pode ser feita por instrumento
particular, no importa o valor.

PLANO DE EFICCIA
Estuda os elementos que interferem nos efeitos jurdicos do negcio, ou
seja, na eficcia do negcio. Estuda-se:
1. Condio
2. Termo
3. Modo ou encargo
Nessa tripartio (Existncia, Validade e Eficcia), tem-se a teoria do
negcio jurdico.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
I Essenciais dizem respeito validade do negcio
A) Gerais
1 Capacidade das Partes
2 Objeto Lcito, Possvel, Determinado ou Determinvel
3 Consentimento
B) Especiais forma prescrita ou no defesa em lei
II Naturais efeitos decorrentes do negcio jurdico
III Acidentais dizem respeito eficcia do negcio
1 Condio
2 Termo
3 Modo ou Encargo

I - ELEMENTOS ESSENCIAIS GERAIS

Como vimos acima, os requisitos de validade do negcio jurdico so:


capacidade das partes (elemento subjetivo), objeto lcito, possvel, determinado
ou determinvel (elemento objetivo), consentimento e forma prescrita ou no
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defesa em lei (artigo 104 do C.C.). Os trs primeiros so gerais, comuns a todos os
Negcios Jurdicos. J o ltimo (forma) especial, diz respeito apenas alguns
contratos. Por isso ser analisado em item autnomo. Vamos nos ater agora aos
Elementos Essenciais Gerais.

A) CAPACIDADE DO AGENTE
Se todo negcio jurdico pressupe uma declarao de vontade, a
capacidade do agente indispensvel. Os artigos 3 e 4 do Cdigo Civil nos
apresentam o rol das pessoas absoluta ou relativamente incapazes. J analisamos
quem so essas pessoas. imprescindvel o conhecimento dessa matria para a
compreenso do que falaremos a seguir.
Enquanto os absolutamente incapazes so representados em seus interesses
por seus pais, tutores e curadores, os relativamente incapazes (embora possam
participar pessoalmente dos negcios jurdicos) devem ser assistidos pelas pessoas
a quem a lei determinar.
O ato praticado pelo absolutamente incapaz sem representao nulo.
J o ato realizado pelo relativamente incapaz sem assistncia anulvel.
Lembrando que o vcio da incapacidade um instrumento a favor do
incapaz.

Incapacidade
Absoluta falta de representao ato nulo
Relativa falta de assistncia ato anulvel
Recordando, tambm que as pessoas jurdicas so representadas, ativa e
passivamente, judicial e extrajudicialmente, por seus rgos (pessoas naturais que
exprimem a sua vontade). Trata-se de uma representao imprpria.

Espcies de Representantes:
a) Legais a norma jurdica confere poderes para administrar bens alheios
(ex.: pais, tutores e curadores, em relao aos bens dos filhos, pupilos e
curatelados).

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b) Judiciais nomeados pelo Juiz para exercer certo cargo no foro ou no


processo (ex.: sndico, inventariante etc.).
c) Convencionais atravs de mandato, expresso ou tcito, verbal ou
escrito.

B) OBJETO LCITO, POSSVEL, DETERMINADO OU DETERMINVEL


Para que o negcio jurdico se repute perfeito e vlido, dever versar sobre
objeto lcito, conforme a lei, no sendo contrrio aos bons costumes, ordem
pblica e moral (ex.: na locao de um imvel, este o objeto do contrato). Se
ilcito o objeto, nulo ser o negcio jurdico (ex.: compra e venda de objeto
roubado).
Alm disso, deve ser possvel, realizvel. Se o negcio implicar prestaes
impossveis, tambm ser anulado; a impossibilidade pode ser jurdica ou fsica
(ex.: venda de herana de pessoa viva; ir lua e voltar em 2 horas etc.).
Finalmente deve ser o mesmo determinado ou, ao menos, determinvel, ou seja,
deve ser previamente conhecido e individualizado ou devem existir critrios que
permitam sua futura individualizao (indicao de gnero e quantidade, ainda
que no seja mencionada a qualidade).
Falta de objeto lcito e possvel - negcio nulo.

C) CONSENTIMENTO
A manifestao de vontade exerce papel importante no negcio jurdico,
sendo um elemento bsico. necessrio que esta vontade seja espontnea, livre
de qualquer vcio. O consentimento pode ser expresso (se declarado por escrito
ou verbalmente, mas de maneira explcita) ou tcito (se resultar de um
comportamento do agente que demonstre, implicitamente, sua anuncia), desde
que o negcio, por sua natureza ou por disposio legal, no exija forma expressa.
Assim, o silncio pode importar em anuncia, se as circunstncias e os usos o
autorizarem e no for necessria a declarao de vontade expressa (art. 111 CC).
o que acontece com a doao pura, onde o silncio do beneficirio

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considerado como aceitao.


Outro princpio bsico relativo s declaraes de vontade de que se
atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da
linguagem (art. 112). Alm disso, os negcios jurdicos devem ser interpretados
conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao (art. 113). Trata-se de
referncia boa f objetiva que representa um dever de conduta das partes, de
acordo com a lealdade, honestidade, confiana etc. Finalmente o artigo 114
estabelece que os negcios jurdicos benficos e a renncia interpretam-se
estritamente.

DEFEITOS
Defeito todo vcio que macula o ato jurdico, tornando-o passvel de
anulao. Pode ser grave (vicia o ato de forma definitiva) ou leve (pode ser
remediado pelo interessado). Podemos dizer que um ato vlido, quanto ao
consentimento, se eu fao algo que eu queria fazer e isto no prejudica
ningum. s vezes eu posso fazer algo que eu no queria fazer (e quantas vezes
isso ocorre conosco ...); quero comprar algo e me engano... ou sou enganado.
Outras vezes quero fazer algo e fao exatamente aquilo que eu queria fazer. Mas
o que fiz afeta a terceiros, prejudicando essas pessoas, que no foram partes do
negcio principal, mas que foram lesados com a minha conduta. Em qualquer
uma das duas situaes surgem os defeitos relativos vontade.
Assim: Se existe uma vontade, porm sem a correspondncia com aquela
que o agente quer exteriorizar, o negcio jurdico ser viciado ou deturpado,
tornando-se anulvel, se no prazo decadencial de 04 anos for movida ao de
anulao. So os chamados vcios de consentimento (erro, dolo, coao, estado
de perigo e leso). Nestes casos h uma desavena entre a vontade real e a
vontade declarada.
Existem outras hipteses em que se tem uma vontade funcionando
normalmente, havendo at correspondncia entre a vontade interna e a
manifestao, mas, no entanto, ela desvia-se da lei ou da boa-f infringindo a lei e

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prejudicando terceiros; tambm so passveis de anulabilidade. So os vcios


sociais (simulao e fraude contra credores).
Vamos mais uma vez, apresentar um esquema para melhor classificar os
defeitos relativos vontade. Depois vamos analis-los um a um.
DEFEITOS
1 - Ausncia de Vontade - Negcio Nulo
2 - Vcios de Consentimento - Erro ou Ignorncia, Dolo, Coao, Leso e
Estado de Perigo.
3 - Vcios Sociais - Simulao e Fraude contra Credores

ERRO OU IGNORNCIA (arts. 138 a 144 CC)


Erro a noo falsa que se tem de um objeto ou de uma pessoa. Ocorre
quando o agente pratica o ato baseando-se em falso juzo ou engano. A
ignorncia o completo desconhecimento acerca do objeto.
S anulvel se o erro ou a ignorncia for essencial, conforme veremos.
O erro um registro falso. A pessoa se engana sozinha. Ningum a induz a
erro. Pode ser cometido por conta prpria. O Cdigo Civil equipara o erro
ignorncia quanto aos efeitos; as conseqncias so idnticas no campo do
direito. O erro pode ser classificado em:

A) ESSENCIAL OU SUBSTANCIAL (escusvel e real) - quando se refere


natureza do prprio ato; recai sobre circunstncias e aspectos principais,
relevantes do negcio. Pode ser classificada:
no prprio negcio (ex.: dou como emprstimo e a pessoa recebe como
doao; quero vender, mas acabo doando).
sobre o objeto principal da declarao de vontade ou sobre alguma
qualidade a ele essencial (ex.: pensa-se comprar ouro e compra-se liga de cobre,
compro cavalo de carga pensando se tratar de puro-sangue etc.).
sobre a qualidade essencial da pessoa:
1- Casamento:
a) identidade do outro cnjuge sobre a sua honra, boa fama etc.
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(ex.: casar-se com pessoa e descobrir depois se tratar de criminoso


procurado, viciado em txicos etc.).
b) ignorncia de defeito fsico irremedivel ou molstia grave, transmissvel.
2 - Testamento:
- deixo uma jia para X, que salvou minha vida. Descobre-se que foi Z e no
X quem salvou minha vida (o erro quanto ao fim colimado ou por falsa causa s
vicia a declarao de vontade, quando expresso como razo determinante).
erro de direito O erro de direito o engano quanto existncia ou
interpretao da norma jurdica. Como regra ele no admite escusa, no pode
ser alegado. No entanto admite-se o erro de direito (e anula-se o ato jurdico) se o
ato no implica em recusa aplicao da lei e for o motivo nico ou principal do
Negcio Jurdico (art. 139, III, CC). Isto , no pode o ato recair sobre a norma
cogente (impositiva, de ordem pblica), mas to-somente sobre normas
dispositivas.
Ningum pode se escusar de cumprir a lei alegando que no a conhece Princpio da Obrigatoriedade - O erro, como regra, recai sobre uma situao de
fato (o contrato, o objeto, a pessoa etc.). o erro de fato sobre uma situao
concreta.
J o erro de direito aquele que diz respeito existncia de uma norma
jurdica, supondo-se que a lei no existe ou que no esteja em vigor. Ex: firmar um
contrato de locao com base na lei antiga, pensando que ainda est
vigorando.
Importante - S o erro substancial, essencial, escusvel, real, anula o
negcio jurdico.
O erro deve ser de tal forma que, caso a verdade fosse conhecida, o ato
no seria realizado. Mas o contratante que se achou em erro e promove a
invalidade do contrato pode ser condenado a ressarcir os danos que causar
outra parte por no ter procedido com a diligncia necessria ao prestar o seu
consentimento.

B) ACIDENTAL - concernente s qualidades secundrias ou acessrias da

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pessoa ou do objeto. No vicia o ato; este continua vlido, produzindo efeitos, por
no incidir sobre a declarao de vontade. Ex: compro um carro de nmero de
srie diferente; compro uma casa pensando que tem quatro janelas, mas s tem
trs; doei um relgio a uma pessoa pensando ser ela solteira, mas casada etc.
Tambm o chamado erro de clculo (inexatido material) no causa de
anulao do negcio, mas de retificao (art. 143 CC).

Erro X Vcio Redibitrio


Essa uma distino muito importante. J vi cair esta distino em diversas
ocasies em concursos e, de fato, confunde um pouco o candidato. O vcio
redibitrio, como veremos em aula posterior (contratos), o defeito oculto na
coisa, que a torne imprpria para o uso a que se destina ou lhe diminua o valor.
No h qualquer erro no momento da celebrao do negcio; o que h um
defeito no objeto (e no na vontade do adquirente), que no foi notado, j que
era oculto.
No erro h um engano por parte do adquirente; um vcio de ordem
subjetiva, pois foi a vontade que foi viciada pela falsa percepo da realidade,
no havendo vcio no objeto.
DOLO (arts. 145 a 150 CC)
Dolo o artifcio empregado para enganar algum. O dolo, o agente
emprega artifcios manobras ardilosas ou maliciosas, para levar algum prtica
de um ato que o prejudica, beneficiando o autor do dolo ou terceiros. Requer a
vontade de enganar algum (a doutrina chama isso de animus decipiendi).
O dolo pode ser classificado em:
Dolo Principal, essencial ou substancial (dolus causam) - aquele que d
causa ao negcio jurdico, sem o qual ele no se teria concludo, acarretando,
ento, a anulabilidade do negcio jurdico. preciso que haja uma relao de
causa e efeito entre a induo do erro e a prtica do negcio
Dolo Acidental (dolus incidens) - leva a vtima a realizar o negcio, porm
em condies mais onerosas, no afetando sua declarao de vontade. O

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negcio teria sido praticado de qualquer forma, embora de outra maneira. No


anula o negcio, apenas obriga a satisfao de perdas e danos ou uma reduo
da prestao acordada.
O dolo ainda pode ser classificado em:
Dolus Bonus (dolo bom) - um comportamento tolerado nos meios
comerciais. Consiste em reticncias, exageros nas boas qualidades da mercadoria
ou dissimulaes de defeitos. o artifcio que no tem a finalidade de prejudicar
ningum. No anulvel, desde que no venha a enganar o consumidor,
mediante propaganda abusiva.
Dolus Malus (dolo mau) - consiste em manobras astuciosas para enganar
algum e lhe causar prejuzo. anulvel. O dolo mau pressupe:
- prejuzo para o autor do ato;
- benefcio para o autor do dolo ou terceiro.
O dolo ainda pode ser:
Positivo (ou comissivo) - ao dolosa, artifcios positivos (ex.: falsas
afirmaes sobre a qualidade da coisa).
Negativo - omisso dolosa, ocultao de algo que a parte contratante
deveria saber (ex.: seguro de vida omitindo doena grave e vem a falecer dias
depois) assim, mesmo o silncio pode ser mecanismo de atuao dolosa.

Observaes:
Dolo x Erro - o erro deriva de um equvoco da prpria vtima, sem que a
outra parte tenha concorrido para isso; o dolo intencionalmente provocado na
vtima pelo autor do dolo.
Dolo recproco - quando ambas as partes agem com dolo, configurandose torpeza bilateral, ocorre a neutralizao do delito.
No haver a anulao. O ato vlido.
No se admite invocao do dolo para se anular casamento.

COAO (arts. 151 a 155 CC)


Coao a presso fsica ou moral exercida sobre algum para obrig-lo a

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Direito Civil

praticar determinado ato. Na coao o agente sofre intimidao, oferecendo-se


ao paciente duas alternativas: emitir declarao de vontade que no pretendia
originalmente ou no o fazer e sofrer as conseqncias decorrentes da
concretizao de uma ameaa ou de uma chantagem.

Espcies:
coao fsica (vis absoluta) - o constrangimento corporal que retira toda
capacidade de querer, implicando ausncia total de consentimento, acarretando
nulidade do ato (ex.: amarrar a vtima, segurar sua mo e faz-la assinar contrato).
coao moral (vis compulsiva) - atua sobre a vontade, sem aniquilar-lhe o
consentimento, pois conserva ela uma relativa liberdade, podendo optar entre a
realizao do negcio que lhe exigido e o dano com que ameaada (ex.: se
no assinar o contrato, vou incendiar sua casa; vou estuprar sua mulher, vou
mostrar uma foto sua em uma situao constrangedor etc.).

COAO
a) Fsica no h consentimento algum ausncia de vontade ato
inexistente.
b) Moral h um consentimento viciado ato anulvel
Requisitos para anulao
causa determinante do negcio jurdico
- nexo causal entre o meio intimidativo e o ato realizado pela vtima.
temor justificado
- como a morte, crcere privado, desonra, mutilao. O grau de ameaa
deve ser apreciado pelo Juiz.
dano iminente
- suscetvel de atingir a pessoa da vtima, sua famlia, seus bens etc.
dano grave e srio
- ameaa deve ser grave (se a ameaa for indeterminada ou impossvel
no capaz de anular o ato) e sria, capaz de assustar a vtima (ou paciente).
Observao O dano pode atingir pessoa no pertencente famlia da

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vtima, hiptese em que o Juiz decidir com eqidade, se houve ou no a


coao. A coao exercida por terceiro, ainda que dela no tenha cincia o
contratante, vicia o negcio (anulvel). Se a coao exercida por terceiro for
previamente conhecida pela parte a quem aproveitar, esta responder
solidariamente com aquele por todas as perdas e danos (art. 154 CC).
Excluem a coao
ameaa do exerccio normal de um direito (ex.: se voc no pagar a
dvida, vou protestar o ttulo e requerer sua falncia; a pessoa que casa para
extinguir ao penal, por ter mantido relaes sexuais com menor de 16 anos, no
poder alegar coao etc.).
simples temor reverencial - o receio de desgostar os pais, ou pessoas a
quem se deve respeito e obedincia incapaz de viciar o negcio.

ESTADO DE PERIGO (art. 156 CC)

Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade


de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra
parte, assume obrigao excessivamente onerosa (art. 156 do CC). A vtima no
errou, no foi induzida a erro ou coagida, mas pelas circunstncias de um caso
concreto, foi compelida a celebrar um negcio extremamente desfavorvel.
Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do contratante o Juiz
decidir segundo as circunstncias.
A pessoa temerosa de grave dano moral ou material (situao equiparada
ao estado de necessidade, mas que com ele no se confunde), acaba assinando
contrato, mediante prestao exorbitante (ex.: pai que tendo filho seqestrado,
vende suas jias por valor muito inferior ao mercado; vtima de acidente
automobilstico que assume obrigao exagerada para ser salva de imediato;
necessrio que a outra parte tenha conhecimento da situao de desespero do
primeiro e se aproveite dessa situao.
A sano a anulao arts. 171, II e 178, II do CC (prazo de 04 anos). A
anulao se d pela ofensa ao senso de justia que deve estar presente nos
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Direito Civil

contratos em razo da sua funo social; a parte agiu contra o princpio da boa
f objetiva, pois se aproveitou da situao de necessidade para tirar vantagem do
negcio.

LESO (art. 157 CC)


Este instituto visa proteger o contratante em posio de inferioridade ante o
prejuzo por ele sofrido na concluso do contrato, devido a desproporo
existente entre as prestaes. Decorre do abuso praticado em situao de
desigualdade, punindo a chamada clusula leonina e o aproveitamento
indevido na realizao do contrato (ex.: pessoa est em vias de ser despejado e,
premido pela necessidade de abrigar sua famlia e no ver seus bens deixados ao
relento, acaba realizando outro contrato por valor muito acima do mercado,
negcio esse que, se tivesse condio de meditar, jamais faria).
O art. 157 do CC prescreve que ocorre a leso quando uma pessoa, sob
premente

necessidade,

ou

por

inexperincia,

se

obriga

prestao

manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta. Aprecia-se a


desproporo das prestaes segundo os valores vigentes ao tempo em que o
contrato foi celebrado. Requisitos:
Objetivo manifesta desproporo entre as prestaes recprocas.
Subjetivo dolo de aproveitamento, de necessidade, de inexperincia
alheia ou premente necessidade, levando-a a realizar negcio prejudicial.
A sano a anulao arts. 171,II e 178, II do CC (prazo de 04 anos).
No se decretar a anulao do negcio se for oferecido suplemento
suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito (leso
especial ou qualificada).
Estado de Perigo x Leso diferena bsica
Enquanto no estado de perigo o contratante, entre as conseqncias do
grave dano que o ameaa e o pagamento de uma quantia exorbitante, opta
pelo ltimo (com a inteno de minimizar ou sanar o mal), na leso o contratante,
devido a uma necessidade econmica, realiza negcio desproporcional; h uma
situao de hipossuficincia de uma das partes e aproveitamento desta

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Direito Civil

circunstncia pela outra.

SIMULAO (art. 167 CC)

Simulao a declarao enganosa da vontade, visando a obter resultado


diverso do que aparece, com o fim de criar uma aparncia de direito, para iludir
terceiros ou burlar a lei (ex.: fao contrato de compra e venda objetivando, na
verdade, fazer uma verdadeira doao). O novo Cdigo Civil no trata mais a
simulao como um defeito social; atualmente a colocou em outro captulo,
referente invalidade do negcio jurdico, que acarreta a nulidade do ato. No
entanto a doutrina ainda a classifica como vcio social.
Na simulao h um desacordo entre a vontade declarada e a vontade
interna e no manifestada. As partes fingem, criando uma aparncia, uma iluso
externa, que oculta a real inteno dos contratantes. Na simulao as duas partes
contratantes esto combinadas e destina-se a iludir terceiros. S vicia o ato
quando houver inteno de prejudicar terceiros ou violar disposio de lei. A
despeito do novo Cdigo, a doutrina continua classificando a simulao da
seguinte forma:
1) Absoluta - a declarao enganosa de vontade exprime um negcio
jurdico, mas no h inteno de realizar negcio jurdico algum (ex.: proprietrio
de uma casa alugada que, com a inteno de facilitar o despejo contra seu
inquilino, finge vend-la a terceiro; emisso de ttulo de crdito que no
representa qualquer negcio feito por um dos cnjuges para prejudicar outro na
partilha numa separao).
2) Relativa - uma pessoa, sob a aparncia de um negcio fictcio, pretende
realizar outro, que o verdadeiro e diverso, no todo ou em parte, do primeiro. H
dois contratos: a) o simulado (aquele que se declara, mas no se quer); b) o
dissimulado (aquele que traduz a vontade real das partes).
O que a lei determina que o negcio dissimulado ser mantido, desde
que vlido na forma e na substncia. Ex.: pai deseja doar um imvel a um de seus

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123

Direito Civil

filhos, mas no quer que este bem seja trazido colao quando de sua morte.
Simula, ento, uma compra e venda.
Neste caso, se forem obedecidos os requisitos legais da doao (negcio
dissimulado, pois esta era a real inteno do pai desde o incio), ela ser mantida.
Note que neste caso o bem doado deve sair da parte disponvel do patrimnio do
pai. Ou seja, ao contrrio do que se pensa, um pai pode favorecer mais um filho
em detrimento de outro. Mas isso deve ser feito por meio de um testamento e
dentro da chamada parte disponvel do pai.
Pelo artigo 167, 2 a simulao ainda pode ser:
a) subjetiva (por interposta pessoa ou ad personam) - se a parte contratante
no for o indivduo que tira proveito do negcio. o testa-de-ferro ou o homem de
palha (ex.: pessoa vende objeto outra, para que esta transmita a terceiro, sendo
que a inteno era transferir para o terceiro desde o incio).
b) objetiva (ou simulao de contedo) - relativa natureza do negcio
pretendido, ao objeto ou a um dos elementos contratuais (ex.: doao de homem
casado amante, dando-se a aparncia de compra e venda; passar escritura
por preo inferior ao do negcio real para burlar o fisco; colocar data diversa no
documento etc.).
c) inocente quando no existir inteno de violar a lei ou de lesar outrem,
devendo ser tolerada (ex.: pai que simula venda a filho nico, mas na verdade
doou o bem; pessoa sem herdeiros necessrios que simula venda a terceiro, a
quem se pretende deixar um legado etc.).
d) maliciosa envolve o propsito de prejudicar terceiros ou de burlar o
comando legal, viciando o ato que perder a validade, sendo nulo.
A doutrina vem entendendo que o Cdigo Civil no mais distingue a
simulao inocente da maliciosa, pois ambas produzem o mesmo resultado:
nulidade do negcio simulado.

Observaes Importantes
1 Estabelece o artigo 168 e pargrafo nico do CC que as nulidades do
artigo 167 podem ser alegadas por qualquer interessado ou pelo Ministrio Pblico.

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Direito Civil

Devem ser pronunciadas pelo Juiz, no lhe sendo permitido supri-las, ainda que a
requerimento das partes.
2 A nulidade do ato simulado no pode prejudicar terceiros de boa f que
tenham negociado com um dos simuladores (art. 167, 2 CC).

Simulao X Reserva mental


Na reserva mental h a emisso de uma declarao unilateral de vontade
no desejada nem em seu contedo nem em seu resultado; o agente quer algo e
o declara, conscientemente, coisa diferente. Ex.: uma pessoa que empresta
dinheiro a algum que est desesperado. Na verdade ela no quer fazer um
contrato de mtuo (emprstimo), e sim ajudar a pessoa, enganando-a. Na
verdade ela quer ajudar a pessoa doando o dinheiro. Assim, finge que est
emprestando, mas ela sabe que o devedor no ter condies de lhe pagar o
emprstimo. Portanto o emprstimo, na verdade foi a fundo perdido. Outro
exemplo: pessoa se casa, no com o intuito de contrair matrimnio, mas sim para
no ser expulsa do Pas etc.). O art. 110 do CC prescreve: a manifestao de
vontade subsiste ainda que o seu autor haja feito reserva mental de no querer o
que manifestou, salvo se dela o destinatrio tinha conhecimento. A reserva
mental pode ser fraudulenta ou inocente, se houver ou no inteno de
prejudicar.
Lembrando que na simulao h consenso entre os simuladores.
Observao: Nos termos do enunciado 294 da 4 Jornada de Direito Civil, sendo
a simulao causa de nulidade do negcio jurdico, pode uma das partes aleg-la
contra a outra. Apesar de sabermos que no dado alegar a prpria torpeza em
juzo, a nulidade to grave que pode at ser reconhecida de ofcio. Ou seja, como

a simulao gera a nulidade absoluta do negcio, considerando-se que o


negcio nulo pode ser inclusive reconhecido de ofcio pelo juiz, qualquer dos
simuladores poder impugnar o negcio em juzo.

Ver enunciado 294 da 4 jornada: Sendo a simulao uma causa de


nulidade do negcio jurdico, pode ser alegada por uma das partes contra a
outra.
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Direito Civil

Ou seja, negcio nulo pode ser argido por qualquer pessoa, e inclusive de
ofcio pelo juiz.

O que contrato de vaca-papel?


Conceito: trata-se de um contrato agrrio (de parceria pecuria) que, em
verdade, mascara (dissimula) um emprstimo a juros extorsivos. um contrato
simulado.
O STJ j pronunciou que o contrato de vaca-papel simulado (RESP 441903
SP).
O que reserva mental?
A reserva mental se configura quando o agente emite declarao de
vontade resguardando o ntimo propsito de no cumprir o efeito jurdico
pretendido.
Qual a conseqncia jurdica que decorre da manifestao da reserva, ou
seja, o que se d quando a outra parte toma conhecimento da reserva?
1 corrente doutrinria defendida pelo Ministro Moreira Alves e adotada no
art. 110 do CC: sustenta que tomando cincia da reserva a outra parte o
negcio se torna inexistente.
Art. 110. A manifestao de vontade subsiste ainda que o seu autor haja feito a reserva
mental de no querer o que manifestou, salvo se dela o destinatrio tinha conhecimento.

2 corrente doutrinria: afirma que manifestada a reserva e dela tomando


conhecimento a outra parte o negcio torna-se invlido (por dolo ou
simulao).

FRAUDE CONTRA CREDORES (arts. 158 a 165 CC)

Constitui fraude contra credores a prtica maliciosa, pelo devedor, de atos


que desfalcam seu patrimnio, com o fim de coloc-lo a salvo de uma execuo
por dvidas em detrimento dos direitos creditrios alheios. Ressalvadas as hipteses
de credores com garantia real (conforme veremos na aula sobre Direito das
Coisas, mas j adiantando alguns exemplos: penhor, hipoteca e anticrese) os
demais credores esto em idnticas condies no recebimento de seus crditos.
Se o patrimnio do devedor no for suficiente para o pagamento de todos
os credores haver um rateio (chamado pela doutrina, especialmente no D.
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Direito Civil

Comercial, de par conditio creditoris). E, no caso do devedor praticar atos com a


finalidade de frustrar o pagamento devido, ou tendentes a violar a igualdade
entre os credores, ocorrer a fraude contra credores. Observe que no a
vontade que se encontra viciada; o vcio reside na finalidade ilcita do ato
(portanto um vcio social).

Elementos:
objetivo (eventus damni) - ato prejudicial ao credor, por tornar o devedor
insolvente.
subjetivo (consilium fraudis) - m-f - intuito deliberado de prejudicar, com
a conscincia de que de seu ato adviro prejuzos.
So suscetveis de fraude:
a ttulo gratuito - doao de bens, perdo (remisso) de dvidas. Ex: estou
devendo uma determinada importncia e no desejo pag-la. Tenho bens para
saldar minha dvida. Ento comeo a doar meus bens. Basta a prtica de um
desses atos em estado de insolvncia, para se presumir a fraude. No se exige mf. O ato pode ser anulado pelos credores quirografrios.
a ttulo oneroso - se oneroso, sai um valor do patrimnio do devedor (ex.:
imveis) mas entra outro (dinheiro). Desde que insolvente ou for notria a
insolvncia (ex.: j havia protestos contra o devedor), ou h presuno (juris
tantum admite prova em contrrio) de que ir dissipar o que recebeu (ex.:
venda do nico imvel alm do bem de famlia em data prxima do vencimento
das obrigaes e no h outros bens para solver o dbito; parentesco prximo,
amizade ntima, o preo vil, etc.). Ser reputada uma venda fraudulenta se no
houver dinheiro suficiente para pagar o credor. Se houver sobra patrimonial que
permita honrar seus dbitos, no haver fraude contra credores.
Se o comprador no tinha como saber o estado de insolvncia do
vendedor (estava de boa f) no se anula o negcio (protege-se o comprador).
pagamento antecipado das dvidas - por si s no fraude. Mas se o
devedor insolvente paga dvida ainda no vencida em detrimento de outras que
j se venceram, frustrando a igualdade entre os credores, h fraude contra

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Direito Civil

credores, sendo o primeiro pagamento anulado.


Conceitos Algumas palavras que falamos acima so importante para o
entendimento da matria:
Credor quirografrio (do grego chirografo chiro mo; grafo - grafia escrito = escrito mo, assinado) - o credor sem garantias especiais. Ele conta
apenas com a garantia comum a todos os credores: o patrimnio do devedor.
Insolvncia - um estado de fato e ocorre quando a soma do patrimnio
ativo do devedor inferior do passivo; o valor das dvidas excede o valor dos
bens.

Ao Pauliana (ou revocatria)


os atos eivados de fraude contra credores so anulveis atravs de ao
prpria, chamada de pauliana; uma ao declaratria de ineficcia do
negcio. Deve ser proposta pelos credores quirografrios (e que j o eram ao
tempo da alienao fraudulenta) contra o devedor insolvente e tambm contra a
pessoa que celebrou negcio jurdico com o fraudador ou contra terceiros
adquirentes que hajam procedido de m f (h um litisconsrcio passivo
necessrio).
O principal efeito desta ao revogar o negcio lesivo aos interesses dos
credores, repondo o bem no acervo sobre o qual se efetuar o concurso de
credores. O prazo decadencial para o ajuizamento da ao de 04 anos a
contar da celebrao do negcio.
Portanto, a ao judicial que visa impugnar o negcio fraudulento pelo
credor preexistente a Ao Pauliana ou Ao Revocatria. Trata-se de uma
ao pessoal (por isso que no h exigncia de outorga uxria) e o prazo
decadencial para se propor essa ao de 4 anos.
A legitimidade ativa para propor a Ao Pauliana do credor preexiste (ele
o prejudicado).
Obs.: Em geral, o credor preexistente sem garantia (quirografrio) que tem
interesse e legitimidade ativa na Ao Pauliana. Sucede que, nos termos do
pargrafo 1 do art. 158, fica claro que tambm o credor preexistente com

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Direito Civil

garantia pode manejar a Ao Pauliana, se a garantia se tornou insuficiente.


Art. 158. Os negcios de transmisso gratuita de bens ou remisso de dvida, se os
praticar o devedor j insolvente, ou por eles reduzido insolvncia, ainda quando o
ignore, podero ser anulados pelos credores quirografrios, como lesivos dos seus
direitos.
1o Igual direito assiste aos credores cuja garantia se tornar insuficiente.

O ru o devedor insolvente, aquele que realizou o ato fraudulento.


Nos termos do art. 161, o terceiro s dever integrar a lide no plo passivo se
tiver atuado de m-f.
Se o terceiro estiver de boa-f ele no integra o plo passivo. E credor ter
que buscar outros bens do devedor.

NATUREZA JURDICA DA SENTENA NA AO PAULIANA

1 corrente: a doutrina, tradicionalmente (Moreira Alves, Clvis Bevilqua,


Nelson Nery e diversos outros autores), sustenta, na forma do art. 165, que a
sentena na Ao Pauliana desconstitutivaanulatria. O negcio fraudulento
invlido nulo. a corrente do Cdigo.
Dica!!! Uma banca de civilistas provavelmente cobraria esta corrente.

Art. 165. Anulados os negcios fraudulentos, a vantagem resultante reverter em


proveito do acervo sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores.
Pargrafo nico. Se esses negcios tinham por nico objeto atribuir direitos
preferenciais, mediante hipoteca, penhor ou anticrese, sua invalidade importar
somente na anulao da preferncia ajustada.

2 corrente: essa corrente defendida por Yussef S. Cahali, Frederico Pinheiro,


Teori Zavascki, discorda da teoria anulatria e sustenta que, em verdade, a
sentena Pauliana simplesmente declaratria da ineficcia relativa do negcio
fraudulento.
Vide RESP 506312 MS, um RESP flagrantemente contra legem. Esse REsp
vai de encontro a 1 corrente.

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Direito Civil

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ALNEA C. AUSNCIA DE DEMONSTRAO DO DISSDIO. FRAUDE CONTRA
CREDORES. NATUREZA DA SENTENA DA AO PAULIANA. EXECUO. EMBARGOS DE TERCEIRO. DESCONSTITUIO DE
PENHORA SOBRE MEAO DO CNJUGE NO CITADO NA
AO PAULIANA.
1. O conhecimento de recurso especial fundado na alnea c do permissivo constitucional exige a demonstrao analtica
da divergncia, na forma dos arts. 541 do CPC e 255 do RISTJ.
2. A fraude contra credores no gera a anulabilidade do negcio j que o retorno, puro e simples, ao status quo ante
poderia inclusive beneficiar credores supervenientes alienao, que no foram vtimas de fraude alguma, e que no
poderiam alimentar expectativa legtima de se satisfazerem custa do bem alienado ou onerado.
3. Portanto, a ao pauliana, que, segundo o prprio Cdigo Civil, s pode ser intentada pelos credores que j o eram
ao tempo em que se deu a fraude (art. 158, 2; CC/16, art. 106, par. nico), no conduz a uma sentena anulatria do
negcio, mas sim de retirada parcial de sua eficcia, em relao a determinados credores, permitindo-lhes excutir os
bens que foram maliciosamente alienados, restabelecendo sobre eles, no a propriedade do alienante, mas a
responsabilidade por suas dvidas.
4. No caso dos autos, sendo o imvel objeto da alienao tida por fraudulenta de propriedade do casal, a sentena de
ineficcia, para produzir efeitos contra a mulher, teria por pressuposto a citao dela (CPC, art. 10, 1, I). Afinal, a
sentena, em regra, s produz efeito em relao a quem foi parte, "no beneficiando, nem prejudicando terceiros" (CPC,
art. 472).
5. No tendo havido a citao da mulher na ao pauliana, a ineficcia do negcio jurdico reconhecido nessa ao
produziu efeitos apenas em relao ao marido, sendo legtima, na forma do art. 1046, 3, do CPC, a pretenso da
mulher, que no foi parte, de preservar a sua meao, livrando-a da penhora.
5. Recurso especial provido.

Fraude contra credores e Fraude execuo - Distino


No podemos confundir tais institutos. Fraude execuo ou fraude de
execuo um instituto do Direito Processual Civil. Fraude contra credores
defeito no Negcio jurdico; fraude execuo incidente processual. Ocorre
quando, ao tempo da alienao do bem, j corria contra o devedor demanda
capaz de reduzi-lo insolvncia. O devedor j havia sido citado para ao (de
conhecimento ou execuo) em que o autor persegue o recebimento de seu
crdito. Na fraude execuo no precisa o credor mover ao pauliana, uma
vez que o ato no apenas anulvel, mas ineficaz perante o processo de
execuo. A fraude execuo um ato atentatrio dignidade e
administrao da justia e pode ser declarada ineficaz e reconhecida no prprio
processo de execuo.
Art. 593 do C.P.C. Considera-se em fraude de execuo a alienao ou
onerao de bens:
II quando, ao tempo da alienao ou onerao, corria contra o devedor
demanda capaz de reduzi-lo insolvncia.
Os bens penhorados podem (como regra) ser vendidos, desde que o
comprador tenha cincia e aceite o fato da penhora. Mas independentemente
dessa venda os bens penhorados continuam gravados e vinculados ao processo

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Direito Civil

de execuo.
A fraude execuo mais grave porque desrespeita a administrao da
Justia, uma vez que, no caso, j existe demanda proposta contra o devedor apta
a reduzi-lo insolvncia. A fraude a execuo to grave que no exige matria
especfica, o juiz pode traz-la de ofcio. O devedor j est sendo processado e
ainda pratica os atos de dilapidao de seu patrimnio. importante que haja
apenas o processo, podendo ser at de conhecimento (no precisa ser de
execuo).
Ver a Smula 375, STJ.
Smula: 375. O reconhecimento da fraude execuo depende do registro
da penhora do bem alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente.

A fraude execuo instituto processual, podendo o juiz pronunciar a sua


nulidade absoluta de ofcio (resguardado o direito de defesa) e se configura
quando j existe contra o devedor demanda capaz de reconhecer ou reduzi-lo a
insolvncia. A vtima da fraude execuo o processo.
J na fraude contra credores, ainda no existe demanda instaurada contra
o devedor (ver RESP 684925 RS). No h ainda processo contra o devedor. A
grande vtima da fraude contra credores o credor pr-existente. A ao judicial
que pode ser proposta para impugnar o negcio fraudulento a Ao Pauliana.

Fraude contra credores X Simulao


A diferena bsica reside no fato de que enquanto na simulao a
alienao fictcia, na fraude contra credores a alienao real.

II - ELEMENTOS ESSENCIAIS ESPECIAIS


J vimos todos os elementos essenciais gerais. Veremos agora os especiais,
que so as formas prescritas ou no defesas em lei.
Forma o meio pelo qual se externa a manifestao de vontade nos
negcios jurdicos; o conjunto de formalidades, solenidades, para que o ato

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Direito Civil

tenha eficcia jurdica.


Forma prescrita ou no defesa em lei
Em regra a vontade pode se manifestar livremente, no havendo uma
forma especial, podendo-se recorrer palavra falada, escrita, ao gesto e at
mesmo ao simples silncio. Art. 107 CC: A validade da declarao de vontade
no depender de forma especial, seno quando a lei expressamente a exigir.
Todavia, em casos determinados, para maior segurana das relaes
jurdicas, a lei prescreve a observncia de forma especial.
Forma especial (ou solene) o conjunto de solenidades que a lei
estabelece como requisito para a validade de determinados atos jurdicos. Tem
por finalidade garantir a autenticidade do ato, facilitando sua prova e
assegurando a livre manifestao de vontade das partes.
No confundir forma com prova. Enquanto a primeira serve para indicar a
vontade interna do agente, a segunda demonstra a existncia do ato.
Nulo o negcio jurdico quando no se revestir da forma prescrita em lei
ou quando preterir alguma solenidade que a lei considere essencial para sua
validade (art. 166, V, do CC).
Desobedincia forma prevista = nulidade do ato
Ante o que foi aqui falado, conclumos que os negcios jurdicos podem ter:
1 Forma Livre (ou geral) para os contratos no formais ou consensuais qualquer meio de exteriorizao da vontade (desde que no prevista forma
especial): palavra escrita ou falada, gestos e at mesmo o silncio (ex.: admite-se
a forma verbal para a doao de bens mveis de pequeno valor art. 541 CC - ;
mandato art. 656 -, mtuo etc.).
2 Forma Especial (ou solene) para os contratos formais ou solenes conjunto de formalidades que a lei estabelece como requisito para a validade de
certos atos. Citamos como exemplos os mais importantes:
casamento - rito adequado
pactos antenupciais escritura pblica
herana e legado testamento
adoes - registro de pessoas naturais

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Direito Civil

compra e venda e doaes de imveis escritura pblica e registro


bem de famlia escritura pblica
testamento por escrito, rito adequado e nmero de testemunhas
determinado
hipoteca - registro de imveis
criao de fundao escritura pblica ou testamento
reconhecimento de filho havido fora do casamento no prprio termo do
nascimento, por escritura pblica ou particular, por testamento ou manifestao
expressa e direta perante o Juiz.
Com isso terminamos a anlise dos Elementos Essenciais (gerais e especiais),
que dizem respeito validade do Negcio Jurdico. Veremos agora os Elementos
Naturais (que so bem simples e dizem respeito aos efeitos do Negcio) e logo a
seguir os Elementos Acidentais, que dizem respeito eficcia do Negcio Jurdico.
Vamos a eles.

III - ELEMENTOS NATURAIS


So os efeitos decorrentes do contrato, sem que seja necessria a meno
expressa, pois a norma jurdica j determina as conseqncias jurdicas.
Exemplos: em uma compra e venda os elementos naturais so: obrigao
de pagar (comprador) e obrigao de entregar a coisa (vendedor); alm disso h
a responsabilidade pela evico ( a perda da coisa em virtude de sentena
judicial, como veremos na aula sobre Direito das Coisas) pelo vendedor etc. Em
um contrato de locao h a obrigao do locador de entregar o bem locado.
Por outro lado o locatrio dever pagar pontualmente os aluguis. Enfim, cada
parte dever cumprir o disposto nas clusulas do contrato. Ou seja, cumprir as
obrigaes que assumiu.

IV - ELEMENTOS ACIDENTAIS (arts. 121/137 CC)


Os elementos acidentais do negcio jurdico so as clusulas que se lhe
acrescentam

com

objetivo

de

modificar

uma

ou

algumas

de

suas

conseqncias naturais, ou seja, na gerao dos efeitos jurdicos que lhe sejam

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Direito Civil

prprios.
So elementos ditos acidentais porque o ato negocial pode estar perfeito
sem eles; sua presena dispensvel para a existncia do negcio. So
declaraes acessrias de vontade. Um contrato pode ter ou no esses
elementos. So eles:
Condio
Termo
Modo ou Encargo

A) CONDIO
Condio a clusula que subordina o efeito do ato jurdico a evento futuro
e incerto (ex.: eu lhe dou o meu carro, se eu ganhar na loteria).
Antes de se realizar a condio, o ato ineficaz. Os requisitos para a
condio so a futuridade e a incerteza. O titular de direito eventual (seja a
condio

suspensiva

ou

resolutiva)

pode

exercer

os

atos

destinados

conservao do direito (ex.: requerer inventrio, pedir cauo etc.). A condio


pode ser classificada:

1 Modo de Atuao: ( a que tem maior incidncia nos concursos);


Suspensiva (art. 125 CC) - a condio cuja eficcia do ato fica suspensa
at o evento futuro e incerto; protela-se, temporariamente, a eficcia do negcio
(ex.: dou-te um carro se ganhares a corrida).
- enquanto no se verifica a condio ela chamada de pendente.
- a ocorrncia da condio se chama de implemento.
- quando a condio no realizada, chama-se frustrao.
Pendente a condio, no h direito adquirido, mas um direito eventual (ex.:
Fulano doa a Sicrano um objeto sob uma condio suspensiva. Antes do
implemento desta, sicrano vende o bem a beltrano; a venda nula).
Com o implemento da condio aperfeioa-se o ato negocial de forma
retroativa, desde a celebrao (efeito ex tunc), exceto nos contratos reais (que

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Direito Civil

necessitam da entrega ou do registro).


Resolutiva (art. 127 CC) - subordina ineficcia do negcio jurdico a um
evento futuro e incerto. a condio cujo implemento extingue os efeitos do ato
(resolver = extinguir). Ex.: deixo de te dar uma mesada se repetires de ano.
Enquanto a condio no se realizar, vigorar o negcio jurdico. Verificada a
condio, extingue-se o direito (Ex.: empresto-lhe uma casa para voc nela voc
residir enquanto for solteiro. Isto quer dizer que no dia em que se casar perder o
direito de usar a casa).

2 Participao dos Sujeitos:


casual - se depender de fora maior ou um acontecimento fortuito; ao
acaso (ex.: eu lhe darei um anel de brilhantes se chover amanh chover
amanh um acontecimento futuro e imprevisvel).
potestativa - se decorrer da vontade de uma das partes.
Subdivide-se em:
- puramente potestativa - quando decorre de um capricho ou arbtrio do
proponente; decorre da vontade absoluta de uma das partes, segundo um critrio
exclusivo de sua convenincia (ex.: eu lhe darei um carro se eu levantar o brao,
ou se eu quiser). So proibidas art. 122 CC.
- meramente (ou simplesmente) potestativa depende da prtica de algum

ato do contraente e de um fator externo (ex.: eu lhe darei uma jia se voc cantar
bem; ou passar num concurso; eu lhe pagarei quando revender a coisa etc.). Um
dos contratantes tem poder sobre a ocorrncia do evento, mas no absoluto, pois
depende, ainda, de fatores ligados ao outro contratante. Neste caso a clusula
vlida.

3 Quanto Possibilidade:
fsica e juridicamente possvel - a que pode ser realizada conforme as
leis fsico-naturais e as normas jurdicas.
fsica e juridicamente impossvel - a que no se pode efetivar por ser
contrria natureza (ex.: eu lhe darei um carro se voc filtrar toda a gua do mar)

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135

Direito Civil

ou ordem legal (ex.: eu lhe darei um carro se voc renunciar penso


alimentcia).
Importante
Invalidam os Negcios Jurdicos: as condies fsicas e juridicamente
impossveis, quando suspensivas (art. 123, I CC).
Condies Inexistentes: impossveis quando resolutivas e as de no fazer
coisa impossvel (art. 124 CC).

4 Quanto Licitude:
lcita - no for contrria lei, permitida pelo direito.
ilcita - condenada pela norma jurdica, pela ordem pblica, pela moral e
pelos bons costumes (ex.: eu lhe darei uma jia se me deixar viver em adultrio; ou,
se voc mudar de religio, no se casar etc.). A condio perplexa (priva de todo
efeito o ato ex.: vendo-lhe uma casa, se voc nunca a ocupar) considerada
ilcita.
Cuidado - Invalidam o Negcio Jurdico as condies ilcitas ou de fazer
coisa ilcita (conforme o art. 123, II CC).

Condies no aceitas pelo nosso direito:


no se casar - no pode haver essa condio; porm aceita se for da
seguinte maneira: eu lhe darei um apartamento se voc no se casar com Paulo,
ou se voc casar com Leandro, ou se voc permanecer em estado de viuvez
(embora esta ltima hiptese seja polmica e no aceita totalmente) etc.
exlio - ou morada perptua em determinado lugar (porm nada impede
de condio de que v morar em outro lugar, como no interior do Estado).
religio - a condio para mudana de religio atenta contra a liberdade
de conscincia assegurada pela Constituio.
profisso - no pode haver condio para que no se exera
determinada profisso, porm pode haver para que se siga um certa profisso
(ex.: se voc se formar em direito, eu lhe darei meu anel de grau).
aceitao ou renncia de herana este ato deve ser puro e simples, sem

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136

Direito Civil

condies (veremos esse assunto com mais profundidade no Direito das


Sucesses).
reconhecimento de filhos, emancipao tambm no pode haver
qualquer condio para se reconhecer um filho (ex: eu o reconheo como meu
filho, desde que voc aceite no receber penso alimentcia ou renuncie o direito
de eventual herana); ou emancipao (eu emancipo voc, desde que no se
case).
Observao preciso que no haja interferncia maliciosa de qualquer
dos interessados no desfecho da situao prevista. Se um dos contratantes
interferir (dolosamente, intencionalmente) na ocorrncia do evento, para que ele
se realize ou no, a penalidade de que se considere realizado o fato no sentido
oposto daquele pretendido pelo agente malicioso (art. 129 CC). Ex.: dou-lhe certa
importncia em dinheiro se o motorista chegar no local combinado at o meio
dia; se a outra parte aprisiona o motorista para que ele no chegue no horrio
previsto, reputa-se verificada a condio, pois a mesma foi maliciosamente
obstada pela parte contrria.

B) TERMO
Termo o dia em que comea ou se extingue a eficcia do negcio
jurdico. Subordinando-se a um evento futuro e certo (embora a data possa ser
indeterminada).
O termo pode ser classificado em:
inicial ou suspensivo (dies a quo) - se fixar o momento em que a eficcia
do negcio deve iniciar, retardando o exerccio do direito (ex.: a locao ter
incio dentro de dois meses). O termo inicial no suspende a aquisio do direito,
que surge imediatamente, mas s se torna exercitvel com a supervenincia do
termo (suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito). O exerccio do
direito fica suspenso at o instante em que o acontecimento futuro e certo,
previsto, ocorrer.
final ou resolutivo (dies ad quem) - se determinar a data da cessao dos

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137

Direito Civil

efeitos do negcio, extinguindo as obrigaes (ex.: a locao se findar no prazo


de 5 anos). Antes de chegar o dia estipulado para seu vencimento, o negcio,
subordinado a um termo final vigorar plenamente e seu titular poder exercer
todos os direitos dele provenientes.
certo - quando estabelece uma data do calendrio (ex.: a locao ter
incio no dia 1 de janeiro do prximo ano).
incerto - se se referir a um acontecimento futuro, mas com uma data
incerta (ex.: lhe darei um imvel quando fulano falecer (o evento futuro e certo pois a morte sempre certa porm a data incerta).
No confundir termo com prazo.

Prazo o lapso de tempo compreendido entre a declarao de vontade e


a supervenincia do termo em que comea o exerccio do direito ou extingue o
direito at ento vigente. Ou seja, prazo o intervalo entre o termo inicial e o
termo final. contado por unidade de tempo (hora, dia, ms e ano), excluindo-se
o dia do comeo (dies a quo) e incluindo-se o dia do vencimento (dies ad quem),
salvo disposio legal ou convencional em contrrio.

Regras:
Se o vencimento se der em feriado ou domingo, prorroga-se at o primeiro
dia til subseqente.
Meado considera-se, em qualquer ms, o seu 15 dia.
Nos testamentos presume-se os prazos em favor do herdeiro. Nos
contratos, em proveito do devedor (salvo se do teor do instrumento ou das
circunstncias resultar que se estabeleceu em benefcio do credor, ou de ambos
os contratantes).

C) ENCARGO OU MODO
Encargo ou modo a clusula acessria, em regra, aderente a atos de
liberalidade inter vivos (doao) ou causa mortis (herana, legado), que impe
um nus ou uma obrigao pessoa contemplada pelos referidos atos (ex.: do
um terreno municipalidade para que nele seja edificado um hospital; dou-lhe

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138

Direito Civil

dois terrenos desde que em um seja construda uma escola etc.). Tambm poder
ser institudo nas declaraes unilaterais de vontade (ex.: promessa de
recompensa). O benefcio vem acompanhado de um nus, um encargo (que ser
menor que o benefcio, caso contrrio seria uma contraprestao).
O artigo 136 do CC dispe que o encargo no suspende a aquisio nem o
exerccio do direito (ex.: aberta a sucesso o domnio e a posse dos bens
transmitem-se desde logo aos herdeiros nomeados, com a obrigao de cumprir o
encargo; se este no for cumprido a liberalidade ser revogada). Se o objeto for
ilcito ou impossvel, tido como no escrito (art. 137 CC).
importante no confundir os trs conceitos (condio, termo e encargo).

INEFICCIA DO NEGCIO JURDICO


Vimos at agora os Elementos Constitutivos do Negcio Jurdico (Essenciais,
Naturais e Acidentais). A partir daqui veremos o que causa a Ineficcia do
Negcio Jurdico, que o ltimo tpico dessa nossa aula (muito embora j
tenhamos visto hoje muitas causas de nulidade e anulabilidade do Negcio
Jurdico). o ltimo tpico, porm, muito importante.
Para a realizao de um ato jurdico, a lei civil impe que sejam observados
determinados preceitos. Em alguns casos, os atos praticados pelas partes podem
no produzir os efeitos desejados, posto que realizados em desacordo com o
ordenamento jurdico. Segundo a doutrina tradicional a expresso ineficcia (ou
invalidade) empregada para designar o negcio que no produziu os efeitos
desejados pelas partes. O grau de invalidade do negcio depende da natureza
da norma ofendida. Assim, Abrange ele:
Inexistncia
Nulidade
- Absoluta (nulo) ou Relativa (anulvel)

1 - Ato Inexistente - o inidneo produo de efeitos jurdicos (ex.:


compra e venda na qual no se estipulou preo; ou no h objeto etc.). No

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139

Direito Civil

necessria a declarao da ineficcia por deciso judicial, porque o ato jamais


chegou a existir. No se invalida o que no existe.
Costuma-se dizer: ato inexistente o nada. O vcio to srio que o ato
considerado como inexistente.
2 - Nulidade de uma forma ampla a sano imposta pela lei que
determina a privao de efeitos jurdicos do ato negocial, praticado em
desobedincia ao que ela prescreve. Para que se possa declarar um negcio
jurdico nulo ou anulvel, preciso que ele ao menos tenha entrado (embora com
vcios) no mundo jurdico para surtir os efeitos manifestados. Duas so as espcies
de nulidades: nulidade absoluta e nulidade relativa (ou anulabilidade).
a) Nulidade Absoluta o ato no produz qualquer efeito por ofender
gravemente princpios de ordem pblica. O ato absolutamente invlido; no
precisa ser anulado, pois j nasce nulo; o Juiz somente declara o ato nulo,
podendo faz-lo de ofcio (ex officio). A declarao de nulidade uma
penalidade ao desrespeito da norma. Os atos nulos no podem ser convalidados,
nem ratificados. Tambm no se convalescem pelo decurso de tempo. No
produzem efeito algum.
Ex.: venda de imvel por contrato particular; venda realizada por
absolutamente incapaz; objeto ilcito ou impossvel etc.
b) Nulidade Relativa o ato anulvel e, enquanto no for declarado tal
pelo Juiz, produz efeitos. A lei oferece aos interessados a alternativa de requerer a
sua anulao ou deixar que produza seus efeitos normalmente. A anulao s
atinge os atos aps a declarao de anulao. A parte precisa requerer a
anulao; o Juiz no reconhece de ofcio. O ato anulvel pode ser convalidado,
salvo direito de terceiro.
Os efeitos j produzidos permanecem vlidos. O ato anulvel prende-se a
uma desconformidade que a norma considera menos grave, pois viola preceitos
individuais, provocando uma reao menos extrema.
Convalidar a sanar o defeito que inquina o ato. A convalidao pode se
dar: a) pela ratificao (ou confirmao) do ato de forma expressa ou tcita; b)
pelo decurso de tempo (ex.: decadncia). Ex.: venda realizada sob coao, ou

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140

Direito Civil

por pessoa relativamente incapaz sem assistncia etc.

Esquema apregoado pela doutrina tradicional

Ato nulo: Efeito ex tunc.


Retroage data da celebrao do negcio nulo. Efeitos contra todos.
Matria de ordem pblica.

Ato anulvel
Efeito ex nunc. No retroage. Declarado anulado, opera efeitos a partir da
anulao.
Efeitos entre as partes contratantes.
Matria de ordem privada.
Ex nunc significa de agora em diante; portanto quando se diz que algo
tem efeito ex nunc, quer se dizer que os efeitos so daqui para frente, ou seja, no
retroagem. Lembre-se ex nunc nunca retroage.
Este um macete muito usado pelos alunos. No entanto cuidado: nunc
no significa nunca. Nunc Significa agora, no momento presente (portanto, de
agora em diante). A dica s para ajudar uma melhor associao.

Ex tunc desde ento, desde aquele momento. Lembre-se ex tunc tudo;


tunc trs, vai para trs. Ou seja, o ato retroage data da celebrao, como se
ele no tivesse existido. Cuidado novamente: tunc significa ento, desde ento.
So nulos os atos:
quando praticados por absolutamente incapaz (ex.: venda realizada por
menor de 16 anos).
quando for ilcito ou impossvel o objeto (ex.: contrato para levar a Jpiter).
quando no se revestir da forma prescrita em lei (ex.: pacto antenupcial
feito por contrato particular).
quando for preterida solenidade essencial

(ex.: testamento sem

testemunhas).

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141

Direito Civil

quando o negcio jurdico for simulado (art. 167 CC) no entanto o


mesmo subsistir no que se dissimulou, se for vlido na forma e substncia.
quando a lei declarar nulo ou lhe negar efeito (ex.: casamento de pai com
filha adotiva; clusula que permite ao credor ficar com o imvel hipotecado).

So anulveis os atos:
por incapacidade relativa do agente, sem

assistncia de seus

representantes (ex.: venda feita por prdigo).


por vcio resultante de erro, dolo, coao, leso, estado de perigo ou
fraude contra credores (ex.: venda sob coao moral; com erro essencial, etc.).
por falta de legitimao (ex.: venda de imvel sem outorga do outro
cnjuge).
se a lei assim o declarar (ex.: art. 496 anulvel a venda de ascendente
para descendente, salvo se os outros descendentes e o cnjuge do alienante
expressamente houverem consentido; art. 550 anulvel a doao do cnjuge
adltero ao seu cmplice de adultrio pelo outro cnjuge ou seus herdeiros, at
dois anos depois de dissolvida a sociedade conjugal).

Observao Sendo o Negcio Jurdico Nulo ou Anulvel imprescindvel a


manifestao do Poder Judicirio a esse respeito; ou seja, o juiz que ir declarar
o ato nulo ou anulvel.

Regras Comuns Nulidade e Anulabilidade


A nulidade parcial de um ato no prejudicar na parte vlida, se
destacvel (princpio da conservao do negcio jurdico). Ex.: nulidade de
clusula de fiana no anula o contrato de locao.
A nulidade relativa do instrumento no induz do ato se este puder ser
provado por outro meio. Ex.: anulao de contrato de locao no anula a
prpria locao, que pode ser provada por recibos e testemunhas.
A nulidade da obrigao principal implica a nulidade das acessrias. O
contrrio no.

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Direito Civil

Ex.: nulidade de clusula onde se estabelece a locao residencial porque


o locatrio menor invalida todas as outras clusulas, inclusive a fiana. J a
nulidade no contrato de fiana no atinge o contrato de locao, propriamente
dito.
Tanto a nulidade como a anulabilidade aniquilam o ato. A situao deve
retornar ao estado anterior e, se no puder se restabelecer situao anterior
cabe indenizao.

Nulidade X Ineficcia
Nulidade um vcio intrnseco ou interno do ato jurdico. Na ineficcia o ato
jurdico perfeito entre as partes, mas fatores externos impedem que produza
efeito em relao a terceiros (ex.: alienao de bens pelo falido aps a
decretao da falncia).

CONVERSO DO NEGCIO JURDICO


O Cdigo Civil admite a converso do negcio jurdico nulo em outro de
natureza diferente (art. 170): Se o negcio jurdico nulo contiver requisitos de
outro, subsistir este quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o
teriam querido, se houvessem previsto a nulidade. Ex.: partes celebram contrato
de compra e venda de um imvel por meio de instrumento particular; o negcio
seria nulo pois exigiria que fosse feito por instrumento pblico. No entanto possvel
salv-lo,

aplicando

teoria

da

conservao,

mediante

atividade

de

requalificao: basta consider-lo como sendo uma promessa de compra e


venda (e no um contrato de compra e venda propriamente dito). necessrio
que os contratantes queiram o outro contrato, se souberem da nulidade do que
celebraram. A vontade das partes, no caso concreto estaria preservada e o
negcio requalificado seria vlido, pois o compromisso no exige a forma pblica.
Em Processo Civil, o aproveitamento do negcio ou do procedimento
muito usado.
No Direito Civil, a Converso uma das nicas formas de se salvar o negcio
nulo.

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Direito Civil

Trata-se de uma medida sanatria, por meio da qual aproveitam-se os


elementos materiais de um negcio invlido, convertendo-o em outro negcio
vlido e de fins lcitos.
Karl Larenz tratou dessa converso.
Converter o negcio no confirm-lo, mas sim pegar o negcio nulo,
aproveitar o que puder, e transformar em negcio vlido e lcito.
IMPORTANTE!!
A nulidade pode ter efeitos no Direito Civil por meio desse
instituto.
No Processo Civil, a nulidade tambm gera efeitos.

ELEMENTOS DA CONVERSO DO NEGCIO


Para haver a converso, so necessrios dois elementos:
1) Elemento material o aproveitamento do suporte ftico do primeiro
negcio.
2) Elemento imaterial a inteno dos declarantes no sentido da
converso (se as partes houvessem previsto a nulidade, teriam celebrado um
negcio convertido).
PREVISO LEGAL: Art. 170, CC.
EXEMPLO
Contrato de compra e venda de imvel, nulo por vcio de forma, pode ser
convertido em uma promessa de compra e venda.

Obrigaes Contradas por Menores


As obrigaes contradas por menores entre 16 e 18 anos so anulveis se
contradas sem assistncia de seus representantes (os quais devem intervir
pessoalmente nos atos).
Os menores devem ser assistidos por curadores quando intervierem em
atos nos quais h conflito de interesse com seus representantes. Ex.: pai e filho, este

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Direito Civil

menor, com 17 anos, querem vender imvel que possuam em condomnio. O filho
deve ser assistido por curador.
Quanto aos atos ilcitos em que forem culpados, os menores entre 16 e 18
anos, so equiparados aos maiores.
O menor entre 16 e 18 anos no pode eximir-se de uma obrigao e
invocar a sua idade, se dolosamente a ocultou, ou se espontaneamente se
declarou maior ao assumir sua obrigao.

PRESCRIO E DECADNCIA
Prescrio e Decadncia como Fato Jurdico - as obrigaes jurdicas no
so eternas. Se eu empresto dinheiro a uma pessoa eu no posso ficar cobrando a
dvida a vida inteira. Eu tenho um tempo para isso. Se eu no cobrar dentro de um
determinado prazo (que marcado pela lei), eu no poderei mais cobrar. Assim,
fundados na necessidade de estabilidade social, da certeza do direito e de que
as relaes jurdicas no se prorrogam indefinidamente, surgiram os institutos da
prescrio e da decadncia. A questo se liga ao decurso do tempo. Assim, a
inrcia do titular de um direito, aliada ao decurso do tempo, faz com que a
situao de afronta ao direito prevalea sobre o prprio direito.
Desta forma, o credor que no recebe o que lhe devido tem o direito de
ajuizar uma ao para cobrar o devedor. Mas se deixa de ajuizar a ao cabvel,
aps certo tempo, perde o direito de faz-lo, consolidando-se uma situao
contrria a seus interesses por desdia sua. H um brocardo em latim, muito
conhecido, que diz: dormientibus non succurrit jus o direito no socorre aos que
dormem.
O fundamento dessa proteo a situaes consolidadas no tempo (embora
contrrias ao direito de algum) a paz social, impedindo que essa pudesse ser
conturbada a qualquer tempo por quem se julgasse prejudicado em algum direito
seu. Se a pessoa no cuidou de defender seu direito a tempo, praticamente
renunciou a este direito, aceitando inerte a afronta que lhe era feita. No se

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Direito Civil

trata de um instituto justo e nem esta a preocupao; o que se busca uma


questo de segurana jurdica, de tranqilidade. Ningum se veria seguro em seus
direitos, se a qualquer tempo pudesse v-los na contingncia de serem
contestados por fatos ocorridos h muito tempo.
A Prescrio e a Decadncia so causas extintivas decorrentes do no
exerccio de um direito durante determinado prazo. Inrcia e decurso de prazo
so seus elementos comuns. Cuidado. O tema Prescrio e Decadncia comum
a todas as matrias do Direito. O Direito Penal, Administrativo, Tributrio,
Comercial.... todas elas tratam do tema. lgico que vamos dar o enfoque sob a
tica do Direito Civil. Se cair uma questo sobre esse tema, veja antes em sua
prova, que ramo do Direito est sendo abordado. Vamos falar primeiro da
Prescrio e depois da Decadncia.
Antes, gostaria de falar sobre uma curiosidade (at porque j vi cair isto em
vrios concursos): o Cdigo Civil anterior no mencionava a expresso
Decadncia. Para ele tudo era Prescrio. A doutrina que fazia a diviso. Mas
no havia um consenso sobre todos os temas. Era uma baguna... Hoje a matria
est mais fcil. O Cdigo diz o que Prescrio e o que Decadncia. E
menciona os prazos de um e outro Instituto. Alm disso, tem uns macetes que
iro diferenci-los, que irei mencionar depois, facilitando, ainda mais este estudo.

7.1. DA PRESCRIO

Prescrio a perda da pretenso, pela inrcia do seu titular. Segundo


Clvis Bevilqua, prescrio a perda da ao atribuda a um direito e de toda a
sua

capacidade

defensiva,

em

conseqncia

de

seu

no-uso

durante

determinado espao de tempo.


Na vigncia do Cdigo anterior falava-se que prescrio era a perda do
direito de ao. Conceitua-se o direito de ao como um direito subjetivo
pblico e abstrato dirigido ao Estado e no parte contrria. Assim, por
coerncia aos ensinamentos processuais, o atual Cdigo consolidou a idia de

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146

Direito Civil

que a prescrio no atinge a ao propriamente dita, mas apenas a pretenso.


Isto porque se pode ingressar com uma ao, mesmo prescrita, e ser possvel sairse vitorioso, desde que a outra parte no alegue a prescrio.
Nossa misso aqui objetiva. O que vem caindo nos concursos. Evitando
discusses doutrinrias e indicando que no se trata de direito subjetivo pblico
abstrato de ao, o atual Cdigo adotou a tese da prescrio da pretenso.
isso que interessa. Prescrio a perda do direito da pretenso.
Assim, ERRADO dizer que a ao est prescrita. Essa idia de que a
prescrio ataca a ao errada!!!

Esse dogma teve no passado uma

explicao histrica. No passado no se conseguia visualizar a independncia do


direito material e de direito processual.
Passado o prazo prescricional a ao no est prescrita, pois o direito de
ao no prescreve nunca!!! Direito de ao o direito pblico, processual e
abstrato de pedir ao Estado um provimento jurisdicional e, assim, no prescreve
jamais. O direito de ao existir sempre! O que no quer dizer que se tenha a
tutela desse direito. Por isso a ao no prescreve.
Os alemes cunharam a expresso Anspruch para facilitar a visualizao
de que o que prescreve a pretenso. A pretenso prescreve.
A pretenso o poder jurdico conferido ao credor de coercitivamente
exigir o cumprimento da prestao; este poder jurdico nasce quando o seu direito
a prestao violado e morre no ltimo dia do prazo prescricional. Esse poder
nasce no dia que o direito violado e morre no ltimo dia do prazo prescricional,
ele que prescreve e no a ao!
Ex: se no dia 10/06 foi violado o direito a prestao de um credor. Assim,
nasce o direito a pretenso do credor, quando nasce tambm a prescrio.
Extinto o prazo prescricional morre tambm a pretenso. Assim, ele tem at direito
material, mas no tem direito pretenso.
PRETENSO o poder jurdico conferido ao credor de coercitivamente
exigir o cumprimento da prestao inadimplida.
Lembre-se!!!
A prescrio no ataca a ao e sim a pretenso. Pretenso = Prescreve

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147

Direito Civil

Violado um direito nasce para o seu titular uma pretenso (o prazo


prescricional s se inicia no momento em que violado o direito). Se este ficar
inerte, tem como pena a perda desta pretenso. uma sano ao titular do
direito violado (que foi negligente). Repito: no se trata de proteger o lesante;
trata-se de uma punio ao lesado por sua inrcia. Pela prescrio, se perde o
direito de resolver a pendncia judicialmente. Todavia, o direito em si permanece
inclume, s que sem proteo jurdica para solucion-lo. Tanto assim que, se
algum pagar uma dvida prescrita, no pode pedir a devoluo da quantia
paga. Isto porque existia o direito de crdito que no foi extinto pela prescrio.
Costuma-se dizer que o direito prescrito converte-se em obrigao natural, isto ,
sem proteo judicial.

Disposies Gerais sobre a Prescrio Costumo analisar cada item sobre a


prescrio de forma isolada. uma maneira bem didtica de dar essa matria.
Assim:

Renncia (art. 191 CC)


A renncia prescrio pode ser expressa ou tcita. E pode ser feita aps a
consumao da prescrio, isto , depois de decorrido o prazo. A lei no admite
a renncia prvia. No pode igualmente ser feita em prejuzo de terceiro.
A renncia tcita presumida, a partir de fatos praticados pelo interessado,
incompatveis com a prescrio (ex.: pagar a dvida, fazer novao, fazer
transao etc. vamos ver estes itens na aula sobre Obrigaes).
A prescrio matria de defesa. Se o devedor quiser, mesmo que o prazo
da prescrio tenha se consumado, pode dizer que renuncia a prescrio e que
quer pagar a dvida nos autos do processo. Assim, como se concilia a norma do
CPC com a faculdade de renncia do devedor?
Se

devedor

no

quiser

que

juiz

pronuncie

de

ofcio

prescrio/decadncia? E se o devedor quiser pagar o credor judicialmente? O


CPC diz que o juiz pronunciar de oficio a prescrio, mas e se o devedor no
quiser?

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Direito Civil

O art. 191 do CC permite que o devedor pode renunciar a prescrio.


Conciliando o art. 191 do CC, com o Art. 219, 5 do CPC, recomendvel
que, considerando a prescrio como matria de defesa, o juiz, a luz do Princpio
da Cooperatividade, abra prazo ao credor e ao devedor para as suas
manifestaes (podendo o devedor, inclusive, renunciar a prescrio). Caso o
devedor permanea silente, o juiz poder pronunciar a prescrio de ofcio.
Para

os

processos

em

andamento,

em

respeito

ao

Princpio

da

Cooperatividade, deve o juiz, antes de se pronunciar sobre a pretenso prescrita,


abrir prazo para que credor e devedor se manifestem.
O Enunciado 295 da 4 Jornada de direito civil, com propriedade,
sustenta que a possibilidade de renncia prescrio por parte do devedor
deve ser mantida.

Alegao (art. 193 CC)


A prescrio pode ser alegada em qualquer fase do processo, mesmo em
grau de recurso pela parte a quem aproveita. No cabvel em processo em fase
de execuo, nem em fase de liquidao da sentena. Tem-se entendido que
no se pode alegar perante o Superior Tribunal de Justia (STJ) e o Supremo
Tribunal Federal (STF), enquanto instncias especiais e extraordinrias, posto que
somente podem reconhecer de recursos nos quais tenha havido prvio debate da
matria em outras instncias (pr-questionamento).

Efeitos
os particulares, por meio de um contrato, no podem declarar que um
direito imprescritvel. S a lei pode faz-lo.
os prazos prescricionais no podem ser alterados, nem reduzidos, nem
aumentados por particulares por acordo de vontades.
antes de consumada irrenuncivel.

Pessoas a quem aproveita


A prescrio pode ser alegada e aproveita tanto s pessoas fsicas como s

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149

Direito Civil

jurdicas. A prescrio iniciada contra uma pessoa continua a correr contra seu
sucessor (art. 196 CC). Prescrevendo o direito principal, prescrevem os acessrios.

Declarao de Ofcio (ex officio)


A Lei 11.280 de 16 de fevereiro de 2006, revogou o artigo 194 do Cdigo
Civil. Assim, o Juiz poder declarar a prescrio sempre e no s quando
favorecer a absolutamente incapaz.

Requisitos da Prescrio
existncia de uma ao judicial exercitvel.
inrcia do titular da ao (no exerccio).
continuidade dessa inrcia durante certo lapso de tempo.
ausncia de algum fato ou ato a que a lei confira eficcia impeditiva,
suspensiva ou interruptiva de curso prescricional.

Causas Impeditivas, Suspensivas e Interruptivas


Em princpio, uma vez exigvel o direito subjetivo surge a pretenso. A partir
da comea a correr o prazo prescricional. No entanto a lei prev situaes em
que o prazo sequer inicia seu fluxo, ainda que j surgida a pretenso (causas
impeditivas) ou que suspendem o curso da prescrio j iniciada (causas
suspensivas) ou mesmo fazem com que o prazo reinicie (causas interruptivas).

CAUSAS IMPEDITIVAS OU SUSPENSIVAS ( memorizar os arts. 197 a 199, CC)


A diferena entre ambas quase nenhuma. Uma causa impeditiva a
mesma causa suspensiva. O mesmo fato que impede pode suspender o ato
prescricional. Se este evento se verifica no incio do prazo, ele obsta o incio do
prazo.
Impeditiva a causa que obsta o incio do prazo prescricional; Caso o prazo
j esteja em curso, sobrevindo esta causa, o referido prazo ficar suspenso,
voltando a correr normalmente depois.

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150

Direito Civil

Portanto, as hipteses so as mesmas, s depende do momento em que


elas ocorrem. Se a hiptese tem incidncia no incio do prazo impede que ele
comece. Se no meio do prazo, ela suspende o andamento.
Art. 197. No corre a prescrio (a causa impeditiva ou suspensiva):
I - entre os cnjuges (por equiparao aos companheiros), na constncia da sociedade
conjugal;

Significa que na Constncia da sociedade conjugal o prazo pode est


impedido ou suspenso. Impedido quer dizer que ele no comea correr. No prazo
suspenso aquele que estava correndo e fica paralisado, depende do momento
que ocorre.
Cuidado: As causas suspensivas e as impeditivas tm o mesmo regime
jurdico. Apenas fazem cessar temporariamente o curso da prescrio.
Exemplo prtico de uma hiptese suspenso do prazo de prescrio:
imaginem um direito qualquer, cujo prazo prescricional seja de cinco anos.
Passaram-se trs anos e a pessoa no entrou com a ao judicial. Aps esse
prazo, surge uma causa suspensiva da prescrio. Neste caso o prazo fica
suspenso; fica parado (ex: credor e devedora se casam no corre prescrio
durante o matrimnio). Ou seja, durante esse perodo o prazo no computado.
Posteriormente aquilo que fez com que o prazo ficasse parado, cessou (ex: o casal
se separa). O prazo volta a correr. O credor tem direito de ingressar com a ao
de cobrana. Mas s pelo prazo que resta, no caso dois anos. O prazo volta a
correr contado da data em que havia parado.

CAUSAS INTERRUPTIVAS (art. 202 a 204 CC)


So as que inutilizam a prescrio iniciada, de modo que o seu prazo
recomea a correr por inteiro da data do ato que a interrompeu.
A interrupo depende, em regra, de um comportamento do credor, que
deve mostrar interesse no exerccio ou proteo do direito. So causas que
interrompem a prescrio:
pelo despacho do Juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o

Prof. Nilmar de Aquino

151

Direito Civil

interessado a promover no prazo e na forma da lei processual (art. 219 CPC A


citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e,
ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e
interrompe a prescrio). Assim, h certo conflito entre o Cdigo Civil (o
despacho do juiz) e o Cdigo de Processo Civil (a citao em si). A doutrina vem
tentando harmonizar os dispositivos, prevalecendo a tese de que a interrupo se
d com a citao, porm, com efeito retroativo data da propositura da ao,
desde que obedecidos os prazos fixados na lei processual.

pelo

protesto

judicial

e/ou

cambial

destinado

prevenir

responsabilidade, prover a conservao e ressalva de direitos ou manifestar


qualquer inteno de modo formal; constitui o devedor em mora.
Obs1: Vale lembrar, quanto ao inciso III do art. 202, que o referido dispositivo
tornou sem efeito a smula 153 do STF.
Obs2: A notificao extrajudicial no interrompe a prescrio, pela letra da
lei. Para parte da doutrina (Pablo Stolze, Flvio Tartuce) deveria interromper.
O projeto de lei 3293/08 do Deputado Celso Russomanno inclui a
notificao extrajudicial entre as causas interruptivas da prescrio.
pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio, ou em
concurso de devedores. A habilitao do credor em inventrio, na falncia ou nos
autos de insolvncia civil, constitui comportamento que demonstra a inteno de
interromper a prescrio.
por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor (ex.:
interpelao judicial, notificao judicial, ao pauliana, aes cautelares de
uma forma geral, etc.).
por qualquer ato inequvoco ainda que extrajudicial, que importe
reconhecimento do direito do devedor (ex.: pagamento de uma parcela do
dbito, pedido de prorrogao de prazo, etc.).
Importante: a interrupo da prescrio no Direito Civil s poder se dar
uma vez (veja o art. 202 do CC).
Exemplo prtico de uma hiptese de interrupo do prazo de prescrio:
imaginem novamente um direito qualquer, cujo prazo prescricional seja de cinco

Prof. Nilmar de Aquino

152

Direito Civil

anos. Passaram-se trs anos e a pessoa no entrou com a ao judicial. Aps esse
prazo, surge uma causa interruptiva da prescrio (ex; credor ingressa com uma
notificao ou protesta um ttulo de crdito). Neste caso o prazo zera, ou seja,
volta estaca zero. Neste caso, o prazo reinicia o seu curso. A pessoa tinha cinco
anos para exercer o direito. Passaram-se trs e no exerceu. Com a interrupo
devolve-se o prazo de cinco anos para ingressar com a ao principal.

Quem promove a interrupo ou suspenso ?


A suspenso ou interrupo da prescrio pode ser promovida:
pelo prprio titular do direito em via de prescrio.
por quem legalmente o represente.
por terceiro que tenha legtimo interesse (credores, herdeiros).

Reflexos da interrupo da prescrio


a interrupo da prescrio por um credor no aproveita aos outros, a
no ser que sejam solidrios.
a interrupo efetuada contra um co-devedor no prejudica aos demais
devedores, a no ser que estes sejam solidrios.
a interrupo da prescrio contra o principal devedor interrompe
tambm o prazo prescricional contra o fiador.

Prazos
O prazo da prescrio o espao de tempo que decorre entre seu termo
inicial e final. O Cdigo Civil optou por um critrio simplificado de 10 anos para o
prazo prescricional geral, tanto para as aes pessoais como para as reais, salvo
quando a lei no lhe haja fixado prazo menor (art. 205 CC).

Espcies de prazo

a) ordinrio (ou comum) 10 anos em aes pessoais ou reais, alusivas ao


patrimnio do titular da pretenso.

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153

Direito Civil

b) especial prazos mais exguos para possibilitar o exerccio de certos


direitos (art. 206, 1 a 5 CC). Destacamos como mais importantes: 02 (dois)
anos quanto pretenso para haver prestaes alimentares, a partir da data em
que se vencerem; 03 (trs) anos quanto pretenso de reparao civil por ato
ilcito; 03 (trs) anos quanto pretenso para haver o pagamento de ttulo de
crdito, a contar do vencimento (ressalvadas as disposies de lei especial); 03
(trs) anos a pretenso relativa a aluguis de prdios urbanos ou rsticos. Citamos
ainda:
Prescrevem em 1 (um) ano:
a) a pretenso dos hospedeiros ou fornecedores de vveres destinados a
consumo no prprio estabelecimento, para o pagamento da hospedagem ou dos
alimentos;

b) a pretenso do segurado contra o segurador, ou a deste contra aquele,


contado o prazo:
- para o segurado, no caso de seguro de responsabilidade civil, da data em
que citado para responder ao de indenizao proposta pelo terceiro
prejudicado, ou da data que a este indeniza, com a anuncia do segurador;
- quanto aos demais seguros, da cincia do fato gerador da pretenso;

c) a pretenso dos tabelies, auxiliares da justia, serventurios judiciais,


rbitros e peritos, pela percepo de emolumentos, custas e honorrios;

d) a pretenso contra os peritos, pela avaliao dos bens que entraram


para a formao do capital de sociedade annima, contado da publicao da
ata da assemblia que aprovar o laudo;

e) a pretenso dos credores no pagos contra os scios ou acionistas e os


liquidantes, contado o prazo da publicao da ata de encerramento da
liquidao da sociedade.

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Direito Civil

Prescreve em 2 (dois) anos:


- a pretenso para haver prestaes alimentares, a partir da data em que se
vencerem. Quem for prestar concurso onde caia o Direito de Famlia, cuidado
com esse prazo. o que mais cai...

Prescrevem em 3 (trs) anos:


a) a pretenso relativa a aluguis de prdios urbanos ou rsticos;

b) a pretenso para receber prestaes vencidas de rendas temporrias ou


vitalcias;

c) a pretenso para haver juros, dividendos ou quaisquer prestaes


acessrias, pagveis, em perodos no maiores de um ano, com capitalizao ou
sem ela;

d) a pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem causa;

e) a pretenso de reparao civil;


f) a pretenso de restituio dos lucros ou dividendos recebidos de m-f,
correndo o prazo da data em que foi deliberada a distribuio;

g) a pretenso contra as pessoas em seguida indicadas por violao da lei


ou do estatuto, contado o prazo:
- para os fundadores, da publicao dos atos constitutivos da sociedade
annima;
- para os administradores, ou fiscais, da apresentao, aos scios, do
balano referente ao exerccio em que a violao tenha sido praticada, ou da
reunio ou assemblia geral que dela deva tomar conhecimento;
- para os liquidantes, da primeira assemblia semestral posterior violao;

h) a pretenso para haver o pagamento de ttulo de crdito, a contar do

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155

Direito Civil

vencimento, ressalvadas as disposies de lei especial;

i) a pretenso do beneficirio contra o segurador, e a do terceiro


prejudicado, no caso de seguro de responsabilidade civil obrigatrio.

Prescreve em 4 (quatro) anos:


- a pretenso relativa tutela, a contar da data da aprovao das contas.

Prescrevem em 5 (cinco) anos:


a) a pretenso de cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento
pblico ou particular;

b) a pretenso dos profissionais liberais em geral, procuradores judiciais,


curadores e professores pelos seus honorrios, contado o prazo da concluso dos
servios, da cessao dos respectivos contratos ou mandato;

c) a pretenso do vencedor para haver do vencido o que despendeu em


juzo.

Aes Imprescritveis - a prescritibilidade a regra. A imprescritibilidade, a


exceo. So imprescritveis as aes que versem sobre:
- os direitos da personalidade, como a vida, a honra, o nome, a liberdade, a
intimidade, a prpria imagem, as obras literrias, artsticas ou cientficas, etc.
- o estado da pessoa, como filiao, condio conjugal, cidadania, etc.
(ex.: o filho nascido fora de um casamento pode mover ao de investigao de
paternidade a qualquer momento; no h prescrio para isso).
- o direito de famlia no que concerne questo inerente penso
alimentcia, vida conjugal, regime de bens, etc.
- aes referentes a bens pblicos de qualquer natureza.
- Ao para anular inscrio do nome empresarial feita com violao de lei
ou do contrato.

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156

Direito Civil

PRESCRIO INTERCORRENTE
Segundo Arruda Alvim, a prescrio intercorrente aquela que se opera
quando a pretenso j haja sido deduzida em juzo.
O que prescrio intercorrente no processo civil?
Conceito: a prescrio intercorrente a que se d dentro do processo, ou
seja, aps a pretenso ser formulada em juzo.
Instituto pouco comum dentro do processo civil.
Obs.: no direito tributrio, aps a edio da lei 11.051/04, que alterou a Lei
de Execuo Fiscal, a prescrio intercorrente passou a ser expressamente
admitida (art. 40, 4 da LEF). Ou seja, dentro de um procedimento fiscal possvel
a prescrio intercorrente (prescrio que acontece dentro do processo). Essa lei
acabou com o entendimento no sentido contrrio do STJ.

possvel prescrio intercorrente em Direito tributrio.


No processo civil brasileiro, na fase cognitiva de conhecimento -, regra
geral,

no

se

admite

prescrio

intercorrente,

especialmente

porque

paralisao do feito imputvel ao prprio poder judicirio (smula 106 do STJ:


Proposta a ao no prazo fixado para o seu exerccio a demora na citao, por
motivos inerentes ao mecanismo da justia, no justifica o acolhimento da
argio de prescrio ou decadncia). Agrg no AG 618909 PE, REsp 827.948
SP, ver tambm Smula 106, STJ.
Obs. Se no concurso perguntar se excepcionalmente pode acontecer,
responder que pode! Excepcionalmente o direito brasileiro admite a prescrio
intercorrente no processo civil! Em situaes especiais, a serem vistas no curso de
Processo Civil, a tese da prescrio intercorrente defensvel como nos casos da
execuo de ttulo judicial ou da ao rescisria.
Vejamos agora 2 situaes especiais de reconhecimento da prescrio
intercorrente no Processo Civil.
1 hiptese, segundo o professor Salomo Viana, a prescrio da pretenso
executria, fundada em ttulo executivo judicial (obrigao por quantia certa)

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157

Direito Civil

comear a correr a partir do dia em que ficar evidenciada a violao do direito


do credor, certificado na sentena.
Ex. credor ingressou com uma ao, o processo correu normalmente e o juiz
proferiu a sua deciso. Hoje, se um juiz proferiu uma sentena o devedor tem 15
dias para pagar, se o devedor no pagar, comea a correr prazo prescricional
para o credor realizar o requerimento para a abertura da fase executria do
cumprimento de sentena (prescrio da pretenso executria).
A smula 150 do STF (Prescreve a execuo no mesmo prazo de prescrio
da ao), sustenta que o prazo de prescrio da pretenso executria o
mesmo da pretenso de conhecimento. Esse exemplo uma situao de
prescrio intercorrente. (esta hiptese ocorre dentro do processo de execuo).
2 hiptese, smula 264 do STF: Verifica-se a prescrio intercorrente pela
paralisao da ao rescisria por mais de cinco anos.
Como se faz a contagem de prazo prescricional no novo cdigo civil
brasileiro?
Art. 2028 do CC: Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por
este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da
metade do tempo estabelecido na lei revogada.
Tendo corrido mais da metade do prazo da lei velha, continua a ser
contado o prazo da lei velha.
Se no tiver corrido mais da metade do prazo da lei velha (menos da
metade do prazo), aplica-se a lei nova. O prazo da lei nova contado do ilcito ou
da entrada em vigor do cdigo novo? A professora Maria Helena Diniz diz que
corre o prazo a partir do ato ilcito. No entanto o correto contar o prazo da
entrada em vigor do novo cdigo civil (posio majoritria prazo menor conta-se
a partir da lei nova).
O STJ j pacificou entendimento (RESP 896635), no sentido de que o prazo
diminudo deve incidir a partir da ENTRADA EM VIGOR do Novo Cdigo Civil
Brasileiro.

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Direito Civil

7.2. DA DECADNCIA

Decadncia a perda do direito material ou do direito propriamente dito.


Como falei acima, o Cdigo Civil atual apresenta mais uma inovao quanto ao
tema, disciplinando, expressamente, a decadncia nos artigos 207 a 211. Com a
decadncia, extingue-se o prprio direito existente, de modo que nada mais resta.
No se exercendo o direito dentro de certo prazo, tem-se a extino desse direito.
Se algum paga dbito abrangido pela decadncia, tem direito restituio,
porque no mais existe o direito de crdito. Lembre-se se algum pagar algo que
estava prescrito no pode pedir de volta o que pagou. O pagamento valeu. Por
qu? Porque o Direito existia. Mas se algum paga algo em que ocorreu a
Decadncia, pode pedir o dinheiro de volta, pois pagou algo que no existe mais.
No h mais o direito.
Enquanto a prescrio atinge a pretenso, a decadncia atinge o prprio
direito.

IMPORTANTE - Direito de Ao X Direito Material - Para ficar bem claro que


na Prescrio perde-se o direito pretenso e na Decadncia perde-se o direito
material, costumo sempre diferenciar o que um direito material e o que um
direito de ao. Vou inicialmente usar um exemplo do Direito Penal. A
Constituio Federal estabelece uma srie de Direitos e Garantias ao cidado. Um
deles o Direito de Locomoo; o direito de ir, vir e permanecer. Logo o Direito de
Locomoo um direito propriamente dito, um direito material. Se uma
autoridade viola esse direito, ou seja, determina a priso da pessoa de forma
ilegal, o que esta pessoa deve fazer?? Ingressar com uma ao!!! Qual o nome
desta ao? Habeas Corpus. O Habeas Corpus , ento, uma ao. Direito
Material Liberdade; Direito de Ao Habeas Corpus. Outro exemplo, agora no
Direito Civil: eu empresto determinada quantia de dinheiro a um conhecido. Qual
o meu direito? De receber o dinheiro que eu emprestei de volta. Este meu
direito material, meu direito propriamente dito. Se essa pessoa no paga o que

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159

Direito Civil

est devendo, est violando meu direito material. Com isso, nasce o meu direito
pretenso. Ou seja, o meu direito de cobrar o que ele me deve judicialmente.
Assim: Direito Material = de receber o que eu emprestei; Direito de Ao = Ao
de Cobrana.
O objeto da decadncia o direito que, por determinao legal ou por
vontade humana (unilateral ou bilateral), est subordinado condio de
exerccio em certo espao de tempo, sob pena de caducidade. Como exemplo
de decadncia convencional citamos a oferta, em uma loja de eletrodomsticos,
de venda vlida somente por alguns dias. Exercido o direito afasta-se a
decadncia, uma vez que esta se d quando o direito no exercido. Se voc
no aproveitar a oferta dentro do prazo marcado, no poder mais ir loja para
aproveitar a oferta. Esta no existe mais. O direito a essa oferta no existe mais.
Assim, enquanto a prescrio atinge os direitos subjetivos a decadncia tem
conexo com os direitos potestativos.
O direito potestativo no tem contedo prestacional, um direito de
sujeio, ou seja, um direito que traduz uma prerrogativa pela qual uma das
partes interfere na esfera jurdica da outra sem que ela nada possa fazer.
Direito potestativo, com base na doutrina, apenas um direito que traduz
poder de interferncia na esfera jurdica alheia sem prestao correspondente.
Em outras palavras, direito potestativo um direito de sujeio (ou de
interferncia) que interfere na esfera jurdica de outrem mesmo contra sua
vontade.
Ex. direito do advogado de renunciar ao mandato (no est exigindo
contraprestao alguma, est impondo) ou revogao pela parte do mandato,
so direitos potestativos sem prazo para o seu exerccio.
Existem direitos potestativos que no tem prazo para exerccio. Mas existem
direitos potestativos que tem prazo para ser exercitado, este prazo de exerccio
sempre ser decadencial.
Prazos decadenciais so prazos para exerccio de direitos potestativos.

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160

Direito Civil

CUIDADO!!
Todo prazo prescricional legal (art. 205 e 206, CC).
Os prazos decadenciais podem ser legais ou convencionais.

A decadncia pode ser argida em qualquer estado da causa e em


qualquer instncia. O Juiz deve decret-la, mesmo sem provocao das partes no
momento em que a detectar. Falamos que o Juiz age ex officio. O direito
irrenuncivel. H um interesse social em ver extinto o direito pelo seu no exerccio
no prazo previsto em lei. No entanto, o Juiz no pode declarar a decadncia de
ofcio sobre direitos patrimoniais, porque (neste caso) tendo carter de ordem
privada, renuncivel, e sua no-argio pela parte interessada um dos
modos da renncia tcita.
A decadncia pode ser:
a) legal - quando o prazo estiver previsto na lei; ou
b) convencional - quando sua previso decorrer de uma clusula pactuada
pelas partes em um contrato (ex.: prazo para o exerccio do direito de
arrependimento previsto em um contrato).

a) Prazo decadencial legal: esto dispostos na lei.


Ex. Prazo para anular o negcio jurdico por erro, dolo, leso (art. 178 do CC)
etc de 4 anos. Esse prazo decadencial legal.
* O direito de anular o negcio jurdico direito potestativo.

b) Prazo decadencial convencional: nascem da vontade das partes.


Ex: Celebrao de um contrato de prestao de servios com clusula de
arrependimento de 30 dias. um prazo decadencial convencional estipulado em
um contrato.
Ex: Prazo para exercer direito de desistncia.

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161

Direito Civil

IMPORTANTE!!!
Os

prazos

prescricionais,

diferentemente

dos

decadenciais,

so

exclusivamente legais. Todo prazo prescricional est na lei. No existe prescricional


convencional. Os prazos prescricionais submetem-se a causas impeditivas,
suspensivas ou interruptivas. Os decadenciais apenas por exceo (art. 26 do
CDC).

Art. 26 do CDC exceo!


O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em:
I - trinta dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos no durveis;
II - noventa dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos durveis.
1 Inicia-se a contagem do prazo decadencial a partir da entrega efetiva do produto ou
do trmino da execuo dos servios.
2 Obstam a decadncia:
I - a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de
produtos e servios at a resposta negativa correspondente, que deve ser transmitida de
forma inequvoca;
II - (Vetado).
III - a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento.
3 Tratando-se de vcio oculto, o prazo decadencial inicia-se no momento em que ficar
evidenciado o defeito.

Lembre-se que nula a renncia decadncia legal, pois matria de


ordem pblica (art. 209 CC).

Efeitos
O efeito da decadncia a extino do direito em decorrncia de inrcia
de seu titular para o seu exerccio. Extingue o direito, extinguindo, indiretamente, a
ao.
O prazo decadencial corre contra todos. Nem mesmo aquelas pessoas
contra as quais no corre a prescrio ficam livres de seu efeito, salvo no caso do
art. 198 do CC, pois o prazo no corre contra absolutamente incapazes.
A decadncia, como regra, no se suspende e nem se interrompe e s
impedida pelo efetivo exerccio do direito, dentro do lapso de tempo prefixado.
Os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao contra os seus
assistentes ou representantes legais que derem causa decadncia ou no a
alegarem oportunamente.

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Direito Civil

Prazos
Atualmente os prazos prescricionais esto discriminados nos artigos 205 e 206
do CC. Logo todos os demais prazos estabelecidos pelo Cdigo so decadenciais.
Citamos alguns, de forma exemplificativa:
3 dias sendo a coisa mvel, inexistindo prazo estipulado para exercer o
direito de preempo (preferncia), aps a data em que o comprador tiver
notificado o vendedor.
30 dias - contados da tradio da coisa para o exerccio do direito de
propor a ao em que o comprador pretende o abatimento do preo da coisa
mvel recebida com vcio redibitrio ou rescindir o contrato e reaver o preo
pago, mais perdas e danos (art. 445 do CC) ao estimatria.

60 dias para exercer o direito de preempo, inexistindo prazo

estipulado, se a coisa for imvel, aps a data em que o comprador tiver notificado
o vendedor.
90 dias para o consumidor obter o abatimento do preo de bem imvel
recebido com vcio.
120 dias prazo para impetrar Mandado de Segurana.

180 dias para o condmino, a quem no se deu conhecimento da


venda, haver para si a parte vendida a estranhos, depositando o valor
correspondente ao preo; direito de preferncia, se a coisa for mvel, reavendo o
vendedor o bem para si (art. 513 CC, pargrafo nico); para anular casamento do
menor quando no autorizado por seu representante legal, contados do dia em
que cessou a incapacidade (se a iniciativa for do incapaz), a partir do casamento
(se a proposta for do representante legal ou morte do incapaz (se a atitude for
tomada pelos seus herdeiros necessrios) art. 1.555 e 1; para a anulao de
casamento, contados da data da celebrao, de incapaz de consentir (art. 1.560,
I CC); para invalidar casamento de menor de 16 anos, contados para o menor do
dia em que perfez essa idade e da data do matrimnio para seus representantes
legais (art. 1.560, 2).
1 ano para obter a redibio ou abatimento no preo, se for imvel,

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Direito Civil

contado da entrega efetiva (art. 445 CC); para pleitear revogao de doao,
contado da data do conhecimento do doador do fato que a autorizar (art. 559
CC).

ano e dia para desfazer janela, sacada, terrao ou goteira sobre o seu
prdio (art. 1302 CC).
2 anos para mover ao rescisria (art. 495 CPC); para anular negcio
jurdico, no havendo prazo, contados da data da concluso do ato (art. 179 CC);
para exercer o direito de preferncia se a coisa for imvel (art. 513, pargrafo
nico CC); anulao de casamento se incompetente a autoridade celebrante
(art. 1.560, II CC); para pleitear anulao de ato praticado pelo consorte sem a
outorga do outro, contado do trmino da sociedade conjugal (art. 1.649 CC).

3 anos para o vendedor de coisa imvel recobr-la, se reservou a si tal


direito, mediante devoluo do preo e reembolso das despesas do comprador
(art. 505 CC); exercer direito de intentar ao de anulao de casamento,
contado da data da celebrao, em razo de erro essencial sobre a pessoa do
outro cnjuge (art. 1.560, III CC).

4 anos para pleitear anulao de negcio jurdico contado: no caso de


coao, do dia em que ela cessar; no de erro, dolo, fraude contra credores,
estado de perigo ou leso, do dia em que se realizou o negcio jurdico; no de ato
de incapazes, no dia em que cessar a incapacidade (art. 178, I, II e III); para
intentar ao de anulao de casamento, contado da data da celebrao por
ter havido coao (art. 1.560, IV).

5 anos impugnar a validade de testamento, contado da data de seu


registro.

Desde o incio estamos dizendo que esse curso dirigido para Concursos
Pblicos. Portanto, importante a distino da prescrio e da decadncia, dos

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Direito Civil

institutos da precluso e perempo (de natureza processual, ou seja dentro de


um processo j em andamento). Num curso jurdico no se misturam esses temas
em uma aula, pois eles nada tm a ver um com o outro. Mas para efeito de
concurso, importante, pois o examinador coloca essas palavras em alternativas
diversas, mesmo estando erradas, para confundir. Assim:

Precluso a perda de uma faculdade processual por no ter sido usado


no momento oportuno (ex.: prazo para arrolar testemunhas, prazo para recorrer
da deciso etc.). Impede que a questo seja renovada, dentro do mesmo
processo.

Perempo a perda do direito de ao pelo autor que deu causa a trs


arquivamentos sucessivos; tambm a extino da hipoteca aps o transcurso do
prazo de trinta anos.

Dica de Concurso Num caso concreto, para saber se o prazo


prescricional ou decadencial (o examinador pode pedir isso muito comum,
inclusive), procure identificar inicialmente se o prazo est nos artigos 205/206
(prescrio) ou em outro artigo do Cdigo (decadncia). Como vimos, se o prazo
estiver nos artigos 205 ou 206 caso de prescrio. Se no estiver nestes artigos,
ser de Decadncia.
Aps isso verifique a contagem de prazos. Se for em dias, meses ou ano e
dia, o prazo decadencial. Se o prazo for em anos, poder ser caso de prescrio
ou de decadncia.

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Direito Civil

DIREITO DAS OBRIGAES - PARTE GERAL (arts. 233 a 420)

Caros alunos, iniciamos agora uma nova etapa em nossos estudos. At


agora analisamos a Parte Geral do Cdigo Civil. Lgico que adiantamos muitos
assuntos da Parte Especial. Sempre fizemos questo de dizer que ao analisarmos a
Parte Geral j estvamos vendo muita coisa referente Parte Especial do Cdigo.
Dizamos que iramos aprofundar mais determinados temas em aulas
vindouras. Pois agora hora de entrarmos nestes assuntos em definitivo.
Entraremos, pois, na Parte Especial do Cdigo Civil, formada pelo: Direito das
Obrigaes, onde veremos tambm os Contratos em sua parte geral e a
Responsabilidade Civil.
Lembrem-se que o Cdigo Civil possui mais um item importante, o Direito de
Empresa. Porm esse tema, apesar de estar contido no Cdigo Civil, pertence ao
Direito Comercial e no aprofundado neste nosso curso.
Iniciaremos, ento, a anlise da Parte Especial com a aula:
Direito das Obrigaes Parte Geral. Para isso necessrio que o aluno
tenha uma boa base do que foi falado anteriormente. Hoje tratamos de um ponto
importante. uma aula longa. Com muitos pontos a serem abordados. No entanto
no difcil. Portanto se o aluno tiver qualquer dvida, retorne s aulas anteriores.
Comecemos.
Todo direito encerra sempre uma idia de obrigao. Podemos dizer que
no existe direito sem obrigao e nem obrigao sem o correspondente direito.
Podemos assim, conceituar obrigao como sendo a relao jurdica, de
carter transitrio, estabelecida entre devedor e credor, e cujo objeto consiste
numa prestao pessoal econmica, positiva ou negativa, devida pelo primeiro
ao segundo garantindo-lhe o adimplemento atravs de seu patrimnio. Conferese assim ao sujeito ativo o direito de exigir do passivo o cumprimento de
determinada prestao. Vejam que o conceito longo, possui diversos elementos.
Portanto vamos analis-los um por um.

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Direito Civil

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS

So Elementos Constitutivos das Obrigaes:


Subjetivo (Ativo e Passivo)
Objetivo
Vnculo
1 - Elemento Subjetivo so os sujeitos (ou partes) de uma obrigao:
Sujeito Ativo - o credor, o beneficirio da obrigao; a pessoa (fsica
ou jurdica) a quem a prestao (positiva ou negativa) devida, tendo, para isso,
o direito de exigi-la.
Sujeito Passivo - o devedor; aquele que deve cumprir a obrigao,
efetuar a prestao.
Observao possvel que os plos (passivo e/ou ativo) sejam ocupados
por uma ou vrias pessoas (naturais ou jurdicas) ou que haja alterao de um dos
sujeitos (ex.: sub-rogao, ou seja transferncia do crdito ou da dvida, conforme
veremos adiante).

2 - Elemento Objetivo (ou material) o objeto de uma obrigao: O objeto


da obrigao a prestao (positiva ou negativa), que pode consistir em dar,
fazer ou no fazer. Deve ser lcita, possvel (fsica e juridicamente), determinada ou
determinvel e economicamente aprecivel. admissvel a obrigao que tenha
por objeto um bem no econmico, desde que seja digno de tutela o interesse
das partes. Veremos isso mais adiante.

3 - Vnculo Jurdico
o elo que sujeita o devedor a determinada prestao (positiva ou
negativa) em favor do credor. o liame legal que une o devedor ao credor.
Abrange o dever da pessoa obrigada (chama-se isso de debitum) e sua
responsabilidade em caso de no cumprimento (obligatio). Exemplo: podemos
dizer que um contrato de locao de uma casa (ou qualquer outro contrato) o
vnculo. este contrato que ir ligar o locador (proprietrio), o locatrio (inquilino)

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167

Direito Civil

e o bem que est sendo alugado. Vejam que locador e locatrio fazem parte do
Elemento Subjetivo. A casa o Elemento Objetivo. E o contrato o Vnculo.

FONTES DAS OBRIGAES

Fonte uma expresso figurada, indicando o elemento gerador, o fato


jurdico que deu origem ao vnculo obrigacional. Podemos reconhecer como
fontes de obrigaes:
Lei fonte primria ou imediata de obrigaes (Ningum obrigado a
fazer ou deixar de fazer seno em virtude de... Lei).
Negcio Jurdico Bilateral Duas pessoas se obrigam. Ex: Contratos - na
compra e venda uma pessoa se obriga a pagar o preo e a outra a entregar a
coisa; na locao ocorre o mesmo etc.
Negcio Jurdico Unilateral Ato unilateral de vontade. Apenas uma
pessoa se obriga. Ex.: na promessa de recompensa, eu coloco uma faixa na rua
perdeu-se cachorrinho... recompensa-se bem (quem j no viu uma faixa
dessa? pois isso uma declarao unilateral de vontade; uma promessa de
recompensa; apenas uma pessoa est se obrigando). Outros exemplos: o
testamento, um ttulo ao portador etc.
Atos Ilcitos Dever de reparar eventuais prejuzos sofridos. Ex.: danos
causados por acidente de veculos. J vimos isso na aula passada. Apenas para
recordar: quem comete ato ilcito (arts. 186 e 187 CC) fica obrigado a reparar o
dano (art. 927 CC). Portanto o ato ilcito fonte de obrigao tambm.

CLASSIFICAO DAS OBRIGAES


De acordo com a importncia e aplicabilidade prtica, podemos classificar
as obrigaes em diversas categorias. Como vocs j puderam perceber, gosto,
inicialmente, de fazer a classificao geral. Depois vou explicando item por item,
bem devagar.

CLASSIFICAO
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Direito Civil

I QUANTO AO OBJETO
A) Positivas
1 Obrigao de Dar
a) coisa certa
b) coisa incerta
2 Obrigao de Fazer
a) fungvel
b) infungvel

B) Negativas
1 - Obrigao de No Fazer

II QUANTO A SEUS ELEMENTOS


A) Simples - um sujeito ativo, um sujeito passivo e um objeto.

B) Compostas Pluralidade de Objetos ou Sujeitos.


1 Pluralidade de Objetos
a) cumulativa
b) alternativa

2 Pluralidade de Sujeitos
- Solidariedade
a) ativa
b) passiva

III Quanto aos Elementos Acidentais


puras e simples
condicionais
a termo
modais

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169

Direito Civil

IV Outras Modalidades
lquidas ou ilquidas
divisveis ou indivisveis
de resultado, ou de meio, ou de garantia
instantneas, fracionadas, diferidas ou de trato sucessivo
principais ou acessrias
propter rem
naturais

I - OBRIGAO POSITIVA DE DAR


Obrigao de dar aquela pela qual o devedor se compromete a entregar
alguma coisa (transferindo a propriedade, a posse ou apenas o uso de uma
coisa). Tambm chamada de obrigao de prestao de coisa. Ela pode ser de
dar a coisa certa (ex.: uma jia, um carro etc.) ou incerta (ex.: a obrigao de dar
um boi, dentre uma boiada). Vejamos cada uma delas.

A) OBRIGAO DE DAR COISA CERTA (arts. 233/242 CC)


O devedor se obriga a dar uma coisa individualizada (ex.: a vaca Mimosa
ou o cavalo Furaco), podendo ser mvel ou imvel. O credor no obrigado a
receber outra coisa, ainda que mais valiosa. O devedor somente se desonera da
obrigao com a entrega do bem que foi contratado. Abrange a obrigao de
transferir a propriedade (ex.: compra e venda), entregar a posse (ex.: locador ou
comodante que deve entregar a coisa) e restituir (ex.: locatrio ou comodatrio
de devolver a coisa quando termina o contrato).
Essa obrigao abrange os acessrios, salvo se as partes estipularem de
modo diverso (art. 233 CC). Cumpre-se a obrigao mediante a tradio (que
significa entrega da coisa na compra e venda ou restituio no caso do
comodato). At a entrega da coisa esta pertence ao devedor.

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Conseqncias jurdicas da perda da coisa antes da tradio:


a) sem culpa do devedor (caso fortuito, fora maior) resolve-se a
obrigao, para ambas as partes, que voltam situao primitiva; se o vendedor
j recebeu o preo da coisa que pereceu, sem culpa sua, deve devolv-lo com
correo monetria.
b) com culpa do devedor indenizao pelo valor da coisa mais perdas e
danos.

Conseqncias jurdicas da deteriorao (destruio parcial) da coisa antes


da tradio:
a) sem culpa do devedor resolve-se a obrigao, com restituio do
preo mais correo monetria ou abatimento proporcional no preo.
b) com culpa do devedor resolve-se a obrigao em perdas e danos;
recebimento da coisa no estado em que se achar mais abatimento proporcional
no preo.
Ateno!!!
No caso de devoluo de bens (que se encontram com outrem ex.:
comodato), aplica-se a regra res perit domino (a coisa perece para o dono). Esta
uma frase em latim muito conhecida no mundo jurdico.
Se a obrigao for de restituir coisa certa e esta se perder antes da tradio,
sem culpa do devedor, sofrer o credor a perda e a obrigao se extinguir,
ressalvados os seus direitos at o dia da perda.

Cmodos um termo usado pela doutrina. Cmodos so as vantagens


produzidas pela coisa. At a tradio a coisa pertence ao devedor, com seus
melhoramentos e acrescidos, pelos quais poder pedir aumento no preo (ex.:
uma pessoa vende uma vaca, que antes da entrega deu uma cria; o devedor ou
no entrega o filhote, ou o entrega com aumento de preo este um exemplo
clssico que costuma cair em concursos). Quanto aos frutos, os percebidos
pertencem ao devedor; os pendentes pertencem ao credor.

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B) OBRIGAO DE DAR COISA INCERTA (arts. 243/246 CC)


Coisa incerta indica que a obrigao tem objeto indeterminado (o objeto
indicado de forma genrica no incio da obrigao), no entanto deve ser
indicada, ao menos pelo gnero e quantidade, faltando determinar a qualidade
(ex.: entregar dez bois = j h determinao quanto ao gnero - bois - e quanto
quantidade - dez - falta individualizar quais os bois que sero entregues). Assim,
coisa incerta no quer dizer qualquer coisa, mas coisa indeterminada, porm
suscetvel de determinao futura. Por isso a indeterminao relativa.
No se admite a indeterminao absoluta, pois inviabilizaria o futuro
cumprimento da obrigao. Lembrem-se de que qualquer vcio no objeto (objeto
impossvel, ilcito etc.) torna nulo o contrato. Reveja isso na aula de Fatos e Atos
Jurdicos.
Se o bem ainda no foi determinado, um dia haver a sua individualizao.
Essa individualizao se faz pela escolha. O ato unilateral de escolha chama-se
concentrao (mais um termo que no est prevista no Cdigo, mas que costuma
cair em concursos), que se exterioriza pela pesagem, medio, contagem etc.
Escolha e concentrao so termos sinnimos. A lei fala em escolha, mas costuma
cair concentrao nos concursos. A escolha cabe, em regra ao devedor, salvo se
for estabelecido de modo diverso no contrato (neste caso, por exceo, a
escolha caber ao credor ou a uma terceira pessoa estranha ao negcio).
Realizada a escolha acaba a incerteza; a obrigao de dar a coisa incerta
transforma-se em obrigao de dar a coisa certa. No momento da escolha o
devedor (ou quem o contrato determinar) pode escolher qualquer bem? No!
Vejam a regra que nosso Cdigo estabeleceu:
Na falta de disposio contratual, estabelece a lei que o devedor no
poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar melhor (art. 244 do CC).

Obrigao Pecuniria
Obrigao pecuniria ou obrigao de solver dvida em dinheiro uma

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espcie de obrigao de dar que abrange prestao em dinheiro, reparao de


danos e pagamento de juros. O pagamento em dinheiro ser feito em moeda
corrente no lugar do cumprimento da obrigao e pelo valor nominal, ou seja, em
real (que nossa unidade monetria atual), segundo o art. 315 do CC. So nulas
as convenes de pagamento em ouro ou em moeda estrangeira (obrigao
valutria valutaria = valuta = divisa, moeda estrangeira), salvo os contratos e
ttulos referentes importao e exportao (art. 318 do CC). Assim, se cair
alguma questo da possibilidade de pagamento de dvidas em dlar, ou ouro, a
resposta que no pode (salvo contratos especiais, contratos estes que no esto
previstos no Cdigo Civil).
Na obrigao pecuniria o devedor sofrer com as conseqncias da
desvalorizao da moeda, mas pode-se incluir em algumas convenes clusula
de atualizao da prestao.

II - OBRIGAO POSITIVA DE FAZER (arts. 247/249 CC)


Obrigao de Fazer consiste na prestao de um servio ou ato positivo
(material ou imaterial) do devedor (ex.: trabalho manual, intelectual, cientfico ou
artstico etc.). Tambm chamada de obrigao de prestao de fato.
A impossibilidade do devedor de cumprir a obrigao de fazer, bem como
a recusa em execut-la, acarretam o inadimplemento contratual (que significa o
no cumprimento do contrato). Se o prprio devedor criou a impossibilidade,
responder ele por perdas e danos. A recusa voluntria induz culpa. Se no
houver culpa (fora maior ou caso fortuito) resolve-se a obrigao sem
indenizao (ex.: cantor que ficou afnico). Repem-se as partes no estado
anterior da obrigao.

Espcies:
Obrigao de Fazer Fungvel lembrem-se da aula sobre bens; fungvel

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quer dizer que pode haver a substituio do bem. No caso das obrigaes quer
dizer que a prestao do ato pode ser realizada pelo devedor ou por terceira
pessoa (ex.: obrigao de pintar um muro - em tese qualquer pessoa pode pintar
um muro, por isso uma obrigao fungvel). Se houver recusa ou mora (que a
demora) no cumprimento da obrigao, sem prejuzo da cabvel ao de
indenizao por perdas e danos, o credor pode mandar executar o servio
custa do devedor. O credor est interessado no resultado da atividade do
devedor, no se exigindo capacidade especial deste para realizar o servio.

Obrigao de Fazer Infungvel a prestao s pode ser executada pelo


prprio devedor; no h a possibilidade de substituio da pessoa que ir cumprir
a obrigao, pois esta pessoa, contratualmente falando, insubstituvel (ante a
natureza da prestao ou disposio contratual). Ex.: contrato artista famoso para
pintar um quadro; ou um cirurgio famoso para realizar uma operao, ou um
advogado famoso para fazer um Jri etc. A obrigao de fazer infungvel tambm
chamada de prestao intuitu personae. A recusa ao cumprimento da
obrigao resolve-se, tradicionalmente, em perdas e danos (art. 247 CC), pois no
se pode constranger fisicamente o devedor a execut-la. No entanto, atualmente,
admite-se a execuo especfica da obrigao. Isto , pode ser imposta pelo Juiz,
uma multa peridica (chamada de astreinte trata-se mais uma expresso criada
pela doutrina e no prevista no Cdigo, mas que pode cair em concursos; alis j
vi cair muito, mas em Processo Civil).
Astreinte uma expresso francesa; trata-se de uma multa.
Lembrando que esta um tema do Direito Processual Civil e no do Direito
Civil. Mas como j vi cair em concursos e sempre algum me pergunta algo sobre
ele, vamos falar um pouquinho deste instituto.
Podemos conceitu-lo com sendo uma penalidade imposta ao devedor,
mediante ao (da ser processual civil), consistente em uma prestao peridica,
que vai sendo acrescida enquanto a obrigao no cumprida, ainda que no
haja no contrato a clusula penal. Est previsto no artigo 461 e seu 4 do C.P.C.
O Juiz concede prazo para o devedor cumprir a obrigao. No o fazendo

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dever pagar multa diria at o seu cumprimento. Pela recente reforma do


Cdigo de Processo Civil, atualmente h a possibilidade do juiz fixar astreintes ou
preceito cominatrio nas obrigaes de fazer, no fazer e tambm para a
obrigao de dar coisa certa, concluso retirada dos artigos 461-A e seu 3 e 621,
pargrafo nico, do C.P.C. em vigor. Tal regra, segundo a melhor doutrina, no
vale para a obrigao de dar coisa incerta, para a obrigao de pagar quantia
em dinheiro e para a obrigao de restituir dvida em dinheiro, isso por falta de
previso legal no caso concreto.
O inadimplemento de emitir declarao de vontade (ex.: compromisso de
compra e venda) d ensejo propositura de ao de adjudicao compulsria.
A deciso judicial supre a vontade da parte inadimplente.
Observao: As diferenas entre a obrigao de dar e fazer repousam no
fato de que na obrigao de dar o devedor no precisa faz-la previamente,
enquanto na obrigao de fazer o devedor deve confeccionar a coisa para
depois entreg-la. Alm disso, na obrigao de dar, que requer a tradio, a
prestao pode ser fornecida por terceiro, estranho aos interessados, enquanto
nas de fazer, em princpio, o credor pode exigir que a prestao seja realizada
exclusivamente pelo devedor.

III - OBRIGAO NEGATIVA DE NO FAZER (arts. 250/251 CC)

Obrigao de no fazer aquela pela qual o devedor se compromete a


no praticar certo ato que poderia livremente praticar se no houvesse se
obrigado (ex.: proprietrio se obriga a no edificar a certa altura para no obstruir
a viso do vizinho; inquilino se obriga a no trazer animais domsticos para o
cmodo alugado etc.). Se praticar o ato que se obrigou a no praticar, tornar-se inadimplente e o credor pode exigir o desfazimento do que foi realizado. H
casos em que somente resta o caminho da indenizao (ex.: pessoa se obriga a
no revelar um segredo industrial). sempre pessoal e s pode ser cumprida pelo
prprio devedor.

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IV - OBRIGAES QUANTO A SEUS ELEMENTOS

Trata-se de uma outra espcie de classificao. No tocante a esta


classificao as obrigaes podem ser divididas em:

1 - OBRIGAES SIMPLES (ou singulares) - so as que se apresentam com um


sujeito ativo, um sujeito passivo e um nico objeto, destinando-se a produzir um
nico efeito. bem simples = um credor, um devedor e um objeto. Ex. A
empresta para B a quantia de cem reais. S isso. Pela facilidade, dificilmente cai
em concurso.

2 - OBRIGAES COMPOSTAS (complexas ou plurais) - so as que se


apresentam com pluralidade de objetos (obrigaes cumulativas ou alternativas)
ou pluralidade de sujeitos (obrigaes solidrias).
Vamos falar das duas situaes:

a) OBRIGAES CUMULATIVAS (ou conjuntivas) - so as compostas pela


multiplicidade de objetos; o devedor deve entregar dois ou mais objetos,
decorrentes da mesma causa ou mesmo ttulo (ex.: obrigao de dar um carro e
um apartamento). O inadimplemento de uma envolve o descumprimento total; o
devedor s se desonera cumprindo todos os objetos.

b) OBRIGAES ALTERNATIVAS (ou disjuntivas arts. 252/256) - tambm so


compostas pela multiplicidade de objetos, porm estes esto ligados pela
disjuntiva ou, podendo haver duas ou mais opes. O devedor se desonera com
o cumprimento de qualquer uma das prestaes. Deve-se entregar uma coisa ou
outra (ex.: obrigo-me a entregar um touro ou dois cavalos). H uma variante, no
prevista pela lei, mas aceita pela doutrina, que a obrigao facultativa, em que
a obrigao inicialmente simples, mas h a possibilidade para o devedor em
substituir o objeto (ex.: agncia de viagens que oferece determinado brinde, mas

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se reserva no direito de substitu-lo por outro).


Nas obrigaes alternativas, a escolha, em regra, pertence ao devedor, se o
contrrio no for estipulado no contrato. Comunicada a escolha (lembrem-se,
chamada tambm de concentrao), no se pode mais modificar o objeto. Se
uma das prestaes no puder ser objeto de obrigao, ou se tornar inexeqvel,
subsistir o dbito quanto outra. Se a impossibilidade for de todas as prestaes,
resolve-se (extingue-se) a obrigao. Se houver culpa, mas cabia-lhe (ao devedor)
a escolha, ficar obrigado a pagar o valor da que por ltimo se impossibilitou
(mais perdas e danos). Se a escolha era do credor, pode ele exigir o valor de
qualquer das prestaes (mais perdas e danos).
No esquea!!!
Qual a diferena da obrigao alternativa e obrigao facultativa?

Na obrigao alternativa a obrigao nasce com objetos mltiplos.

A obrigao facultativa no tem objeto mltiplo, porquanto o seu

objeto nico e simples. Todavia, faculta-se ao devedor, na oportunidade do


pagamento substituir a prestao devida por outra.
Segundo Orlando Gomes em sua obra Obrigaes, Ed. Forense, o credor
no pode exigir do devedor o cumprimento da prestao facultativa. O autor
observa que se o objeto nico e principal se a obrigao perece, a relao
acaba, no cabendo ao credor exigir a prestao facultativa.

c) OBRIGAES SOLIDRIAS (arts. 264 a 285 CC) - ocorrem quando h


pluralidade de credores ou devedores (ou de ambos), sendo que eles tm direitos
ou obrigaes pelo total da dvida.
Havendo vrios devedores cada um responde pela dvida inteira, como se
fosse um nico devedor. O credor pode escolher qualquer um e exigir a dvida
toda. Se houver vrios credores, qualquer um deles pode exigir a prestao
integral, como se fosse nico credor (art. 264 CC).

Solidariedade Ativa - pluralidade de credores (ex.: conta bancria e/ou

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qualquer correntista credor solidrio dos valores depositados e pode exigir do


banco a entrega de todo o numerrio; mandato outorgado a vrios advogados,
sendo que qualquer um deles pode exigir os honorrios integralmente do cliente).

Solidariedade Passiva - pluralidade de devedores (ex.: o credor pode


demandar tanto o devedor principal, como o seu avalista, pois ambos so
devedores solidrios).

Solidariedade Mista (ou recproca) - pluralidade de devedores e de


credores.

Regra bsica Isso muito importante. Vejo esta frase cair com freqncia
nos concursos:
A solidariedade no se presume, resultando da lei ou da vontade das
partes (art. 265 CC).
1 - Solidariedade Ativa
Aplicam-se as seguintes regras na solidariedade ativa:
cada um dos credores pode exigir a prestao por inteiro (art. 267 CC);
tambm poder promover medidas assecuratrias do direito do crdito e
constituir o devedor em mora, sem o concurso dos demais credores.
qualquer co-credor poder ingressar em juzo; mas s poder executar a
sentena o prprio credor-autor, e no outro estranho lide.
se um dos credores se tornar incapaz, este fato no influenciar a
solidariedade.
enquanto no for demandado por algum dos co-credores, o devedor
pode pagar a qualquer um (art.268 CC).
o pagamento feito a um dos credores extingue inteiramente a dvida, o
mesmo ocorrendo em caso de novao, compensao e remisso.
a converso da prestao em perdas e danos no extingue a
solidariedade; os juros de mora revertem em proveito de todos os credores.
o credor que tiver remitido (perdoado) a dvida ou recebido o pagamento

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Direito Civil

responde aos outros pela parte que lhes caiba (art. 272 CC).
Extino
Se os credores desistirem dela pactuando que o pagamento da dvida
ser pro rata (rateio, cada um ser responsvel por sua quota).
Se um dos credores falecer seu crdito passar a seu herdeiro sem a
solidariedade (salvo se a prestao for indivisvel).

2 - Solidariedade Passiva
Aplicam-se as seguintes regras na solidariedade passiva:
o credor pode escolher qualquer devedor para cumprir a prestao;
pode exigir e receber de um ou de alguns dos devedores, parcial ou totalmente o
valor da dvida comum; no primeiro caso, os demais devedores continuam
obrigados solidariamente pelo resto (art. 275 CC).
morrendo um dos devedores, cada herdeiro s responde por sua quota
da dvida, salvo se indivisvel a obrigao; todos os herdeiros reunidos so
considerados como um devedor solidrio em relao aos demais devedores (art.
276 CC).
o pagamento parcial feito por um devedor ou a remisso (perdo da
dvida) obtida s aproveitam aos demais devedores pelo valor pago ou relevado
(art. 277 CC).
nenhuma clusula estipulada entre um devedor e o credor pode agravar
a situao dos demais devedores, sem o consentimento deles (art. 278 CC).
impossibilitando-se a prestao: a) sem culpa dos devedores extingue a
obrigao; b) por culpa de um devedor a solidariedade continua para todos,
que continuam com a obrigao de pagar; mas s o culpado responde por
perdas e danos (art. 279 CC).
todos os devedores respondem pelos juros de mora, ainda que a ao
tenha sido proposta contra um, mas o culpado responde aos outros pelo
acrscimo (art. 280 CC).
propondo a ao contra um devedor, o credor no fica inibido de
acionar os demais (art. 281 CC).

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o devedor pode opor as excees pessoais e as comuns a todos; no


pode opor as pessoais de outro devedor.
se o credor renunciar solidariedade em favor de um ou de alguns
devedores, s poder acionar os demais abatendo o valor do dbito a parte ou
queles correspondentes, entretanto, se um dos co-obrigados for insolvente, o
rateio da obrigao atingir tambm o exonerado da solidariedade.
o devedor que paga toda a dvida tem o direito de regresso, isto , pode
exigir a quota dos demais, rateando-se entre todos o quinho do insolvente, se
houver; presumem-se iguais as partes de cada devedor; essa presuno admite
prova em contrrio.
se a dvida interessa apenas a um dos devedores, responde este perante
quem a paga.

Extino
Morrendo um dos co-devedores, desaparece a solidariedade em relao
a seus herdeiros, embora continue a existir quanto aos demais co-obrigados.
Renncia total do credor.

Observao Se um devedor solidrio for demandado sozinho em um


processo de conhecimento, poder trazer os demais devedores a este processo,
utilizando-se do chamamento ao processo, que uma forma de interveno de
terceiros, a fim de que a sentena disponha sobre a responsabilidade de todos os
envolvidos.

Questes especiais envolvendo solidariedade passiva:

1) Para parcela da doutrina, Silvio Venosa e tambm Guillermo Borda,


diferenciam obrigao solidria de obrigao in solidum. A obrigao in
solidum aquela em que os devedores esto vinculados pelos mesmo fato,
embora no exista solidariedade entre eles. Os devedores esto vinculados ao
mesmo fato, mas no h solidariedade entre eles um terceiro causou incndio

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na casa de Joo. Este terceiro deve indenizar Joo por todo dano que cometeu.
Pelo mesmo fato, a seguradora tambm pode ser chamada no limite do contrato
a indenizar Joo. O incndio a conseqncia de um fato ilcito. Assim, O mesmo
fato obriga um terceiro e a seguradora. A seguradora no solidria com o
terceiro, embora estejam vinculados ao mesmo fato.

2) No se pode confundir a remisso (perdo) com a renncia


solidariedade. Esse tema tratado nos arts. 277 e 282 do CC e nos Enunciados 349
a 351 da 4 Jornada de Direito Civil. Uma coisa o credor perdoar a prpria
dvida. E outra coisa dizer: eu no te perdo, mas eu dispenso a solidariedade.
A renncia da solidariedade no perdo da dvida, ele s renuncia a
solidariedade em face do devedor, que continua vinculado obrigao, mas s
continua obrigado a sua quota, ele no ter que responder pela totalidade do
dbito!
O perdo de um dos devedores no vincula os outros, que permanecem
solidariamente vinculados pelo restante (excluda a quota parte daquele que foi
perdoado).
O enunciado 349 da 4 Jornada firmou a idia de que, em havendo
renncia

solidariedade,

os

outros

devedores

continuam

solidariamente

vinculados abatido do dbito a parte correspondente ao devedor beneficiado.

3) A obrigao de pagar alimentos e a solidariedade do estatuto do idoso.


A obrigao de pagar alimentos, para a doutrina em geral, conjunta,
ressalvada a hiptese prevista no estatuto do idoso (RESP 775565 SP). No caso do
idoso h uma solidariedade passiva (pode pular o filho e ir direto ao neto) uma
forma de proteo ao idoso. No como a criana, que h uma ordem de
cobrana.
O prprio STJ (REsp 775565 SP), luz do Estatuto do Idoso, j apontou no
sentido de haver uma solidariedade passiva em favor do idoso credor de
alimentos.

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4) Acidente de trnsito e solidariedade entre proprietrio e condutor de


veculo. H decises do STJ nesse sentido.
O STJ, no REsp 577.902-DF, seguindo a linha de outros julgados, admite
solidariedade passiva entre o proprietrio e o condutor do veculo.
Existe entendimento no STJ (RESP 577902 DF) no sentido de haver
solidariedade passiva entre o proprietrio e o condutor do veculo pelo fato da
coisa ilcita.
CRTICA: Se a pessoa habilitada, deveria haver transferncia do poder de
comando sobre a coisa.

V - OUTRAS MODALIDADES DE OBRIGAO

Obrigaes de Resultado quando s se considera cumprida com a


obteno de um resultado (ex.: contrato de transporte - levar o passageiro a seu
destino so e salvo). possvel a demonstrao de que o resultado no foi
alcanado por fator alheio atuao do devedor (ex.: caso fortuito, fora maior,
culpa exclusiva do credor etc.).

Obrigaes de Meio quando o devedor s obrigado a empenhar-se


para conseguir o resultado, mesmo que este no seja alcanado (ex.: advogado
em relao ao cliente, deve se esforar para ganhar a causa, mesmo que a
perca). Se o resultado visado no for alcanado s poder ser considerado o
inadimplemento do devedor se se provar a sua falta de diligncia.
Ateno!!!
Obs.: O cirurgio plstico (cirurgia esttica), embora mdico, assume
obrigao de resultado (AgRg no RESP 256174-DF). Ver julgado do STJ: AgRg no
Ag 1.132.743/RS.
O STJ diz: regra geral obrigao de meio, salvo a cirurgia plstica
embelezadora.
CUIDADO! Na cirurgia reparadora obrigao de meio!
Obs.: A cirurgia de miopia a laser traduz obrigao de meio ou de

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resultado? A maioria da jurisprudncia, especialmente no TJMG, afirma que na


cirurgia de miopia a laser obrigao mdica de meio. S h espao para
Responsabilidade Civil, em caso de piora da viso.
Cirurgia esttica obrigao de resultado.
Cirurgia reparadora obrigao de meio.

Obrigaes Lquidas

so aquelas certas

quanto existncia e

determinadas quanto ao objeto (ex.: entregar uma casa; entregar R$100,00 etc.).
Nelas se acham especificadas, de modo expresso, a quantidade, a qualidade e a
natureza do objeto devido. O inadimplemento de obrigao positiva e lquida
constitui o devedor em mora.

Obrigaes Ilquidas so aquelas incertas quanto sua quantidade;


dependem de apurao prvia, posto que o montante da prestao incerto.
Quando o montante da prestao for incerto ou indeterminado, no podendo ser
expressa por algarismo ou cifra, a obrigao chamada de ilquida. Para que a
obrigao ilquida seja cobrada, necessrio antes que seja tornada lquida
(certa e determinada). Sem a liquidao o credor no ter como cobrar seu
crdito. Para tornar-se a obrigao lquida, mister se faz que haja uma apurao
antecipada. Esta apurao realiza-se atravs de liquidao de sentena que fixa
o respectivo valor, em moeda corrente, a ser pago ao credor. A liquidao das
obrigaes pode ser realizada por conveno das partes, por disposio legal ou
de forma judicial. Esta ltima a forma mais comum para a apurao do
montante devido pelo obrigado.

Obrigaes Divisveis (art. 257) so as que comportam fracionamento,


quer quanto a prestao, quer quanto ao prprio objeto sem prejuzo de sua
substncia ou de seu valor.

Obrigaes Indivisveis (art. 258) ocorrem quando a prestao nica.


Devido conveno das partes (ex.: pagamento vista) ou, dada a natureza do

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objeto (ex.: um cavalo), no admite ciso na prestao. Ainda que o objeto seja
divisvel (ex.: dinheiro), no pode o credor ser obrigado a receber em partes, se
assim no se ajustou.
Regras aplicveis s obrigaes indivisveis:
Havendo dois ou mais devedores cada um ser obrigado pela dvida
toda. O devedor que paga a dvida inteira sub-roga-se no direito do credor,
havendo ao de regresso em relao aos demais coobrigados.
Havendo pluralidade de credores, o devedor ou devedores somente se
desobrigaro pagando: a todos conjuntamente; ou a um dos credores, dando
este cauo de ratificao dos outros credores.
Caso somente um dos credores receba toda a dvida, os demais podero
exigir deste a parte que lhes cabia.
No caso de remisso (perdo) por parte de um dos credores, a obrigao
no ficar extinta em relao aos demais, que podero exigir as suas cotas,
descontada a parte remitida.
Caso a obrigao seja convertida em perdas e danos perder o seu
carter de indivisvel.
As obrigaes de dar e fazer podem ser divisveis ou indivisveis. As de no
fazer somente indivisveis.

OUTRAS CLASSIFICAES

Obrigaes Puras e Simples no esto sujeitas a nenhum elemento


acidental, como a condio, o termo ou o encargo.
Obrigaes Condicionais so as que contm clusula que subordina seu
efeito a evento futuro e incerto.
Obrigaes a Termo so aquelas que contm clusula que subordina seu
efeito a evento futuro e certo.
Obrigaes Modais so as oneradas de um encargo, um nus pessoa
contemplada pela relao jurdica (ex.: dou-lhe dois terrenos, mas em um deve ser
construda uma escola).

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Direito Civil

Obrigaes Principais - so as que independem de qualquer outra para ter


validade (ex.: compra e venda, locao etc.).
Obrigaes Acessrias - tem sua existncia subordinada a outra relao
jurdica (ex.: fiana, clusula penal, etc.). A extino, ineficcia, nulidade ou
prescrio da obrigao principal reflete-se na acessria.
Lembre-se da regra segundo a qual o acessrio segue a sorte do principal
(princpio da gravitao jurdica). O inverso, porm, no verdadeiro, pois se
houver algum vcio na obrigao acessria, em nada afetar a principal.
Obrigaes Instantneas so as que so cumpridas no momento em que
o negcio celebrado (ex.: compra e venda vista).
Obrigaes fracionadas quando o objeto do pagamento fracionado em
prestaes. A obrigao de pagar o preo uma s, mas a execuo de cada
uma delas feita ao longo do tempo (ex.: compro um terreno por 10 mil, pagando
mil por ms, durante dez meses).
Obrigaes diferidas quando a execuo realizada por um nico ato,
em momento posterior ao surgimento da obrigao (ex.: compra e venda com
pagamento vista, mas a entrega da coisa se dar em 30 dias).
Obrigaes de trato sucessivo (ou peridicas) so as que se resolvem em
intervalos regulares ou no de tempo (ex.: obrigao do inquilino em pagar
aluguel; do condmino em pagar as despesas condominiais). Quando uma
parcela paga a obrigao est quitada. Mas neste instante inicia-se a formao
de outra prestao que dever ser paga no fim do perodo.

Obrigaes Propter Rem - so obrigaes hbridas parte direito real, parte


direito pessoal. Recaem sobre uma pessoa, por fora de um direito real (ex.:
obrigao de um proprietrio de no prejudicar a segurana, sossego e sade
dos vizinhos; a do condmino de contribuir para a conservao da coisa comum
ou de no alterar a fachada externa do edifcio; adquirente de imvel
hipotecado de pagar o dbito que o onera etc.). O exemplo mais comum o do
condmino que, devendo contribuies condominiais, vende sua unidade; a
pessoa que adquiriu o apartamento no devia nada ao condomnio, mas quando

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185

Direito Civil

se torna proprietrio assume as dvidas do bem, inclusive as contribuies


passadas e no pagas pelo antigo proprietrio (art. 1.345 do CC). O adquirente,
no entanto, tem direito de regresso contra o alienante. Trata-se, portanto de
obrigao que acompanha a coisa. Vai aqui um conselho de ordem prtica,
para nosso dia-a-dia. Se voc for comprar um apartamento, exija do vendedor
uma declarao do sndico do prdio de que ele (vendedor) est quite com as
obrigaes condominiais. Essa simples declarao pode evitar grandes dissabores
no futuro.

Obrigaes Naturais (tambm chamadas de imperfeitas ou incompletas)


so aquelas em que o credor no pode exigir judicialmente a prestao do
devedor; no h direito de ao para isso, por lhe faltar a garantia, a sano. No
entanto, em caso de pagamento por parte do devedor capaz, considerado
vlido e irretratvel. Ex.: dvida prescrita (j vimos isso: se algum pagar uma dvida
prescrita, valeu o pagamento); dvidas resultantes de jogo e aposta no permitidos
legalmente (814 e 815 CC mesma coisa: no obrigatrio o pagamento de
dvida de jogo; mas se pagar, valeu); mtuo feito a menor sem a prvia
autorizao daquele sob cuja guarda estiver etc.

CLUSULA PENAL

Clusula penal a penalidade imposta pela inexecuo parcial ou total da


obrigao (infrao contratual) ou pela mora (demora) no cumprimento da
obrigao. pactuada pelas partes no caso de violao do contrato, motivo pelo
qual tambm chamada de multa contratual (ou pena convencional). Trata-se
de obrigao acessria que visa garantir o cumprimento da obrigao principal,
bem

como

fixar o

valor de eventuais

perdas

e danos

em

caso de

descumprimento.
Por ser acessria, no caso de nulidade do contrato principal ela tambm
ser nula. Mas se somente ela for nula, no atinge o contrato principal.

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186

Direito Civil

Funes
Coero - intimida o devedor a saldar a obrigao principal para no ter
que pagar a acessria; possui carter preventivo, pois refora o vnculo
obrigacional.

Ressarcimento

pr-fixao

das

perdas

danos

no

caso

de

inadimplemento da obrigao; carter repressivo.

Espcies
A clusula penal pode se classificada em:
Compensatria estipulada para a hiptese de total inadimplemento
(inexecuo) da obrigao art. 410 CC.
Moratria destinada a evitar o retardamento culposo no cumprimento
da obrigao ou em segurana especial de outra clusula determinada art. 411
CC.

Limite
O limite da clusula penal o valor da obrigao principal. Tal valor no
pode ser excedido e se isso acontecer o Juiz determina a sua reduo. No
entanto algumas leis limitam o valor da clusula penal moratria: 10% da dvida ou
do valor da prestao em atraso no compromisso de compra e venda de imveis
loteados; 2% da dvida em contratos sob a gide do Cdigo de Defesa do
Consumidor.
Se

houver

cumprimento

parcial

pena

pode

ser

reduzida

proporcionalmente (art. 413 - Princpio da Funo Social do Contrato).

Clusula Penal X Perdas e Danos


Diferem-se porque na clusula penal o valor antecipadamente pactuado
pelos prprios contratantes. Nas perdas e danos o valor ser fixado pelo Juiz com
base nos prejuzos alegados e provados (dano emergente e lucro cessante).

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187

Direito Civil

Clusula Penal X Arras


Clusula penal exigvel em caso de inadimplemento ou mora; as arras
(vamos ver melhor esse assunto depois por enquanto fiquem com um sinnimo
de arras = sinal) so pagas por antecipao. Clusula penal pode ser reduzida
pelo Juiz; arras so pactuadas livremente pelas partes.

Clusula Penal nas Obrigaes Indivisveis e Divisveis


Referindo-se obrigao indivisvel, e existindo mais de um devedor,
incorrendo um devedor em falta, todos estaro incorrero na pena (ex.: dois
locatrios do mesmo imvel; se um deles infringir o contrato, os dois so
penalizados).
Referindo-se obrigao divisvel, e existindo mais de um devedor,
incorrendo um em falta, s ele responde e incorre na pena (ex.: dois compradores
de uma boiada, metade para cada um, atrasando um no pagamento quanto a
sua cota, s ele responde pela penalidade).

PERDAS E DANOS (arts. 402/405 CC)

Constituem o equivalente do prejuzo ou dano suportado pelo credor, em


virtude do devedor no ter cumprido, total ou parcialmente a obrigao,
expressando-se em uma soma de dinheiro correspondente ao desequilbrio sofrido
pelo lesado. Aquele que causa prejuzo a algum pelo descumprimento de um
contrato ou pela prtica de um ato ilcito, deve reparar o dano. A indenizao por
perdas e danos abrange:

Dano Positivo ou Emergente prejuzo real e efetivo no patrimnio do


credor.
Dano Negativo ou Lucro Cessante ou Frustrado lucro que ele deixou de
auferir, em razo do descumprimento da obrigao pelo devedor.
Nexo de Causalidade entre a inexecuo da obrigao pelo devedor e o

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188

Direito Civil

prejuzo; assim necessrio que haja uma relao de causa e efeito entre o fato e
os danos sofridos.
Ex.: o condutor de um veculo particular abalroa um outro veculo, dirigido
por um taxista. Este pode reclamar no s os danos no veculo (danos
emergentes), como o que deixou de ganhar com as eventuais corridas que faria
enquanto seu carro foi para a oficina (lucros cessantes).
As perdas e danos tambm incluem atualizao monetria segundo ndices
oficiais, clusula penal (se houver previso no contrato), juros, custas, despesas
processuais e honorrios advocatcios. Os juros de mora devem ser contados
desde a citao inicial no processo.

DOS EFEITOS DAS OBRIGAES

Constituda a obrigao, dever ser cumprida, de modo que o credor


poder exigir a prestao e o devedor ter o dever de efetu-la.
O Cdigo Civil estabelece algumas regras gerais sobre a extino das
obrigaes,

sobre

as

conseqncias

de

sua

inexecuo,

que

descumprimento da obrigao ou inadimplemento.


Regra geral: A obrigao, no sendo personalssima, opera entre as partes
e entre seus herdeiros.
Isto quer dizer que, como regra, as obrigaes se transferem aos herdeiros
(se transmitem aos sucessores em caso de morte do devedor) que devero
cumpri-las, salvo quando se tratar de obrigao personalssima, isto , contrada
em ateno s qualidades especiais do devedor (ex.: obrigao de um pintor
famoso que faleceu sem realizar a obra uma obrigao personalssima que
no se transmite aos herdeiros).

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189

Direito Civil

EXTINO DAS OBRIGAES

As obrigaes se extinguem, em regra, pelo seu cumprimento. Com ele o


sujeito passivo se libera da obrigao. O Cdigo chama esse ato de pagamento,
ou seja, execuo voluntria da obrigao. O pagamento no consiste apenas
na satisfao de uma obrigao em dinheiro; o conceito de pagamento abrange
qualquer cumprimento voluntrio da obrigao.
O pagamento pode ser direto ou indireto (ex.: dao em pagamento,
novao, compensao, etc.). Alm disso tambm pode ser por via judicial
(execuo forada). Finalmente pode haver a extino da obrigao sem
pagamento (ex.: prescrio, implemento de condio ou advento de termo).
Vamos fazer aqui um grfico sobre a Extino das Obrigaes e iremos apreciar
item por item bem devagar, como temos feito desde o incio de nossas aulas.
Extino das Obrigaes

1 Pagamento Direto Execuo Voluntria

2 Formas Especiais de Pagamento


a) Pagamento por Consignao
b) Pagamento com Sub-rogao
c) Imputao ao Pagamento

3 Pagamento Indireto
a) Dao em Pagamento
b) Novao
c) Compensao
d) Confuso
e) Transao *
f) Compromisso (arbitragem)*

* Observao O atual Cdigo Civil no considera mais a Transao e o

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190

Direito Civil

Compromisso (arbitragem) como formas de pagamento indireto, mas sim como


contratos tpicos ou nominados. No entanto, feita a advertncia e para fins
didticos, continuamos tratando do assunto neste tpico, posto que continuam
sendo formas de extino de obrigaes.

4 Extino sem Pagamento


a)Prescrio
b) Advento do Termo
c) Implemento de Condio
d) Remisso

5 Judicial Execuo Forada

1 PAGAMENTO (arts. 304 e seguintes CC)


As obrigaes extinguem-se principalmente pelo pagamento. Pagamento
(do latim pacare, que significa apaziguar) sinnimo de soluo, cumprimento,
adimplemento, implemento, execuo, satisfao de qualquer espcie de
obrigao.
A) SOLVENS - a pessoa que deve pagar; o devedor. Podem pagar, alm
do devedor:
qualquer pessoa interessada na extino da dvida (ex.: fiador, avalista,
herdeiro, etc.). Essa pessoa se sub-roga nos direitos do credor, sendo-lhe
transferidos todos os direitos, aes e garantias do primitivo credor.
terceiro no interessado, se o fizer em nome e por conta do devedor
(como procurador). Se pagar em nome prprio, tem direito de reembolso pelo
devedor (ao de in rem verso). O credor no pode recusar o pagamento de
terceiro, mesmo o desinteressado (salvo se houver clusula expressa proibindo, ou
nas obrigaes intuitu personae). Tambm inoperante a oposio do devedor
ao pagamento de sua dvida por terceiros.

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191

Direito Civil

B) ACCIPIENS - a pessoa a quem se deve pagar; o credor. O credor no


obrigado a aceitar pagamento parcial. O pagamento deve ser feito ao:
credor
representantes do credor (pais, tutores, curadores, mandatrios, etc.)
sucessores do credor (ex.: herdeiro, legatrio, etc.).
Fora da, o pagamento s vale se o credor ratificar (confirmar) o
recebimento ou se este, comprovadamente, reverter em seu proveito. O
pagamento tambm no valer se: a) o devedor efetua o pagamento a credor
incapaz de quitar (ex.: absolutamente incapaz); b) o credor estiver impedido
legalmente de receber (ex.: crdito penhorado).
Lembrem-se do brocardo:
"Quem paga mal ... paga duas vezes"

Objeto e Prova do Pagamento (arts. 313/326 CC)


O objeto do pagamento a prestao. A entrega, quando feita em
dinheiro faz-se em moeda corrente e pelo valor nominal (princpio do
nominalismo). Para se evitar os efeitos da inflao foi muito comum aos credores a
aplicao de ndices de correo monetria que podiam ser aplicados sem limite
temporal. A legislao atual declarou nula de pleno direito qualquer estipulao
de reajuste ou correo monetria de periodicidade inferior a um ano. A lei 9.069
probe o pagamento em moeda estrangeira (salvo nos contratos referentes a
importao e exportao). Antes da lei era comum e at admitida por nossos
Tribunais a estipulao contratual em moeda estrangeira, devendo ser efetuada a
converso de seu valor para moeda nacional na ocasio do pagamento. Pelo
princpio da justia contratual pode o Juiz corrigir o valor da prestao, para mais
ou para menos, quando verificar que h uma desproporo significativa entre o
valor vigente quando do negcio e aquele verificado quando do cumprimento
da obrigao.
O devedor que paga tem direito quitao (recibo), fornecida pelo credor.
A quitao prova de pagamento; um documento pelo qual o credor
reconhece que recebeu o pagamento e exonera o devedor da obrigao. Se o

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192

Direito Civil

credor promover a cobrana judicial da dvida, cabe ao devedor o nus de


demonstrar que o pagamento foi realizado. A quitao deve ter os elementos do
artigo 320 do CC. Se o credor no der a quitao, o devedor pode exigi-la
judicialmente. Cabe ao de consignao em pagamento (veremos isso logo
mais adiante) quando o credor se recusa ou dificulta o cumprimento da
prestao, quando o credor for desconhecido ou ausente, ou quando ocorrer
dvida sobre quem deva receber.
A quitao da ltima prestao ou quota peridica faz presumir a quitao
das anteriores, salvo prova em contrrio (ex.: o pagamento da despesa
condominial do ltimo ms no presume a quitao dos meses anteriores).

Lugar do Pagamento (arts. 327/330 CC)


Lugar do Pagamento o local do cumprimento da obrigao. Em regra o
lugar do pagamento estipulado no prprio ttulo constitutivo do negcio jurdico
(princpio da liberdade de escolha).
Ou seja, o prprio contrato estipula o domiclio onde devem se cumprir as
obrigaes e se determina a competncia do juzo onde eventual ao ser
proposta

em

caso

de

descumprimento

do

contrato.

pagamento

reiteradamente feito em outro local faz presumir que o credor renunciou ao


previsto no contrato. Se o pagamento consistir na entrega de imvel (ou em
prestaes relativas a imvel), este dever ser feito no lugar onde estiver situado o
bem. Sobre o local do pagamento existem duas situaes. Uma quando se paga
no domiclio do devedor (qurable) e outra quando se paga no domiclio do
credor (portable).
1 - Qurable (ou quesvel do verbo latino quaerere procurar o credor
procura o devedor para receber) - quando o pagamento se faz no domiclio do
devedor. Quando no houver nada estipulado, h uma presuno de que o
pagamento quesvel ( a regra geral), uma vez que deve ser procurado pelo
credor no domiclio do devedor, salvo se o contrato, nas circunstncias, a natureza
da obrigao ou a lei impuserem em contrrio.
2 - Portable (portvel) quando se estipula expressamente que o local do

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193

Direito Civil

cumprimento da obrigao o domiclio do credor; o devedor deve levar e


oferecer o pagamento nesse local (o devedor porta o ttulo e o paga no domiclio
do credor).
Observao - Meus amigos e alunos. Eu tambm j prestei alguns concursos
de grande porte. Por isso tambm senti certa dificuldade quanto a este tema.
Fazia muita confuso entre qurable e portable. Por isso comecei a fazer o
seguinte esqueminha:
= Q.D. - P.C. = (qurable devedor; portable credor).

Tempo do Pagamento (arts. 331/333 CC)


O momento em que se pode reclamar a dvida chama-se vencimento, que
o momento a partir do qual se verifica a exigibilidade da obrigao (princpio da
pontualidade). A data do pagamento pode ser fixada livremente pelas partes. O
credor no pode cobrar antes, nem o devedor pagar aps a data prevista (sob
pena de mora). O devedor tambm no pode forar o credor a receber antes do
vencimento.
Salvo disposio em contrrio, no se ajustando poca para pagamento, o
credor pode exigi-lo imediatamente.
O Cdigo Civil prev algumas hipteses em que o credor pode cobrar a
dvida antes de vencida. Assim:
abertura de concurso creditrio (ou seja uma ao de execuo) contra
o devedor. Ex: A deve para diversas pessoas. As dvidas comearam a vencer. O
primeiro credor ingressa com uma ao. A dvida de A para com voc a
ltima a vencer. No razovel esperar que todas as dvidas venam para s a
voc tambm entrar com ao. Neste caso, voc pode cobrar essa dvida,
mesmo que ainda no vencida.
se os bens dados em garantia real para voc (ou seja, hipoteca, penhor e
anticrese) forem penhorados em execuo por outro credor. Se isso ocorrer, voc
perdeu a garantia, por isso voc tambm pode cobrar de forma antecipada.
cessarem ou tornarem-se insuficientes as garantias reais ou fidejussrias e o
devedor se negue a refor-las. Lembrando: Garantia Real o Penhor, Hipoteca e

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Direito Civil

Anticrese. Garantia Fidejussria a garantia pessoal, ou seja, fiana e aval.


Falaremos melhor desses temas em outras aulas (Direito das Coisas).

ATO ILCITO - RESPONSABILIDADE CIVIL


Meus alunos e amigos. Antes de comear a aula propriamente dita, preciso
dar um aviso importante. Como vocs notaram do ttulo da aula, hoje falaremos
sobre Ato Ilcito e Responsabilidade Civil. s vezes um edital pede apenas o Ato
Ilcito, outras vezes pede apenas a Responsabilidade Civil. Mas claro que est
implcito que cairo na prova os dois temas, pois os mesmos so conexos entre si.
Muito comum, tambm, o edital, que normalmente segue a ordem do Cdigo
Civil, pedir o Ato Ilcito num primeiro momento, depois pedir outros temas e
somente l no meio do edital ou no seu final, voltar para pedir o tema
Responsabilidade Civil. E sabem por que isto? Porque as matrias esto dispostas
em partes diferentes do nosso Cdigo. O Ato Ilcito est previsto nos artigos 186 at
188 do CC (eles so poucos, mas so importantssimos). Mas no teria lgica
estudar apenas esses poucos artigos. Por isso devemos relacion-los com a
Responsabilidade Civil, que est prevista nos artigos 927 a 943 (e, se incluirmos o
tema indenizao que tambm ser visto a previso se estende at o artigo
954). Ou seja, para que nosso estudo seja completo devemos saber qual a
importncia do Ato Ilcito (que ainda pertence Parte Geral do Cdigo Civil) e a
sua relao com a Responsabilidade Civil (que j integra a Parte Especial).
Estar com Cdigo Civil em mos para o acompanhamento desta aula de
suma relevncia, pois ns vamos estudar os dois temas hoje. Embora, sempre que
necessrio, irei transcrever alguns artigos de maior relevncia.
Comecemos.

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195

Direito Civil

CONCEITO DE ATO ILCITO


Ato ilcito (art. 186 do CC) o ato praticado em desacordo com a ordem
jurdica, violando o direito. Praticado o ato ilcito, causando prejuzos a outrem,
cria-se o dever de reparar o dano (moral ou patrimonial). Por isso o ato ilcito
considerado tambm como uma fonte de obrigao (art. 927 do CC). Vejam
que logo de incio j relacionamos dois artigos dispostos em lugares bem diferentes
do Cdigo: quem pratica ato ilcito (artigo 186) tem a obrigao de reparar o
dano (art. 927).
O ato ilcito considerado como fato jurdico (em sentido amplo lembremse do ponto e do grfico que forneci sobre os Fatos Jurdicos se o aluno ficou
com alguma dvida retorne a esta aula), produzindo efeitos jurdicos. Esses efeitos
no so desejados pelo agente, mas impostos pela lei (por isso so chamados de
involuntrios). H infrao de um dever e imputao de um resultado. O ato ilcito
pode ser: civil, penal ou administrativo. Lgico que nesta aula vamos nos ater
apenas ao ilcito civil, porm sempre acabamos falando das outras matrias, pois
so conexas.
H casos em que a conduta ofende sociedade (ilcito penal) e ao
particular (ilcito civil), acarretando dupla responsabilidade (ex.: leses corporais - o
fato tpico, est descrito no Cdigo Penal, logo um ilcito penal. Por outro lado,
causando danos vtima o agente obrigado a reparar esses danos na ordem
civil, trata-se, portanto, de um ilcito civil tambm). vezes atinge tambm o
Direito Administrativo, havendo uma tripla responsabilidade. Exemplo: O peculato
um crime, pois est tipificado no Cdigo Penal (artigo 312); tambm um ilcito
civil, podendo a pessoa ser responsabilizada pelo Estado e compelida a ressarcir o
dano que causou. Alm disso, cometendo peculato, houve uma quebra de
confiana por parte da Administrao Pblica em relao a este funcionrio,
devendo o mesmo responder a processo administrativo e podendo perder o
cargo (ser demitido). Assim o agente, com apenas uma conduta, ofende a trs
instituies (Penal, Civil e Administrativo), podendo (ao menos em tese) responder
a trs processos distintos, cada um com objetivos diferentes.
Importante - A responsabilidade penal pessoal e intransfervel; a

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196

Direito Civil

responsabilidade civil patrimonial e em algumas hipteses pode ser transferida,


conforme veremos.
Vamos, logo de incio fazer um importante resuminho do que j vimos:
Ato ilcito a conduta humana que fere direitos subjetivos privados; est
em desacordo com a ordem jurdica, violando um direito subjetivo individual.
A conseqncia do ato ilcito a obrigao de indenizar (art. 927 CC).
Ato ilcito um fato jurdico, mas no um ato jurdico, pois para que seja
jurdico necessrio que seja lcito.

RESPONSABILIDADE CIVIL
A responsabilidade civil surge em face do descumprimento obrigacional,
pela desobedincia de uma regra estabelecida em um contrato, ou por deixar,
determinada pessoa, de observar um preceito normativo que regula a vida. Notase ento as duas espcies de responsabilidade civil:

1 - A responsabilidade civil contratual est situada no mbito da


inexecuo obrigacional. Como se sabe, as clusulas contratuais devem ser
respeitadas, sob pena de responsabilidade do que as descumprir. O contrato traz
em seu contedo uma obrigao assumida, podendo o seu descumprimento
gerar perdas e danos. Os fundamentos jurdicos principais dessa modalidade de
responsabilidade civil esto no artigo 389 do Cdigo Civil, quando a obrigao
assumida for positiva; e no artigo 390 do Cdigo Civil, quando se tem uma
obrigao negativa.

2 - J a responsabilidade civil extracontratual ou aquiliana relaciona-se ao


desrespeito ao direito alheio e s normas que regram a conduta, representando
qualquer inobservncia de um preceito legal. A responsabilidade extracontratual
tambm conhecida por responsabilidade aquiliana, tendo em vista que a Lex
Aquilia de Danno cuidou de estabelecer, no Direito Romano, as bases jurdicas
dessa espcie de responsabilidade civil. Seu fundamento jurdico encontra-se hoje

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197

Direito Civil

no artigo 186 do Cdigo Civil.

Resumindo
a) Responsabilidade contratual surge pelo descumprimento de uma
clusula do contrato;
b)

Responsabilidade

aquiliana

(ou

extracontratual)

deriva

de

inobservncia de qualquer outro preceito legal.

TEORIAS
Existem duas teorias sobre responsabilidade civil, que veremos com detalhes.
Primeiro falaremos sobre os aspectos gerais de cada uma delas. Depois vamos nos
ater que foi adotada pelo nosso Cdigo:
Teoria da Responsabilidade Subjetiva
Teoria da Responsabilidade Objetiva

A) TEORIA DA RESPONSABILIDADE SUBJETIVA


Segundo esta teoria, haver responsabilidade por indenizao somente se
houver culpa do agente. a regra do Direito Civil brasileiro que adotou a Teoria da
Culpa.
Cuidado quando eu falo em culpa, as pessoas lembram de imediato de
uma imprudncia ou negligncia. No bem assim. No s isso. A Teoria da
Culpa est se referindo a culpa em sentido amplo, que abrange o dolo e a culpa
em sentido estrito. Assim culpa (em sentido amplo) o gnero. E as espcies so
Dolo e Culpa (em sentido estrito):

Dolo o pleno conhecimento do mal; o agente deseja as conseqncias


malficas (dolo direto) ou assume o risco de produzi-las (dolo eventual).

Culpa (em sentido estrito) a violao de um dever que o agente poderia


conhecer e acatar.

Prof. Nilmar de Aquino

198

Direito Civil

Portanto, pela Teoria da Responsabilidade Subjetiva, haver indenizao


toda vez que o agente tenha praticado o ato danoso porque o conhecia e o quis
(dolo direto), como tambm quando o agente, embora no o conhecesse e no
o quisesse, tenha agido por negligncia ou imprudncia ou violado norma que
podia ou devia conhecer e acatar (culpa em sentido estrito). Prevalece a teoria
da previsibilidade. Se o ato era previsvel (para a pessoa diligente, prudente e
conhecedora da norma), ento haver culpa para o agente (ex.: se bato na
traseira do carro de terceiro, presume-se a culpa, porque h regra pela qual se
deve guardar distncia e dirigir com ateno. Se o dentista trata mal um dente,
por falta de conhecimento que devia ter, agiu com culpa. O mesmo se diga de
um advogado que perde uma causa por falta de preparo profissional).

Classificao da Culpabilidade (em sentido amplo ou lato sensu)


A principal classificao acerca da culpabilidade (reforando o que j foi
dito):

culpa contratual - resulta da violao de um dever inerente a um contrato


(ex.: o inquilino que no paga o aluguel; o empregado que deixa de cuidar dos
animais; o depositrio que no conserva o bem, professor que no vem dar aula,
etc.).

culpa extracontratual ou aquiliana - resulta da violao de um dever


fundado em princpios gerais do direito, como o respeito s pessoas e aos bens
alheios; deriva de infrao ao dever de conduta (dever legal) imposto pela lei
(ex.: motorista em excesso de velocidade provoca atropelamento).
Praticado um ilcito civil derivado de um contrato (culpa contratual) ou de
um dever legal (aquiliana), surge a obrigao de indenizar. Porm, no primeiro
caso a responsabilidade determinada como conseqncia da inexecuo de
um contrato, sendo que o lesado s necessita demonstrar o descumprimento do
contrato (nesse caso a culpa presumida). J na segunda hiptese a
responsabilidade se funda na inobservncia de um dever genrico (art. 186 do

Prof. Nilmar de Aquino

199

Direito Civil

CC) e o lesado deve comprovar o elemento subjetivo. Desta forma a diferena


primordial reside no nus da prova: na responsabilidade contratual no se exige
qualquer prova enquanto na extracontratual necessrio que se prove a culpa
do ru.

Conseqncias
Havendo dano decorrente do ato ocorrido com culpa do agente, haver
obrigao de indenizar o lesado.

B) TEORIA DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA


Por esta teoria, no se verifica a existncia de culpa do agente. Fundada na
Teoria do Risco, a responsabilidade objetiva independe da culpa. Verifica-se s a
existncia de uma conduta, do dano e a relao de causalidade entre eles,
decorrendo da a obrigao de indenizar (ex.: responsabilidade do hoteleiro pelo
furto de valores praticados por empregados contra hspedes).
Pelo simples fato de o empregado se ferir em servio h a responsabilidade
de indenizao a ser paga pelo seguro, que no examina se houve culpa ou no
do dono do servio.
As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de
servios pblicos (concessionrias e permissionrias) tm responsabilidade civil:
respondem

pelos

danos

causados

pela

atividade

administrativa,

independentemente de culpa de seus funcionrios, inclusive no que se refere


culpa annima ou do servio. (art. 37, 6 da CF). Trata-se de responsabilidade de
ressarcimento de danos, do tipo objetiva, isto , no necessrio provar se houve
culpa do funcionrio. Basta a leso ao particular, sem culpa deste. H que se
provar a conduta (positiva ou negativa), a leso e o nexo causal.
Atualmente, vigora sobre o assunto a teoria do risco administrativo, que
equivale a uma responsabilidade objetiva mitigada, uma vez que pode ser
afastada ou diminuda pela culpa exclusiva ou concorrente da vtima, o que no
ocorre na responsabilidade objetiva plena ou integral (risco integral).

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200

Direito Civil

Elementos
existncia de uma conduta positiva (ao) ou negativa (omisso);
dano (patrimonial ou moral);
relao de causalidade nexo causal entre a conduta e o dano.

TEORIA ADOTADA PELO CDIGO CIVIL


Nosso Cdigo Civil adotou como regra a Teoria de Responsabilidade
Subjetiva, prevista no artigo 186, que diz:
Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia,
violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete
ato ilcito.
Cuidado porque h excees a esta regra, conforme veremos logo adiante.
Isto , h casos em que o prprio Cdigo Civil (que adotou a teoria da
responsabilidade subjetiva) admite a aplicao da responsabilidade objetiva.

Elementos Indispensveis
1 - Conduta (fato lesivo) - causada por uma ao (conduta positiva) ou
omisso (conduta negativa), voluntria (dolo) ou por negligncia ou imprudncia
(modalidades de culpa). A regra a ao.
J para a configurao da omisso necessrio que exista o dever jurdico
de praticar determinado fato, a prova de que a conduta no foi praticada
(omisso) e a demonstrao de que, caso a conduta fosse praticada, o dano
poderia ter sido evitado.
Na responsabilidade subjetiva a conduta compreende:
a) Dolo - violao intencional, voluntria (observem que o Cdigo Civil
utiliza essa ltima palavra), do dever jurdico; o agente quer o resultado (dolo
direto) ou assume o risco de produzi-lo (dolo eventual).
b) Culpa - no h deliberao, inteno de violar o dever jurdico, mas este
acaba sendo violado por:
Imprudncia - a prtica de um fato perigoso (ex.: dirigir veculo em rua

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201

Direito Civil

movimentada em excesso de velocidade).


Negligncia - a ausncia de precauo ou indiferena em relao ao
ato realizado (ex.: deixar arma de fogo ao fcil alcance de uma criana).
Impercia - falta de aptido para o exerccio de arte ou profisso
(tambm caracteriza a culpa, embora no esteja expressa no art. 186 CC). o
mdico, dentista, engenheiro, etc. que, em face de um desconhecimento ou falta
de prtica, no desempenho de suas funes, venham a causar dano a interesses
jurdicos de terceiros.
Para o Direito Civil no importa se o autor agiu com dolo ou culpa; as
conseqncias sero as mesmas: reparao do dano, indenizao dos prejuzos.

2 - Ocorrncia de um Dano (eventus damni) - para que haja pagamento de


indenizao, alm da prova de culpa ou dolo na conduta, necessrio
comprovar o dano patrimonial ou extrapatrimonial (moral).
Dano Moral - em sentido prprio refere-se ao abalo dos sentimentos de
uma pessoa, provocando-lhe dor, tristeza, desgosto, depresso etc.; em sentido
imprprio ou amplo, abrange a leso de todos e quaisquer bens ou interesses
pessoais (exceto econmicos), como a liberdade, o nome, a famlia, a honra, a
integridade fsica etc. No dano moral no se pede um preo para a sua dor, mas
um meio para atenuar, em parte, as conseqncias do dano emocional de uma
pessoa.
Vejam o que diz o Art. 5, X da Constituio Federal de 1988: So inviolveis
a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o
direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente da sua violao
(vide tambm o inciso V).
O Cdigo Civil no traz critrios para a quantificao da indenizao por
dano moral. Deve o Magistrado fix-la analisando a extenso do dano, as
condies econmicas dos envolvidos e o grau de culpa do agente. No se
avalia mediante simples clculo, mas visando compensar a sensao de dor da
vtima. A compensao em dinheiro deve representar uma satisfao capaz de
anestesiar o sofrimento impingido. Tem finalidade compensatria e punitiva.

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202

Direito Civil

Dano Patrimonial compreende:


a) dano emergente - efetiva diminuio do patrimnio da vtima; qual o
prejuzo efetivamente suportado, o ela perdeu;
b) lucro cessante - o que ela deixou de ganhar.
Obs. Se o dano patrimonial e o moral decorrem do mesmo fato sero
cumulveis as indenizaes.
Ateno!!!
A despeito do requisito da certeza o que falar de uma perda de uma
chance no direito civil? Essa teoria relativiza a certeza do dano. Doutrina que
nasce na Frana (Livro: responsabilidade civil do advogado pela perda de uma
chance Srgio Novaes Dias).
Conceito da teoria da perda de uma chance: segundo Fernando Gaburri, a
perda de uma chance pode ser indenizvel por afastar uma expectativa ou
probabilidade favorvel ao lesado. O que indeniza na perda de uma chance no
o dano certo, e sim a probabilidade que se perde. No a mesma situao da
perda de um dano especfico.
Ex: aluno que estuda um ano para o ITA e o motorista perde o caminho
ocasionando a perda da prova.
Ex: Advogado que no faz recurso.
A indenizao em uma perda de uma chance deve ser reduzida, pois o que
se est indenizando a perda de uma probabilidade. A perda de uma chance
no significa indenizao integral. Pode ser mitigada.

No STJ, notrio o REsp 788.459 BA, no qual o cidado participava de um


programa de perguntas e respostas.
RECURSO

ESPECIAL.

INDENIZAO.

IMPROPRIEDADE

DE

PERGUNTA

FORMULADA EM PROGRAMA DE TELEVISO. PERDA DA OPORTUNIDADE.


1. O questionamento, em programa de perguntas e respostas, pela
televiso, sem viabilidade lgica, uma vez que a Constituio Federal no indica
percentual relativo s terras reservadas aos ndios, acarreta, como decidido pelas
instncias ordinrias, a impossibilidade da prestao por culpa do devedor,

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203

Direito Civil

impondo o dever de ressarcir o participante pelo que razoavelmente haja deixado


de lucrar, pela perda da oportunidade.
2. Recurso conhecido e, em parte, provido.

O CC 02 regula o dano no art. 944.


Se o dano foi de R$1500, pago o mesmo valor de indenizao (Princpio
neminem laedere). Sendo o dano culposo ou doloso. No importa se atuou com
dolo ou culpa no Direito Civil. O que importa aqui a extenso do dano.

Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano.


Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da
culpa e o dano, poder o juiz reduzir, eqitativamente, a indenizao.

Entretanto, h um redutor indenizatrio baseado no grau de culpa do ru.


Assim, se o ru causou prejuzo mas atuou com culpa branda, o juiz poder reduzir
o valor indenizatrio.
Assim, o nico do art. 944 consagrou, com base no Princpio da equidade,
um redutor indenizatrio favorvel ao ru que atue com grau de culpa reduzida.
QUESTES DE CONCURSO
1) Existe diferena entre dano reflexo e dano indireto?
Sim.
Dano reflexo ou em ricochete: atinge pessoa prxima diretamente
ligada vtima principal.
Desenvolvido pela doutrina francesa, o dano reflexo se configura
quando o prejuzo atinge por via obliqua pessoa prxima vtima do ato
ilcito. Ex: o filho que perde o pai sofre dano reflexo, pode pleitear
prejuzo ao dano causado ao pai. O pai que sofre o dano direto.
No confundir dano reflexo com dano indireto:
Dano reflexo: tem-se 2 vtimas vtima primria e vtima secundria (pai e
filho)

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204

Direito Civil

Dano indireto: neste tipo de dano, a mesma vtima pode sofrer uma
cadeia de prejuzos. Segundo Fernando Gaburri, consistem em uma
cadeia causal de prejuzos.

Ex. cidado vendeu uma vaca com aftosa. A vaca que foi comprada
infectou mais 3 vacas do rebanho do comprador. Houve dano indireto
cadeia de prejuzos para a mesma vtima que j sofreu o dano inicial
de comprar animal doente.

2) O que se entende por dano in re ipsa?


Dano in re ipsa (no campo do dano moral): o dano presumido
que dispensa a prova em juzo. Vg. negativao indevida no SPC e
no SERASA, o dano tpico de dano in re ipsa. Dano que
dispensa prova.
Jurisprudncia. O STJ tem entendimento no sentido de que devedor
com vrios registros em cadastro de proteo ao crdito no tem direito
a indenizao por dano moral. RESP 1002985 e 775.766/PR, 357.404/RJ e
ainda, com a aplicao da teoria, a Smula 403, STJ.
S. 403 do STJ Independe de prova do prejuzo a indenizao pela
publicao no autorizada da imagem de pessoa com fins econmicos
ou comerciais.
Tambm gera dano in re ipsa a ausncia de notificao para efeito
de inscrio no sistema de proteo ao crdito.
Smula 359 do STJ
Cabe ao rgo mantenedor do cadastro de proteo ao crdito a
notificao do devedor antes de proceder inscrio

Essa smula aponta quem tem legitimidade para inscrio do


devedor.

Quem tem a obrigao de comunicar, luz do princpio da boa-f,


o sistema de proteo ao crdito. Quem responde por dano moral

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205

Direito Civil

o sistema de proteo ao crdito.


1. Subsistncia do dano: para o dano ser indenizvel ele deve ser subsistente.
O dano que j foi recomposto (ou reparado) no passvel de indenizao.
Nem todo dano indenizvel.

Dor de fim de afeto no indenizvel, pois no h violao jurdica.

Dor de fim de namoro no indenizvel, no violncia norma


jurdica.

3 - Nexo de Causalidade - a responsabilidade civil no pode existir sem a


relao de causalidade entre o dano e a conduta ilcita do agente. Se houve
dano, mas sua causa no est relacionada com o comportamento do agente,
inexiste a relao de causalidade, no havendo a obrigao de indenizar. No
h esse nexo se o evento se deu por culpa exclusiva da vtima (ex.: passageiro
desce de veculo em movimento) ou por caso fortuito ou fora maior.

TEORIAS DO NEXO DE CAUSALIDADE:


1.

TEORIA DA EQUIVALNCIA DAS CONDIES ou CONDITIO SINE QUA

NON: essa teoria afirma, segundo o pensamento filosfico de Von Buri, que tudo
que concorra para o resultado causa. Esta teoria no diferencia os
antecedentes do resultado danoso. Ou seja, todo e qualquer antecedente ftico
causa. O defeito da teoria o super dimensionamento das causas, podendo
chegar at Ado e Eva como os causadores dos malefcios da humanidade.
Deve-se ter um critrio de limitao, para no ser levado ao infinito.
Essa teoria no muito acolhida no direito civil.

2.

TEORIA DA CAUSALIDADE ADEQUADA essa teoria, baseada na

filosofia de Von Kries, mais refinada, pois para essa segunda teoria nem todo
antecedente que concorra para o resultado causa. Causa apenas o
antecedente abstratamente idneo deflagrao do resultado. uma teoria

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206

Direito Civil

mais reflexiva, pois se deve decidir quais daquelas causas so mais idneas para
produo do resultado. Vg. o disparo da arma uma causa idnea para o
homicdio. Vg. cidado que est no aeroporto e tem uma dor de barriga. O
cidado est usando o banheiro e um outro coloca durepox na maaneta, ficou
preso no banheiro, perdeu o avio, pegou o prximo e o avio que pegou caiu e
morreu.
Para a 1 teoria o fato trancar algum no banheiro causa. Para a 2
teoria, trancar algum no banheiro, no causa adequada a morte do
cidado.
Esta segunda teoria forte no direito brasileiro, defendida por Srgio
Cavalieri Filho e tambm adotada pelo cdigo da Argentina.

Essa teoria prevalece na doutrina clssica.

3.

TEORIA DA CAUSALIDADE DIRETA E IMEDIATA ou DA NECESSARIEDADE

DO DANO - defende essa teoria Gustavo Tepedino e Pablo Stolze. Essa teoria
mais objetiva, mais fcil de aplicar.
Conceito: essa terceira teoria sustenta que causa apenas o antecedente
ftico que determina o resultado danoso como conseqncia sua direta e
imediata. como se houvesse um vnculo imediato entre a causa e o resultado.
Ex: um homem deu um soco no rosto de Tcio. Uma ambulncia levou Tcio
ao hospital, mas antes de chegar capotou e Tcio morreu de traumatismo craniano
o que o levou a morte. Quem deu o soco no rosto no deu causa direta e
imediata da morte da vtima!
Obs.: Gustavo Tepedino e Carlos Roberto Gonalves defendem esta teoria

O artigo do CC que regula o nexo causal o art. 403.


Art. 403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s
incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato,
sem prejuzo do disposto na lei processual.

O STJ no RESP 686.208, Relator Ministro Luiz Fux ao decidir que a suspenso de
medicamento determinou direta e imediatamente a perda de um rim de um
paciente teria abraado essa teoria (ver tambm o RE 130764 do STF).

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207

Direito Civil

Responsabilidade Objetiva no Cdigo Civil


Conforme dissemos acima, embora o Cdigo Civil tenha adotado como
regra a teoria subjetiva, h diversos dispositivos em que a responsabilidade
objetiva. Assim, haver obrigao de reparar o dano (independentemente de
culpa) nos casos especificados em lei ou quando a atividade normalmente
desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos
de

outrem.

Ex.:

os

empresrios

individuais

as

empresas

respondem

independentemente de culpa pelos danos causados pelos produtos postos em


circulao (art. 931 CC), do dono de animais (art. 936 CC), dono de prdios em
runa (art. 937 CC), do habitante da casa da qual carem coisas (art. 938 CC),
acidentes do trabalho, etc. Analisaremos esses itens logo mais adiante. Alm disso,
h tambm responsabilidade dos fornecedores de produtos e servios nas
relaes de consumo (art. 14 da Lei de Defesa do Consumidor - CDC). A Lei de
Direito Ambiental tambm fornece exemplos de responsabilidade objetiva como
um meio de se coibir danos ao meio ambiente. Como se sabe esta lei prev at
mesmo situaes em que a Pessoa Jurdica pode cometer crime ao meio
ambiente e responder por esta conduta na esfera penal.

OBRIGAO DE INDENIZAR
J sabemos o que um ato ilcito na esfera do Direito Civil. Vamos ver agora
o que obriga uma pessoa a reparar os prejuzos que sua conduta causou. Ora,
autor de um ato ilcito ter sim a responsabilidade pelo prejuzo que causou,
devendo indeniz-lo.
Assim determina o art. 927 do CC:
Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica
obrigado a repar-lo.
A obrigao de indenizar decorre da inobservncia do dever geral de no
causar danos a outrem.
Os bens dos responsveis pela ofensa ou violao do direito de outrem,
ficaro sujeitos reparao do dano patrimonial ou moral causado. Se a ofensa

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208

Direito Civil

tiver mais de um autor todos respondero solidariamente pela reparao (art.


942). O titular da ao pode prop-la contra um ou todos os responsveis pelo ato
ao mesmo tempo. Aquele que pagar a indenizao ter direito de regresso contra
os demais, para reaver o que desembolsou. Isto o que chamamos de
solidariedade. Voltaremos ao tema na aula sobre o Direito das Obrigaes

ABUSO DE DIREITO
O Cdigo Civil atual adotou, em seu artigo 187, a Teoria do Abuso de Direito
como Ato Ilcito. uma grande inovao e uma boa dica para se pedir em
concurso, dada a novidade. Ampliou-se a noo de ato ilcito, para considerar
como objeto da responsabilidade civil tambm aquele ato praticado com abuso
de direito, ou seja, o ato originariamente lcito, mas exercido fora dos limites
impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f objetiva ou pelos bons
costumes.

RESPONSABILIDADE POR ATOS DE TERCEIROS


O art. 932 do CC discrimina diversas hipteses de responsabilidade civil por
atos praticados por terceiros:
Os pais so responsveis pelos atos praticados pelos filhos menores que
estiverem sob sua autoridade e em sua companhia (ex.: pai permite que filho dirija
sem habilitao; havendo um acidente, o pai responde; filho que comete delitos
como leso corporal, furto, etc.). Pelo art. 928 CC o incapaz responde pelos
prejuzos que causar, se as pessoas por ele responsveis no tiverem obrigao de
o fazer ou no dispuserem de meios suficientes. A redao do artigo meio
inversa.
Na verdade o que o legislador quis dizer que o responsvel pelo menor
responde pelos atos (civis). Se eles (os pais) no dispuserem de meios suficientes
(no tm dinheiro) a quem ir responder o prprio menor. Resumindo o pai
responde. Se no puder, responde o menor (que ter ento uma responsabilidade
subsidiria).

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209

Direito Civil

A indenizao ser eqitativa e no ser devida se privar do necessrio o


incapaz ou as pessoas que dele dependam.
O tutor e o curador so responsveis pelos pupilos e curatelados que
estiverem nas condies anteriores.
O empregador ou comitente, so responsveis pelos atos de seus
empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho ou em razo dele.
Os donos de hotis, hospedaria, casas ou estabelecimentos onde se
albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, so responsveis pelos atos
danosos praticados pelos seus hspedes, moradores e educandos.
A pessoa jurdica que exercer explorao industrial ter responsabilidade
presumida pelos atos lesivos de seus empregados.
Com isso ter de vigi-los, instru-los e selecion-los, reparando os prejuzos
que causarem no exerccio de suas funes (responsabilidade objetiva).
Observao As pessoas acima arroladas, ainda que no haja culpa de sua
parte (responsabilidade objetiva) respondero pelos atos praticados pelos
terceiros ali referidos (art. 933). Aquele que ressarcir o dano causado por outrem
pode reaver o que houver pago daquele por quem pagou, salvo se o causador
do dano for seu ascendente, absolutamente ou relativamente incapaz (art. 934).

EXCLUSO DE ILICITUDE
Podem ocorrer casos em que a pessoa pratica uma ao e a sua conduta
causa uma leso a terceiros e mesmo assim aquela pessoa no ter cometido ato
ilcito (e, por isso, no ser responsabilizado). O que pode ter ocorrido no caso?
Pode ter ocorrido o que chamamos de causas de excluso da ilicitude. So elas
(art. 188 do CC):
legtima defesa - uso moderado de meios necessrios para repelir injusta
agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem (legtima defesa de
terceiros).
Ex.: Se uma pessoa, A, agredir outra, B, visando sua morte injustamente, esta
ltima tem o direito de se defender, utilizando, para tanto, os meios necessrios.
Nesta hiptese, quem deu causa reao (A) no pode exigir indenizao de B.

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210

Direito Civil

Se na defesa contra a agresso, B atingir uma terceira pessoa, C, esta ter direito
de solicitar indenizao de quem a agrediu, B, ficando esta com direito de
regresso contra quem deu causa a todo evento (A).
O Cdigo Civil tambm reconhece a legtima defesa da posse (art. 1.210,
1).

exerccio regular de um direito reconhecido - se algum no uso normal de


um direito lesar outrem no ter qualquer responsabilidade pelo dano, por no ser
um procedimento ilcito.
Ex.: credor que penhora bens do devedor; credor que protesta um ttulo de
crdito vencido e no pago; concorrente que se estabelece na mesma rua, etc.
S haver ato ilcito se houver abuso de direito (ex.: vizinho que produz em sua
residncia rudo que exceda normalidade).

estado de necessidade - deteriorao ou destruio de coisa alheia, ou a


leso a pessoa, a fim de remover perigo iminente (ex.: na iminncia de ser colhido
por um caminho, ou de atropelar um pedestre, arremesso meu carro contra o
porto de uma casa alheia destruindo-o; mato o co do vizinho atacado por
hidrofobia e que ameaa vrias pessoas). O ato ser legtimo somente quando as
circunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites do
indispensvel para a remoo do perigo.
Aplica-se a mesma regra da legtima defesa: se o prejudicado o ofensor
nada lhe ser devido. Quando o prejudicado no o ofensor, pode pedir
indenizao ao autor do ato (ainda que o ato tenha sido lcito) e este tem direito
de regresso contra o ofensor.
ausncia de nexo de causalidade - no h responsabilidade se no
houver uma relao de causa e efeito entre o dano e a ao ou omisso do
agente.
culpa exclusiva da vtima - tambm no haver responsabilidade se o
evento ocorreu por culpa exclusiva da vtima. Ateno, se a culpa da vtima foi
concorrente (ou seja, tanto o agente como a vtima tiveram culpa) a indenizao

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211

Direito Civil

ser cabvel, mas ser reduzida proporcionalmente. Portanto, havendo culpa


concorrente, haver responsabilidade e indenizao, porm de forma reduzida
caso fortuito - o acontecimento imprevisvel; fora maior o que
impossvel de ser evitado e cujo evento no depende do agente (ex.: uma
tempestade, um terremoto).

EFEITOS CIVIS DA DECISO PROFERIDA NO JUZO CRIMINAL

Regra Geral
Prev nosso Cdigo que a responsabilidade civil independente da criminal
(art. 935 do CC). Como vimos uma pessoa que comete um ilcito pode sofrer dois
processos (um civil para reparao do dano e outro penal). s vezes at trs
processos (tambm o administrativo). E a regra que as decises tomadas em um
processo no vinculam os outros. Porm, como veremos, esta no uma regra
absoluta. Como quase tudo, esta regra possui excees.
Vigora em nosso direito o princpio da independncia da responsabilidade
civil em relao penal. Embora a regra seja a independncia das esferas, no se
pode mais questionar no juzo cvel algumas questes, quando elas j se
encontrarem decididas no juzo criminal (art. 63 do Cdigo de Processo Penal).
Basicamente so duas as hipteses que, decididas no juzo criminal, no se discute
mais no cvel:
a existncia do fato, isto , a ocorrncia do crime e suas conseqncias
(engloba-se aqui eventual excludente de criminalidade, como veremos);
ou de quem seja o seu autor, ou seja, a autoria do delito.

Conseqncias
A sentena condenatria criminal, que reconhece a autoria e o fato
delituoso, no pode mais ser discutida no cvel. Nem a que reconhece excludente
de ilicitude como a legtima defesa, estado de necessidade, etc.
A sentena absolutria criminal negatria do fato e/ou da autoria no

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212

Direito Civil

pode mais ser discutida no juzo cvel.


Se a sentena absolutria do juzo criminal no concluiu categoricamente
sobre o fato ou a autoria (ou seja, uma absolvio por falta de provas), pode a
matria ser discutida novamente no cvel. Isso porque as provas que so frgeis
para uma condenao criminal (e, por causa disso, o juiz absolveu o ru por falta
de provas) podem ser suficientes para uma condenao na esfera do direito civil.
Aqui a regra da independncia aplicada em sua integridade.
Pessoa que foi reconhecida como penalmente inimputvel (ex.: doente
mental) pode ser obrigada reparao de danos na esfera civil.
Cai na regra que vimos acima de que o responsvel pelo inimputvel,
responde civilmente por seus atos.
Questes sobre o estado das pessoas (solteira, casada, viva, etc) e sobre
a propriedade, se discutidas no cvel em primeiro lugar, estas devem prevalecer. A
deciso do cvel ser transportada para o juzo criminal. Ex. Um sujeito est
respondendo por crime de bigamia (casou duas vezes) na esfera penal. Esse
sujeito alega que seu primeiro casamento era nulo. Ora, a nulidade de um
casamento no pode ser declarada por um juiz criminal. Ele suspende o processo
criminal e a questo (da anulao ou no do primeiro casamento) discutida no
juzo cvel. Decidida a questo, o processo criminal volta a tramitar.

TRANSMISSIBILIDADE
Em caso de responsabilidade civil, vindo a falecer o responsvel pela
indenizao e como seus bens passam a seus herdeiros, estes, dentro das foras
da herana, devero reparar o dano ao ofendido (art. 943 CC).
Se o lesado (a vtima) vier a falecer a ao de indenizao poder ser
intentada por seus herdeiros.

PRAZO
O atual Cdigo estabelece prazo prescricional de 03 (trs) anos para a
propositura da ao de reparao de danos (artigo 206, 3, inciso V do CC). Esse

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213

Direito Civil

um dos principais prazos prescricionais. um dos que mais caem em concursos.


Portanto, guardem bem.

DANOS CAUSADOS POR ANIMAL


O art. 936 do CC prev que o dono do animal ou o seu detentor ser
responsvel pelos danos causados por ele, a no ser que prove que:
o guardava e o vigiava com o cuidado necessrio;
o animal foi provocado;
houve imprudncia do ofendido;
o fato resultou de caso fortuito ou fora maior.

QUESTO ESPECIAL DE CONCURSO.


De quem a responsabilidade civil por acidente envolvendo animal na
estrada?
Em caso de acidente de trnsito por conta de animal na pista h
entendimento no STJ, no REsp 438.831/RS, no sentido de reconhecer a
responsabilidade do Estado.
Estabeleceu a regra de que poder haver responsabilidade civil subjetiva do
Estado por omisso em fiscalizar e sinalizar rodovia federal (se estende a rodovia
estadual). Responsabilidade do Estado por omisso subjetiva.
Ex: Demandar o Estado por vacas que saram de uma fazenda e causaram
acidente na estrada. Cabe ao Estado ao regressiva contra o fazendeiro.
Em se tratando de rodovia gerenciada por concessionrio de servio
pblico

(rodovia

pedagiada

ou

privatizada),

responsabilidade

da

concessionria objetiva com base no Cdigo de Defesa do Consumidor (REsp


647.710/RJ).

DANOS CAUSADOS POR PRDIOS EM RUNA


O dono do edifcio ou construo responde pelos danos que resultarem de
sua runa, se esta provier de falta de reparos, cuja necessidade fosse manifesta

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214

Direito Civil

(art. 937 CC). A jurisprudncia estendeu esta responsabilidade a qualquer dano


advindo de edifcios e no s de prdios em runas.

DANOS POR COISAS LANADAS DAS CASAS


Prev o Cdigo Civil que aquele que habitar (proprietrio, locatrio,
comodatrio, usufruturio, etc.) uma casa ou parte dela responde pelos danos
provenientes das coisas que dela carem ou forem lanadas (slidas ou lquidas)
em lugar indevido (art. 938). No importa que o objeto tenha cado
acidentalmente, pois a ningum lcito pr em risco a segurana alheia. Tambm
chamada de responsabilidade effusis et dejectis. Como curiosidade, conto
sempre aos alunos, uma passagem tpica do Brasil Colonial, que li em um livro:
na ocasio no tnhamos a rede de esgoto que temos hoje. E as Ordenaes
Filipinas, que vigoravam na ocasio, possua um dispositivo que obrigava as
pessoas de, antes de jogar qualquer coisa rua, gritasse por trs vezes gua
vai.... Atualmente isso mudou. Hoje nada pode ser jogado (e mesmo cair sem
querer) das janelas.
Atualmente este dispositivo mais comum em cidades que tm muitos
apartamentos. Uma pessoa que deixa um vaso na janela. Um dia chove forte,
venta e o vaso cai. Mesmo que diga que no teve culpa, vai responder pelo
dano que causar.

RESPONSABILIDADE POR COBRANA DE DVIDA NO VENCIDA


O credor que demandar o devedor antes do vencimento da dvida estar
agindo de m-f, devendo por isso esperar o tempo que faltava para o
vencimento, descontar os juros correspondentes e pagar as custas em dobro (art.
939 CC).

RESPONSABILIDADE POR COBRANA DE DVIDA J PAGA


Aquele que cobrar dvida j paga, no todo ou em parte, sem ressalvar as
quantias recebidas ou pedir mais do que lhe for devido, ficar obrigado a pagar

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215

Direito Civil

ao devedor, no primeiro caso, o dobro do que houver cobrado, e, no segundo


caso, o equivalente ao que exigiu (art. 940 CC).

RESPONSABILIDADE DOS PROFISSIONAIS LIBERAIS


Prev o artigo 951 do Cdigo Civil que o profissional da rea de sade
somente ter responsabilidade se provada a sua culpa por imprudncia,
negligncia ou impercia (responsabilidade subjetiva).
Isso porque, regra geral, tais pessoas assumem obrigao de meio (ou de
diligncia). a regra contida tambm no Cdigo de Defesa do Consumidor (art.
14, 4 - Lei n 8.078/90), que prev a responsabilidade subjetiva do profissional
liberal como exceo responsabilidade sem culpa das empresas prestadoras de
servios e fornecedoras de produtos.

INDENIZAO (arts. 944 a 954 CC)


A indenizao ser medida pela extenso do prejuzo causado. Se houver
excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o Juiz
promover a reduo eqitativa do montante indenizatrio. Se a vtima concorreu,
culposamente, para a ocorrncia do evento danoso, a indenizao ser fixada
levando-se em conta a gravidade de sua culpa em relao do lesante.
Se a quantia indenizatria a que tem direito o lesado no puder ser expressa
por um algarismo ou cifra, necessita de prvia apurao do valor das perdas e
danos. Para essa apurao ser realizado um processo chamado de liquidao
da sentena, que fixar o valor em moeda corrente a ser pago ao credor.
H casos em que a lei determina como ser feito o clculo. Vejam bem: a
lei apenas determina o qu ser levado em conta para o clculo.
O nosso Cdigo no fez uma tabela de indenizao: Homicdio se paga X,
Leso corporal se paga Y. No! No uma tabela de indenizao, porque
cada caso um caso. Imagine um pai de famlia que foi morto e essa pessoa
deixou esposa grvida e um outro filho recm nascido. uma situao. Agora

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216

Direito Civil

imagine um caso em que a pessoa que foi morta possui um filho, maior de idade,
que vive com a me em outro Estado.
Neste caso o filho at teria direito a indenizao, mas de forma bem
diferente (e logicamente com valores menores) do que no primeiro caso.
Assim o que se leva em conta:
Homicdio - a indenizao consiste, sem excluir outras reparaes: a) no
pagamento das despesas com o tratamento da vtima, seu funeral e o luto da
famlia; b) na prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os devia,
levando-se em conta a durao provvel da vida da vtima.
Leso ou outra ofensa sade - o ofensor indenizar o ofendido das
despesas do tratamento e dos lucros cessantes at ao fim da convalescena,
alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido. Se da ofensa
resultar defeito pelo qual o ofendido no possa exercer o seu ofcio ou profisso,
ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenizao, alm das despesas
do tratamento e lucros cessantes at ao fim da convalescena, incluir penso
correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou, ou da
depreciao que ele sofreu. O prejudicado, se preferir, poder exigir que a
indenizao seja arbitrada e paga de uma s vez.
Usurpao ou esbulho do alheio - alm da restituio da coisa, a
indenizao consistir em pagar o valor das suas deterioraes e o devido a ttulo
de lucros cessantes; faltando a coisa, dever-se- reembolsar o seu equivalente ao
prejudicado. Para se restituir o equivalente, quando no exista a prpria coisa,
estimar-se- ela pelo seu preo ordinrio e pelo de afeio, contanto que este
no se avantaje quele.
Injria, difamao ou calnia - a indenizao consistir na reparao do
dano que delas resulte ao ofendido. Se o ofendido no puder provar prejuzo
material, caber ao Juiz fixar, eqitativamente, o valor da indenizao, na
conformidade das circunstncias do caso.
Ofensa liberdade pessoal - a indenizao consistir no pagamento das
perdas e danos que sobrevierem ao ofendido, e se este no puder provar prejuzo,
tem

aplicao o

disposto

Prof. Nilmar de Aquino

no pargrafo nico do

artigo

antecedente.

217

Direito Civil

Consideram-se ofensivos da liberdade pessoal: a) o crcere privado; b) a priso


por queixa ou denncia falsa e de m-f; c) a priso ilegal.

DIREITOS REAIS DE GARANTIA

PENHOR (arts. 1.431 a 1.472)

Conceito - Transferncia da posse de coisa mvel ou mobilizvel realizada


pelo devedor ao credor, para garantir o pagamento de um dbito.

Partes:
a) credor pignoratcio: empresta o dinheiro e recebe a coisa;
b) devedor pignoratcio: entrega o bem.

Caractersticas:
a) em regra, recai sobre coisas mveis (exceo - safra futura);
b) acessrio, uno e indivisvel;
c) exige, em regra, a entrega da coisa (tradio) - exceo - penhor rural,
industrial ou de veculo, em que a posse da coisa continua com devedor.

Classificao:
a) convencional: civil, mercantil, rural (agrcola ou pecurio), industrial;
b) de direitos (arts. 1.451 a 1.460);
c) de veculos (arts. 1.461 a 1.466);
d) legal (arts. 1.467 a 1.472).

Extino

Pagamento,

perecimento

da

coisa,

renncia,

confuso,

adjudicao judicial.

Prof. Nilmar de Aquino

218

Direito Civil

HIPOTECA (arts. 1.473 a 1.505)

Conceito - Direito real de garantia que grava coisa imvel pertencente ao


devedor sem transmisso de posse ao credor.

Partes:
a) credor hipotecrio: empresta o dinheiro;
b) devedor hipotecante: oferece o bem em garantia.

Bens hipotecveis - Imveis, acessrios mveis em conjunto com imveis,


nua propriedade e domnio til, estradas de ferro, recursos minerais, navios e
aeronaves.

Espcies - Convencional, legal e judicial.

Caractersticas:
a) contrato acessrio e indivisvel, sempre de natureza civil;
b) exige registro (publicidade e especializao);
c) devedor continua na posse do bem.
Sub-hipoteca - A lei permite que o mesmo bem seja hipotecado mais de
uma vez, se no houver proibio expressa. O bem deve ter valor superior ao da
soma de todas as hipotecas.

Perempo - Extino da hipoteca pelo decurso de 30 anos. Esse prazo no


comporta suspenso nem interrupo.

Extino - Desaparecimento da obrigao principal, destruio da coisa,


renncia do credor, adjudicao, consolidao.

Prof. Nilmar de Aquino

219

Direito Civil

ANTICRESE (arts. 1.506 a 1.510)

Conceito - Direito real de garantia pelo qual o credor retm o imvel do


devedor e recebe seus frutos at o valor emprestado.

Partes:
a) credor anticrtico: empresta o dinheiro e recebe a posse do imvel;
b) devedor anticrtico: recebe o dinheiro e entrega o bem.

Caractersticas:
a) exige capacidade das partes, escritura, registro e a entrega real da coisa;
b) no confere direito de preferncia na venda.

Efeitos - O credor pode arrendar a terceiros ou fruir pessoalmente e reter a


posse at 15 anos.

Extino - Pagamento da dvida, trmino do prazo (mximo 15 anos),


renncia do credor; perecimento do bem, desapropriao.

Prof. Nilmar de Aquino

220