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Prtica Forense Penal

Captulo V Incidentes Processuais


6.o) Exceo de litispendncia
Q est sendo processado pela prtica do crime de trfico ilcito de entorpecentes,
na modalidade transportar drogas, na 1. Vara Criminal e recebe citao, por fato
situado no mesmo contexto, embora tipificado como trazer consigo droga ilcita,
transmitida pelo juiz da 2. Vara. Comunica seu advogado, que toma a medida
cabvel.

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da 2. Vara


Criminal da Comarca ____.
Processo n.o ____
Q (nome), (nacionalidade), (estado civil), (profisso), titular de carteira de identidade Registro Geral
n.o ____, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob
o n.o ____, domiciliado em (cidade), onde reside (rua,
nmero, bairro), por seu advogado, nos autos do processo-crime que lhe move o Ministrio Pblico,1 vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, apresentar-lhe a presente
EXCEO DE LITISPENDNCIA,2 3
com fundamento no art. 110 do Cdigo de Processo Penal,
nos seguintes termos:
1. O ru est sendo processado junto 1. Vara Criminal
desta Comarca, sob a imputao de, no dia ____, ter sido
surpreendido por policiais militares transportando, em
seu veculo, vrios pacotes contendo cocana. Autuado em
flagrante, foi preso e acusado da prtica de trfico ilcito
de entorpecentes (art. 33, caput, da Lei 11.343/2006). O
processo encontra-se em desenvolvimento, aguardando-se
a ocorrncia de audincia de instruo.
2. Entretanto, por denncia annima, realizada em outro
distrito policial, iniciou-se inqurito para averiguar
exatamente os mesmos fatos, razo pela qual, realizando-se busca no veculo do acusado, desta vez por policiais civis, outro pacote de cocana foi encontrado.
Em funo desse achado, foi o ru denunciado perante
esse digno juzo, como incurso no art. 33, caput, da Lei
11.343/2006, por trazer consigo substncia entorpecente.

Embora constitua praxe


forense a utilizao da expresso Justia Pblica, em
verdade, ela inexiste. Quem
promove a ao penal o
Ministrio Pblico. Quem
aplica a lei ao caso concreto,
realizando justia o Poder
Judicirio. Logo, no h Justia Pblica, como sinnimo de rgo acusatrio.
2

Ser autuada em apartado


e correr em apenso ao procedimento principal. A sua
aceitao proporcionar o
encerramento da instruo
e o arquivamento do procedimento principal. Nesse
caso, cabe recurso em sentido estrito (art. 581, III, CPP).
Rejeitada, a instruo prossegue e a parte interessada
poder argir, novamente, a
sua ocorrncia em preliminar das alegaes finais.
3

Vale destacar que, no


exemplo dado, se o juiz rejeitar a exceo, pode ainda
o ru utilizar o habeas corpus, pois constitui situao
teratolgica ser processado
duas vezes pelo mesmo fato.

Guilherme de Souza Nucci e Nila Cristina Ferreira Nucci

3. No se pretende discutir o mrito das imputaes, mas


apenas a impossibilidade de ser o acusado processado e
julgado duas vezes pelo mesmo fato. No mesmo dia, policiais militares encontram em poder do ru alguns pequenos pacotes contendo cocana, dando-lhe voz de priso
pela prtica de trfico ilcito de drogas. No auto de
priso em flagrante, constou a imputao de transportar
substncia entorpecente, que, pelo nmero excessivo de
pacotes, pareceu autoridade policial configurar a figura
tpica do art. 33 da Lei de Txicos.
Ora, no mesmo dia, outra equipe policial vasculhou o
veculo do ru e encontrou um nico pacote de cocana,
instaurando inqurito pelo porte de substncia entorpecente, igualmente incurso no referido art. 33. O acusado, em ambas as oportunidades, quando ouvido na polcia,
valeu-se do direito ao silncio, logo, nada esclareceu
a respeito da duplicidade de investigaes.
4. Houve equvoco no segundo inqurito policial, no
cuidando a autoridade que o presidiu de checar qual a
razo da manuteno do ru preso, confrontando a anterior imputao de transporte com a atual acusao
de porte. Se tivesse realizado uma anlise detalhada,
verificaria que se cuidava da mesma situao ftica. O
ru, retirado de seu carro pelos policiais militares,
provavelmente deixou cair no interior do veculo um dos
outros pequenos pacotes. Autuado por trfico, no pode
ser novamente processado pelo mesmo delito, pois isso
implicaria no indevido bis in idem.
Lembremos que a figura tpica prevista no art. 33, caput,
da Lei 11.343/2006 mista alternativa, significando
dizer que a prtica de uma ou mais condutas ali previstas
resulta na configurao de uma nica infrao penal.
Os processos em andamento na 1. e na 2. Varas Criminais
desta Comarca cuidam, em suma, do mesmo fato tpico, no
podendo subsistir o segundo, iniciado posteriormente,
motivo pelo qual ingressa-se com a presente exceo de
litispendncia.
Ante o exposto, ouvido o ilustre representante do Ministrio Pblico, requer-se a Vossa Excelncia que julgue
procedente a presente exceo, extinguindo este processo4

Por ser exceo, cujo propsito encerrar o processo,


denomina-se de peremptria.

Guilherme de Souza Nucci e Nila Cristina Ferreira Nucci

e enviando as peas cabveis 1. Vara Criminal da Comarca, para, querendo, possa o rgo acusatrio aditar
a denncia e o ru tenha a possibilidade de se defender
de um nico conjunto ftico, sem enfrentar a viabilidade
de dupla apenao pela mesma imputao.
Termos em que,
Pede deferimento.
Comarca, data.
_______________
Advogado

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