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PLANO DE AULA 2015

Direito Financeiro e Tributrio


NORMAS GERAIS DE DIREITO TRIBUTRIO
TEORIA GERAL
Introduo
O direito de tributar do Estado decorre de seu poder de imprio, e o fundamento
jurdico est na soberania fiscal. No se trata de uma relao simplesmente de poder e sim,
de uma relao jurdica de tributao, pautada nos moldes e limites permitidos pela CF.
evidente que o Estado necessita de recursos para poder atingir seus objetivos,
consistentes na construo de uma sociedade livre, justa e solidria, no desenvolvimento
nacional, na erradicao da pobreza e marginalizao, na reduo das desigualdades sociais
e regionais, bem como, para honrar seus compromissos, tais recursos, que na maior parte
so provenientes dos tributos, podero ser exigidos do particular com observncia rigidez
da CF/88.

Definies/conceitos de Direito Tributrio:


Ramo do Direito Pblico que rege as relaes jurdicas entre o Estado e os
Particulares, decorrentes da atividade financeira do Estado, no que concerne obteno das
receitas que correspondem ao conceito de tributo. (Rubens Gomes de Souza)
Ramo do direito que se ocupa das relaes entre fisco e as pessoas sujeitas a
imposies tributrias de qualquer espcie, limitando o poder de tributar e protegendo o
cidado contra os abusos desse poder. (Hugo de Brito Machado)
O Direito Tributrio o ramo didaticamente autnomo do Direito, integrado pelo
conjunto de proposies jurdico-normativas, que correspondam, direta ou indiretamente,
instituio, arrecadao e fiscalizao de tributos. (Paulo de Barros Carvalho)
a disciplina jurdica dos tributos, com o que se abrange todo o conjunto de
princpios e normas reguladores da criao, fiscalizao e arrecadao das prestaes de
natureza tributria. (Luciano Amaro)

Recepo do CTN pela Constituio:


A Constituio nos diz que, somente Lei Complementar pode cuidar de normas gerais
de direito tributrio. Contudo, o CTN que Lei Ordinria, anterior Constituio, trata
justamente de tal matria.
Contudo, ocorreu por parte da Constituio, a recepo das normas contidas no CTN,
enquanto nova legislao prpria no promulgada, e, naquilo que o CTN no contrarie a
prpria Constituio, na forma do artigo 34, 5 dos ADCT.

De modo que, mesmo sendo o CTN uma Lei Ordinria, em funo da matria de que
trata, somente pode ser alterado por Lei Complementar. Assim, temos que o CTN Lei
Ordinria na forma. Mas, Lei Complementar na substncia ou contedo, por tratar de
matria, que hoje afeita este tipo de legislao.

Tributo:
Conceito legal:
Mesmo que, por princpio, no seja funo da lei conceituar, com a ocorrncia da
recepo pela atual Constituio (art. 146, III, a), assim o fez o CTN, em seu art. 3, quando
diz:
tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se
possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada
mediante atividade administrativa plenamente vinculada.
E, nestes termos, podemos decompor a definio em seis traos ou caractersticas
inafastveis:
a) Prestao pecuniria expresso monetria. No h tributos expressos in natura ou
in labore;
b) Compulsria Cumprimento obrigatrio. Independe da vontade do contribuinte;
c) Em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir pode ser pago em moeda ou
atravs de indexadores, agora com dao de imveis;
d) Que no constitua sano de ato ilcito as penalidades ou multas no se incluem
no conceito de tributo, significando dizer que o pagamento de tributo no decorre da
infrao de determinada lei. Pelo contrrio, se algo pago por descumprimento de lei no se
trata de tributo.
e) Instituda em lei s existe a obrigao de pagar se uma norma jurdica com fora
de lei estabelecer esta obrigao. Normalmente, Lei ordinria, exceto quando CF exige LC.
Art. 150, I, CF (e 97, CTN) Exigir ou aumentar sem lei.
f) Cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada a autoridade
fiscal no goza de liberdade para apreciar a convenincia e oportunidade de agir. A
autoridade fiscal age segundo previso legal expressa.
** - Existem vrias crticas ao conceito legal e mesmo outras definies da doutrina, contudo, no plano
do direito positivo, que ora se analisa, no nos aprofundaremos no exame dos mesmos, por nos ser de pouca
utilidade. Como j nos ensina Hugo de Brito Machado.
*** - O tributo deve ser cobrado, abstraindo-se da validade jurdica dos atos praticados (art. 118, I,
CTN). No importa se oriundo de ilcito, trfico, etc..., Pecnia Non Olet.

Espcies de tributos
O art. 5 da CTN e o art. 145 da CF informam 03 (trs) espcies de tributos, os
impostos, as taxas e as contribuies de melhoria (mas, nos parece, que a CF
apenas distribui competncias neste artigo, enquanto o CTN taxativamente diz quais so os
tributos).
No entanto, a prpria CF disciplina, no Ttulo XI DA TRIBUTAO, outras 02
(duas) modalidades, tipos ou espcies tributrias, os emprstimos compulsrios e as
contribuies (especiais ou parafiscais). Assim, vem se generalizando o entendimento, j
consagrado pelo STF, de que existem 05 (cinco) modalidades ou espcies de tributos, a
saber: impostos, taxas, contribuies de melhoria, emprstimos compulsrios e
contribuies especiais ou parafiscais.
O CTN assim como fez com a idia de tributo, consagra definies legais para as
primeiras espcies do gnero tributo. Nestes termos, encontramos nos arts, 16, 77 e 81, as
seguintes definies respectivamente.
Imposto o tributo cuja obrigao tem por fato gerador uma situao independente
de qualquer atividade estatal especfica.
Taxas cobradas pela Unio, Estados, Distrito Federal ou pelos Municpios, no
mbito de suas respectivas atribuies, tm como fato gerador o exerccio regular do poder
de policia, ou a utilizao, efetiva ou potencial, de servio pblico especfico e divisvel,
prestado ou posto disposio.
Contribuio de melhoria cobrada pela Unio, Estados, Distrito Federal ou
Municpios, no mbito de suas respectivas atribuies, instituda para fazer face ao custo
de obras pblicas de que decorra valorizao imobiliria, tendo como limite total a despesa
realizada e como limite individual o acrscimo de valor que da obra resultar para cada
imvel beneficiado.
Quanto aos dois ltimos tributos, emprstimos compulsrios (CF - Art. 148 / CTN Art. 15) e contribuies (especiais ou parafiscais) (CF - Art. 149 e 149-A), podemos
distingui-los a partir dos seguintes traos caracterizadores: o primeiro tributo restituvel e
o segundo apresenta destinao constitucional especfica (para seguridade social, para
corporaes, para interveno no domnio econmico, etc...).
Entendemos ainda (o professor entende), que o pedgio (CF Art. 150, V), por
suas caractersticas, uma espcie autnoma de tributo, tornando-se assim uma sexta
espcie tributria autnoma. Mas, a doutrina majoritria entende ser o pedgio um

tributo da espcie taxa, sendo uma possvel taxa de uso de bem pblico, apesar
da no existir tal previso na CF.

Classificaes
Existem inmeras classificaes para os tributos segundo os mais variados critrios.
Destacamos a seguir os mais relevantes;
A) Quanto vinculao com alguma atividade estatal:
Vinculados a cobrana depende de uma atuao ou atividade do Estado em relao ao
contribuinte. So as taxas e as contribuies de melhoria.
No-vinculados independe de uma atuao estatal em relao aos contribuintes. So os
impostos.
B) Quanto ao nus econmico (quem paga):
Diretos aqueles que o contribuinte no tem a possibilidade de transferir o nus econmico
da carga fiscal. (IR).
Indiretos - o contribuinte de direito transfere para os outros (contribuintes de fato), o nus
econmico da carga tributaria (IPI, ICMS)
C) Quanto funo arrecadatria ou outra:
Fiscais o principal objetivo a arrecadao de recursos (IR).
Extrafiscais o principal objetivo a interferncia no domnio econmico (II).
Parafiscais o principal objetivo a arrecadao de recursos para custeio de atividades
especficas realizadas paralelamente s funes prprias do Estado, como a fiscalizao do
exerccio das profisses, a seguridade social.
D) Quanto ao valor:
Fixos o valor a ser pago fixado em lei, independentemente do valor da base de calculo
(ISS).
Proporcionais a alquota um percentual aplicado sobre a base de calculo. Pode ser
progressivo ou regressivo, dependendo se as alquotas aumentam ou diminuem de acordo
com determinado critrio.
E) Quanto incidncia:
Sobre comrcio exterior II, IE.
Sobre o patrimnio e a renda - territoriais, rendas e preventos, transmisso, propriedade
de veculos, grandes fortunas.
Sobre a produo e circulao IPI, ICMS, IOF.

LEGISLAO TRIBUTRIA:
Conceito legal: Legislao Tributria o conjunto de leis, tratados, convenes
internacionais, decretos e demais normas complementares que versem no todo ou em parte,
sobre tributos e as relaes jurdicas a eles pertinentes (art. 96 do CTN). So tambm
chamadas fontes do Direito Tributrio.
Art. 96. A expresso "legislao tributria" compreende as leis, os tratados e as
convenes internacionais, os decretos e as normas complementares que versem, no
todo ou em parte, sobre tributos e relaes jurdicas a eles pertinentes.

Fontes do direito Tributrio:


A doutrina mais moderna: Segundo Alfredo Augusto Becker, Paulo de Barros
Carvalho e Trek Moyss Moussallen, o Estado, mediante a utilizao de seu Poder
Legislativo, a nica fonte de Direito. Considerando o Direito como um conjunto de
normas positivas.
J, segundo a viso da doutrina tradicional: Fonte onde nasce o direito tributrio.
Dividem-se as fontes do direito tributrio em materiais (situao econmica que d
ensejo ao legislador para criar o tributo) e formais (normas jurdicas), que se
subdividem em principais (leis em sentido amplo), secundrias (decretos) e, para alguns,
indiretas (doutrina e jurisprudncia).

Registrando que, Paulo de Barros Carvalho (1991, p. 43), atualmente, prefere,


ao invs de utilizar a expresso fontes formais, empregar instrumentos
introdutrios de normas.

Fontes materiais ou reais do Direito Tributrio: So os fatos relevantes


para essa disciplina jurdica, denominados de fatos geradores da obrigao tributria, alm
dos demais fatos sociais, dos costumes e da doutrina jurdica. So os suportes fticos das
imposies tributrias (vg. O cenrio poltico, o patrimnio, a renda, os servios,
transferncias, movimentaes financeiras, etc.), que, aps definidos em lei como
suficientes ao nascimento da obrigao tributria, passam a se constituir em fatos tributveis
ou jurgenos. Fazem nascer a relao jurdico-tributria entre Fisco e Contribuinte quando
verificada sua ocorrncia no mundo fenomnico.

As fontes formais do Direito Tributrio: So as normas jurdicas


consideradas em seu sentido amplo. O fato gerador, assim, no se confunde com a sua
descrio abstrata formal, denominada hiptese de incidncia, ou tipo tributrio. Mas as
fontes do Direito Tributrio so mais amplas que a simples definio hipottica do fato
jurgeno em lei, pois por fontes do direito entende-se o conjunto de normas positivas que
integram o sistema jurdico-constitucional. Assim, devemos distinguir adequadamente lei e
legislao, conceitos que desenvolveremos abaixo. Primeiramente, deve-se distinguir as
fontes de conhecimento, o veculo normativo que contm as normas jurdicas (ius
cognoscendi), das fontes de produo, o rgo ou poder competente para produzi-las, o
poder legislativo (ius essendi).

As fontes formais primrias ou principais do Direito tributrio: Esto


elencadas no art. 59 da CRFB/88 de forma hierrquica (mesmo que no totalmente). Incluise nesse rol de forma implcita ainda o prprio texto constitucional. Assim so Elas:
Constituio Federal. Onde encontram-se as principais normas sobre os tributos,
delimitando os princpios e as regras gerais para a sua criao.
Emendas Constituio. Mesmo no sendo oriundas do poder constituinte
originrio, acabam por integrar-se a prpria constituio.
Leis Complementares. Espcie normativa autnoma com funo de complementar
os dispositivos constitucionais, que de forma explcita requeiram esse complemento.
No campo tributrio, as leis complementares so necessrias, por exemplo:
1. Para estabelecer (art. 146 da CF):
a) normas gerais sobre a legislao tributria;
b) preveno a eventuais conflitos de competncia entre a Unio Federal, os estados e
o Distrito Federal e os municpios;
c) regulao, quanto aos artigos 150 a 152 (limitaes constitucionais ao poder de
tributar).
2. Para estabelecer o conceito de grandes fortunas (art. 153, VIII da CF).
3. Para regular, a nvel nacional, o ICMS (art. 155, 2, X, a da CF).
4. Para regular a competncia para a instituio do ITD, nos casos em que o doador
dos bens transmitidos tiver domiclio ou residncia no exterior, assim como, nas
transmisses causa mortis, nos casos em que o de cujus possua bens no exterior, era
domiciliado ou residente no exterior ou teve o seu inventrio processado no exterior (art.
153, 1., III da CF).
5. Para definir produtos semi-elaborados (art. 155, 2, X, a da CF).
6. Para estabelecer no incidncia (isenes), quanto ao ICMS e ao ISS, nas
exportaes de mercadorias e servios (arts. 155, 2, XII, e e 156, 4, II da CF).
7. Para fixar as alquotas mximas do IVV e do ISS (art. 156, 4, I da CF).
8. Para a instituio de emprstimos compulsrios, pela Unio (art. 148 da CF).

Leis Ordinrias. Tm competncia para instituir tributos, nos parmetros


estabelecidos pelas leis complementares, em atendimento ordem constitucional. Emana do
Legislativo Estadual, Municipal ou do Distrito Federal. A Constituio atribui a
competncia tributria, a lei complementar estipula as normas gerais e a lei ordinria institui
o tributo.

Leis Delegadas. Diferem das ordinrias, apenas por seu processo legislativo.
So elaboradas pelo Presidente da Repblica, aps a obtida a delegao do
Congresso Nacional, na forma do art. 68 da CF. Tm a mesma posio hierrquica
das leis ordinrias.
Medidas Provisrias. So editadas pelo Presidente da Repblica, com fora de
lei, desde que obedecidos os requisitos de relevncia e urgncia, e submetidas ao
Congresso Nacional para sua converso em lei.

Decretos Legislativos. So intimamente ligados ao direito tributrio, sendo os


instrumentos normativos que aprovam os tratados, convenes e atos internacionais
celebrados pelo Presidente da Repblica, sua edio de competncia exclusiva do
congresso Nacional (art.49, I da CF).

Resolues. So atos normativos de competncia exclusiva do Congresso Nacional,


bem como, de uma de suas casas. Fixam alquotas do ICMS, do ITCD (art. 155 da CF),
suspendem a vigncia de lei declarada inconstitucional pelo STF, entre outros

Tratados e Convenes Internacionais. Situam-se hierarquicamente acima das


leis ordinrias (art. 98 do CTN), vez que revogam ou modificam a legislao tributria
interna. Sendo de competncia exclusiva do Congresso Nacional resolver definitivamente
sobre tratados, convenes e atos internacionais, celebrados pelo Presidente da Repblica.

Decretos. So atos normativos editados exclusivamente pelos chefes do Poder


Executivo (Presidente, Governador, Prefeito), objetivando regulamentar a lei para sua
execuo, no podendo inovar, ampliando ou restringindo seu alcance ou contedo.

As fontes formais complementares ou secundrias do Direito


tributrio positivo: Esto previstas no art. 100 do CTN e so os instrumentos
normativos de execuo das fontes principais, no podendo inovar o ordenamento jurdico
por elas estabelecido. Tratam de decompor o seu contedo visando torn-las eficazes. Mas
vinculam a atividade administrativa. So elas:
1 - Os atos normativos expedidos pelas autoridades administrativas;

1.a. Decretos e Regulamentos: Atos administrativos de cunho normativo


expedidos pelo Poder Executivo para a execuo das leis, nos termos do art. 84, IV, da Lei
Fundamental. No Direito Tributrio assumem a funo de fixar as alquotas de IPI, IOF, II e
IE, dentro de patamares mximo e mnimo previstos em lei.

1.b. Instrues Ministeriais: Decorrentes da atribuio constitucional de


competncia normativa estabelecida no art. 87, II, da CRFB/88, podem ser utilizadas pelo
Ministro de Estado da Fazenda para conferir incentivos fiscais para projetos de mbito
nacional.
1.c. Portarias, Instrues Normativas e Circulares: Destinam-se ao
cumprimento da lei pelos servidores pblicos, tendo eficcia apenas na esfera restrita da
competncia administrativa visando a fiel aplicao das leis tributrias.
2 - As decises dos rgos singulares ou coletivos de jurisdio administrativa, a
que a lei atribua eficcia normativa (art. 156, IX, CTN);
3 - As prticas reiteradamente observadas pelas autoridades administrativas (art.
172, II e IV, do CTN);
4 - Os convnios que entre si celebrem a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os
Municpios.

Fontes indiretas do Direito Tributrio: Compostas pela doutrina, que rene a


lio e o conhecimento dos mestres e estudiosos, e pela jurisprudncia, que a interpretao
dada pelos Tribunais Judicirios. Contudo, tais fontes, como se viu, podem, no mximo,
consolidar-se como precedentes (exemplos de soluo), mas no criando ou fazendo surgir
direitos.

Vigncia:
Refere-se a validade formal. Qualidade da lei existente e com fora para exigir seu
cumprimento. No espao: Unio, todo territrio... No tempo: Passa a existir com
publicao, depende do texto, LICC: 45 DIAS. - Diz-se vigente uma lei quando passa a
atuar no sistema. a publicao que provoca o plano da vigncia.

A legislao entra em vigor quando torna-se capaz de produzir os efeitos


que lhe so prprios. Mas tanto no tempo (prazos), como no espao (territrio), a
vigncia depende de regras que a prpria legislao ou outras leis dispem.

Vigncia aquele atributo da lei que lhe confere plena disponibilidade para sua
aplicao. Veja-se bem que no significa efetiva aplicao.
Vigncia no Tempo: As leis tributrias podem, em princpio, determinar sua vigncia
imediata. A lei no pode ter vigncia antes de sua publicao. Isso no significa, entretanto,
que seja sempre na data que ocorra a indigitada vigncia, o incio da vigncia poder ser:
a) na data da publicao;
b) em dia certo e predeterminado; e
c) em dia determinado a contar da publicao.
Quando a vigncia da lei no coincide com a da publicao, o perodo que se intercala
entre a publicao e a vigncia chamado de "vacatio legis", isto , vacncia da lei.
Quando no houver disposio especfica, prevalece a regra geral do art. 1 da Lei de
Introduo ao Cdigo Civil, que, em sntese, diz que as leis passaro a produzir efeitos
quarenta e cinco dias aps sua publicao, no Territrio Nacional, e trs meses, no exterior.
A lei tanto nasce, isto , ganha vigncia, quanto se extingue. A esta extino d-se o
nome de "revogao". Como o Cdigo Tributrio Nacional no estipula regras especficas
de revogao para a legislao tributria, a soluo no pode ser outra seno a de
inquestionvel incidncia na espcie do preceituado na Lei de Introduo ao Cdigo Civil
que consigna:
1. O princpio da continuidade das leis: em regra a lei feita para ter vigncia
indefinida no tempo; nem o prprio desuso tem o condo de tirar-lhe a eficcia.
2. O princpio de que a lei s pode ser revogada por outra lei, dizer que um
regulamento ou uma portaria jamais podero extinguir a eficcia de uma lei.