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Penal09.

Conceito, Fontes e Princpios


Sumrio
1. Princpios do Direito Penal....................................4
1.1.
Princpio da ofensividade ou lesividade.......4
1.2.
Princpio da interveno mnima..................5
1.2.1.
- Caractersticas do princpio da
interveno mnima:.............................................6
1.2.2.
Princpio da
Insignificncia
ou
bagatela: 13
1.3.
Princpio da materializao do fato............18
1.4.
Princpio da legalidade................................22
1.4.1.
Base legal...........................................22
1.4.2.
Efeitos civis........................................23
1.4.3.
Medida de segurana..........................23
1.4.4.
Conceito.............................................24
1.4.5.
Fundamentos......................................25
1.4.6.
Concluso...........................................27
1.5.
Princpio da pessoalidade das penas ou
intranscendncia
ou
personalidade
ou
responsabilidade pessoal..........................................30
1.6.
Princpio da presuno de inocncia...........30
2. Conflito aparente de Normas...............................36
2.1.
1 Princpio da especialidade:.....................36
2.2.
2 Princpio da subsidiariedade:..................37
2.3.
3 Princpio da consuno (ou absoro):...43
2.3.1.
- Hipteses de consuno:..................44
a) Crime progressivo...........................................44

b) Ante factum impunvel....................................45


c) Post factum impunvel....................................45
Gabarito......................................................................47
3. Alt+1 .................................................................47
3.1.
Alt+2 ......................................................47
3.1.1.
Alt+3 .............................................47
1. Magistratura/AC/2008/CESPE As
proibies penais somente se justificam
quando se referem a condutas que
afetem gravemente a direito de
terceiros; como consequncia, no
podem ser concebidas como respostas
puramente ticas aos problemas que se
apresentam seno como mecanismos de
uso inevitvel para que sejam
assegurados os pactos que sustentam o
ordenamento normativo, quando no
existe outro modo de resolver o conflito.
Oscar Emilio Sarrule. In: La crisis de legitimidas del
sistema jurdico penal (Abolucionismo o justificacin).
Buenos Aires: Editorial Universidad, 1998, p.98.

Em relao ao princpio da lesividade, tratado no texto


acima, assinale a opo incorreta.
A) De acordo com parte da doutrina, o tipo penal
relativo ao uso de substncia entorpecente viola apenas
a sade individual e no, a pblica, em oposio ao que
recomenda o princpio da lesividade.
B) Exemplo de aplicao do princpio da lesividade foi
a entrada em vigor da lei que aboliu o crime de adultrio
do ordenamento jurdico penal.
C) Uma das vertentes do princpio da lesividade tem por
objetivo impedir a aplicao do direito penal do autor,
isto , impedir que o agente seja punido pelo que , e
no pela conduta que praticou.
D) Com base no princpio da lesividade, o suicdio no
uma figura tpica no Brasil.1
- Pelo princpio da lesividade, inconcebvel a
incriminao de uma conduta no lesiva ou geradora de
nfima leso. Ou seja, o legislador s estaria
credenciado a criar tipos penais capazes de causar leso
a bens jurdicos alheios. No caso do adultrio, que
deixou de ser crime com o advento da Lei 11.106/05,
que revogou o art. 240 do CP e gerou abolitio criminis,
deve-se levar em considerao o princpio interveno
mnima, na medida em que as regras previstas na
legislao civil atinentes matria vinham se mostrando
suficientes e apropriadas, sendo desnecessrio, portanto,
recorrer-se ao direito penal, que deve sempre ser visto,

dada sua fragmentariedade, como ltima opo do


legislador para diminuir conflitos na sociedade.
1. Princpios do Direito Penal
Princpios relacionados com a misso fundamental do
direito penal
- Princpio da exclusiva proteo de bens jurdicos
- Princpio da interveno mnima
Princpios relacionados com o fato do agente
- Princpio da materializao do fato
- Princpio da legalidade
- Princpio da ofensividade ou lesividade
Princpios relacionados com o agente do fato
- Princpio da responsabilidade pessoal
- Princpio da responsabilidade subjetiva
- Princpio da culpabilidade
- Princpio da igualdade (isonomia)
- Princpio da presuno de inocncia
Princpios relacionados com a pena
- Princpio da proibio da pena indigna
- Princpio da humanidade ou humanizao das penas
- Princpio da proporcionalidade
- Princpio da pessoalidade das penas
- Princpio da vedao do bis in idem

2. Princpio da ofensividade ou lesividade


- Para que ocorra o crime indispensvel leso
efetiva, concreta e relevante ou perigo
de leso ao bem jurdico.
- Pelo princpio da lesividade, inconcebvel a
incriminao de uma conduta no lesiva ou geradora de
nfima leso. Ou seja, o legislador s estaria
credenciado a criar tipos penais capazes de causar leso
a bens jurdicos alheios.
- Uma das vertentes do princpio da lesividade tem por
objetivo IMPEDIR A APLICAO DO DIREITO
PENAL DO AUTOR, isto , impedir que o agente seja
punido pelo que , e no pela conduta que praticou.
- Com base no princpio da lesividade, o suicdio no
uma figura tpica no Brasil.
- De acordo com parte da doutrina, o tipo penal relativo
ao uso de substncia entorpecente viola apenas a sade
individual e no, a pblica, em oposio ao que
recomenda o princpio da lesividade.
Obs: STF vem decidindo que porte de arma
desmuniciada e incapaz de pronto municiamento no
crime.
2. ( ) OAB/CESPE/2006.3 Relativamente a
jurisprudncia do STJ e do STF. A misso

do direito penal moderno consiste em


tutelar os bens jurdicos mais relevantes.
Em decorrncia disso, a interveno
penal deve ter o carter fragmentrio,
protegendo apenas os bens jurdicos
mais importantes e em caso de leses de
maior gravidade.2
- Esta a definio do princpio da fragmentariedade.
3. Princpio da interveno mnima
- O direito penal deve ser aplicado quando estritamente
necessrio,
mantendo-se
SUBSIDIRIO
e
FRAGMENTRIO.
- O direito penal SELETIVO. O objeto do direito
penal , basicamente, o fato. Os fatos podem ser
divididos em: Fatos da natureza que no interessam ao
direito penal; e fatos humanos, os quais podem ser
desejados ou indesejados, e somente estes ltimos
ganham ateno do direito penal. Ainda assim, nem
todos os fatos humanos indesejados
interessam ao direito penal, graas
ao princpio da interveno mnima.
1
Caractersticas do princpio da interveno
mnima:

1 SUBSIDIARIEDADE: Norteia a interveno em


abstrato do direito penal. Para intervir, o direito penal
deve AGUARDAR A INEFICCIA DOS DEMAIS
DIREITOS, DEVE SER A ULTIMA RATIO. O
direito penal deve ser a derradeira trincheira no
combate aos comportamentos humanos indesejados
Paulo Jos da Costa Jr.
2 FRAGMENTARIEDADE: Norteia a interveno no
caso concreto, a punio aos crimes. Para intervir, o
direito penal exige relevante e intolervel leso ou
ameaa de leso ao bem jurdico tutelado. Pela
fragmentariedade do direito penal deve proteger
APENAS
os
BENS
JURDICOS
MAIS
IMPORTANTES e em caso de LESES DE MAIOR
GRAVIDADE. Ou seja, o direito penal no tutela todas
as leses.
Ex.: Fumar em local pblico, apesar de a fumaa fazer
mal, de ser incmoda para os que no fumam, o direito
no probe esta conduta, com base no princpio da
fragmentariedade (apenas bens jurdicos mais
importantes e leses de maior gravidade)
Ex.: despenalizao do adultrio, percebe que
possvel afirmar que o adultrio causa leso,
entretanto, pelo princpio da fragmentariedade, o
direito no mais tutela esta conduta como crime
(apenas bens jurdicos mais importantes e leses de

maior gravidade). Deixando para a esfera civil


possveis danos.
Inf. STF Art. 229 do CP e princpio da adequao
social
No compete ao rgo julgador descriminalizar
conduta tipificada formal e materialmente pela
legislao penal. Com esse entendimento, a 1 Turma
indeferiu habeas corpus impetrado em favor de
condenados pela prtica do crime descrito na antiga
redao do art. 229 do CP [Manter, por conta prpria
ou de terceiro, casa de prostituio ou lugar destinado
a encontros para fim libidinoso, haja ou no intuito de
lucro ou mediao direta do proprietrio ou gerente:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e
multa.]. A defesa sustentava que, de acordo com os
princpios da fragmentariedade e da adequao social,
a conduta perpetrada seria materialmente atpica, visto
que, conforme alegado, o carter criminoso do fato
estaria superado, por fora dos costumes. Aduziu-se,
inicialmente, que os bens jurdicos protegidos pela
norma em questo seriam relevantes, razo pela qual
imprescindvel a tutela penal. Ademais, destacou-se que
a alterao legislativa promovida pela Lei 12.015/2009
teria mantido a tipicidade da conduta imputada aos
pacientes. Por fim, afirmou-se que caberia somente ao
legislador o papel de revogar ou modificar a lei penal

em vigor, de modo que inaplicvel o princpio da


adequao social ao caso. HC 104467/RS, rel. Min.
Crmen Lcia, 8.2.2011. (HC-104467)
3. ( ) Magistratura/TO/2007/CESPE No
que diz respeito ao entendimento do STJ
acerca do princpio da insignificncia e
sua aplicao ao direito penal. O fato de
o ru possuir antecedentes criminais
impede a aplicao do princpio da
insignificncia.3
- O fato de o ru ser portador de antecedente criminais
no obsta a aplicao do princpio da insignificncia,
que est condicionado a outros requisitos.
4. ( ) Magistratura/TO/2007/CESPE No
que diz respeito ao entendimento do STJ
acerca do princpio da insignificncia e
sua aplicao ao direito penal. O
pequeno valor da res furtiva, por si s,
autoriza a aplicao do princpio da
insignificncia.4
- O pequeno valor da res furtiva no motivo bastante
para justificar a incidncia do princpio. So requisitos

necessrios incidncia do princpio : mnima


ofensividade da conduta. Nenhuma periculosidade
social da ao; reduzido grau de reprovabilidade do
comportamento; e inexpressividade da leso jurdica
provocada.
- H de se fazer diferena entre o pequeno valor da res
furtiva e a importncia do objeto material para a vtima.
Segundo o Superior Tribunal de Justia, para a
aplicao do princpio da insignificncia, tambm deve
ser levada em considerao a condio econmica da
vtima, o condio econmica da vtima, as
circunstncias e o resultado do crime para determinar se
houve leso relevante.
5. ( ) Magistratura/TO/2007/CESPE No
que diz respeito ao entendimento do STJ
acerca do princpio da insignificncia e
sua aplicao ao direito penal. Uma
quantidade mnima de cocana
apreendida, em hiptese alguma, pode
constituir causa justa para trancamento
da ao penal, com base no princpio da
insignificncia.5
- O STJ entende que a quantidade mnima de cocana
apreendida em hiptese alguma pode constituir causa

justa para trancamento da ao pena, com base no


princpio da insignificncia.
6. ( ) Magistratura/TO/2007/CESPE No
que diz respeito ao entendimento do STJ
acerca do princpio da insignificncia e
sua aplicao ao direito penal. So
sinnimas as expresses "bem de
pequeno valor" e "bem de valor
insignificante", sendo a conseqncia
jurdica, em ambos os casos, a aplicao
do princpio da insignificncia, que exclui
a tipicidade penal.6
- Somente o bem de valor insignificante, preenchidos os
demais requisitos, enseja a aplicao do princpio da
insignificncia. Bem de pequeno valor aquele inferior
a um salrio mnimo. Art. 55, 2 informar que Se o
criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa
furtada, o juiz pode substituir a pena de recluso pela de
deteno, diminu-la de um a dois teros, ou aplicar
somente a pena de multa.
- Consoante entendimento do STJ, no se pode
confundir bem de pequeno valor com bem de valor
insignificante. O de valor insignificante exclui o crime
em face da ausncia de ofensa ao bem jurdico tutelado,

com a aplicao do princpio da insignificncia. J o


furto de bem de pequeno valor, eventualmente pode
caracterizar o privilgio descrito no pargrafo 2 do
artigo 155 do Cdigo Penal, que prev a possibilidade
de pena mais branda, compatvel com a pequena
gravidade da conduta. Nesse sentido, consulte o REsp
746.854.
7. ( ) Magistratura Federal/5
Regio/2005/CESPE A autoridade
policial instaurou inqurito policial contra
Manoel pela prtica do crime de
descaminho, por ter ingressado no
territrio nacional com mercadoria
estrangeira, iludindo o pagamento do
respectivo imposto devido, avaliado em
R$ 900,00. Nessa situao, de acordo
com o entendimento do STJ, no
cabvel a aplicao do princpio da
insignificncia ou bagatela.7
- O princpio da insignificncia vem sendo amplamente
reconhecido pelos juzes e tribunais no delito de
descaminho.
8. ( ) Analista Judicirio/STF/2008/CESPE
Acerca do tratamento dado ao princpio

da insignificncia e seus consectrios


pela jurisprudncia mais recente do STF.
cabvel a aplicao do princpio da
insignificncia para fins de trancamento
de ao penal em que se imputa ao
acusado a prtica de crime de
descaminho.8
- H no STF, precedentes de trancamento de ao penal
em sede de habeas corpus em que se imputa ao paciente
a prtica do crime de descaminho, tendo em vista o
princpio da insignificncia.
9. ( ) Analista Judicirio/STF/2008/CESPE
Acerca do tratamento dado ao princpio
da insignificncia e seus consectrios
pela jurisprudncia mais recente do STF.
Em caso de habeas corpus impetrado
perante o STF com a finalidade de ver
trancada a ao penal pela prtica de
crime de furto, se o julgador verificar que
o crime est prescrito, dever analisar o
pedido de aplicao do princpio da
insignificncia, o qual, por gerar
atipicidade da conduta, mais benfico

ao ru. Nesse caso, no cabe, ento,


falar-se em prejudicialidade do pedido
principal pela ocorrncia de extino da
punibilidade.9
- O juiz se reconhecer extinta a punibilidade, com base
no que dispe o art. 61 do CPP, dever declar-lo de
ofcio, neste caso, o pedido de aplicao do princpio da
insignificncia
restar
prejudicado,
consoante
precedentes do STF.
10. ( ) Analista Judicirio/STF/2008/CESPE
Acerca do tratamento dado ao princpio
da insignificncia e seus consectrios
pela jurisprudncia mais recente do STF.
Uma vez aplicado o princpio da
insignificncia, que deve ser analisado
conjuntamente com os postulados da
fragmentariedade e da interveno
mnima do Estado, a prpria tipicidade
penal, examinada na perspectiva de seu
carter material, afastada ou
excluda.10

- O princpio da insignificncia, que constitui


instrumento de interpretao restritiva do tipo penal,
gera excluso da tipicidade material.
11. OAB/CESPE/2006.3 O princpio da
insignificncia considera necessria, na
aferio do relevo material da tipicidade
penal, a presena de certos vetores,
entre os quais no se inclui
A
B
C

a mnima ofensividade da conduta do agente.


Nenhuma periculosidade social da ao.
Reduzidssimo grau de reprovabilidade do
comportamento.
D Expressividade da leso jurdica provocada.11
- Quando da aplicao do princpio da insignificncia,
necessrio se faz observar alguns requisitos, entre os
quais a inexpressividade da leso jurdica provocada,
conforme tem entendido o STF, alm dos requisitos
contidos nas demais alternativas.
12. ( ) Analista/TRE/BA/2010/CESPE Em
relao ao direito penal e remio da
pena. Para a doutrina e jurisprudncia
majoritria, o princpio da insignificncia,
quando possvel sua aplicao, exclui o
crime, afastando a antijuricidade.12

- A incidncia do princpio da insignificncia (delito de


bagatela) constitui causa supralegal de excluso da
tipicidade material. No h, portanto, repercusso no
campo da antijuridicidade.
13. ( ) Analista/MPU/2010/CESPE Julgue o
prximo item, relativo ao direito penal.
De acordo com entendimento
jurisprudencial, no se aplica o princpio
da insignificncia aos crimes ambientais,
ainda que a conduta do agente se revista
da mnima ofensividade e inexista
periculosidade social na ao, visto que,
nesse caso, o bem jurdico tutelado
pertence a toda coletividade, sendo,
portanto, indisponvel.13
- Os crimes ambientais comportam sim a aplicao do
postulado da insignificncia, segundo jurisprudncia do
STF. Ver informativo 430 do STF.
14. ( ) CESPE / Procurador - FPH - SE / 2009 Acerca da jurisprudncia do STJ quanto
ao princpio da insignificncia, julgue o
item a seguir. O crime de
responsabilidade praticado por prefeito

no comporta aplicao do princpio da


insignificncia, pois desse agente pblico
exige-se comportamento tico e moral. 14
- Este foi o entendimento do STJ acerca de crimes
praticados por prefeitos. Pronunciou-se o STJ pela no
aplicao do princpio da insignificncia se o bem
atingido for a Administrao Pblica. Segundo o
julgado, busca-se resguardar no somente o ajuste
patrimonial, mas a moral administrativa, ainda que o
valor da leso seja considerado nfimo. Nesse sentido,
atente-se ao HC 132.021/PB.
15. ( ) CESPE / Juiz - TRF 1 Regio / 2009 Ainda que seja a nota falsificada de
pequeno valor, descabe, em princpio,
aplicar ao crime de moeda falsa o
princpio da insignificncia, pois,
tratando-se de delito contra a f pblica,
invivel a afirmao do desinteresse
estatal na sua represso. 15
- A preocupao do legislador neste tipo penal a
confiana que a sociedade deposita na moeda. Mesmo
que a menor quantidade ou o menor valor das notas
represente, de forma matemtica, um menor prejuzo,

no se pode quantificar o dano causado sociedade.


Assim, sendo o crime de moeda falsa um crime contra a
f pblica, no se admite a aplicao do princpio da
insignificncia.
16. ( ) CESPE / Procurador - FPH -SE / 2009 Acerca da jurisprudncia do STJ quanto
ao princpio da insignificncia, julgue o
item a seguir. No se aplica o referido
princpio s condutas judicialmente
reconhecidas como mprobas, pois no
existe ofensa insignificante ao princpio
da moralidade. 16
- Entendeu o STJ que o princpio da moralidade est
ligado ao conceito de boa administrao, ao elemento
tico, honestidade, ao interesse pblico e noo de
bem comum.
- Dessa forma, no se pode conceber que uma conduta
ofenda s um pouco a moralidade. Se o bem jurdico
protegido pela Lei de Improbidade , por excelncia, a
moralidade administrativa, no h que se falar em
aplicao do princpio da insignificncia s condutas
imorais. O Estado-juiz no pode concluir pela
insignificncia de uma conduta que atinge a moralidade

e a probidade administrativas, sob pena de ferir o texto


constitucional. Vide o REsp 892.818-RS.
17. ( ) CESPE / Analista - EMBASA - BA /
2009 - Segundo o STJ, no caso de crime
de falsificao de moeda, a norma penal
no busca resguardar somente o aspecto
patrimonial, mas tambm, e
principalmente, a moral administrativa,
que se v flagrantemente abalada com a
circulao de moeda falsa. No entanto, a
pequena quantidade de notas ou o
pequeno valor de seu somatrio
suficiente para quantificar como
pequeno o prejuzo advindo do ilcito
perpetrado, a ponto de caracterizar a
mnima ofensividade da conduta para
fins de excluso de sua tipicidade.17
- A explicao da questo vai de encontro ao
entendimento do STJ. O crime de moeda falsa delito
contra a f pblica e, ainda que seja a nota falsificada de
pequeno valor, no cabe a aplicao do princpio da
insignificncia, causa supralegal de excluso de

ilicitude. O delito contra a f pblica descaracteriza a


mnima ofensividade da conduta do agente.
18. ( ) CESPE / Escrivo da Polcia Federal DPF / 2009 - Para que se configure a
legtima defesa, faz-se necessrio que a
agresso sofrida pelo agente seja
antijurdica, contrria ao ordenamento
jurdico, configurando, assim, um
crime.18
No necessrio que a agresso sofrida pelo agente seja
um crime, apenas que esta seja injusta. Por exemplo,
aquele que defende um bem de valor irrisrio que estava
sendo subtrado por outra pessoa age em legtima
defesa, mesmo que o fato no seja considerado crime
pela aplicao do princpio da insignificncia. Tambm
pode agir em legtima defesa o proprietrio do bem
atingido por furto de uso.
19. ( ) CESPE / Analista Judicirio -TRE-MA /
2009 - inadmissvel a aplicao do
princpio da insignificncia aos delitos
praticados contra a administrao
pblica.19

- O tema abordado na questo controvertido em


nossos tribunais superiores. Existem decises
divergentes entre o STJ e o STF. O STF, no HC 87.478PA, entendeu ser perfeitamente aplicvel o principio da
insignificncia nos crimes contra a Administrao
Pblica. J o STJ, no REsp. 655.946-DF, entendeu no
ser aplicvel. O CESPE segue o entendimento do STF,
segundo o qual admissvel a aplicao do princpio da
insignificncia aos delitos praticados contra a
Administrao Pblica.
20. ( ) CESPE / Auditor - TCU / 2007 Considere a seguinte situao hipottica.
Joo, empregado pblico do Metr,
apropriou-se indevidamente, em proveito
prprio, de setenta bilhetes integrao
nibus/metr no valor total de R$ 35,00,
dos quais tinha a posse em razo do
cargo (assistente de estao) que
ocupava nessa empresa pblica. Nessa
situao, de acordo com o entendimento
do STJ, em face do princpio da
insignificncia, no ficou configurado o
crime de peculato.20

- O Superior Tribunal de Justia firmou posio no


sentido de que inaplicvel ao crime de peculato o
princpio da insignificncia, haja vista a natureza do
bem jurdico tutelado pela norma penal. Incidncia da
Smula 83/STJ (STJ, REsp 1.060.082/PR, DJ
28.06.2010).
21. ( ) CESPE / Tcnico Judicirio -TST / 2008
- A diferena entre o furto privilegiado e
o estelionato privilegiado consiste no
fato de que, no primeiro, leva-se em
conta o pequeno valor da coisa
subtrada, enquanto, no segundo,
considera-se o pequeno prejuzo
suportado pela vtima.21
- A questo traz a correta distino entre os dois tipos
penais privilegiados. No crime de furto privilegiado, art.
155, 2 do CP, o criminoso deve ser primrio e a coisa
furtada de pequeno valor. No crime de estelionato, a
figura privilegiada est no 1 do art. 171, tendo como
elementos a primariedade do agente e o pequeno
prejuzo suportado pela vtima no momento da
consumao do delito.
22. FCC - 2013 - MPE-SE - Analista Direito.
A ideia de insignificncia penal centra-se

no conceito:
a) formal de crime.
b) material de crime.
c) analtico de crime.
d) subsidirio de crime.
e) aparente de crime.
- O princpio da insignificncia exclui a tipicidade
material do crime.
- O princpio da insignificncia aplicado aos crimes
em que a conduta do agente atinge o bem jurdico de
forma to desprezvel que a leso se torna insignificante
(bagatela).
- O crime material pois se consuma com a alterao do
resultado (subtrair). Ex.: um agente ir ao supermercado
e furtar uma ma ou um p de caf.
23. Com base no entendimento
jurisprudencial acerca do princpio da
insignificncia, assinale a alternativa
INCORRETA:
a) Analisada em sede de tipicidade material, tem a
finalidade de afastar do mbito do Direito Penal
fatos que, por sua pequenez jurdica, no devem

fazer manifestar este ramo do ordenamento, de


aplicao excepcional por vocao.
b) Em tese, todos os crimes praticados sem violncia ou
grave ameaa, podem ser arguidos a luz da
insignificncia.
c) De acordo com o posicionamento mais atual do STF,
a reincidncia por si s no possui o condo de
afastar necessariamente a possibilidade de
manifestao da insignificncia.
d) Na aplicao do princpio da insignificncia, no se
deve considerar o valor do objeto do delito e sim os
aspectos subjetivos do fato, considerados relevantes
para a anlise.
e) Em tese seria possvel a aplicao da insignificncia
em situaes de prtica de atos infracionais.
- A resposta a letra b pois h crimes que mesmo sem
violncia ou grave ameaa no cabe o princpio da
insignificncia como nos casos de contrabando, trfico
de drogas, uso de drogas, falsificao de moeda.
- a letra d o novo entendimento do STF (2015) Na
aplicao do princpio da insignificncia, no se deve
considerar o valor do objeto do delito e sim os aspectos
subjetivos do fato, considerados relevantes para a
anlise
4.
2

Princpio da insignificncia
Resumo

- No se aplica o princpio da insignificncia ao:


1.Estelionato contra o INSS (estelionato previdencirio)
2. Estelionato envolvendo FGTS
3. Estelionato envolvendo o seguro-desemprego
4. posse/porte de droga para consumo pessoal (art. 28
da Lei 11.343/2006).
5. Contrabando.
3
Introduo
- O princpio da insignificncia ou bagatela em que no
se reconhece a existncia de justa causa para a
propositura da ao penal em virtude de no haver
interesse na movimentao da mquina judiciria,
pois, neste caso, a leso ao bem jurdico (patrimnio)
irrisria, nfima, como, por exemplo, na subtrao de
uma folha, de uma rosa, de um alfinete etc.
4
Origem, terminologia e previso legal
- Origem: Quem primeiro tratou sobre o princpio da
insignificncia no direito penal foi Claus Roxin em
1964.
- Busca razes no brocardo civil minimis non curat
praetor (algo como o pretor magistrado poca
no cuida de coisas sem importncia).
- Terminologia: Tambm chamado de princpio da
bagatela.

- Previso legal: O princpio da insignificncia no tem


previso legal no direito brasileiro. Trata-se de uma
criao da doutrina e da jurisprudncia.
5
Natureza Jurdica
- O princpio da insignificncia uma causa supralegal
de excluso da tipicidade material.
Min. Gilmar Mendes: um postulado hermenutico
voltado descriminalizao de condutas formalmente
tpicas.
Min Celso de Mello: O princpio da insignificncia
que deve ser analisado em conexo com os postulados
da fragmentariedade e da interveno mnima do
Estado em matria penal tem o sentido de excluir ou
de afastar a prpria tipicidade penal, examinada na
perspectiva de seu carter material.
6

Diferena de pequeno valor e valor


insignificante
- Saliente-se, entretanto, que, apesar do valor econmico
irrisrio, o fato constituir crime se o bem tiver valor
afetivo (uma fotografia, uma lembrana etc.). Esta
tambm a opinio de Damsio E. de Jesus, Magalhes
Noronha e Jlio F. Mirabete.
Ateno!
- O PEQUENO VALOR da res furtiva no motivo

para a incidncia do princpio da insignificncia. O


pequeno valor, eventualmente pode DIMINUIR (1/3 A
2/3) OU SUBSTITUIO DA PENA DE
RECLUSO POR DETENO.
- O BEM INSIGNIFICANTE, preenchidos os demais
requisitos, enseja a aplicao do PRINCPIO DA
INSIGNIFICNCIA, EXCLUINDO O CRIME
(especificamente exclui a tipicidade material).
- PEQUENO VALOR da coisa furtada (objetivo):
Quando no passa de 1 SALRIO MNIMO. Art. 55,
2 informar que Se o criminoso primrio, e de
pequeno valor a coisa furtada, o juiz pode substituir a
pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a
dois teros, ou aplicar somente a pena de multa.
- O crime envolvendo pequeno valor NO AFASTA A
TIPICIDADE MATERIAL NEM A TIPICIDADE
DO CRIME.
Art. 155, 2 - Se o criminoso primrio, e de
pequeno valor a coisa furtada, o juiz pode substituir a
pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a
dois teros, ou aplicar somente a pena de multa.
Ateno!
BEM DE PEQUENO VALOR = menor que 1 salrio
mnimo - ou substitui a recluso por deteno ou reduz

de 1/3 a 2/3.
- Veja entendimento do STJ
bem de pequeno valor no , necessariamente, bem
insignificante. Trata-se de entendimento pacfico dos
nossos tribunais superiores (STF: AI-AgR 691170, HC
94765. STJ: AgRG 98757, HC 21056, HC 53139, HC
89113). preciso distinguir esses parmetros: o valor
do bem deve ser analisado em conjunto com a condio
econmica da vtima. Outro ponto deve ser considerado:
o valor do bem no o nico parmetro a ser
considerado para a aplicao da insignificncia. H
hipteses em que, embora pequeno, o valor, se analisado
conjuntamente com outros fatores, no pode ser
considerado nfimo. Exemplificando: R$70,00 pode ser
considerado pequeno valor, mas, para uma pessoa
desempregada, nunca ser nfimo. Faz-se necessria e,
indispensvel, a avaliao do caso concreto.
- STJ define que o princpio da insignificncia no se
aplica a furto de bens de pequeno valor. No se pode
aplicar o princpio da insignificncia no caso de furto de
bem de pequeno valor porque isso pode incentivar a
prtica de pequenos delitos.
"A subtrao de bens cujo valor no pode ser
considerado nfimo no pode ser tido como um

indiferente penal, na medida em que a falta de


represso de tais condutas representaria verdadeiro
incentivo a pequenos delitos que, no conjunto, trariam
desordem social"
Inf. STF Rdio Comunitria Clandestina: Princpio
da Insignificncia e Excepcionalidade
Ante o empate na votao, a Turma deferiu habeas
corpus para, em face da atipicidade da conduta, cassar
o acrdo proferido pelo STJ e restabelecer a sentena
absolutria que aplicava o princpio da insignificncia.
Na espcie, os pacientes foram denunciados, por
supostamente operarem rdio comunitria sem
autorizao legal, como incursos nas sanes do art.
183 da Lei 9.472/1997 [Desenvolver clandestinamente
atividades de telecomunicao: Pena - deteno de dois
a quatro anos, aumentada da metade se houver dano a
terceiro, e multa de R$ 10.000,00 (dez mil reais).
Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem, direta
ou indiretamente, concorrer para o crime]. Registrouse que, nos termos da norma regulamentadora (Lei
9.612/98), o servio de radiodifuso comunitria
utilizado pela emissora seria de baixa potncia 25
watts e altura do sistema irradiante no superior a 30
metros no tendo, desse modo, capacidade de causar
interferncia relevante nos demais meios de
comunicao. Ressaltou-se a excepcionalidade do caso

concreto e aduziu-se que a rdio era operada em


pequena cidade no interior gacho, com cerca de dois
mil habitantes, distante de outras emissoras de rdio e
televiso e de aeroportos, o que demonstraria ser
remota a possibilidade de causar algum prejuzo para
outros meios de comunicao. Acresceu-se que, em
comunidades localizadas no interior de to vasto pas,
nas quais o acesso informao no seria amplo como
nos grandes centros, as rdios comunitrias surgiriam
como importante meio de divulgao de notcias de
interesse local, de modo que no se vislumbraria, na
situao em apreo, reprovabilidade social da ao dos
pacientes. Ademais, observou-se que fora pleiteada, ao
Ministrio das Comunicaes, a autorizao para
execuo do servio de radiodifuso em favor da
mencionada rdio. Concluiu-se que, em virtude da
irrelevncia da conduta praticada pelos pacientes e da
ausncia de resultado lesivo, a matria no deveria ser
resolvida na esfera penal e sim nas instncias
administrativas. Vencidos os Ministros Crmen Lcia e
Marco Aurlio que denegavam a ordem, tendo em conta
a falta do licenciamento exigido para o servio de
radiodifuso comunitria e o teor de laudo pericial que
teria concludo pela possibilidade de o funcionamento
da referida rdio interferir em outras freqncias. O
Min. Marco Aurlio salientava que o bem protegido
seria da maior valia e a Min. Crmen Lcia lembrava

que algumas emissoras poderiam prestar desservios,


por exemplo, quando utilizadas por faces criminosas.
HC 104530/RS, rel. Min. Ricardo Lewandowski,
28.9.2010. (HC-104530)
7
Tipicidade material
- A tipicidade penal divide-se em: a)
a) Tipicidade formal (ou legal): a adequao
(conformidade) entre a conduta praticada pelo
agente e a conduta descrita abstratamente na lei
penal incriminadora.
b) Tipicidade material (ou substancial): a leso ou
perigo de leso ao bem jurdico protegido pelo tipo
penal.
- Verificar se h tipicidade formal significa examinar se
a conduta praticada pelo agente amolda-se ao que est
previsto como crime na lei penal.
- Verificar se h tipicidade material consiste em
examinar se essa conduta praticada pelo agente e
prevista como crime produziu efetivamente leso ou
perigo de leso ao bem jurdico protegido pelo tipo
penal.
- Primeiro se verifica se a conduta praticada pelo agente
se enquadra em algum crime descrito pela lei penal.
Se no se amoldar, o fato formalmente atpico.
Se houver essa correspondncia, o fato
formalmente tpico.

Sendo formalmente tpico, analisado se a conduta


produziu leso ou perigo de leso ao bem jurdico
que este tipo penal protege.
Se houver leso ou perigo de leso, o fato tambm
materialmente tpico.
Se no houver leso ou perigo de leso, o fato ,
ento, materialmente atpico.
8

Princpio da insignificncia e tipicidade


material
- Se o fato for penalmente insignificante significa que
no lesou nem causou perigo de leso ao bem jurdico.
Logo, aplica-se o princpio da insignificncia e o ru
absolvido por atipicidade material, com
fundamento no art. 386, III, do CPP.
- O princpio da insignificncia atua, ento, como um
instrumento de interpretao restritiva do tipo penal.
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa
na parte dispositiva, desde que reconhea:
III - no constituir o fato infrao penal;
Ex.: Joo subtrai, para si, um pacote de biscoitos do
supermercado, avaliado em 8 reais. A conduta do
agente amolda-se perfeitamente ao tipo previsto no art.
155 do CP. Ocorre que houve inexpressiva leso ao
patrimnio do supermercado.

9
Aplicao do princpio da insignificncia
- O princpio da insignificncia pode, em tese, ser
aplicado para delitos de menor, mdio ou alto potencial
ofensivo, a depender da situao em concreto e do crime
a que se refere.
10
Valor do bem x princpio da insignificncia
- O princpio da insignificncia no baseado apenas no
valor patrimonial do bem. Alm do valor econmico,
deve-se analisar outros fatores que podem impedir a
aplicao do princpio, como, por exemplo:
a) O valor sentimental do bem (ex: uma bijuteria que
pertenceu a importante familiar falecido).
b) a condio econmica da vtima (ex: furto de
bicicleta velha de uma vtima muito pobre);
c) as condies pessoais do agente (ex: furto de
bombom no supermercado praticado por policial em
servio);
d) as circunstncias do delito
Ex1: furto mediante ingresso subreptcio na residncia
da vtima, com violao da privacidade e tranquilidade
pessoal desta;
Ex1.: estelionato praticado por meio de saques
irregulares de contas do FGTS. A referida conduta
dotada de acentuado grau de desaprovao pelo fato de
ter sido praticada mediante fraude contra programa

social do governo que beneficia inmeros


trabalhadores
Ex3.: O modos operandi da prtica delitiva em que o
denunciado quebrou o vidro da janela e a grade do
estabelecimento da vtima demonstra um maior grau
de sofisticao da conduta a impedir o princpio.
e) as consequncias do delito
Ex1: furto de bicicleta que era o nico meio de
locomoo da vtima.
Ex2.: No se aplica o princpio da insignificncia ao
delito de receptao qualificada no qual foi encontrado,
na farmcia do ru. Exposto venda, medicamento que
deveria ser destinado ao fundo municipal de sade.
11

Requisitos OBJETIVOS para aplicao do


princpio (tambm chamados de VETORES):
- O Min. Celso de Mello (HC 84.412-0/SP) idealizou
quatro requisitos objetivos para a aplicao do princpio
da insignificncia, sendo eles adotados pela
jurisprudncia do STF e do STJ.
- O princpio da insignificncia desdobramento da
fragmentariedade do princpio da interveno mnima.
- Requisitos para utilizar o princpio da insignificncia
(entendimento do STJ e STF):
RIMA/MARI

a) Reduzido
grau
de
reprovabilidade
do
comportamento; (RGRC)
b) Inexpressividade da leso provocada. (ILP)
c) Mnima ofensividade da conduta do agente;
(MOCA)
d) Ausncia/Nenhuma periculosidade social da ao;
(NPSA)
Outra maneira do macete!!!
- Podemos chamar o macete tambm de MARI
Mnima Ofensividade da Conduta do Agente
Ausncia de periculosidade social da ao
Reduzido grau de Reprovabilidade do comportamento
Inexpressividade da leso jurdica.
- O princpio da insignificncia, que constitui
instrumento de interpretao restritiva do tipo penal,
gera EXCLUSO DA TIPICIDADE MATERIAL.
- Tratam-se de requisitos objetivos, ou seja, no devem
ser levados em considerao para apurao da
insignificncia, a reincidncia ou os maus antecedentes
do agente.
Pergunta: Qual a diferena entre cada um desses
requisitos?

No sei. Acho que ningum sabe ao certo. Os julgados


que mencionam esses requisitos no explicam o que seja
cada um deles, at porque alguns parecem se confundir.
A doutrina critica esses critrios. Paulo Queiroz, por
exemplo, afirma que esses requisitos ficam andando em
crculos. Desse modo, no se preocupe em diferencilos. Decor-los suficiente.
12

Requisito SUBJETIVO para a aplicao do


princpio da insignificncia
- A 5 Turma do STJ construiu tese de que, para a
aplicao do princpio da insignificncia, alm do
aspecto objetivo, deve estar presente tambm o requisito
subjetivo.
- Requisito subjetivo: O ru no pode ser um
criminoso habitual.
- Assim, caso o agente responda por outros inqurito
policiais, aes penais ou tenha contra si condenaes
criminais, ele no pode ser beneficiado com a aplicao
do princpio da insignificncia por lhe faltar o requisito
subjetivo.
Memorize!!!
- Na aplicao do princpio da insignificncia, no se
deve considerar o valor do objeto do delito e sim
os aspectos subjetivos do fato, considerados
relevantes para a anlise

13
Princpio da insignificncia x ru reincidente
Pergunta: possvel a aplicao do princpio da
insignificncia para rus reincidentes ou que respondam
a outros inquritos ou aes penais?
- Trata-se de tema ainda polmico na jurisprudncia do
STF e do STJ, havendo decises recentes nos dois
sentidos. No deveria, portanto, ser cobrado em provas
objetivas. No entanto, em se tratando de concursos, tudo
possvel, conforme veremos mais abaixo. Posio que
eu penso ser a mais segura para as provas (at o
presente momento): A existncia de circunstncias de
carter pessoal desfavorveis, tais como o registro de
processos criminais em andamento, a existncia de
antecedentes criminais ou mesmo eventual reincidncia
no so bices, por si s, ao reconhecimento do
princpio da insignificncia.
- Assim, em tese, POSSVEL aplicar o
princpio da insignificncia para rus
reincidentes ou que respondam a
inquritos ou aes penais. No entanto,
existem muitos julgados do STF e do STJ que, no caso
concreto, afastam esse princpio pelo fato do ru ser
reincidente ou possuir diversos antecedentes de prticas
delituosas, o que, segundo alguns Ministros, d claras

demonstraes de ser ele um infrator contumaz e com


personalidade voltada prtica delitiva.
- Nesses casos, aplicar o princpio da insignificncia
seria um verdadeiro incentivo ao descumprimento da
norma legal, especialmente tendo em conta aqueles que
fazem da criminalidade um meio de vida.
- Desse modo, no caso concreto, a existncia de
antecedentes pode demonstrar a reprovabilidade e
ofensividade da conduta, o que afastaria o princpio da
bagatela. Nesse sentido, veja essa prova aplicada pelo
CESPE:
24. ( ) CESPE - Juiz Federal/TRF5 2011 - No
caso de o agente ser reincidente, no se
aplica o princpio da insignificncia para
o reconhecimento da atipicidade
material da conduta delituosa, pois devese evitar a fragmentao do delito em
condutas que, isoladamente, sejam
objetivamente insignificantes, mas que,
analisadas em conjunto, fragilizem a
segurana do ordenamento jurdico.22
- gabarito oficial: apontou esta assertiva como errada.
Houve recurso de alguns candidatos contra essa questo,
mas o CESPE no deu provimento, respondendo da

seguinte forma: Segundo a jurisprudncia consolidada


do STJ e tambm no Supremo Tribunal, a existncia de
condies pessoais desfavorveis, tais como maus
antecedentes, reincidncia ou aes penais em curso,
no impedem a aplicao do princpio da
insignificncia. Nesse sentido: STJ - HC 176.006/MG,
Rel. Ministro OG FERNANDES, SEXTA TURMA, julg
ado em 04/11/2010, DJe 13/12/2010.
- Reitero, no entanto, que o tema polmico at mesmo
porque essa assertiva considerada errada pelo CESPE
est de acordo com alguns julgados do STJ, como o
caso do REsp 1206030/MG.
Cuidado!
- O fato de o ru ser portador de ANTECEDENTE
CRIMINAIS,
REINCIDNCIA
E
MAUS
ANTECEDENTES
NO
OBSTAM
A
APLICAO
DO
PRINCPIO
DA
INSIGNIFICNCIA, que est condicionado a outros
requisitos.
14

Descaminho x contrabando x princpio da


insignificncia
- O STF tem admitido aplicar o princpio da
insignificncia para o crime de descaminho.

- O STF no aplica o princpio da insignificncia


para contrabando, ele no aceita que voc cogite
de quantificao no contrabando.
- A lei 10.522 (Lei do CADIN) diz que Sero
arquivados, sem baixa na distribuio, mediante
requerimento do Procurador da Fazenda Nacional, os
autos das execues fiscais de dbitos inscritos como
Dvida Ativa da Unio pela Procuradoria-Geral da
Fazenda Nacional ou por ela cobrados, de valor
consolidado igual ou inferior a R$ 10.000,00 (dez mil
reais).
Lei 10.522, Art. 20. Sero arquivados, sem baixa na
distribuio, mediante requerimento do Procurador da
Fazenda Nacional, os autos das execues fiscais de
dbitos inscritos como Dvida Ativa da Unio pela
Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional ou por ela
cobrados, de valor consolidado igual ou inferior a R$
10.000,00 (dez mil reais).
- Entretanto, a Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional
aumentou para R$ 20 mil o limite mnimo para se
ajuizar execues fiscais por dbitos para com o Fisco.
At ento, o valor era de R$ 10 mil. A mudana se deu a
partir de estudos dirigidos pelo Instituto de Pesquisa
Econmica Aplicada (Ipea) segundo os quais, em aes
de execuo de dvidas menores do que R$ 21,7 mil, a

Unio dificilmente consegue recuperar valor igual ou


superior ao custo do processo judicial.
15

Diferena no caso de concursos da Defensoria


ou MP:
- Se voc estiver fazendo uma prova prtica (exs:
alegaes finais, recurso) ou oral da Defensoria ou do
Ministrio Pblico, entendo que recomendvel, aps
expor a divergncia existente na jurisprudncia,
posicionar-se defendendo a tese institucional e para
isso precisar apresentar argumentos. Ei-los:
possvel a aplicao do princpio da insignificncia
em favor de rus reincidentes ou que respondam a
outros inquritos ou aes penais?
Defensoria: SIM
Ministrio Pblico: NO
Se
o
fato
Se o ru reincidente em
insignificante, porque prticas delituosas essa
no
h
tipicidade circunstncia revela clara
material. Ora, no pode demonstrao de que ele
um fato ser considerado um infrator contumaz e
atpico para o ru se ele com
personalidade
for primrio e esse voltada prtica delitiva.
mesmo fato ser reputado A lei seria incua se fosse
como tpico se o tolerada a reiterao do
acusado for reincidente. mesmo delito, seguidas
Ou o fato tpico ou no vezes, em fraes que,

, no importando as
condies pessoais do
agente,
considerando
que estamos analisando
o fato criminoso.
Assim, para a incidncia
do
princpio
da
insignificncia, devem
ser
examinadas
as
circunstncias objetivas
em que se deu a prtica
delituosa, o fato em si, e
no
os
atributos
inerentes ao agente. Se
forem analisadas as
condies subjetivas do
ru para se aplicar ou
no o princpio da
insignificncia,
estar
sendo dada prioridade
ao direito penal do autor
em detrimento do direito
penal do fato. As
condies pessoais do
autor somente devem
ser aferidas quando da

isoladamente,
no
superassem certo valor
tido por insignificante,
mas o excedesse na soma.
E
mais:
seria
um
verdadeiro incentivo ao
descumprimento
da
norma legal, mormente
tendo em conta aqueles
que
fazem
da
criminalidade um meio
de vida. O princpio da
insignificncia no pode
ser
acolhido
para
resguardar e legitimar
constantes
condutas
desvirtuadas, mas para
impedir que desvios de
conduta
nfimos,
isolados,
sejam
sancionados pelo direito
penal, fazendo-se justia
no caso concreto. O fato
de
haver
outras
condenaes,
aes
penais ou inquritos

fixao da eventual e
futura pena. Principais
defensores
dessa
corrente:
Ministros
Celso de Mello e Gilmar
Mendes.

revela,
assim,
a
reprovabilidade
e
ofensividade da conduta,
vedando a aplicao da
insignificncia. Principais
defensores
dessa
corrente: Ministros Dias
Toffoli, Crmen Lcia e
Lewandowski

16

Princpio da insignificncia aps o trnsito em


julgado
- O princpio da insignificncia pode ser reconhecido
mesmo aps o trnsito em julgado da
sentena condenatria (HC 95570, Relator
Min. Dias Toffoli, Primeira Turma, julgado em
01/06/2010)
17

Crimes contra a f pblica x princpio da


insignificncia
- H uma divergncia entre o STF e o STJ quando se
refere aplicao do princpio insignificncia aos
crimes contra a f pblica (ex: falsificao de moeda).
- Os entendimentos so:
a)Para o STF: Decises analisando a realidade
econmica do pas; o princpio da insignificncia

aplica-se aos crimes contra a Administrao


Pblica, inclusive descaminho (Art.334, CP)
b) Para o STJ: Decises analisando a significncia da
leso para a vtima. No admite para os crimes
contra a Administrao Pblica (porque, nesse
caso, o bem jurdico tutelado a moralidade
administrativa e no o patrimnio).
- Recentemente o STF entendeu casuisticamente que
no h o preenchimento do requisito do reduzido grau
de reprovabilidade para incidncia do princpio da
insignificncia quando houver reincidncia.
Inf. STF Contrabando: princpio da insignificncia e
reincidncia
A 1 Turma denegou habeas corpus em que se requeria a
incidncia do princpio da insignificncia. Na situao
dos autos, a paciente, supostamente, internalizara maos
de cigarro sem comprovar sua regular importao. De
incio, assinalou-se que no se aplicaria o aludido
princpio quando se tratasse de parte reincidente,
porquanto no haveria que se falar em reduzido grau de
reprovabilidade do comportamento lesivo. Enfatizou-se
que estariam em curso 4 processos-crime por delitos de
mesma natureza, tendo sido condenada em outra ao
penal por fatos anlogos. Acrescentou-se que houvera
leso, alm de ao errio e atividade arrecadatria do

Estado, a outros interesses pblicos, como sade e


atividade industrial interna. Em seguida, asseverou-se
que a conduta configuraria contrabando e que,
conquanto houvesse sonegao de tributos com o
ingresso de cigarros, tratar-se-ia de mercadoria sob a
qual incidiria proibio relativa, presentes as restries
de rgo de sade nacional. Por fim, reputou-se que no
se aplicaria, hiptese, o postulado da insignificncia
em razo do valor do tributo sonegado ser inferior a
R$ 10.000,00 por no se cuidar de delito puramente
fiscal. O Min. Marco Aurlio apontou que, no tocante ao
dbito fiscal, o legislador teria sinalizado que estampa a
insignificncia, ao revelar que executivos de valor at
R$ 100,00 seriam extintos. HC 100367/RS, rel. Min.
Luiz Fux, 9.8.2011. (HC-100367)
- O STF entendeu que mesmo se o fato for cometido por
militar em servio possvel a aplicao do princpio da
insignificncia.
Inf. STF Furto praticado por militar e princpio da
insignificncia
Ante o empate na votao, a 2 Turma deferiu habeas
corpus para aplicar o princpio da insignificncia em
favor de policial militar acusado pela suposta prtica
do crime de furto (CPM, art. 240, caput, c/c art 9, I).
Na espcie, extraiu-se da denncia que o paciente,

fardado e no seu horrio de servio, subtrara uma


caixa de bombons de estabelecimento comercial e a
colocara dentro do seu colete. O Min. Gilmar Mendes,
redator para o acrdo, tendo em vista o valor do bem
em comento, consignou possvel a incidncia do
referido postulado. Aludiu que o prprio conceito de
insignificncia seria, na verdade, a concretizao da
idia de proporcionalidade, a qual, no caso, teria se
materializado de forma radical. O Min. Ayres Britto
acrescentou que o modo da consumao do fato no
evidenciaria o propsito de desfalcar o patrimnio
alheio. Em divergncia, os Ministros Joaquim Barbosa,
relator, e Ricardo Lewandowski denegavam a ordem,
por entenderem que a reprovabilidade da ao no
permitiria o reconhecimento do princpio da bagatela.
Isso porque abstraam o valor da mercadoria furtada e
concentravam sua anlise na conduta do agente, a qual
colocaria em xeque a credibilidade da instituio a que
pertenceria, porquanto, em virtude de seu cargo
incumbido da manuteno da ordem , possuiria os
deveres de moralidade e de probidade. HC 108373/MG,
rel. orig. Min. Joaquim Barbosa, red. p/ o acrdo Min.
Gilmar Mendes, 6.12.2011. (HC-108373)
18

Outros casos
Ateno!

- Os crimes AMBIENTAIS comportam a aplicao do


postulado
da
INSIGNIFICNCIA,
segundo
jurisprudncia do STF.
- Para o STF mesmo UMA NOTA DE PEQUENO
VALOR FALSIFICADA NO possvel a aplicao
do princpio da insignificncia.
19

Princpio da insignificncia x sonegao de


contribuio previdenciria.
- Para o STF os delitos previdencirios do art. 168 no
comportam a aplicao do princpio da insignificncia.
Art. 168-A. Deixar de repassar previdncia social as
contribuies recolhidas dos contribuintes, no prazo e
forma legal ou convencional: (Includo pela Lei n
9.983, de 2000)
Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
(Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
1o Nas mesmas penas incorre quem deixar de:
(Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
I recolher, no prazo legal, contribuio ou outra
importncia destinada previdncia social que tenha
sido descontada de pagamento efetuado a segurados, a
terceiros ou arrecadada do pblico; (Includo pela Lei
n 9.983, de 2000)

II recolher contribuies devidas previdncia social


que tenham integrado despesas contbeis ou custos
relativos venda de produtos ou prestao de
servios; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
III - pagar benefcio devido a segurado, quando as
respectivas cotas ou valores j tiverem sido
reembolsados empresa pela previdncia social.
(Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
2o extinta a punibilidade se o agente,
espontaneamente, declara, confessa e efetua o
pagamento das contribuies, importncias ou valores
e presta as informaes devidas previdncia social,
na forma definida em lei ou regulamento, antes do
incio da ao fiscal. (Includo pela Lei n 9.983, de
2000)
3o facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou
aplicar somente a de multa se o agente for primrio e
de bons antecedentes, desde que: (Includo pela Lei n
9.983, de 2000)
I tenha promovido, aps o incio da ao fiscal e
antes de oferecida a denncia, o pagamento da
contribuio
social
previdenciria,
inclusive
acessrios; ou (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
II o valor das contribuies devidas, inclusive
acessrios, seja igual ou inferior quele estabelecido
pela previdncia social, administrativamente, como

sendo o mnimo para o ajuizamento de suas execues


fiscais.
5. Princpio da materializao do fato
- Estado s pode incriminar condutas humanas
voluntrias fatos (Direito Penal do Fato).
Obs: Punio pelo que , pelo que pensa ou pelo estilo
de vida, seria Direito Penal do Autor, no admitido
pelo direito penal brasileiro. Por tal motivo, a doutrina
critica a contraveno penal da vadiagem.
Inf. STF Corrupo de menores para prtica de
mendicncia e abolitio criminis
A 1 Turma concedeu, de ofcio, habeas corpus para
trancar ao penal instaurada contra o paciente, pela
suposta prtica do crime de corrupo de menor (Lei
8.069/90, art. 224-B) e da contraveno penal de
mendicncia (Decreto-lei 3.688/41, art. 60). A defesa
sustentava a abolitio criminis da imputao feita ao
paciente, razo pela qual estaria extinta a punibilidade.
No obstante reconhecendo que a tese no teria sido
aventada perante o STJ e que sua anlise implicaria
supresso de instncia, considerou-se a particularidade
do caso. Aduziu-se que o fato pelo qual estaria o
paciente sendo processado seria corrupo de menores
para a prtica de mendicncia. Entretanto, a partir da
anlise do art. 224-B do Estatuto da Criana e do

Adolescente, reputou-se que, para a consumao do


delito nele previsto, far-se-ia necessrio que o agente
corrompesse ou facilitasse a corrupo de menor, com
ele praticando infrao penal ou induzindo-o a praticla. Assim, tendo em conta a revogao do art. 60 da Lei
das Contravenes Penais pela Lei 11.983/2009,
concluiu-se que a conduta do acusado no seria tpica,
visto que a mendicncia perdera o status de infrao
penal.
HC 103787/MG, rel. Min. Ricardo Lewandowski,
26.10.2010. (HC-103787)
25. ( ) OAB/CESPE/2008.2 Com base nos
princpios de direito penal na CF. o
princpio bsico que orienta a construo
do direito penal o da intranscendncia
da pena, resumido na frumla nullum
crimen, nulla poena, sine lege.23
- A frmula, em latim, corresponde ao princpio da
legalidade, contido no art. 1 do CP.
26. ( ) OAB/CESPE/2008.2 Segundo a CF,
proibida a retroao de leis penais, ainda
que estas sejam mais favorveis ao
acusado.24

- Art. 5 XL, da CF estabelece uma exceo no


retroatividade da lei penal, autorizando que a norma
penal projete seus efeitos para o passado para beneficiar
o ru.
27. ( ) OAB/CESPE/2006.3 Relativamente a
jurisprudncia do STJ e do STF. Segundo
o princpio da legalidade, a elaborao
das normas incriminadoras e das
respectivas sanes constitui funo
exclusiva da lei.25
- Ver art. 5 XXXIX da CF e art. 1 do CP
28. ( ) OAB/CESPE/2006.3 Relativamente a
jurisprudncia do STJ e do STF. O sistema
constitucional brasileiro autoriza que se
apliquem leis penais supervenientes
mais gravosas a fatos delituosos
cometidos em momento anterior ao da
edio da lex gravior.26
- Ver art 5 XXXIX e XL da CF E art. 1 do CP.
29. ( ) Analista/MPU/1999/CESPE julgue o
item a seguir. Se Paulo for condenado,
por sentena transitada em julgado, a

cinco anos de recluso por crime que


uma lei posterior deixou de considerar
ilcito penal, correto afirmar que Paulo
somente poder se beneficiar da nova lei
se j houver cumprido, ao menos, um
tero da pena imposta.27
- Ocorreu no caso a chamada abolitio criminis, art. 2,
pargrafo nico do CP, faz desaparecer todos os efeitos
penais, principais e secundrios, entretanto, os civis
subsistem.
30. ( ) Fiscal de Tributos/Rio
Branco/AC/2007/CESPE A hierarquia
entre a Constituio e o direito penal
ocorre na medida em que as disposies
deste somente valem e obrigam quando
se prestem realizao dos fins
constitucionais e prestigiem valores
socialmente relevantes, que se prestam
ao fim de possibilitar a convivncia
social, assegurar nveis mnimos,
tolerveis, de violncia, por meio da
preveno e represso de ataques a
bens jurdicos constitucionalmente

relevantes.28
- O direito Penal deve ser concebido com o propsito de
conferir proteo aos bens jurdicos mais importantes
(princpio da exclusiva proteo de bens jurdicos).
fundamental que o bem jurdico a receber a tutela do
Direito Penal esteja em sintonia com os valores
contemplados na CF.
31. ( ) Fiscal de Tributos/Rio
Branco/AC/2007/CESPE o princpio da
estrita legalidade ou da reserva legal e o
da irretroatividade da lei penal controlam
o exerccio do direito estatal de punir, ao
afirmarem que no h crime sem lei
anterior que o defina, nem pena sem
prvia cominao legal.29
- Ver art. 5 XXXIX e XL da CF e art. 1 do CP.
32. ( ) Fiscal de Tributos/Rio
Branco/AC/2007/CESPE O princpio da
anterioridade, no direito penal, probe
que uma lei penal seja aplicada a um
delito cometido menos de um ano aps a
publicao da norma incriminadora que

passou a prever o fato como criminoso.30


- O princpio da anterioridade prescreve que o fato deve
ser posterior entrada em vigor da lei. De outro modo: a
lei penal deve entrar em vigor antes e s ter incidncia
a fatos ocorridos a partir dela. Se a lei for publicada e
entrar em vigo na mesma data, os fatos ocorridos a
partir de ento estaro a ela submetidos (a lei ter
aplicao)
33. ( ) Fiscal de Tributos/Vila
Velha/ES/2008/CESPE De acordo com
os princpios constitucionais do direito
penal e com as regras de aplicao da lei
penal. Lei posterior que, de qualquer
modo, favorea o ru aplica-se a fatos
anteriores, ainda que tais fatos j
tenham sido julgados por sentena penal
condenatria transitada em julgado.31
- Ver art. 5 XL, da CF e art. 2 p. nico do CP.
34. ( ) Procurador do Estado/PE/CESPE/2009
A respeito dos princpios
constitucionais penais. Fere o princpio
da legalidade, tambm conhecido por
princpio da reserva legal, a criao de

crimes e penas por meio de medida


provisria.32
- O princpio da legalidade, consagrado nos art. 1 d CP
e 5, XXXIX da CF, prescreve que somente a lei, em seu
sentido formal, pode descrever condutas criminosas e
cominar penas; dessa forma, ficam excludas outras
formas legislativas, entre as quais a medida provisria.
Ver art. 62, 1, I, b da CF.
35. ( ) Advogado da Unio/AGU/CESPE/2009
A respeito da aplicao da lei penal,
dos princpios da legalidade e da
anterioridade e acerca da lei penal no
tempo e no espao. O princpio da
legalidade, que desdobrado nos
princpios da reserva legal e da
anterioridade, no se aplica s medidas
de segurana, que no possuem
natureza de pena, pois a parte geral do
Cdigo Penal apenas se refere aos
crimes e contravenes penais.33
- As medidas de segurana internao e tratamento
ambulatorial, previstas no art. 96, I e II do CP, devem
sim, obedincia ao princpio da legalidade.

36. ( ) OAB/CESPE/2008.2 Ainda de acordo


com o que dispe o CP. Ningum pode
ser punido por fato que lei posterior
deixa de considerar crime, cessando em
virtude dela a execuo e os efeitos
penais e civis da sentena
condenatria.34
- Ver art. 2 caput do CP. Observe que cessa a execuo
e os efeitos penais da sentena condenatria, no se fala
em cessar efeitos civis.
37. (FCC - Auditor-fiscal tributrio municipal
prefeitura de so paulo 2007). A regra
que veda a interpretao extensiva das
normas penais incriminadoras decorre do
princpio constitucional da
A)culpabilidade.
B) igualdade.
C) legalidade.
D) subsidiariedade.
E) proporcionalidade.35
- A letra a est errada, pois o princpio da culpabilidade
estabelece que para que uma pessoa seja condenada pela
prtica de um crime, deve ter agido com culpa (dolo ou

culpa em sentido estrito). Entretanto, no se trata de um


princpio constitucional do Direito Penal. Portanto a
letra
- A letra b est errada, pois o Princpio da igualdade est
previsto no art. 5, caput, da Constituio, mas no um
princpio do Direito Penal, nem guarda relao com a
vedao interpretao extensiva das normas penais
incriminadoras.
- A letra c est correta, pois como estudamos, a vedao
interpretao extensiva das normas penais
incriminadoras decorre do postulado da Reserva Legal,
que subprincpio do Princpio da Legalidade, pois
contraria a ideia de certeza e clareza da lei penal
incriminadora. A afirmativa est correta!
- A letra d est errada, pois o Princpio da
subsidiariedade determina que o Direito Penal atue
somente em caso de insuficincia dos outros ramos do
Direito.
Assim, se o problema puder ser resolvido atravs do
Direito Administrativo, do Direito Civil, etc., no ser
cabvel a aplicao do Direito Penal. Tambm no se
trata de um Princpio Constitucional do Direito Penal.
- A letra e est errada, pois O princpio da
proporcionalidade no um princpio prprio do Direito
Penal, embora esteja implcito na Constituio. No
guarda relao com a vedao interpretao extensiva
das normas incriminadoras. Determina que as medidas

tomadas pelo Poder Pblico (seja na edio de leis,


edio de atos administrativos) seja pautada pela
proporcionalidade, que significa, grosso modo,
correlao entre os fins pretendidos e os meios
utilizados, bem como necessidade da medida.
38. ( ) FCC 2008 MPE-RS SECRETRIO
DE DILIGNCIAS - Tendo em conta o
Princpio da Reserva Legal, correto
afirmar que lcita a aplicao de pena
no prevista em lei se o fato praticado
pelo agente for definido como crime no
tipo penal.36
- O tipo penal deve derivar de uma Lei em sentido
estrito. Se o tipo penal derivar de Medida Provisria,
Decreto, etc., haver violao ao princpio da reserva
legal.
39. ( ) FCC 2008 MPE-RS SECRETRIO
DE DILIGNCIAS - Tendo em conta o
Princpio da Reserva Legal, correto
afirmar que o juiz pode fixar a pena a ser
aplicada ao autor do delito acima do
mximo previsto em lei, aplicando os
costumes vigentes na localidade em que

ocorreu.37
- Assim como no h crime sem lei anterior que o defina
(princpio da anterioridade), tambm no h pena sem
prvia disposio legal (tambm princpio da
anterioridade), previstos no art. 1 do CP e no art. 5,
XXXIX da Constituio Federal. Desta forma, a
aplicao de pena no prevista em lei, com base apenas
nos costumes, alm de ilegal inconstitucional.
40. ( ) FCC 2008 MPE-RS SECRETRIO
DE DILIGNCIAS - Tendo em conta o
Princpio da Reserva Legal, correto
afirmar que fica ao arbtrio do juiz
determinar a abrangncia do preceito
primrio da norma incriminadora se a
descrio do fato delituoso na norma
penal for vaga e indeterminada.38
- A abrangncia do preceito primrio na norma penal
incriminadora (a conduta a ser praticada pelo agente)
deve ser clara e precisa, no comportando
discricionariedade do Juiz, sob pena de violao ao
princpio da reserva legal, que subdiviso do princpio
da legalidade, conforme estudamos.
41. ( ) FCC 2008 MPE-RS SECRETRIO

DE DILIGNCIAS - Tendo em conta o


Princpio da Reserva Legal, correto
afirmar que o juiz tem o poder de impor
sano penal ao autor de um fato no
descrito como crime na lei penal, se esse
fato for imoral, antisocial ou danoso
sociedade.39
- Esta chega a ser bizarra. Trata-se de alternativa que
elenca hiptese clara e flagrante de violao ao
festejado princpio da reserva legal.
42. (FCC 2007 MPU TCNICO
ADMINISTRATIVO) Em matria penal, a lei
posterior, que de qualquer modo
favorecer o agente, aplica-se aos fatos
anteriores,
a)desde que o representante do Ministrio Pblico no
tenha apresentado a denncia.
b) desde que a autoridade policial ainda no tenha
instaurado inqurito policial a respeito.
c) ainda que decididos por sentena condenatria
transitada em julgado.
d) desde que ainda no tenha sido recebida a denncia
apresentada pelo Ministrio Pblico.

e) desde que a sentena condenatria ainda no tenha


transitado em julgado.40
- A letra a est errada, pois a lei penal posterior mais
benfica se aplica, em qualquer caso, ainda que j tenha
ocorrido o trnsito em julgado. O nico limite a
extino da punibilidade, atravs da qual j no existem
mais efeitos decorrentes da punio, no havendo meios
de se aplicar a lei nova mais benfica. Falaremos mais
disso na prxima aula.
- A letra b est errada, pois Como disse a vocs, a
aplicao da lei penal nova mais benfica pode se dar
ainda quando o processo se encontre em fase de
execuo penal, nos termos do art. 2, nico do CP:
Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo
favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda
que decididos por sentena condenatria transitada em
julgado;
- A letra c est errada, pois Esta a previso contida no
art. 2, nico do CP, como vimos. Frise-se que o STJ
possui verbete de smula (n 611) determinando que,
nos casos de processo j em fase de execuo, compete
ao Juiz da execuo aplicar a lei nova mais benfica,
no ao Juiz que proferiu a sentena;
- A letra d est errada, pois Nos termos do art. 2,
nico do CP;

- A letra e est errada, pois Ser aplicada ainda que a


sentena condenatria j tenha transitado em julgado,
nos termos do art. 2, nico do CP, j transcrito;
43. (FCC 2007 MPU TCNICO
ADMINISTRATIVO) Dispe o artigo 1 do
Cdigo Penal: "No h crime sem lei
anterior que o defina. No h pena sem
prvia cominao legal". Tal dispositivo
legal consagra o princpio da
a)ampla defesa.
b) legalidade.
c) presuno de inocncia.
d) dignidade.
e) isonomia.41
- A letra a est errada, pois, Trata-se de descrio do
princpio legal e tambm constitucional da legalidade,
que, conforme se extrai da prpria redao do artigo,
divide-se em Princpio da anterioridade e da Reserva
Legal, na medida em que a norma penal incriminadora
deve ser prvia e prevista em Lei em sentido estrito
(decorrente de ato do Poder Legislativo que obedea ao
processo legislativo previsto na Constituio, no
servindo MP ou Decreto);

- A letra b est correta, pois, como disse, trata-se de


descrio do princpio legal e tambm constitucional da
legalidade, que, conforme se extrai da prpria redao
do artigo, divide-se em Princpio da anterioridade e da
Reserva Legal, na medida em que a norma penal
incriminadora deve ser prvia e prevista em Lei em
sentido estrito (decorrente de ato do Poder Legislativo
que obedea ao processo legislativo previsto na
Constituio, no servindo MP ou Decreto);
- A letra c est errada, pois, a presuno de inocncia
est ligada impossibilidade de se considerar culpado o
indivduo que no possui contra si sentena penal
condenatria transitada em julgado;
- A letra d est errada, pois, o princpio da dignidade no
est relacionado descrio do enunciado da questo,
estando previsto no art. 1, III da CRFB/88;
- A letra e est errada, pois, o princpio constitucional da
isonomia determina que todos so iguais perante a lei,
sem que possa ser legtima qualquer distino arbitrria
(que no se fundamente na necessidade de equalizar
distoro ftica existente);
44. (FCC 2008 TCE-SP AUDITOR DO
TRIBUNAL DE CONTAS) O princpio
constitucional da legalidade em matria
penal encontra efetiva realizao na

exigncia, para a configurao do crime,


de
a)culpabilidade.
b) tipicidade.
c) punibilidade.
d) ilicitude.
e) imputabilidade.42
- A letra a est errada, pois a culpabilidade est afeta a
aspectos subjetivos do indivduo, e no ao fato
criminoso em si, conduta prevista na lei. Veremos
mais sobre isso na aula prpria;
- A letra b est correta, pois a tipicidade a previso de
uma determinada conduta como crime. Assim, quando
se faz a subsuno de uma norma penal incriminadora a
uma conduta ocorrida no mundo fsico, diz-se que se
est a fazer o Juzo de tipicidade da conduta, a fim de se
verificar se sobre ela recai previso legal incriminadora.
Portanto, a alternativa est correta;
- A letra c est errada, pois a punibilidade a existncia
de um Poder conferido ao Estado para aplicar a sano
penal no caso concreto. Deriva da conjugao de dois
fatores: legal e ftico. No basta a previso legal, pois
deve haver a prtica de uma conduta que nela se

enquadre para que surja o Poderdever de punir, o jus


puniendi;
- A letra d est errada, pois a ilicitude a contrariedade
da conduta ao direito. Uma conduta pode ter previso
legal incriminadora(tipicidade) mas, no caso concreto,
no ser contrria ao Direito, por estar acobertada por
uma causa excludente da ilicitude, que estudaremos
mais frente;
- A letra e est errada, pois a imputabilidade est ligada
possibilidade, ou no, de se aplicar ao agente, no caso
concreto, a lei penal, em razo de fatores relacionados
sua capacidade de entendimento da ilicitude da conduta
e de sua possibilidade de se comportar conforme o
direito. Tambm estudaremos melhor este tema na aula
prpria.
(FGV-2008-INSPETOR-INSPETOR DE POLICIA)
Relativamente aos princpios de direito penal, assinale a
afirmativa incorreta.
A)No h crime sem lei anterior que o defina.
B) No h pena sem prvia cominao legal.
C) Crimes hediondos no esto sujeitos ao princpio da
anterioridade da lei penal.
D) Ningum pode ser punido por fato que a lei posterior
deixa de considerar crime.
E) A lei posterior que de qualquer modo favorece o
agente aplica-se aos casos anteriores.43

- O princpio da anterioridade da lei penal prev que a


lei incriminadora s pode atingir fatos praticados antes
de sua vigncia, por uma questo de lgica e de
homenagem ao princpio da segurana jurdica. Assim,
os brocardos nullum crimen sine lege, nulla poena sine
lege, traduzem a necessidade de que a descrio do fato
como crime bem como a previso de pena, devem ser
anteriores a ele. Alm disso, tanto a Constituio como
o Cdigo Penal estabelecem a abolitio criminis, que a
hiptese de surgimento de uma lei que estabelece no
ser mais crime determinado fato. Essa lei nova abolitiva
retroagir, pois milita em benefcio do ru. Com relao
vedao da retroatividade da lei, quando estivermos
diante de lei que cria fato tpico, ou agrava a situao do
ru, essa lei no retroagir, nem mesmo em relao aos
crimes hediondos, que tambm devem respeitar o
princpio da anterioridade da lei penal. Assim, a
alternativa correta a letra C.
45. (FGV-2008-INSPETOR-INSPETOR DE
POLICIA) Em matria de princpios
constitucionais de Direito Penal, correto
afirmar que a lei penal no retroagir
mesmo que seja para beneficiar o ru.44
- A lei penal que for mais favorvel ao ru dever
retroagir (ser aplicada a fatos cometidos anteriormente

sua vigncia), nos termos do art. 5, XL da


Constituio: XL - a lei penal no retroagir, salvo para
beneficiar o ru;
46. ( ) CESPE - Delegado de Polcia
SECAD/TO 2008 - Considere que um
indivduo seja preso pela prtica de
determinado crime e, j na fase da
execuo penal, uma nova lei torne mais
branda a pena para aquele delito. Nessa
situao, o indivduo cumprir a pena
imposta na legislao anterior, em face
do princpio da irretroatividade da lei
penal.45
- Nesse caso, conforme estudamos, por ser a lei nova
mais benfica ao ru, ela ter aplicao mesmo aos
crimes praticados antes de sua vigncia, pelo princpio
da retroatividade da lei mais benigna, nos termos do art.
5, XL da Constituio: XL - a lei penal no
retroagir, salvo para beneficiar o ru;
6. Princpio da legalidade / reserva legal
- A lei tem que ser:
a) escrita
b) estrita

c) certa
d) anterior
20
Conceito do Princpio da legalidade
Conveno Americana de Direitos Humanos
ARTIGO 9
Princpio da Legalidade e da Retroatividade
Ningum pode ser condenado por aes ou omisses
que, no momento em que forem cometidas, no sejam
delituosas, de acordo com o direito aplicvel.
Tampouco se pode impor pena mais grave que a
aplicvel no momento da perpetrao do delito. Se
depois da perpetrao do delito a lei dispuser a
imposio de pena mais leve, o delinquente ser por
isso beneficiado.
- O princpio da legalidade constitui uma real
limitao ao poder estatal de interferir na
esfera de liberdades individuais. uma verdadeira
garantia contra o arbtrio estatal.
CF, art. 5 XL - a lei penal no retroagir, salvo para
beneficiar o ru;
Origem
1 corrente: O Princpio da legalidade remonta ao direito
romano.
2 corrente: Adveio da Carta de Joo Sem Terra (1215).

3 corrente: Teve sua gnese no Iluminismo, sendo


recepcionado pela Revoluo Francesa.
21
Fundamentos
1 Poltico: O poder punitivo no pode ser
arbitrrio. Exigncia do Poder Executivo e do
Poder Judicirio as leis formuladas abstratamente.
2 Democrtico: desdobramento do fundamento
poltico. Respeito diviso de poderes e separao de
funes. O parlamento, representante do povo, deve ser
o responsvel pela criao de crimes.
3 Jurdico: Uma lei prvia e clara produz
importante efeito intimidativo.
47. ( ) CESPE - delegado de polcia polcia
civil/PA 2006 Julgue o item seguinte,
com relao aos princpios
constitucionais de direito penal. A
vigente Constituio da Repblica,
obediente tradio constitucional,
reservou exclusivamente lei anterior a
definio dos crimes, das penas
correspondentes e a conseqente
disciplina de sua individualizao.46

- Essa afirmativa est correta, pois elenca,


acertadamente, os princpios da legalidade e da
individualizao da pena como princpios explcitos da
Constituio Federal.
22

Pressupostos para que o princpio da


legalidade seja efetivamente uma garantia.
- Em resumo os pressupostos para que o princpio da
legalidade seja efetivamente uma garantia so:
1No h crime sem LEI: Lei em sentido estrito.
2 Lei (em sentido estrito) ANTERIOR aos fatos que
busca incriminar
3 Lei (em sentido estrito) ESCRITA:
4 Lei (em sentido estrito) CERTA:
5 Lei (em sentido estrito) NECESSRIA:
Memorize!!!
- O princpio da anterioridade tem como
pressupostos:
a) LEI EM SENTIDO ESTRITO;
b) Lei ANTERIOR; Princpio da anterioridade,
irretroatividade ou retroatividade benfica.
c) Lei ESCRITA; no pode ter costume definindo
sano penal incriminador nem prescrever
conduta.
d) Lei CERTA; a lei tem que ser taxatividade, no

pode ter incriminao vaga ou imprecisa.


e) Lei NECESSRIA;
f) Lei ESTRITA; no pode usar analogia para
definir conduta criminosa ou cominar sano
penal.
6.1.1. 1 No h crime sem lei em sentido
estrito
- No h crime sem LEI EM SENTIDO ESTRITO.
- Pergunta: Medida Provisria (MP) pode criar crime?
No!!! MP ato do Executivo com fora normativa,
porm no lei em sentido estrito.
- Pergunta: MP pode VERSAR SOBRE DIREITO
PENAL NO INCRIMINADOR? H duas correntes:
1 corrente (Munhoz Conde): MP no pode versar
sobre direito penal incriminador ou no. Fundamento
no art. 62, 1, I, b da CF/88, que no diferencia direito
penal incriminador ou no. (majoritria)
CF/88 - Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o
Presidente da Repblica poder adotar medidas
provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de
imediato ao Congresso Nacional.
1 vedada a edio de medidas
provisrias sobre matria:
I - relativa a:

b) direito penal , processual


processual civil .

penal

2 corrente (LFG e STF): A MP NO


INCRIMINADORA ADMITIDA.
- O STF, no RE 254.818/PR, discutindo os efeitos
benficos da MP 1571/97 (que permitiu o parcelamento
de dbitos tributrios e previdencirios com efeitos
extintivo
da
punibilidade)
proclamou
sua
admissibilidade em favor do ru. Em assim sendo, o
STF admitiu MP em favor do ru. Seno
vejamos:
MEMORIZE!!!
a) MEDIDA PROVISRIA NO PODE CRIAR
CRIME. Mesmo que a MP seja convertida em
lei, a inconstitucionalidade no ser convalidada.
b) Medida
Provisria
pode
abolir
crimes ou lhes restringir o alcance,
extinguir ou abrandar penas ou
ampliar os casos de iseno de
pena ou de extino de punibilidade
(STF/LFG)

EMENTA: I. Medida provisria: sua inadmissibilidade


em matria penal - extrada pela doutrina consensual da interpretao sistemtica da Constituio -, no
compreende a de normas penais benficas, assim, as
que abolem crimes ou lhes restringem o alcance,
extingam ou abrandem penas ou ampliam os casos de
iseno de pena ou de extino de punibilidade. II.
Medida provisria: converso em lei aps sucessivas
reedies, com clusula de "convalidao" dos efeitos
produzidos anteriormente: alcance por esta de normas
no reproduzidas a partir de uma das sucessivas
reedies. III. MPr 1571-6/97, art. 7, 7, reiterado na
reedio subseqente (MPr 1571-7, art. 7, 6), mas
no reproduzido a partir da reedio seguinte (MPr
1571-8 /97): sua aplicao aos fatos ocorridos na
vigncia das edies que o continham, por fora da
clusula de "convalidao" inserida na lei de
converso, com eficcia de decreto-legislativo.
(RE 254818, Relator (a): Min. SEPLVEDA
PERTENCE, Tribunal Pleno, julgado em 08/11/2000,
DJ 19-12-2002 PP-00081 EMENT VOL-02096-07 PP01480 RTJ VOL-00184-01 PP-00301)
Obs: Outro caso importante foi a respeito da MP sobre o
estatuto do desarmamento que ficou em vigor 5 anos
regulando a matria, sem ser questionada.

- Pergunta: Resolues do CNJ/CNMP/TSE podem


criar crime? No, pelos mesmos motivos j expostos
com relao a MP. As Resolues so atos normativos
no legislativos, no so leis em sentido estrito.
- Pergunta: Lei Delegada pode criar crime? Entende-se
que a vedao lei delegada versar sobre direito penal
est implcita no inciso II, quando menciona direitos
individuais, logo lei delegada no pode criar crimes.
CF/88 - Art. 68. As leis delegadas sero elaboradas
pelo Presidente da Repblica, que dever solicitar a
delegao ao Congresso Nacional.
1 - No sero objeto de delegao os atos de
competncia exclusiva do Congresso Nacional, os de
competncia privativa da Cmara dos Deputados ou do
Senado Federal, a matria reservada lei
complementar, nem a legislao sobre:
I - organizao do Poder Judicirio e do Ministrio
Pblico, a carreira e a garantia de seus membros;
II - nacionalidade, cidadania, direitos individuais,
polticos e eleitorais;
III - planos plurianuais, diretrizes oramentrias e
oramentos.
6.1.2. 2 Lei (em sentido estrito) anterior
aos fatos que busca incriminar:

- Princpio da Anterioridade. Busca evitar a


retroatividade da lei penal malfica (se benfica
possvel).
6.1.3. 3 Lei (em sentido estrito) escrita:
- Busca evitar o costume incriminador (tratando-se de
costume interpretativo permitido).
6.1.4. 4 Lei (em sentido estrito) certa:
- A lei deve ser de fcil entendimento de modo a evitar
ambiguidades, posto que isso acabaria por permitir
arbitrariedades. Princpio da taxatividade ou
determinao.
Ex: Lei 7170/83 (Lei dos Crimes contra a Segurana
Nacional).
Art. 20 - Devastar, saquear, extorquir, roubar,
seqestrar, manter em crcere privado, incendiar,
depredar, provocar exploso, praticar atentado pessoal
ou atos de terrorismo , por inconformismo
poltico ou para obteno de fundos destinados
manuteno de organizaes polticas clandestinas ou
subversivas.
Pena: recluso, de 3 a 10 anos.
Pergunta: O que seria ato de terrorismo? Conceito no
certo, no claro e, por isso, o dispositivo fere o
princpio da legalidade.

- A doutrina majoritria entende que a parte do art. 20


que fala em atos de terrorismo no foi recepcionada,
tendo em vista que no definiu o que seria atos de
terrorismos, ferindo assim o princpio da taxatividade (a
lei tem que ser certa, taxativa). Humberto Silva Franco.
6.1.5. 5
Lei
(em
sentido
estrito)
necessria:
- desdobramento do princpio da interveno mnima
e busca evitar a hipertrofia do direito penal.
23
Base legal do princpio da legalidade
CF/88, Art. 5, XXXIX - no h crime sem lei anterior
que o defina, nem pena sem prvia cominao legal;
CP, Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina.
No h pena sem prvia cominao legal.
CP, Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei
posterior deixa de considerar crime, cessando em
virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena
condenatria.
Pargrafo nico A lei posterior, que de qualquer modo
favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda
que decididos por sentena condenatria transitada em
julgado.
- Este princpio, quem vem do latim (Nullum crimen
sine praevia lege), estabelece que uma conduta no

pode ser considerada criminosa se antes de sua prtica


no havia lei nesse sentido.
- Pergunta: Seria princpio da legalidade ou princpio da
reserva legal?
1 corrente: princpio da reserva legal igual a princpio
da legalidade.
2 corrente: princpio da legalidade no se confunde
com princpio da reserva legal. O princpio da
legalidade toma a expresso lei no sentido amplo,
abrangendo todas as espcies normativas do art. 59,
CF/88. J reserva legal toma a expresso lei em seu
sentido estrito, abrangendo somente LC e LO. Assim, o
art. 5, XXXIX CF/88, adotou o princpio da reserva
legal.
3 corrente (majoritria): Princpio da
legalidade = anterioridade + reserva
legal. E assim, o CP teria adotado o princpio da
legalidade porque junto com a reserva legal exigiu a
anterioridade.
Art. 1, CP fala em crime. E quanto s contravenes? O
artigo, na verdade, se refere infrao penal,
aplicando-se subsidiariamente s contravenes.
- O Princpio da Legalidade se divide em dois
outros princpios, o
a) da Reserva Legal e

b) da Anterioridade da Lei Penal.


Memorize!!!
Princpio da legalidade = anterioridade +
reserva legal
24
Princpio da Reserva Legal
- O princpio da Reserva Legal estabelece que
SOMENTE LEI (EM SENTIDO ESTRITO)
pode definir condutas criminosas e estabelecer penas.
- MEDIDA PROVISRIA, DECRETOS, e demais
diplomas
legislativos
NO
PODEM
ESTABELECER
CONDUTAS
CRIMINOSAS
NEM
COMINAR
SANES.
- Desta forma, pode haver violao ao Princpio da
legalidade sem que haja violao reserva legal.
Entretanto, havendo violao reserva legal, isso
implica necessariamente em violao ao princpio da
legalidade, pois aquele parte deste.
- O princpio da reserva legal implica a proibio
da edio de leis vagas, com contedo
impreciso.
Memorize!!!

- Princpio da reserva legal implica que:


a) Apenas a lei em sentido estrito pode
estabelecer condutas criminosas;
b) Proibida a edio de lei vagas ou
com contedo impreciso;
c) em Segurana jurdica;
Ex.: Imagine que a Lei X considere como criminosas as
condutas que atentem contra os bons costumes. Ora,
algum sabe definir o que so bons costumes? No,
pois se trata de um termo muito vago, muito genrico,
que pode abranger uma infinidade de condutas. Assim,
no basta que se trate de lei em sentido estrito (Lei
formal), esta lei tem que estabelecer precisamente a
conduta que est sendo criminalizada, sob pena de
ofensa ao princpio da legalidade.
6.1.6. Normas penais em Branco
- As normas penais em branco so aquelas
que dependem de outra norma para que
sua aplicao seja possvel.
Ex.: A Lei de Drogas (Lei 11.343/06) estabelece
diversas
condutas
criminosas
referentes

comercializao,
transporte,
posse,
etc.,
de
substncia entorpecente . Mas quais seriam
as substncias entorpecentes proibidas? As substncias

entorpecentes proibidas esto descritas em uma


portaria expedida pela ANVISA . Assim, as normas
penais em branco so legais, no violam o princpio da
reserva legal, mas sua aplicao depende da anlise de
outra norma jurdica.
- Mas a portaria da ANVISA no seria uma violao
reserva legal, por se tratar de criminalizao de conduta
por
portaria?
No,
pois
a
portaria
estabelece quais so as substncias
entorpecentes em razo de ter sido
assim determinado por lei, no caso,
pela prpria lei de drogas, que em seu art.
66, estabelece como substncias entorpecentes aquelas
previstas na Portaria SVS/MS n344/98.
Alm disso, em razo da reserva legal,
em Direito Penal proibida a analogia
in malam partem, que a analogia em desfavor
do ru. Assim, no pode o Juiz criar uma conduta
criminosa no prevista em lei, com base na analogia.
Ex.: Joo agride seu parceiro homossexual, Alberto.
Nesse caso, houve a prtica do crime de leso corporal
(art. 129 do Cdigo Penal). No pode o Juiz querer
enquadr-lo no conceito da Lei Maria da Penha, pois
esta Lei clara ao afirmar que s se aplica nos casos

de agresso do homem para com a mulher .


Aplicar a lei neste caso seria fazer uma analogia
desfavorvel ao ru, pois a Lei Maria da Penha
estabelece punies mais gravosas que o art. 129 do
Cdigo Penal. Isso vedado !
6.1.7. Interpretao extensiva no direito
penal
- Com relao interpretao extensiva, parte da
Doutrina entende que possvel, outra parte entende
que, semelhana da analogia in malam partem, no
admissvel. A interpretao extensiva difere da analogia,
pois naquela a previso legal existe, mas est implcita.
Nesta, a previso legal no existe, mas o Juiz entende
que por ser semelhante a uma hiptese existente, deva
ser assim enquadrada.
- Entretanto, em provas objetivas recomendo vocs a
optarem pela afirmativa que proba tambm a
interpretao extensiva em desfavor
do ru, pois uma posio que se coaduna mais com
um Estado Democrtico de Direito, pois se a
conduta criminalizada no est clara,
a ponto de haver necessidade de interpretao extensiva,
j houve violao reserva legal, pois como vimos, a
Lei penal deve ser clara e precisa, de forma que a
conduta incriminada seja facilmente verificvel.

No pode (professor CERS 2015)


- Analogia in malan parte (em prejuzo do re)
- Aplicao de regra geral de direito em prejuzo do ru
- Aplicao de interpretao extensiva em prejuzo do
ru
- Aplicao de princpios genricos em prejuzo do ru.
- Tudo isso acima pode ser usado em favor do ru.
No confunda!!!
- Interpretao analgica em prejuzo do ru no pode
- Analogia (em favor ou contra o ru) pode exemplo
seguido de frmula genrica
48. ( ) Em Direito Penal, no se admite a
instituio de crimes e a cominao de
penas por normas consuetudinrias.47
- No Brasil no se tipifica crime por normas
consuetudinrias.
6.1.8. Norma consuetudinria

- No Brasil no se tipifica crime por normas


consuetudinrias.
- Norma Consuetudinria o direito que surge dos
costumes de uma certa sociedade, no passando por um
processo formal de criao de leis, onde um poder
legislativo cria leis, emendas constitucionais, medidas
provisrias etc. No direito consuetudinrio, as leis no
precisam necessariamente estar num papel ou serem
sancionadas
ou
promulgadas.
Os
costumes
transformam-se nas leis.
No se tipifica crime por
1. Norma consuetudinria
2. Analogia
3. Regras gerais do direito
25
Princpio da anterioridade da Lei penal
- O princpio da anterioridade da lei penal estabelece
que no basta que a criminalizao de uma conduta se
d por meio de Lei em sentido estrito, mas que esta
lei seja anterior ao fato, prtica da
conduta.
26
Efeitos civis x Princpio da legalidade
- O art. 2 caput do CP diz que Observe que Ningum
pode ser punido por fato que lei posterior deixa de

considerar crime, cessando em virtude dela a


execuo e os efeitos penais da sentena condenatria,
entretanto, no se fala em cessar efeitos
civis.
- Portanto, os efeitos civil no cessam
com lei penal posterior que deixar de
considerar crime.
Memorize!!!
- OS EFEITOS CIVIS NO CESSAM COM LEI
PENAL POSTERIOR QUE DEIXAR DE
CONSIDERAR CRIME.
27
Medida de segurana
- Pergunta: No h pena sem prvia cominao legal
abrange medidas de segurana?
1 corrente: No. Pois as medidas de segurana no tm
finalidade punitiva, mas sim curativa.
2 corrente (majoritria): Sim. Pois tambm espcie
de sano penal. Portanto, a medida de
segurana
tem
que
respeitar
a
legalidade e anterioridade.
- Pergunta: O Art. 3 do CPM foi recepcionado pela
CF/88?
Medidas de segurana

Art. 3 As medidas de segurana regem-se pela lei


vigente ao tempo da sentena, prevalecendo, entretanto,
se diversa, a lei vigente ao tempo da execuo.
- Esse dispositivo no foi recepcionado pela
CF/88 . Respeita a Reserva Legal, mas no respeitou a
Anterioridade (no fala em lei anterior).
28
Concluso
- O princpio da legalidade o pilar do garantismo.
- Garantismo suplantar ao mximo o poder punitivo
do Estado, dando ao cidado o mximo de garantias. A
legalidade, atravs dos vrios aspectos tratados acima
proporcionou a supresso gradativa do poder punitivo
do Estado em virtude do agigantamento das garantias do
cidado.
- Aplicao pelo STF:
a) Tentou-se, atravs de LO, estender o foro por
prerrogativa de funo para ex-autoridades e para atos
de improbidade. O STF declarou a lei invlida por
contrariar a CF, posto que a CF traz o rol de hipteses
de foro por prerrogativa de funo e qualquer outra
possibilidade s poderia ser adicionada via EC (no caso
de atos de improbidade). No caso de estender essa
prerrogativa de foro a ex-autoridades significa real
afronta ao princpio da isonomia.

b) A implantao de regime integralmente fechado para


cumprimento de pena no caso de crime hediondo
obedeceu os procedimentos legislativos mas, segundo o
STF, ofendeu os princpios da isonomia (uma vez que se
tortura equiparado a hediondo - pode progredir, todos
poderiam), individualizao da pena, razoabilidade,
dignidade da pessoa humana. Assim sendo, era exemplo
de lei vigente violando inmeras garantias
constitucionais.
29
CN x Assembleias Legislativas Crimes
- As Assembleias Legislativas no podem criar crimes,
apenas o CN pode criar crimes.
30
Formas de se declarar invlida uma lei penal:
1 Controle concentrado:
a) Ao Direta: a lei questionada diretamente perante
o STF.
b) STF analisa a lei em abstrato.
c) Deciso tem efeito erga omnes.
2 Controle difuso:
a) Ao Indireta (ex: HC, recursos, etc.)
b) A lei percorre outros tribunais antes de chegar ao STF
c) STF analisa o caso concreto
d) Deciso com efeito inter partes

3 Controle difuso abstrativizado:


a) Ao Indireta: Lei percorre outros tribunais antes de
chegar ao STF. STF analisa a lei em abstrato. Efeito
erga omnes (STF d os efeitos de Ao Direta. Foi dessa
maneira que o STF declarou inconstitucional o regime
integralmente fechado. A questo chegou ao STF via
HC, mas a deciso alcanou efeitos erga omnes).
4 Controle de convencionalidade: Controle difuso
exercido em face de Tratados internacionais de
direitos humanos com status supralegal.
Obs: O controle feito em face de Tratados Internacionais
de Direitos Humanos com status constitucional
Controle de Constitucionalidade.
31
Revogao de tipo penal x abolitio criminis
- Revogao do tipo penal no se confunde com abolitio
criminis.
Ex.: Atentado violento ao pudor houve a revogao
do tipo penal, mas no houve abolitio criminis, pois o
atentado violento ao pudor hoje crime de estupro.
- Abolitio criminis acontece quando a lei deixa de
considerar a conduta criminosa. Ex.: adultrio, seduo
etc.
- A abolitio criminis no torna a conduta lcita, ela
apenas descriminaliza, no necessariamente legaliza.
Ex.: adultrio no ilcito penal, mas ilcito civil.

- Na abolitio criminis cessam todos os efeitos penais


(cumprimento da pena, reincidncia), mas no revoga os
efeito extrapenais (art. 91 e 92 do CP - Tornar certa a
obrigao de indenizar, perda em favor da Unio de
objeto do crime, perda da funo pblica, perda do
poder familiar). Ex.: Pessoa condenada e perde a
funo pblica, se vier abolitio criminis ele no
cumprir mais a pena, entretanto, no ter seu cargo de
volta.
49. ( ) Procurador do Estado/PE/CESPE A
respeito dos princpios constitucionais
penais. A responsabilidade pela
indenizao do prejuzo que foi causado
pelo condenado ao cometer o crime no
pode ser estendida aos seus herdeiros,
sem que, com isso, seja violado o
princpio da personalidade da pena.48
- O princpio da pessoalidade, ou personalidade ou da
responsabilidade pessoal, que prescreve que a pena no
pode passar da pessoa do delinquente. Entretanto, a
obrigao de reparar o dano e a decretao de
perdimento de bens, pode, nos termos da lei, estendidas

aos sucessores e contra eles executadas at o limite do


valor do patrimnio transferido (art. 5 XLV, CF).
50. ( ) OAB/CESPE/2008.2 Nenhuma pena
passar da pessoa do condenado,
podendo a obrigao de reparar o dano e
a decretao de perdimento de bens ser,
nos termos da lei, estendidas at os
sucessores e contra eles executadas,
mesmo que ultrapassem o limite do valor
do patrimnio transferido.49
- Ver art. 5, XLV da CF
51. OAB/CESPE/2006.2 cedio que a pena
no pode passar da pessoa do
condenado. Esse entendimento
corresponde ao princpio da A)
necessidade concreta da pena. B)
intranscendncia. C) suficincia. D)
proporcionalidade.50
- Ver princpio da pessoalidade das penas.
52. ( ) FGV-2008 -INSPETOR DE POLICIA - Em
matria de princpios constitucionais de
Direito Penal, correto afirmar que as

penas privativas de liberdade podero


ser impostas aos sucessores do
condenado.51
- Como vimos, em razo do princpio da
intranscendncia da pena, que veda a aplicao da pena
pessoa diversa daquela que cometeu o crime e que
fora condenada, os sucessores do condenado no podem
cumprir pena privativa de liberdade por este, embora a
obrigao de reparar o dano e os reflexos patrimoniais
da condenao, at o limite do patrimnio transferido
pelo falecido aos herdeiros, nos termos do art. 5, XLV
da Constituio: XLV - nenhuma pena passar da pessoa
do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e
a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da
lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas,
at o limite do valor do patrimnio transferido;
53. ( ) CESPE - Delegado de Polcia Polcia
Civil/PA 2006. Julgue o item seguinte,
com relao aos princpios
constitucionais de direito penal. Em
virtude do princpio da irretroatividade in
pejus, somente o condenado que ter
de se submeter sano que lhe foi
aplicada pelo Estado.52

- O princpio que veda a aplicao da pena a outra


pessoa que no seja o condenado o princpio da
Intranscendncia da Pena.
54. ( ) CESPE - Delegado de Polcia
SECAD/TO 2008. Acerca dos princpios
constitucionais que norteiam o direito
penal, da aplicao da lei penal e do
concurso de pessoas, julgue o item
abaixo. Prev a Constituio Federal que
nenhuma pena passar da pessoa do
condenado, podendo a obrigao de
reparar o dano e a decretao de
perdimento de bens ser, nos termos da
lei, estendidas aos sucessores e contra
eles executadas, at o limite do valor do
patrimnio transferido. Referido
dispositivo constitucional traduz o
princpio da intranscendncia.53
- Essa afirmativa traduz quase que literalmente o
disposto no art. 5, XLV da Constituio que, como
estudamos, descreve o Princpio da intranscendncia da
pena.

7.

Princpio da pessoalidade das penas ou


intranscendncia
ou
personalidade
ou
responsabilidade pessoal
CF/88, Art. 5, XLV - nenhuma pena passar
da pessoa do condenado , podendo a
obrigao de reparar o dano e a decretao do
PERDIMENTO DE BENS ser, nos termos da lei,
ESTENDIDAS AOS SUCESSORES e contra eles
executadas, at o limite do valor do patrimnio
transferido.
- O princpio da intranscendncia da pena no
impede
que
os
sucessores
do
condenado falecido sejam obrigados a
REPARAR OS DANOS CIVIS causados pelo
fato.
Ex.: Roberto condenado a 15 anos de priso, e na
esfera cvel condenado ao pagamento de R$
100.000,00 (Cem mil reais) a ttulo de indenizao ao
filho de Maurcio. Durante a execuo da pena
criminal, Roberto vem a falecer. Embora a pena
privativa de liberdade esteja extinta, pela morte do
infrator, a obrigao de reparar o dano poder ser
repassada aos herdeiros, at o limite do patrimnio
deixado pelo infrator falecido. Tecnicamente falando,
os herdeiros no so responsabilizados pelo crime de

Roberto, pois no respondem com seu prprio


patrimnio, apenas com o patrimnio eventualmente
deixado pelo de cujus.
- Pergunta: Este princpio absoluto ou relativo?
1 corrente (Flvio Monteiro de Barros) relativo,
pois admite exceo prevista na prpria CF/88.
- Confisco: O perdimento de bens pode passar para a
pessoa do sucessor.
- Confisco no pena. efeito da
condenao, e por isso, pode ser
transmitido. assegurado vtima do delito
indenizao civil e o estado pode confiscar o produto do
crime (tais obrigaes podem ser estendidas aos
sucessores at o limite de seus quinhes hereditrios).
2 corrente (Maioria: LFG, Mirabete, Paulo Queiroz,
etc.) absoluto, no admite excees. Ampara-se na
Conveno Americana de Direitos Humanos.
Artigo 5 - Direito integridade pessoal
3. A pena no pode passar da pessoa do delinquente.
(no faz nenhuma ressalva)
55. (FCC / TJ-AP / Juiz de Direito Substituto /
2014) Desde o advento da Lei n
8.072/1990, a vedao absoluta de

progresso de regime prisional,


originalmente instituda para os crimes
hediondos ou assemelhados, comportou
intenso debate acadmico e
jurisprudencial. Importantes vozes na
doutrina desde logo repudiaram o regime
integralmente fechado.
Mas o Pleno do Supremo Tribunal Federal, ento, em
dois julgados antolgicos, afastou a pecha da
inconstitucionalidade (HC 69.603/SP e HC 69.657/SP),
posicionamento que se irradiou para as outras Cortes e,
desse modo, ditou a jurisprudncia do pas por mais de
13 anos. Somente em 2006 o STF rediscutiu a matria,
agora para dizer inconstitucional aquela vedao (HC
82.959-7/SP).
A histrica reverso da jurisprudncia, afinal, fez com
que se reparasse o sistema normativo. Editou-se a Lei n
11.464/2007 que, pese admitindo a progressividade na
execuo correspondente, todavia lhe estipulou lapsos
diferenciados. Todo esse demorado debate mais
diretamente fundou-se especialmente em um dado
postulado de direito penal que,
portanto, hoje mais que nunca estrutura o direito
brasileiro no tpico respectivo. Precipuamente, trata-se
do postulado da:

a) pessoalidade;
b) legalidade;
c) proporcionalidade;
d) individualizao;
e) culpabilidade.54
- letra a a pena no pode passar da pessoa do ru.
- letra b no a crime, nem pena sem lei anterior.
- letra c as consequncias do delito tem que ter pena
proporcionais.
- letra d resposta.
- letra e o princpio da culpabilidade ningum pode ser
incriminado quando h dolo ou culpa. vedada a
responsabilidade objetiva.
8. Princpio da individualizao da Pena
CF, art. 5, XLVI - a lei regular a individualizao da
pena e adotar, entre outras, as seguintes:
- A individualizao da pena feita em trs fases
distintas: Legislativa, judicial e administrativa.
- Na esfera legislativa, a individualizao da pena
se d atravs da cominao de punies
proporcionais gravidade dos crimes,
e com o estabelecimento de penas
mnimas e mximas, a serem aplicadas pelo

Judicirio, considerando as circunstncias do fato e as


caractersticas do criminoso.
- Na fase judicial, a individualizao da pena feita
com base na anlise, pelo magistrado, das
circunstncias
do
crime,
dos
antecedentes do ru, etc. Nessa fase, a
individualizao da pena sai do plano meramente
abstrato e vai para o plano concreto, devendo o Juiz
fixar a pena de acordo com as peculiaridades do caso
(Tipo de pena a ser aplicada, quantificao da pena,
forma de cumprimento, etc), tudo para que ela seja a
mais apropriada para cada ru, de forma a cumprir seu
papel ressocializador-educativo e punitivo.
- Na terceira e ltima fase, a individualizao feita na
execuo
da
pena,
a
parte
administrativa.
Assim,
questes
como
progresso de regime, concesso de
sadas
eventuais
do
local
de
cumprimento da pena e outras, sero
decididas pelo Juiz da execuo penal tambm de forma
individual, de acordo com as peculiaridades de cada
detento.
- Por esta razo, em 2006, o STF declarou a
inconstitucionalidade do artigo da Lei de Crimes
Hediondos (Lei 8.078/90) que previa a impossibilidade

de progresso de regime nesses casos, nos quais o ru


deveria cumprir a pena em regime integralmente
fechado. O STF entendeu que a terceira fase de
individualizao da pena havia sido suprimida, violando
o princpio constitucional.
- Outra indicao clara de individualizao da pena na
fase de execuo est no artigo 5, XLVIII da
Constituio, que estabelece o cumprimento da pena em
estabelecimentos distintos, de acordo com as
caractersticas do preso. Vejamos:
Art. 5, XLVIII - a pena ser cumprida em
estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza
do delito, a idade e o sexo do apenado;
56. ( ) Procurador do Estado/PE/CESPE A
respeito dos princpios constitucionais
penais. Em razo do princpio da
presuno de inocncia, no possvel
haver priso antes da sentena
condenatria transitada em julgado.55
- A smula n 9 do STJ estabelece que a priso
provisria no ofende o princpio constitucional da
presuno de inocncia, consagrado no art. 5 LVII da
CF.
57. (FCC 2009 MPE-SE TCNICO DO MP

REA ADMINISTRATIVA) O art. 5, LVII,


da Constituio Federal dispe que
"ningum ser considerado culpado at
o trnsito em julgado de sentena penal
condenatria". Nesse dispositivo
constitucional est consagrado o
princpio
a)da anterioridade da lei penal.
b) da presuno de inocncia.
c) da legalidade.
d) do contraditrio.
e) do juiz natural.56
- A letra a est errada pois o princpio da anterioridade
determina que a lei penal incriminadora deve ser
anterior ao crime;
- A letra b est correta pois como estudamos, o princpio
da presuno de inocncia ou da presuno de noculpabilidade implica a impossibilidade de que o
acusado seja considerado culpado (para qualquer fim!)
antes de ocorrer o trnsito em julgado de eventual
sentena penal condenatria;
- A letra c est errada pois o princpio da legalidade
determina que a incriminao de uma conduta deve se
dar por Lei, em sentido estrito, que seja prvia prtica

da conduta, no que se divide em princpio da reserva


legal e princpio da anterioridade da lei penal;
- A letra d est errada pois o princpio do contraditrio
um postulado processual penal (e do processo em geral)
que implica a obrigatoriedade de se oportunizar a uma
parte contraditar argumentos e provas produzidos pela
outra parte, em homenagem ao princpio do devido
processo legal. Estes princpios so mais ligados rea
do Direito Processual Penal;
- A letra e est errada pois o princpio do Juiz Natural
tambm outro princpio ligado ao Processo Penal, e
determina que o Juzo competente para processar e
julgar determinada demanda deve ter sido definido
previamente prtica da conduta, mediante a aplicao
de regras de definio abstratas e impessoais de
competncia;
58. (FGV-2008-SENADO-ADVOGADO DO
SENADO) Relativamente ao princpio da
presuno de inocncia, correto
afirmar que o indiciado em inqurito
policial ou acusado em processo criminal
deve ser tratado como inocente, salvo
quando preso em flagrante por crime
hediondo, caso em que ser vedada a
concesso de liberdade provisria.57

- A discusso doutrinria e jurisprudencial acerca da


possibilidade, ou no, de decretao da liberdade
provisria no guarda relao com o princpio da
presuno de inocncia de uma maneira direta, mas
apenas reflexamente. A afirmativa est errada pois,
ainda que fosse terminantemente proibida a liberdade
provisria nestes casos, a existncia de prises
processuais de natureza cautelar no ofende o princpio
da presuno de inocncia, pois o acusado no passa a
ser considerado culpado, eis que no se cuida de prisopena (derivada de condenao), mas de priso-no pena,
que modalidade de priso que visa a um fim no
punitivo, mas cautelar, de forma a assegurar a aplicao
da lei penal, a instruo do processo, etc.
59. (FGV-2008-SENADO-ADVOGADO DO
SENADO) Relativamente ao princpio da
presuno de inocncia, correto
afirmar que a presuno de inocncia
incompatvel com as prises cautelares
antes de transitada em julgado a
sentena penal condenatria.58
- Conforme passado durante a aula, a existncia de
prises de natureza cautelar no ofende, de maneira
nenhuma, o princpio da presuno de inocncia, por
no se basearem em uma suposta culpa do acusado, mas

na necessidade de mant-lo custodiado em razo da


possibilidade de restar frustrada a instruo processual,
a aplicao da lei penal, etc.
60. ( ) CESPE - Delegado de Polcia Polcia
Civil/PA 2006. Julgue o item seguinte,
com relao aos princpios
constitucionais de direito penal. O
princpio da presuno de inocncia
probe a aplicao de penas cruis que
agridam a dignidade da pessoa
humana.59
- O princpio da presuno de inocncia (que ligado ao
Processo Penal) determina que nenhuma pessoa ser
considerada culpada antes do trnsito em julgado de
sentena penal condenatria. A vedao aplicao de
penas cruis decorre do princpio constitucional da
limitao das penas.
9. Princpio da presuno de inocncia
- Todos devem ser presumidos inocentes at o trnsito
em julgado da sentena condenatria.
CF/88, Art. 5, LVII - ningum ser considerado
culpado at o trnsito em julgado de sentena penal
condenatria.

- Desse princpio decorre que o nus


(obrigao)
da
prova
cabe
ao
acusador (MP ou ofendido, conforme o
caso). O ru , desde o comeo, inocente, at que o
acusador prove sua culpa.
- Mirabete: Para este autor a CF traz, na realidade, o
princpio da presuno de no culpado, e no o princpio
da presuno de inocncia. Isso porque o sistema penal
brasileiro adota o sistema de priso temporria
(provisria, preventiva), o que no se coaduna com a
presuno de inocncia, uma vez que tais prises so
decretadas antes do trnsito em julgado da sentena
condenatria. Para Mirabete, se o Brasil quer implantar
o princpio real da presuno de inocncia necessrio
abolir a priso temporria.
- A maioria da doutrina brasileira coloca a presuno de
inocncia e no culpa como sinnimos. Isso possvel
graas a interpretao conjunta do art.5, LVII, CF/88 e
o art. 8, 2, Conveno Americana de Direitos
Humanos. Vejamos:
Artigo 8 - Garantias judiciais
2. Toda pessoa acusada de delito tem direito a que se
presuma sua inocncia enquanto no se comprove
legalmente sua culpa. Durante o processo, toda pessoa
tem direito, em plena igualdade, s seguintes garantias
mnimas: (...).

Obs: O Art. 594 do CPP, recentemente revogado pela


Lei 11.719/08, j era considerado pelo STF como no
recepcionado pela CF/88 por ferir o princpio da
presuno de inocncia ou no culpa:
CPP, Art. 594. O ru no poder apelar sem recolher-se
priso, ou prestar fiana, salvo se for primrio e de
bons antecedentes, assim reconhecido na sentena
condenatria, ou condenado por crime de que se livre
solto. (Redao dada pela Lei n 5.941, de 22.11.1973)
(Revogado pela Lei n 11.719, de 2008).
- Portanto, uma lei que dissesse, por exemplo, que o
cumprimento de pena se daria a partir da sentena em
primeira instncia seria inconstitucional, pois a
Constituio afirma que o acusado ainda no
considerado culpado nessa hiptese.
- Pergunta: possvel execuo provisria no processo
penal? Antes de transitada em julgado a sentena
condenatria, possvel executar a pena contra o
condenado?
2 situaes:
1 situao: Condenado provisrio preso: possvel
execuo provisria. Fundamentos:
a) STF Smula n 716: Admite-se a progresso de
regime de cumprimento da pena ou a aplicao imediata

de regime menos severo nela determinada, antes do


trnsito em julgado da sentena condenatria.
b) Res. N. 19 do CNJ.
RESOLUO n 19, de 29 DE AGOSTO DE 2006.
Dispe sobre a execuo penal provisria.
A PRESIDENTE DO CONSELHO NACIONAL DE
JUSTIA, no uso de suas atribuies conferidas pela
Constituio Federal, especialmente o que dispe o
inciso I do 4 de seu artigo 103-B, e tendo em vista o
decidido na sesso do dia 15 de agosto de 2006;
CONSIDERANDO a necessidade de possibilitar ao
preso provisrio, a partir da condenao, o exerccio
do direito de petio sobre direitos pertinentes
execuo penal, sem prejuzo do direito de recorrer;
CONSIDERANDO que para a instaurao do processo
de execuo penal provisria deve ser expedida guia de
recolhimento provisrio;
CONSIDERANDO a necessidade de disciplinar o
sistema de expedio de guia de recolhimento
provisrio;
CONSIDERANDO o que dispe o art. 2 da Lei n
7.210, de 11 de julho de 1984;
CONSIDERANDO, ainda, a proposta apresentada pela
Comisso formada para estudos sobre a criao de
base de dados nacional sobre a populao carcerria;
RESOLVE:

Art. 1 A guia de recolhimento provisrio ser expedida


quando da prolao da sentena ou acordo
condenatrios, ainda sujeitos a recurso sem efeito
suspensivo, devendo ser prontamente remetida ao Juizo
da Execuo Criminal.
1 Dever ser anotada na guia de recolhimento
expedida
nestas
condies
a
expresso
"PROVISRIO", em sequncia da expresso guia de;
recolhimento.
2 A expedio da guia de recolhimento provisrio
ser certificada nos autos do processo criminal.
3 Estando o processo em grau de recurso, e no
tendo sido expedida a guia de recolhimento provisrio,
s Secretarias desses rgos caber expedi-la e remetla ao juzo competente.
Art. 2 Sobrevindo deciso absolutria, o respectivo
rgo prolator comunicar imediatamente o fato ao
juzo competente para a execuo, para anotao do
cancelamento da guia de recolhimento.
Art. 3 Sobrevindo condenao transitada em julgado,
o juzo de conhecimento encaminhar as peas
complementares ao juzo competente para a execuo,
que se incumbir das providncias cabveis, tambm
informando as alteraes verificadas autoridade
administrativa.

Art. 4 Cada Corregedoria de Justia adaptar suas


Normas de Servio s disposies desta resoluo, no
prazo de 180 dias.
Art. 5 Esta resoluo entrar em vigor na data de sua
publicao, revogadas as disposies em contrrio.
- Pergunta: E se pendente somente RE ou RESP?
Possvel. Se j era possvel na outra situao, com mais
razo neste caso.
2 situao: Condenado provisrio solto: No admite
execuo provisria em virtude de ofensa ao princpio
da presuno de inocncia ou no culpa.
- Pergunta: E se pendente somente RE ou RESP? 2
correntes:
Com fundamento no art. 637 do CPP, admitia execuo
provisria.
CPP, Art. 637. O recurso extraordinrio no tem efeito
suspensivo, e uma vez arrazoados pelo recorrido os
autos do traslado, os originais baixaro primeira
instncia, para a execuo da sentena.
a) Com fundamento na LEP (1984) e na CF (1988),
ambos posteriores ao CPP (1941), no admite execuo
provisria porque ofende o princpio da presuno de
inocncia. Em assim sendo, o art. 637, CPP no tem
aplicao para ru solto.

- Soluo: STF levou o caso ao Pleno e por 7x4 venceu


a segunda corrente. Desta forma, no se admite a
execuo provisria de ru solto mesmo pendente RE
ou REsp, pois no houve trnsito em julgado.
Obs: S no se tornou smula vinculante porque no
obteve 8 votos.
32
Excees ao princpio da inocncia
- Existem hipteses em que o Juiz no decidir de
acordo com princpio do in dubio pro reo, mas pelo
princpio do in dubio pro societate.
Ex.: nas decises de recebimento de
denncia ou queixa e na deciso de
pronncia, no processo de competncia do Jri, o
Juiz decide contrariamente ao ru (recebe a denncia ou
queixa no primeiro caso, e pronuncia o ru no segundo)
com base apenas em indcios de autoria e prova da
materialidade. Ou seja, nesses casos, mesmo o Juiz
tendo dvidas quanto culpabilidade do ru, dever
decidir contrariamente a ele, e em favor da sociedade,
pois destas decises no h consequncias para o ru,
permitindo-se, apenas, que seja iniciado o processo ou a
fase processual, na qual sero produzidas as provas
necessrias elucidao dos fatos.
33

Priso provisria x princpio da inocncia

- A existncia de prises provisrias (prises decretadas


no curso do processo) no ofende a presuno de
inocncia, pois nesse caso no se trata de uma
priso como cumprimento de pena,
mas sim de uma priso cautelar, ou seja,
para garantir que o processo penal seja devidamente
instrudo ou eventual sentena condenatria seja
cumprida.
- Por exemplo: Se o ru est dando sinais de que vai
fugir (tirou passaporte recentemente), e o Juiz decreta
sua priso preventiva, o faz no por consider-lo
culpado, mas para garantir que, caso seja condenado,
cumpra a pena.
34
Ponto polmicos
- Pontos importantes:
a)Segundo o STJ Processos criminais
em curso e inquritos policiais em
face do acusado NO podem ser
considerados maus antecedentes,
pois em nenhum deles o acusado foi condenado de
maneira irrecorrvel, logo, no pode ser considerado
culpado nem sofrer qualquer consequncia em
relao a eles.

b) O STJ e o STF entendem que NO h


necessidade de condenao penal
transitada em julgado para que o preso
sofra a regresso do regime de
cumprimento de pena mais brando para o
mais severo (do semi-aberto para o fechado, por
exemplo). Nesses casos, basta que o preso
tenha cometido CRIME DOLOSO ou
FALTA GRAVE para que haja a
regresso, nos termos do art. 118, I da Lei
7.210/84 (Lei de Execues Penais), no
havendo necessidade, sequer, de
que
tenha
havido
condenao
criminal
ou
administrativa.
A
Jurisprudncia entende que esse artigo da LEP no
ofende a Constituio;
c) Revogao
do
benefcio
da
suspenso condicional do processo
em razo do cometimento de crime
Prev a Lei 9.099/95 que em determinados crimes,
de menor potencial ofensivo, pode ser o processo
criminal suspenso por determinado, devendo o ru
cumprir algumas obrigaes durante este prazo

(dentre elas, no cometer novo crime), findo o qual


estar extinta sua punibilidade. Nesse caso, o STF e
o STJ entendem que, descoberta a prtica
de crime pelo acusado beneficiado
com a suspenso do processo, este
benefcio deve ser revogado, por ter
sido descumprida uma das condies, no havendo
necessidade de trnsito em julgado da sentena
condenatria do crime novo.
61. ( ) Procurador do Estado/PE/CESPE A
respeito dos princpios constitucionais
penais. No Brasil vige, de forma
absoluta, o princpio da vedao pena
de morte, inexistindo excees.60
- O Cdigo Penal Militar, em seus arts. 55 a 57, faz
aluso pena de morte, representando, portanto,
exceo regra contida no art. 5, XLVII, a, da CF.
62. ( ) OAB/CESPE/2008.2 O princpio da
humanidade veda as penas de morte,
salvo em caso de guerra declarada, bem
como as de carter perptuo, de
trabalhos forados, de banimento e as

cruis.61
- o art. 5, XLVII, da CF. pelo princpio da humanidade,
o Estado tem o dever de proporcionar tratamento digno
aos condenados, assegurado respeito integridade fsica
e moral do preso (art. 5 XLIX da CF).
63. ( ) Fiscal de Tributos/Rio
Branco/AC/2007/CESPE A Constituio
Federal veda de forma expressa a
adoo de pena de morte, salvo nos
casos de guerra declarada, as penas de
carter perptuo, de trabalhos forados,
de banimento e as cruis.62
- Ver art. 5, XLVII da CF.
Art. 5,
XLVII - no haver penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos
termos do art. 84, XIX;
b) de carter perptuo;
c) de trabalhos forados;
d) de banimento;
e) cruis;
(...)
XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade
fsica e moral;

10. Princpio da humanidade das penas


CF, Art. 5, XLVII - no haver penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos
termos do art. 84, XIX;
b) de carter perptuo;
c) de trabalhos forados;
d) de banimento;
e) cruis;
(...)
XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade
fsica e moral;
- A pena de morte em caso de guerra est direcionada
precipuamente aos crimes militares.
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da
Repblica:
XIX - declarar guerra, no caso de agresso estrangeira,
autorizado pelo Congresso Nacional ou referendado
por ele, quando ocorrida no intervalo das sesses
legislativas, e, nas mesmas condies, decretar, total ou
parcialmente, a mobilizao nacional;
- Uma lei que preveja a pena mnima para um crime em
60 anos, por exemplo, estaria violando o princpio da
vedao priso perptua, por se tratar de burla do
princpio
Cuidado!!!

- Estas vedaes so clusulas ptreas!


- Trata-se de direitos fundamentais do cidado, que
no podem ser restringidos ou abolidos por emenda
constitucional. Desta forma, apenas com o advento
de uma nova Constituio seria possvel falarmos em
aplicao destas penas no Brasil.
- Os princpios do Contraditrio, da presuno de
inocncia, do Juiz Natural no so princpios do direito
penal, mas do direito processual penal.
64. ( ) Analista/MPU/1999/CESPE julgue o
item a seguir. A afirmao de que se
deve considerar crime a infrao penal
que a lei comina pena de recluso ou de
deteno, quer isoladamente, quer
alternativa ou cumulativamente com a
pena de multa; contraveno, a infrao
penal a que a lei comina, isoladamente,
pena de priso simples ou de multa, ou
ambas. alternativa ou cumulativamente,
estabelece um critrio de diferenciao
meramente quantitativa, entre essas
infraes.63

- Conforme o art. 1 da Lei de introduo ao Cdigo


Penal, o que distingue as duas modalidades de infrao
penal a pena cominada, j que no h entre elas
nenhuma diferena ontolgica.
Lei 3.914, Art 1 Considera-se crime a infrao penal
que a lei comina pena de recluso ou de deteno, quer
isoladamente, quer alternativa ou cumulativamente com
a pena de multa; contraveno, a infrao penal a que
a lei comina, isoladamente, pena de priso simples ou
de multa, ou ambas. alternativa ou cumulativamente.
65. ( ) Ministrio Pblico/TO/2006/CESPE
Sobre os princpios do direito penal,
aplicveis ao conflito aparente de
normas. No conflito aparente entre os
crimes de constrangimento ilegal e
sequestro, aplica-se o princpio da
especialidade, lex specialis derrogat
generali, devendo, portanto, o agente
responder apenas pelo crime de
constrangimento ilegal, haja vista ser
norma mais benfica ao ru.64
- Trata-se de hiptese de incidncia do princpio da
subsidiariedade.

66. ( ) Ministrio Pblico/TO/2006/CESPE


Sobre os princpios do direito penal,
aplicveis ao conflito aparente de
normas. Considere que um indivduo
furte o som de um automvel e
posteriormente o venda a terceiro, que
sabe da origem ilcita do bem. Nessa
situao, o autor do furto responder
pelo furto e por participao na
receptao.65
- O autor do furto somente responder por este. Ao
terceiro poder ser atribuda responsabilidade pelo
crime de receptao.
67. ( ) 2012 CESPE DPE-SE Defensor Pblico.
Com base na interpretao da lei penal e
no conflito aparente de normas penais,
correto afirmar que o princpio da
especialidade, aplicado na soluo do
conflito aparente de normas penais, tem
a finalidade especfica de evitar o bis in
idem e determina a prevalncia da
norma especial em comparao com a
geral, ocorrendo apenas no confronto in

concreto das leis que definem o mesmo


fato.66
- O p. da especialidade revela que a norma especial
afasta a incidncia da norma geral. Ela na verdade evita
o bis in idem, pois determina que haver a prevalncia
da norma especial sobre a geral, sendo certo que a
comparao entre as normas ser estabelecida in
abstrato.
- Ademais, h relao de especialidade entre os tipos
bsicos e os tipos derivados, sejam qualificados ou
privilegiados (ex: os furtos qualificados constituem
preceitos especiais em relao ao furto simples).
Portanto, a questo est errada.
68. ( ) 2012 CESPE DPE-SE Defensor Pblico.
Com base na interpretao da lei penal e
no conflito aparente de normas penais,
correto afirmar que entre o tipo penal
bsico e os derivados, sejam eles
qualificados ou privilegiados, no h
relao de especialidade, o que afasta a
aplicao do princpio da especialidade
na soluo de conflito aparente de
normas penais.67

- O princpio da especialidade revela que a norma


especial afasta a incidncia da norma geral. Ela na
verdade evita o bis in idem, pois determina que haver a
prevalncia da norma especial sobre a geral, sendo certo
que a comparao entre as normas ser estabelecida in
abstrato.
- H relao de especialidade entre os tipos bsicos e os
tipos derivados, sejam qualificados ou privilegiados (ex:
os furtos qualificados constituem preceitos especiais em
relao ao furto simples). Portanto, a questo est
errada.
69. (VUNESP / TJ-SP / Juiz de Direito
Substituto / 2013) O crime de dano (CP,
art. 163), norma menos grave, funciona
como elemento do crime de furto
qualificad o pelo rompimento de
obstculo subtrao da coisa (CP, art.
155, 4., inciso I). Nesta hiptese, o
crime de dano excludo pela norma
mais grave, em funo do princpio da:
a) especialidade:
b) consuno;
c) subsidiariedade tcita ou implcita:
d) subsidiariedade expressa ou explcita.68

- letra a errado. - Pelo princpio da especialidade a lei


especial derroga a lei geral. A lei especial quando
contm todos os requisitos tpicos da lei geral e mais
alguns especficos ou especializantes. No o caso
- letra c correto. H doutrina pacfica dizendo que h
no caso subsidiariedade tcita ou implcita.
- A subsidiariedade tcita ou implcita diz que uma lei
tem carter subsidirio relativamente a outra (dita
principal) quando o fato por ela incriminado
tambm incriminado por outra, tendo um mbito de
aplicao comum (mas abrangncia diversa). A relao
entre as normas (subsidiria e principal) maior ou
menor gravidade (e no de espcie e gnero como na
especialidade). A lei subsidiria aparece como um
soldado de reserva.
- O professor disse que h doutrinadores que dizer que
houve consuno. COMPLICADO!!!!
11. Conflito aparente de Normas
- Conceito: O conflito aparente de leis penais ocorre
quando a um s fato, aparentemente, duas ou mais leis
vigentes so aplicveis.
- Requisitos:
a) Fato nico.
b) Duas ou mais leis vigentes aparentemente aplicveis
c) Efetiva aplicao de apenas uma norma.

- Fundamentos:
a) O direito um sistema coerente, logo precisa resolver
seus conflitos internos.
b) Ningum pode ser punido duas vezes pelo mesmo
crime.
Para saber qual das normas deve ser efetivamente
aplicada ao fato concreto, dentre as aparentemente
cabveis, torna-se necessrio recorrer aos princpios
que solucionam a questo. So eles:
- Princpios solucionadores:
35
1 Princpio da especialidade:
- Pelo princpio da especialidade a LEI ESPECIAL
DERROGA A LEI GERAL.
- A lei especial quando contm todos
os requisitos tpicos da lei geral e
mais
alguns
especficos
ou
especializantes.
- De acordo com o princpio da especialidade se, no
caso concreto, houver duas normas aparentemente
aplicveis e uma delas puder ser considerada como
especial em relao outra, deve o julgador aplicar esta
norma especial, de acordo com o brocardo lex specialis
derrogat generali.
ART. 121, CP

ART. 123, CP

Matar algum

Matar algum
Sujeito ativo prprio
Vtima prpria
Determinado momento
Desequilbrio da gestante
Tornam o art. 123 lei
especial em relao
norma geral do art. 121.
Obs: Importante ressaltar que no se trata aqui de norma
mais ou menos grave, visto que nem sempre a norma
especial ser mais grave que a geral.
Ex.: homicdio e infanticdio, em que o infanticdio,
embora seja menos grave, especial em relao ao
homicdio. Ao contrrio, no caso de conflito entre o
trfico internacional de entorpecentes e o crime de
contrabando, o trfico especial em relao ao
contrabando e tambm mais grave.
- Assim, para se avaliar a especialidade de uma norma
em relao a outra, basta COMPAR-LAS
ABSTRATAMENTE,
SEM
QUE
SEJA
NECESSRIO
AVALIAR-SE
O
CASO
CONCRETO.
Basta,
portanto,
uma
leitura dos tipos penais, para se saber
qual deles especial.

36

2 Princpio da subsidiariedade (soldado de


reserva)
- Uma lei tem carter subsidirio relativamente a outra
(dita principal) quando o fato por ela incriminado
tambm incriminado por outra, tendo um mbito de
aplicao comum (mas abrangncia diversa). A relao
entre as normas (subsidiria e principal) maior ou
menor gravidade (e no de espcie e gnero como na
especialidade). A lei subsidiria aparece como um
soldado de reserva.
- Estatuto do desarmamento disparo de arma
de fogo crime se no constituir
infrao penal mais grave.
- De acordo com esse princpio, em havendo duas normas
aplicveis ao caso concreto, se uma delas puder ser
considerada subsidiria em relao outra, aplica-se a
norma principal, denominada "primria", em detrimento
da norma subsidiria. Aplica-se o brocardo lex primaria
derrogat subsidiariae.
- A subsidiariedade de uma norma no pode ser avaliada
abstratamente. O intrprete deve analisar o caso concreto
e verificar se, em relao a ele, a norma ou no
subsidiria. Aqui existe uma relao de contedo e
continente, pois a norma subsidiria menos ampla que
a norma primria. Dessa forma, primeiro se deve tentar

encaixar o fato na norma primria e, no sendo


possvel, encaix-lo na norma subsidiria.
- Difere da lei especial, onde se fala em caractersticas
diferentes e especializantes e no em amplitude.
- Assim, norma subsidiria aquela que descreve um
grau menor de violao de um bem jurdico, ficando
absorvida pela lei primria, que a que descreve um
grau mais avanado dessa violao.
- A subsidiariedade pode ser expressa (prevista em lei)
ou tcita (implcita na lei).
Ex: Estupro e constrangimento ilegal. Se no for
possvel a caracterizao do fato como estupro, como no
caso da mulher que constrange um homem a ter com ela
conjuno
carnal,
tipifica-se
o
fato
como
constrangimento ilegal. Art. 132 (perigo para expor a
vida e a sade de outrem) e 307 (falsa identidade) CP
subsidiariedade expressa (...se no constituir crime mais
grave).
70. ( ) Ministrio Pblico/TO/2006/CESPE
Sobre os princpios do direito penal,
aplicveis ao conflito aparente de
normas. Quando o falso se exaure no
estelionato, sem mais potencialidade
lesiva, ele por este absorvido,
aplicando-se o princpio da consuno,

na modalidade antefactum no punvel.69


- Observe a smula 17 do STJ quando o falso se
exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva,
por este absorvido.
71. ( ) Ministrio Pblico/TO/2006/CESPE
Sobre os princpios do direito penal,
aplicveis ao conflito aparente de
normas. Se um sujeito tem o dolo de
causar leso leve em outra pessoa, mas,
aps a consumao do ato, resolve
causar-lhe leses graves e, aps a
consumao desse crime, resolve ainda
matar a vtima, tambm consumado o
crime, haver progresso criminosa,
devendo o agente responder por todos
os crimes em concurso material, haja
vista a diversidade de desgnios70.
- A Progresso criminosa constitui hiptese de
incidncia do princpio da consuno. O caso narrado de
fato trata da chamada progresso criminosa, que,
entretanto, tem como consequncia a absoro dos
crimes de leso leve e leso grave pelo crime-fim o

homicdio. No h, pois por essa razo, que se falar em


concurso material de crimes.
72. ( ) Magistratura Federal/5
Regio/2005/CESPE Se a falsidade ou o
uso de documento falso o meio
empregado para a prtica do estelionato,
de acordo com o entendimento do STF, o
agente responde somente pelo crime de
estelionato, com a absoro dos crimes
de falsidade ou de uso de documento
falso.71
- O agente que pratica as condutas de falsificar
documento e de us-lo deve responder por apenas um
delito. Assim, a questo consistiria em saber em que
tipo penal, se falsificao de documento pblico ou uso
de documento falso, estaria incurso o paciente. Para o
Min. Relator, seguindo entendimento do STF, se o
mesmo sujeito falsifica documento e, em seguida, faz
uso dele, responde apenas pela falsificao. Destarte,
impe-se o afastamento da condenao do pelo crime de
uso de documento falso, remanescendo a imputao de
falsificao de documento pblico. Ver item c) Post
factum impunvel. Este o entendimento do STJ.
73. ( ) CESPE / Estagirio - Defensoria -SP /

2008) O princpio da consuno consiste


na absoro do crime-fim pelo crimemeio.72
- No princpio da consuno, o crime-meio absorvido
pelo crime-fim. Por exemplo, o crime de furto (art. 155
do CP) consome o crime de invaso de domiclio (art.
150 do CP). Este um meio para a prtica daquele, que
uma violao maior do bem jurdico e,
consequentemente, apenada mais gravemente. Evita-se,
dessa forma, o bis in idem.
74. ( ) CESPE / OAB / 2007 - O princpio da
consuno pressupe a existncia de um
nexo de dependncia das condutas
ilcitas, para que se verifique a
possibilidade de absoro da menos
grave pela mais danosa. 73
- No princpio da consuno ou absoro exige-se uma
sucesso de fatos. Comparando-os, verifica-se a
possibilidade do crime mais grave absorver os demais
fatos menos lesivos. Na medida em que os delitos
menores sejam meios ou componentes do crime mais
grave, fica comprovada a dependncia das condutas

ilcitas. O legislador evita, assim, o bis in idem,


respondendo o agente pelo crime mais danoso.
75. ( ) CESPE / OAB / 2009.1 - Quem falsifica
determinado documento exclusivamente
para o fim de praticar um nico
estelionato no responder pelos dois
delitos, mas apenas pelo crime contra o
patrimnio. 74
- Por fora do princpio da consuno, o crime-fim,
estelionato, art.171 do CP, crime contra o patrimnio,
absorve o crime-meio, falsidade documental, arts. 297 e
298 do CP. O Superior Tribunal de Justia, na Smula
17, j pacificou o entendimento dispondo que, quando o
falso se exaure no estelionato, sem mais potencialidade
lesiva, por este absorvido.
76. ( ) CESPE / Advogado - SGA - AC / 2008 Alberto, com inteno de ofender
levemente a integridade fsica de Jlio,
desferiu-lhe um soco no rosto. Aps
consumado o crime, Alberto decidiu
causar na vtima leses graves e assim o
fez; logo em seguida, Alberto decidiu
matar a vtima, consumando tambm

este crime. Nessa situao, h


progresso criminosa, devendo Alberto
responder, apenas, por homicdio.75
- H progresso criminosa quando existem mltiplas
intenes por parte do agente, como no exemplo da
questo. O dolo passa por uma srie de mutaes.
Conforme o princpio da consuno ou da absoro, o
fato mais gravoso absorve os demais, respondendo o
agente apenas pelo resultado mais amplo, no caso, o
homicdio.
77. ( ) CESPE / Tcnico Judicirio - TJDFT /
2008 - Considere que Daniel,
penalmente capaz, tenha subtrado um
talonrio de cheques em branco e que
tenha utilizado uma de suas crtulas
para adquirir mercadorias no comrcio.
Nessa situao, a conduta de Daniel
caracteriza delito de estelionato.76
- Conforme entendimento do Superior Tribunal de
Justia, em sua Smula 17, quando o falso se exaure no
estelionato, sem mais potencialidade lesiva, por este
absorvido. Em outras palavras, o crime-fim, estelionato,
absorve o crime-meio, falsidade documental, por fora

do princpio da consuno. Daniel utilizou a falsidade


da crtula do cheque (crime-meio) para enganar os
comerciantes, obtendo mercadorias em prejuzo alheio
(crime-fim).
78. ( ) CESPE / Tcnico Judicirio - TST / 2008
- Considere-se que Manoel, responsvel
penalmente, encontrou, em via pblica,
um talonrio de cheques com quatro
crtulas. Retirou uma crtula e rasgou as
restantes, inutilizando-as.
Posteriormente, dirigiu-se a um
estabelecimento comercial e, mediante
falsificao da assinatura do verdadeiro
emitente, fez compras no valor de R$
2.000,00. O cheque foi devolvido por
contra-ordem do emitente, tendo o dono
do estabelecimento comercial suportado
o prejuzo. Nessa situao hipottica, a
conduta de Manoel caracteriza o crime
de furto mediante fraude.77
- A conduta de Manoel caracteriza o crime de
estelionato, de acordo com a Smula 17 do Superior
Tribunal de Justia. Esta aduz que, quando o falso se

exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva,


por este absorvido. Trata-se do princpio da consuno,
no qual o crime-meio, falsidade documental,
absorvido pelo crime-fim, estelionato.
79. ( ) CESPE / Auditor Fiscal - PM - Teresina /
2008 - O agente que falsifica documento
pblico e, posteriormente, o utiliza
responde pelos crimes de falsificao e
de uso de documento falso, uma vez que
realizou aes autnomas e distintas.78
- Aplicando-se o princpio da consuno, o crime-meio,
falsificao de documento pblico, art. 297 do CP,
dever ser absorvido pelo crime-fim, uso de documento
falso, art. 304 do CP. No entanto, entendimento dos
Tribunais Superiores que o uso do documento falso pelo
prprio agente falsificador mero exaurimento do crime
de falsificao de documento pblico.
80. ( ) CESPE / Procurador - PM -Natal / 2008
- Jos falsificou determinado documento
pblico, usando-o em seguida. Nessa
situao, Jos deve responder, em tese,
pelos delitos de falsificao de
documento pblico e uso de documento
falso, em concurso material.79

- Utiliza-se o princpio da consuno, no qual h uma


sucesso de condutas com existncia de um nexo de
dependncia. Assim, o crime-meio absorvido pelo
crime-fim, ou seja, a falsificao de documento pblico,
art. 297 do CP, ser absorvida pelo uso de documento
falso, art. 304 do CP. Porm, importante realar a
compreenso dos Tribunais Superiores ao apontar que o
uso do documento falso pelo prprio agente falsificador
mero exaurimento do crime de falsificao de
documento pblico.
Falsificao de documento pblico
Art. 297 - Falsificar, no todo ou em parte, documento
pblico, ou alterar documento pblico verdadeiro:
Pena - recluso, de dois a seis anos, e multa.
Uso de documento falso
Art. 304 - Fazer uso de qualquer dos papis falsificados
ou alterados, a que se referem os arts. 297 a 302:
Pena - a cominada falsificao ou alterao.
Estelionato
Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem
ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo
algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer
outro meio fraudulento:
Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa

12. 3 Princpio da consuno (ou absoro):


- Verifica-se a relao de consuno quando o crime
previsto por uma norma (consumida) no passa de
uma fase de realizao de um crime previsto por
outra (consuntiva) ou uma forma normal de transio
para o crime (crime progressivo). relao entre parte e
todo; meio e fim.
- A relao de consuno ocorre quando um fato
definido como crime atua como fase de preparao ou de
execuo, ou, ainda, como exaurimento de outro crime
mais grave, ficando, portanto, absorvido por este. Difere
da subsidiariedade, pois nesta enfocam-se as normas
(uma mais ou menos ampla que a outra), enquanto na
consuno enfocam-se os fatos, ou seja, o agente
efetivamente infringe duas normas penais, mas uma deve
ficar absorvida pela outra.
Inf. STJ CONSUNO. PORTE ILEGAL. ARMA DE
FOGO.
Em habeas corpus, o impetrante defende a absoro do
crime de porte ilegal de arma de fogo pelo crime de
homicdio visto que, segundo o princpio da consuno,
a primeira infrao penal serviu como meio para a
prtica do ltimo crime. Explica o Min. Relator que o
princpio da consuno ocorre quando uma infrao
penal serve inicialmente como meio ou fase necessria

para a execuo de outro crime. Logo, a aplicao do


princpio da consuno pressupe, necessariamente, a
anlise de existncia de um nexo
de
dependncia das condutas ilcitas para
verificar a possibilidade de absoro daquela infrao
penal menos grave pela mais danosa. Assim, para o
Min. Relator, impe-se que cada caso deva ser
analisado com cautela, deve-se atentar viabilidade da
aplicao do princpio da consuno, principalmente
em habeas corpus, em que nem sempre possvel um
profundo exame dos fatos e provas. No entanto, na
hiptese, pela descrio dos fatos na instruo
criminal, na pronncia e na condenao, no h dvida
de que o porte ilegal de arma de fogo
serviu de meio para a prtica do
homicdio . Diante do exposto, a Turma concedeu a
ordem para, com fundamento no princpio da
consuno, excluir o crime de porte de arma de fogo da
condenao do paciente. Precedentes citados: REsp
570.887-RS, DJ 14/2/2005; HC 34.747-RJ, DJ
21/11/2005, e REsp 232.507-DF, DJ 29/10/2001. HC
104.455-ES, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em
21/10/2010.
37

Hipteses de consuno:

12.1.1. Crime progressivo:


- Crime progressivo se d quando o agente, para
alcanar um resultado ou crime mais grave, passa,
necessariamente, por um crime menos grave. Ex: Para
matar preciso ferir. Apesar de haver leso corporal e
homicdio, ir responder somente pelo homicdio, uma
vez que a leso corporal crime de passagem.
CRIME
PROGRESSO
PROGRESSIVO
CRIMINOSA (Progresso
criminosa em sentido
estrito)
O agente, desde o O agente primeiro quer o
princpio, j quer o crime menos grave (e o
crime
mais
grave consuma) e depois delibera
(quero matar, mas, o crime de maior gravidade
para tanto, tenho que (quero ferir, mas depois da
ferir).
ofensa, resolvo matar)
Responde
somente Responde somente pelo
pelo crime mais grave
crime mais grave
12.1.2. Ante factum impunvel:
- O Ante factum impunvel so fatos anteriores que
esto na linha de desdobramento da ofensa mais grave.
So fatos-meio para fatos-fins. O crime meio ocorre,
casualmente, para atingir o crime fim.

- um fato menos grave praticado pelo agente antes de


um mais grave, como meio necessrio realizao deste.
A prtica delituosa que serviu como meio necessrio para
a realizao do crime fica por este absorvida por se
tratar de crime-meio. O crime anterior integra a fase de
preparao ou de execuo do crime posterior e, por isso,
no punvel.
Ex.: subtrair uma folha de cheque em branco para
preench-lo e, com ele, cometer um estelionato. O
estelionato absorve o crime anterior de furto.
Obs: Para ficar absorvido o crime meio, a doutrina exige
leso ao mesmo bem jurdico.
- Na smula 17 o STJ afirmou que nem todo falso fica
absorvido pelo estelionato, s quando o documento
falso se exaure naquele crime, no podendo mais ser
utilizado, p ex, folha de cheque.
Smula 17 do STJ quando o falso se exaure no
estelionato, sem mais potencialidade lesiva, por este
absorvido.
- O uso de documento falso absorvido pelo crime de
sonegao fiscal quando constitui meio/caminho
necessrio para a sua consumao.
- Constitui mero exaurimento do delito de sonegao
fiscal a apresentao de recibo ideologicamente falso
autoridade fazendria, no bojo de ao fiscal, como
forma de comprovar a deduo de despesas para a

reduo da base de clculo do imposto de renda de


pessoa fsica.
STJ. 5 Turma. HC 131.787-PE, Rel. Min. Marco
Aurlio Bellizze, julgado em 14/8/2012.
12.1.3. Post factum impunvel:
- Post factum impunvel Exaurimento do crime principal
praticado pelo agente e, portanto, por ele o agente no
pode ser punido.
- o fato menos grave praticado contra o mesmo bem
jurdico da mesma vtima aps a consumao de um
primeiro crime, e, embora constitua aquele um novo
delito, considerado como impunvel, por ser
menos grave que o anterior. Nesse caso aplicase o princpio da consuno e o agente responde
apenas pelo crime anterior (mais grave) praticado.
Ex.: o sujeito subtrai uma bicicleta e depois a destri.
Nesse caso, a prtica posterior de crime de dano fica
absorvida pelo crime de furto.
Falsificar um documento e despois praticar um
estelionato com o documento (responde apenas pela
falsificao)
Inf.
STJ

USO.
DOCUMENTO
FALSIFICAO. CRIME NICO.

FALSO.

Na hiptese, o ora paciente foi condenado a dois anos e


seis meses de recluso e 90 dias-multa por falsificao
de documento pblico e a dois anos e trs meses de
recluso e 80 dias-multa por uso de documento falso,
totalizando quatro anos e nove meses de recluso no
regime semiaberto e 170 dias-multa. Em sede de
apelao, o tribunal a quo manteve a sentena. Ao
apreciar o writ, inicialmente, observou o Min. Relator
ser pacfico o entendimento doutrinrio e
jurisprudencial de que o agente que pratica as condutas
de falsificar documento e de us-lo deve responder por
apenas um delito. Assim, a questo consistiria em saber
em que tipo penal, se falsificao de documento pblico
ou uso de documento falso, estaria incurso o paciente.
Para o Min. Relator, seguindo entendimento do STF, se
o mesmo sujeito falsifica documento e, em seguida, faz
uso dele, responde apenas pela falsificao. Destarte,
impe-se o afastamento da condenao do ora paciente
pelo crime de uso de documento falso, remanescendo a
imputao de falsificao de documento pblico.
Registrou que, apesar de seu comportamento
reprovvel, a condenao pelo falso (art. 297 do CP) e
pelo uso de documento falso (art. 304 do CP) traduz
ofensa ao princpio que veda o bis in idem, j que a
utilizao pelo prprio agente do documento que
anteriormente falsificara constitui fato posterior
impunvel, principalmente porque o bem jurdico

tutelado, ou seja, a f pblica, foi malferido no


momento em que se constituiu a falsificao. Significa,
portanto, que a posterior utilizao do documento pelo
prprio autor do falso consubstancia, em si,
desdobramento dos efeitos da infrao anterior. Diante
dessas consideraes, entre outras, a Turma concedeu a
ordem para excluir da condenao o crime de uso de
documento falso e reduzir as penas impostas ao
paciente a dois anos e seis meses de recluso no regime
semiaberto e 90 dias-multa, substituda a sano
corporal por prestao de servios comunidade e
limitao de fim de semana. Precedentes citados do
STF: HC 84.533-9-MG, DJe 30/6/2004; HC 58.611-2RJ, DJ 8/5/1981; HC 60.716-RJ, DJ 2/12/1983; do STJ:
REsp 166.888-SC, DJ 16/11/1998, e HC 10.447-MG,
DJ 1/7/2002. HC 107.103-GO, Rel. Min. Og
Fernandes, julgado em 19/10/2010.
- Para Francisco de Assis Toledo no seria exaurimento
o art. 171, uma vez que so vtimas distintas.
38
Resumo
- O que estiver em negrito o que prevalece na
CONSUNO/ABSORO:
a)Falsificao + Estelionato
b) Falsificao + Uso de documento Falso

c) Invaso + furto
d) Crime + crime + crime + CRIME Progresso
criminosa
e) Furto de bicicleta + destruio dela
- Quando o falso se exaure no estelionato sem mais
potencialidade lesiva, por este absorvido.
81. (FGV-2008-SENADO-ADVOGADO DO
SENADO) Relativamente ao princpio da
presuno de inocncia, correto
afirmar que Milita em favor do indivduo
o benefcio da dvida no momento da
prolao da sentena criminal: in dubio
pro ru.80
- Como vimos, um dos desdobramentos prticos do
princpio da presuno de inocncia o benefcio da
dvida que labora em favor do ru, pois cabe acusao
provar que acusado cometeu, de fato, o ato criminoso,
pois somente prova cabal dessa autoria que pode ilidir
a presuno de no-culpabilidade do ru.
13. Outros Princpios
39
Princpio da alteridade (ou lesividade)

- Este princpio preconiza que o fato, para ser


MATERIALMENTE crime, ou seja, para que ele possa
ser considerado crime em sua essncia, ele deve
causar leso a um bem jurdico de
terceiro. Desse princpio decorre que o DIREITO
PENAL No pune a autoleso. Assim,
aquele que destri o prprio patrimnio no pratica
crime de dano, aquele que se lesiona fisicamente no
pratica o crime de leses corporais, etc.
40
Princpio da Adequao social
- Prega que uma conduta, ainda quando tipificada em
Lei como crime, quando no afrontar o sentimento
social de Justia, no seria crime, em sentido material,
por possuir adequao social (aceitao pela sociedade).
o que acontece, por exemplo, com o crime de
adultrio, que foi recentemente revogado. Atualmente a
sociedade no entende mais o adultrio como um fato
criminoso, mas algo que deva ser resolvido entre os
particulares envolvidos.
41

Princpio da Fragmentariedade do Direito


Penal
- Estabelece que nem todos os fatos considerados
ilcitos pelo Direito devam ser considerados crimes mas

somente aqueles que atentem contra bens jurdicos


relevantes.
42
Princpio do ne bis in idem
- Por este princpio entende-se que uma pessoa no pode
ser punida duplamente pelo mesmo fato. Alm disso,
estabelece que uma pessoa no possa, sequer, ser
processada duas vezes pelo mesmo fato.
43
Princpio da proporcionalidade
- Este princpio determina que as penas devem ser
aplicadas de maneira proporcional gravidade do fato.
- Mais que isso: Estabelece que as penas devem ser
(previstas) de forma a dar ao infrator uma sano
proporcional ao fato abstratamente previsto. Assim, se o
CP previsse que o crime de homicdio teria como pena
mxima dois anos de recluso, e que o crime de furto
teria como pena mxima quatro anos de recluso,
estaria, claramente, violado o princpio da
proporcionalidade.
82. ( ) CESPE 2012 AGU ADVOGADO DA
UNIO - Julgue o item subsecutivo, a
respeito dos efeitos da condenao
criminal e de crimes contra a
administrao pblica. inaplicvel o
princpio da insignificncia aos crimes
contra a administrao pblica, pois a

punio do agente, nesse caso, tem o


propsito de resguardar no apenas o
aspecto patrimonial, mas,
principalmente, a moral administrativa.81
- A questo foi corretamente anulada pela Banca, pois
h decises judiciais em ambos os sentidos. Vejamos:
RECURSO ESPECIAL. PENAL. CRIME DE
DESCAMINHO. DBITO TRIBUTRIO INFERIOR
A R$ 10.000,00. APLICAO DO PRINCPIO DA
INSIGNIFICNCIA.
INVIABILIDADE.
HABITUALIDADE NA PRTICA DA CONDUTA
CRIMINOSA. PRECEDENTES DE AMBAS AS
TURMAS DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL E
DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA.
RECURSO PROVIDO.
1. O Estado o sujeito passivo do delito de descaminho,
o que enseja a aplicao do princpio da insignificncia,
como causa supralegal de excluso da tipicidade, apenas
quando a conduta imputada na pea acusatria no
chegou a lesar o bem jurdico tutelado, qual seja, a
Administrao Pblica em seu interesse fiscal.
(...) (REsp 1322847/SP, Rel. Ministra LAURITA VAZ,
QUINTA TURMA, julgado em 07/08/2012, DJe
15/08/2012)

Em sentido contrrio...
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL.
CRIME CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA.
PECULATO. APLICAO DO PRINCPIO DA
INSIGNIFICNCIA.
IMPOSSIBILIDADE.
PRECEDENTES.
1. O entendimento firmado nas Turmas que compem a
Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia no
sentido de que no se aplica o princpio da
insignificncia aos crimes contra a Administrao
Pblica, ainda que o valor da leso possa ser
considerado nfimo, uma vez que a norma visa
resguardar no apenas o aspecto patrimonial, mas,
principalmente, a moral administrativa. 2. Agravo
regimental a que se nega provimento. (AgRg no REsp
1275835/SC, Rel. Ministro ADILSON VIEIRA
MACABU (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO
TJ/RJ), QUINTA
TURMA, julgado em 11/10/2011, DJe 01/02/2012)
Assim, havendo jurisprudncia dos Tribunais Superiores
em sentido diametralmente oposto, no h como
precisar se a afirmativa est correta ou errada.
Portanto, a afirmativa foi corretamente ANULADA.
44

Princpio da insignificncia (ou da bagatela)

- As condutas que ofendam minimamente os bens


jurdico-penais tutelados no podem ser consideradas
crimes, pois no so capazes de lesionar de maneira
eficaz o sentimento social de paz.
- Imagine um furto de um pote de manteiga, dentro de
um supermercado. Nesse caso, a leso insignificante,
devendo a questo ser resolvida no mbito civil (dever
de pagar pelo produto furtado). Agora imagine o furto
de um sanduche que era de propriedade de um morador
de rua, seu nico alimento. Nesse caso, a leso grave,
embora o bem seja do mesmo valor que anterior.
- Tudo deve ser avaliado no caso concreto. Para o STF,
os requisitos OBJETIVOS para a aplicao deste
princpio so (MARI):
a)Mnima ofensividade da conduta (MOCA);
b) Ausncia de periculosidade social da ao (APSA);
c) Reduzido
grau
de
reprovabilidade
do
comportamento (RGRC)
d) Inexpressividade da leso jurdica (ILJ).
- O STJ, no entanto, entende que, alm destes, existem
ainda requisitos de ordem subjetiva que :
Importncia do objeto material do crime para a
vtima, de forma a verificar se, no caso concreto,
houve ou no, de fato, leso;

- Na verdade, esse requisito no passa de uma anlise


mais aprofundada do ltimo dos requisitos objetivos
estabelecidos pelo STF.
- Sendo aplicado este princpio, no h tipicidade, eis
que ausente um dos elementos da tipicidade, que a
TIPICIDADE MATERIAL, consistente no real
potencial de que a conduta produza alguma leso ao
bem jurdico tutelado. Resta, portanto, somente a
tipicidade formal (subsuno entre a conduta e a
previso contida na lei), o que insuficiente.
- Este princpio possui aplicao a todo e qualquer
delito, e no somente aos de ndole patrimonial, embora
o STJ entenda no se aplicar aos
crimes
contra
a
administrao
pblica, por se resguardar no s o patrimnio, mas
a moralidade administrativa. O STF, no entanto,
no
rechaa
absolutamente
a
hiptese, admitindo a aplicao deste
princpio ainda quando se trate de
crimes
contra
a
administrao
pblica, desde que presentes os requisitos citados.
Crime contra a administrao
pblica
STJ entende que STF NO RECHAA

NO se aplica o absolutamente a hipteses


princpio
da de aplicar o princpio da
insignificncia
aos insignificncia nos crimes
crimes
contra
a contra a administrao
administrao
pblica
Habeas Corpus. 2. Subtrao de objetos da
Administrao Pblica, avaliados no montante de R$
130,00 (cento e trinta reais). 3. Aplicao do princpio
da insignificncia, considerados crime contra o
patrimnio pblico. Possibilidade. Precedentes. 4.
Ordem concedida.
(HC 107370, Relator(a): Min. GILMAR MENDES,
Segunda Turma, julgado em 26/04/2011, PROCESSO
ELETRNICO DJe-119 DIVULG 21-06-2011 PUBLIC
22-06-2011)
- Os Tribunais superiores no aceitam
a aplicao deste princpio, ainda, no
que se refere aos crimes praticados
com violncia ou grave ameaa
pessoa.
Requisitos do princpio da insignificncia

a) Mnima ofensividade da conduta


b) Ausncia de periculosidade social da ao
c) Reduzido grau de reprovabilidade da conduta
d) Inexpressividade da leso jurdica
e) Importncia do objeto material para a vtima
(Apenas para o STJ)
STF aplicvel aos crimes contra a administrao
pblica. Mas para o STJ no se aplica.
45
Princpio da Interveno Mnima
- Tem como principais destinatrios o legislador e,
subsidiariamente, o operador do Direito. O primeiro
instado a no criminalizar condutas que possam ser
resolvidas pelos demais ramos do Direito (Menos
drsticos). O operador do Direito, por sua vez,
incumbido da tarefa de, no caso concreto, deixar de
realizar o juzo de tipicidade material.
- O Direito Penal a ltima opo para um problema
(Ultima ratio). Deste princpio derivam outros, como o
da fragmentariedade (O Direito Penal s tutela
os
valores
mais
importantes
da
sociedade) e o da subsidiariedade (Direito
Penal s atua quando todos os demais
ramos
do
Direito
se
mostraram

incapazes de solucionar o problema),


adequao social, lesividade.
Fragmentariedade Cabe originariamente ao
legislador, dizer quais bens jurdicos ele considera mais
importantes e coloca-los sobre a rbita do direito penal.
O direito no usado para reger todos os bens jurdico,
mas sim os mais importante, os mais relevantes e
indispensveis.
83. (FGV-2008-INSPETOR-INSPETOR DE
POLICIA) Em matria de princpios
constitucionais de Direito Penal, correto
afirmar que os presos tm assegurado o
respeito sua integridade fsica, mas
no integridade moral.82
- Os presos tm direito tanto integridade fsica quanto
integridade moral, conforme art. 5 XLIX -
assegurado aos presos o respeito integridade fsica e
moral;
84. (FGV-2008- INSPETOR DE POLICIA) Em
matria de princpios constitucionais de
Direito Penal, correto afirmar que a
Constituio no autoriza a criao de
penas de trabalhos forados.83

- A pena de trabalhos forados, como vimos, vedada


expressamente pela Constituio, sendo vedado ao
legislador ordinrio institu-la, pois se trata de clusula
ptrea da Constituio (imutvel). Nos termos do art. 5,
XLVII, c da Constituio: XLVII - no haver penas:
(...) c) de trabalhos forados;
85. (CESPE - Delegado de polcia polcia
civil/PA 2006) Julgue o item seguinte,
com relao aos princpios
constitucionais de direito penal. A
deciso acerca da regresso de regime
deve ser calcada em procedimento no
qual sejam obedecidos os princpios do
contraditrio e da ampla defesa, sendo,
sempre que possvel, indispensvel a
inquirio, em juzo, do sentenciado.84
- A regresso a transferncia do preso de um regime
menos gravoso para outro regime de cumprimento de
pena mais gravoso. Por ser medida de tamanha
gravidade, sua aplicao depende do respeito ao
contraditrio e ampla defesa, de forma que a aplicao
do instituto da regresso s se efetive caso
extremamente necessrio, ouvindo-se o preso, em

respeito ao princpio da individualizao da pena, no


que se refere sua terceira etapa.
14. Subsidiariedade, Especialidade, Consuno e
Alternatividade
- Trata-se da SECA
S = Subsidiariedade
E = Especialidade
C = Consuno
A = Alternatividade.
- Principio da Subsidiariedade = comprovado o fato
principal, afasta se o subsidirio (Exemplo: Art. 307 Falsa identidade)
Art. 307 - Atribuir-se ou atribuir a terceiro falsa
identidade para obter vantagem, em proveito prprio
ou alheio, ou para causar dano a outrem:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa, se o
fato no constitui elemento de crime mais grave.
- Princpio da Especialidade = lei geral ser aplicada
to-somente quando uma norma de carter mais
especfico sobre determinada matria no se verificar no
ordenamento jurdico. (Art. 12 CP).
Art. 12 - As regras gerais deste Cdigo aplicam-se aos
fatos incriminados por lei especial, se esta no dispuser
de modo diverso.

- Princpo da Consuno = quando um crime de menor


importncia absorvido pelo crime de maior
importncia, trata-se do antefato e ps-fato impunveis.
Princpo da Alternatividade = quando o tipo penal prev
mais de uma conduta em seus variados ncleos.
Ex: Art. 289 1 Moeda Falsa: Nas mesmas penas
incorre quem, por conta prpria ou alheia, importa ou
exporta, adquire, vende, troca, cede, empresta, guarda
ou introduz na circulao moeda falsa

1 Letra B
2 Verdadeiro
3 Falso
4 Falso
5 Verdadeiro
6 Falso
7 Falso
8 Verdadeiro
9 Falso
10 Verdadeiro
11 Letra D
12 Falso
13 Falso
14 Verdadeiro
15 Verdadeiro
16 Verdadeiro
17 Falso
18 Falso
19 Falso
20 Falso
21 Verdadeiro
22 Falso
23 Falso
24 Falso
25 Verdadeiro
26 Falso
27 Falso
28 Verdadeiro

29 Verdadeiro
30 Falso
31 Verdadeiro
32 Verdadeiro
33 Falso
34 Falso
35 Letra C
36 Falso
37 Falso
38 Falso
39 Falso
40 Letra C
41 Letra B
42 Letra B
43 Letra C
44 Falso
45 Falso
46 Verdadeiro
47 Verdadeiro
48 Falso
49 Falso
50 Letra B
51 Falso
52 Falso
53 Verdadeiro
54 Letra D
55 Falso
56 Letra B

57 Falso
58 Falso
59 Falso
60 Falso
61 Verdadeiro
62 Verdadeiro
63 Verdadeiro
64 Falso
65 Falso
66 Falso
67 Falso
68 Letra C
69 Verdadeiro
70 Falso
71 Falso
72 Falso
73 Verdadeiro
74 Verdadeiro
75 Verdadeiro
76 Verdadeiro
77 Falso
78 Falso
79 Falso
80 Verdadeiro
81 Anulada
82 Falso
83 Verdadeiro
84 Verdadeiro

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