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A DESCONSIDERAO DAPERSONALIDADE JURDICA E O

DIRECIONAMENTO DA EXECUO AO PATRIMNIO DOS SCIOS


1. Introduo
Muito tempo se passou desde que o ordenamento jurdico ptrio atribuiu s
pessoas jurdicas personalidade de forma a proporcionar e incentivar o
desenvolvimento das atividades comerciais. Criou-se, ento, a possibilidade de
pessoas fsicas compartilhassem de interesses comuns criassem um ente de modo
a superar a individualidade para atuao no mercado de forma autnoma.
Por evidente, isto estimulou a atividade econmica no apenas
possibilitando que os membros das sociedades angariassem lucros que no
conseguiriam individualmente, mas, sobretudo, ampliassem a gerao de postos de
trabalho, impulsionando a economia nacional.
Todavia, conjuntamente com as benesses surgiram as mazelas, porquanto o
a criatividade humana agregada malcia deturpou o instituto da pessoa moral,
aproveitando-se da personalidade jurdica para perpetrar fraudes e lesar o direito de
outrem.
Passou-se, ento, a utilizar-se a carapaa da personalidade jurdica para
blindar o patrimnio dos scios de eventual responsabilidade pelo ilcito praticado.
A jurisprudncia ocidental, diante do desvio de finalidade da personalidade
jurdica, desenvolveu a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, de
modo a afastar o ente moral das pessoas que o criaram, penetrando no patrimnio
dos scios que se utilizaram da personalidade para fraudar o direito.
Aps, a legislao ptria positivou a teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica, inspirada pela civil law, j h muito adotada pelos tribunais
do ocidente.

A justia do trabalho, por conseguinte, aderiu, do mesmo modo, teoria da


desconsiderao na execuo trabalhista, porquanto por intermdio dela a
prestao jurisdicional tornou-se mais clere e efetiva, potencializando que o
trabalhador a parte mais fraca da relao receba tudo o que lhe fora assegurado
pela sentena.
Dessa forma, baseia-se o presente estudo em abordar de forma sinttica a
aplicao da teoria da desconsiderao no processo do trabalho ao lume da doutrina
e da jurisprudncia, buscando identificar legtimos critrios para sua aplicao sob o
prisma da execuo trabalhista, de modo a se buscar a satisfao dos crditos
oriundos da relao de trabalho diretamente no patrimnio dos scios ante a falta de
patrimnio da personalidade jurdica.
2. A desconsiderao da personalidade jurdica - conceito
O

instituto da desconsiderao da personalidade tem como objetivo

fulcral permitir que a personalidade de uma pessoa jurdica seja desconsiderada,


mesmo que de forma momentnea, para que se propicie a constrio de bens dos
scios de modo a possibilitar o adimplemento dos dbitos contrados e no pagos
pela sociedade.
Nas palavras de Suzy Elizabeth Cavalcante Koury1, conceitua-se a teoria da
superao da personalidade jurdica em:
[...] a Disregard Doctrine consiste em subestimar os efeitos da
personificao jurdica, em casos concretos, mas, ao mesmo tempo,
penetrar na sua estrutura formal, verificando-lhe o substrato, a fim de
impedir que, delas de utilizando, simulaes e fraudes alcancem suas
finalidades, como tambm para solucionar todos os outros casos em que o
respeito forma societria levaria a solues contrrias sua funo e aos
princpios consagrados pelo ordenamento jurdico.

Frise-se que a desconsiderao da personalidade jurdica no invalida a


sociedade, apenas invalida, de forma transitria, o princpio da autonomia
patrimonial, para que os bens dos scios sejam constritos a fim de que se pague
1 KOURY, Suzy Elizabeth Cavalcante. A desconsiderao da personalidade jurdica
(disregard doctrine) e os Grupos de Empresas. 2 ed., Rio de Janeiro: Forense, 2003. p. 86.

determinado dbito da pessoa jurdica, no afetando, dessa forma, a existncia da


pessoa jurdica, como bem ensina Rubens Requio 2:
[...] a disregard doctrine no visa a anular a personalidade jurdica, mas
somente objetiva desconsiderar no caso concreto, dentro de seus limites, a
pessoa jurdica, em relao s pessoas ou bens que atrs dela se
escondem. caso de declarao de ineficcia especial da personalidade
jurdica para determinados efeitos, prosseguindo, todavia, a mesma
inclume, para seus outros fins legtimos.

Portanto, quando se desconsidera a personalidade jurdica, opera-se com a


especfica finalidade de atingir o bem dos scios para que se satisfaa a obrigao
contrada e inadimplida pela sociedade, permanecendo esta indelvel, no sendo
anulados os atos por ela praticados na forma da lei (CCB, arts. 45 e 985).
3. As teorias da desconsiderao da personalidade jurdica no direito
ptrio
No direito brasileiro, so adotadas duas teorias de desconsiderao, a maior
e a menor. Sobre o assunto esclarece Fbio Ulhoa Coelho 3:
H duas formulaes para a teoria da desconsiderao: a maior, pela qual o
juiz autorizado a ignorar a autonomia patrimonial das pessoas jurdicas,
como forma de coibir fraudes e abusos praticados atravs dela, e a menor,
em que o simples prejuzo do credor j possibilita afastar a autonomia
patrimonial.

No mbito da teoria maior, s h a desconsiderao quando houver


manipulao fraudulenta ou abusiva do instituto, diferenciando-se, assim, dos
demais institutos que atingem o patrimnio particular dos scios por obrigaes da
sociedade.
Ainda, a citada teoria subdivide-se em duas formulaes, a teoria subjetiva e
a teoria objetiva, tratando a primeira delas da confuso patrimonial, ou seja, quando
2 REQUIO, Rubens. Abuso de direito e fraude atravs da personalidade jurdica (Disregard
Doctrine). Revista dos Tribunais n. 410, So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, p. 12-24,
1969, p. 14.
3 COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, volume 2: direito de empresa / Fbio
Ulhoa Coelho. 10. ed. Ver. E atual. So Paulo : Saraiva, 2007. p. 36.

o patrimnio dos scios se confunde com o da sociedade. Esta situao mais fcil
de ser comprovada. J a formulao subjetiva pressupe a fraude e o abuso de
direito, elementos estes com maior dificuldade de serem comprovados, pois a
inteno que o scio possui em frustrar os interesses do credor deve ser
demonstrada.
O Direito do Trabalho adotou, de modo a isentar o trabalhador parte
hipossuficiente da relao do nus da prova quanto ocorrncia de ato abusivo da
personalidade jurdica, bastando a inexistncia de bens da sociedade executada
para redirecionar-se a execuo ao patrimnio dos scios.
Neste sentido preleciona Mauro Schiavi4:
"(...) a moderna doutrina e jurisprudncia trabalhista encamparam a
chamada teoria objetiva da desconsiderao da personalidade jurdica que
disciplina a possibilidade de execuo dos bens do scio,
independentemente se os atos violaram ou no o contrato, ou houve abuso
de poder. Basta a pessoa jurdica no possuir bens, para ter incio a
execuo dos bens do scio. No Processo do Trabalho, o presente
entendimento se justifica em razo da hipossuficincia do trabalhador, da
dificuldade que apresenta o reclamante em demonstrar a m-f do
administrador e do carter alimentar do crdito trabalhista.

Em contrapartida, para aplicao da teoria menor no se necessita de


qualquer requisito para o afastamento da personalidade jurdica; basta apenas o no
cumprimento da obrigao perante os credores, seja por estado de insolvncia ou
falncia da sociedade.
A teoria menor da desconsiderao da personalidade jurdica muito menos
elaborada do que a teoria maior, pois a sua aplicao pressupe o simples
inadimplemento para com os credores, sem ao menos analisar os reais motivos que
levaram a sociedade a deixar de se obrigar perante terceiros.
4. A aplicao da Disregard Doctrine no processo do trabalho
Muito embora haja um vazio legislativo no que tange desconsiderao da
personalidade jurdica no campo do Direito do Trabalho, sua aplicao baseia se na
4 SCHIAVI, Mauro. Manual de direito processual do trabalho. So Paulo: LTr, 2008, p. 709/710.

proteo hipossuficincia do trabalhador princpio basilar do Direito do Trabalho


bem como nos demais princpios norteadores da relao trabalhista, tais como o
da proteo, da dignidade do ser humano, do enriquecimento sem causa, da
necessidade de o trabalhador ser recompensado.
Hodiernamente, na esfera do direito comum, a teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica lastreia-se no art. 50 do Cdigo Civil e 28 do Cdigo de
Defesa do Consumidor por aplicao subsidiria nos termos do art. 8, pargrafo
nico da CLT.
Na esfera justrabalhista, a desconsiderao da personalidade jurdica da
sociedade personificada constituda de forma regular conceitua-se como a
declarao ineficincia da personalidade jurdica quando se encontra um entrave
para dividir o patrimnio da sociedade e dos scios para o cumprimento das
obrigaes de cunho trabalhista. Todavia, como ocorre na clssica disregard
doctrine, no se anula a existncia da sociedade validamente constituda, sendo a
superao da autonomia patrimonial apenas especfico episdio na vida da
personalidade societria.
Com supedneo no princpio da boa-f, a teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica parte da premissa de que mera invocao do princpio da
autonomia patrimonial da sociedade e de seus scios como forma de repelir o
cumprimento das obrigaes trabalhistas configura abuso de direito na utilizao da
personalidade jurdica.
Os bens dos scios respondem pelo crdito trabalhista, sendo necessrio,
apenas, que a pessoa jurdica se desfaa do fundo de comrcio ou que haja
insuficincia deste fundo para cobrir as despesas adquiridas pela sociedade 5.
Considera, portanto, a justia do trabalho que, valendo-se do princpio
supracitado como forma de proteo, incorre em utilizao abusiva da personalidade

5 OLIVEIRA, Antnio Francisco de, Execuo na Justia do Trabalho, 6 edio, RT, So


Paulo, 2007, p. 66.

jurdica, antepondo bice ao cumprimento da obrigao trabalhista mediante o


subterfgio da separao patrimonial existente entre sociedade e scios.
Assim, o abuso de direito quando se utiliza a personificao societria est
presente sempre que a autonomia patrimonial invocada para que se sonegue
obrigao originria de direito de natureza indisponvel, como no caso dos direitos
trabalhistas6.
5. A desconsiderao nas sociedades por quotas limitadas
S se aplica a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica quando a
ordem legal no prev a responsabilizao de seus administradores, ou seja,
quando no ocorrer as hipteses previstas no art. 1.016 do CCB 7, art. 135, III, do
CTN8 e nos arts. 116, pargrafo nico e 117 da L. 6.404/76, caso em que os
6 LORENZETTI, Ari Pedro, A Responsabilidade pelos Crditos Trabalhistas, So Paulo, LTr,
2003, p. 195.

7 CCB Art. Art. 1.016. Os administradores respondem solidariamente perante a sociedade e os


terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes.

8 CTN Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes


tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social
ou estatutos:(...)
III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.
Lei n 6.404/76: art. 116. Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurdica, ou o
grupo de pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob controle comum, que:
(...)
Pargrafo nico. O acionista controlador deve usar o poder com o fim de fazer a companhia realizar o
seu objeto e cumprir sua funo social, e tem deveres e responsabilidades para com os demais
acionistas da empresa, os que nela trabalham e para com a comunidade em que atua, cujos direitos e
interesses deve lealmente respeitar e atender.
Art. 117. O acionista controlador responde pelos danos causados por atos praticados com abuso de
poder.
1 So modalidades de exerccio abusivo de poder:
(...)
c) promover alterao estatutria, emisso de valores mobilirios ou adoo de polticas ou decises
que no tenham por fim o interesse da companhia e visem a causar prejuzo a acionistas minoritrios,
aos que trabalham na empresa ou aos investidores em valores mobilirios emitidos pela companhia;

administradores da sociedade so responsabilizados pessoalmente pelo ilcito


praticado quando da gesto da sociedade.
Em suma, s tem relevncia a desconsiderao da personalidade jurdica
por uma das teorias at ento abordadas quando a legislao no prev uma
imputao direta de responsabilidade dos scios, o que frequentemente ocorre nas
sociedades por quotas de responsabilidade limitada. Estas sociedades so
consideradas de pessoas e no sociedades de capital, sendo, neste caso,
fundamental a pessoa do scio tanto para constituio da sociedade affectio
societatis quanto para que se desenvolva a atividade econmica da empresa.
Nesta espcie de sociedade, como visto, a qualidade de cada scio de
extrema relevncia tanto para a formao do sujeito coletivo quanto para que se
estabelea celebrao de negcios com agentes econmicos, bem como para que
se verifique o crdito que a sociedade faz jus perante o mercado.
Dessarte, como os scios beneficiam-se do sucesso econmico da gesto
da sociedade, podem tambm ser responsabilizados pelo eventual insucesso do
empreendimento. Comungando deste entendimento, a doutrina e jurisprudncia
trabalhista apontam pela responsabilizao de todos os scios. Tal entendimento
respaldou-se ainda mais com o advento do Cdigo de defesa do Consumidor, em
seu art. 289. Note-se que a mencionada norma no estabelece distino dos scios
que respondero em considerao da personalidade jurdica da sociedade. vista
disso, at os scios minoritrios podero ser chamados a responder pelas
obrigaes da sociedade para com o consumidor. Encampando este raciocnio o
processo do trabalho o aplica em prol do credor trabalhista, j que em condio de

9 CDC: Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em
detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato
ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando
houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados
por m administrao.

hipossuficincia, o que autoriza a aplicao analgica do preceito consumerista


execuo trabalhista, com amparo no disposto no art. 769 da CLT10.
Logo em seguida, em 2002, no art. 5011 o Cdigo Civil adotaria a clusula de
responsabilizao de todos os scios ao disciplinar no rol de seus artigos a
desconsiderao da personalidade jurdica.
O entendimento de que at os scios minoritrios podem responder pelas
obrigaes trabalhistas est alicerada na forma genrica estabelecida pelo Cdigo
Civil, j que este reza que pode o juiz decidir que os efeitos de certas e
determinadas obrigaes estendem-se aos bens particulares dos administradores ou
scios da pessoa jurdica. Includos, portanto, dentre eles os scios minoritrios, no
havendo distino de quem responder por eventuais dbitos trabalhistas acaso
haja insuficincia de patrimnio da sociedade.
6. A responsabilidade subsidiria do acionista controlador e do
administrador na sociedade annima
Diferentemente da sociedade limitada por quotas, que uma sociedade de
pessoas, a sociedade annima uma sociedade de capital aberto, sendo conhecida
no mercado de capitais por companhia aberta. Regulamentada pela L. 6.404/76, a
sociedade annima divide seu capital em aes, chamando-se o scio dessa
sociedade de acionista. Tais aes so adquirida pelos interessados no mercado de
capitais livremente, tendo cada acionista sua responsabilidade limitada quantidade
e valor de aes adquiridas, no respondendo, via de regra, pelas obrigaes da
sociedade annima.
10 CLT: Art. 769 - Nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte subsidiria do
direito processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel com as normas deste
Ttulo.
11 CCB: Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de
finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio
Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de
obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.

No h, entretanto iseno de responsabilidade por parte acionista


controlador que incorrer em abuso de poder, porquanto a legislao o responsabiliza
objetivando estabelecer um modo em que se permita modular o poder de
deliberao do acionista majoritrio, prevenindo eventuais desvio de conduta, j que
o acionista em tela decide na definio dos rumos a serem tomados na
administrao do negcio (arts. 116, pargrafo nico e 117 da L. 6.404/76).
Decorre, portanto, a responsabilidade do acionista controlador ou do
administrador, em regra, de ato pessoal, no resultando da desconsiderao da
personalidade jurdica da sociedade annima. Entretanto, a Lei das S/A prev a
possibilidade da desconsiderao da personalidade jurdica no 2 do art. 243 12. Tal
regra considera-se como expresso do fenmeno da desconsiderao da
personalidade jurdica, superando a mera distino formal entre as empresas do
grupo econmico.
7. A aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica
nas sociedades annimas de capital fechado
Como se verificou nos pargrafos anteriores a sociedade annima de capital
aberto a nica espcie societria autenticamente capitalista. Portanto, as demais
espcies de sociedades pertencem categoria das denominadas sociedades de
pessoas, enquadrando-se a sociedade de capital aberto na categoria de sociedade
de capital.
A diferenciao entre sociedade de capital e de pessoas encontra relevncia
quando se estabelece a extenso da responsabilidade dos scios, uma vez que na
sociedade de capital aberto restringe-se a responsabilidade, subsidiariamente ao
acionista controlador, na forma da L. 6.404/76 e ao administrador, consoante a
12 L. 6.404/76: Art. 243. O relatrio anual da administrao deve relacionar os investimentos da
companhia em sociedades coligadas e controladas e mencionar as modificaes ocorridas durante o
exerccio.(...)
2 Considera-se controlada a sociedade na qual a controladora, diretamente ou atravs de outras
controladas, titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, preponderncia
nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores.

precitada legislao, bem como o art. 50 do CCB. J na sociedade de pessoas a


responsabilidade possui maior amplitude, abarcando todos os scios alm do
administrador.
Contudo, em muitas ocasies, formalmente, a sociedade est constituda
como sociedade annima, quando, na realidade, caracteriza-se como sociedade de
pessoas, o que a doutrina denomina de sociedade de capital fechado, o que a
enquadra na categoria da sociedade de pessoas, conhecida no mercado de capitais
como companhia fechada.
Assim, muitos scios de sociedades por quotas de responsabilidade
limitada, buscando valerem-se da responsabilidade subsidiria que se aplica, como
visto anteriormente, s companhias abertas, passando a chamar a formalmente a
sociedade de sociedade annima e osscios de acionistas distribuindo seu capital,
dessa vez, atravs de aes com a mesma proporo que em que eram distribudas
as quotas, admitindo, inclusive, outros scios, ampliando o objeto social com o
objetivo de aparente ingresso no mundo das sociedades annimas tpicas.
Todavia esta mirabolante estratgia empresarial esbarra no consagrado
princpio da primazia da realidade. Para o Direito do Trabalho, a atividade social
permanece a mesma e os scios tambm, mesmo que se admita novos scios,
distribui-se integralmente entre os scios o valor das aes na proporo das
quotas da antiga sociedade limitada. Portanto, prima-se pela realidade, mesmo que
esta no se revele primeira vista, no sendo permitido que os scios escondam-se
por detrs da capa da pessoa jurdica para auferir lucro sem assumir qualquer
responsabilidade pelos riscos.
Em suma, mesmo que formalmente se modifique a denominao da
sociedade, aos olhos do Direito do Trabalho sua estrutura permanece a mesma, de
modo que havendo insuficincia de patrimnio social alcana-se os bens dos scios
por intermdio da desconsiderao da personalidade jurdica 13.

13 LORENZETTI, Ari Pedro, A Responsabilidade pelos Crditos Trabalhistas, So Paulo,


LTr, 2003, p. 219-20.

8. Concluso
Portanto, observada a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica
por diversos aspectos, enquanto na teoria maior subjetiva se exige a comprovao
do abuso de direito no exerccio da sociedade, para a justia do trabalho, que
lastreia-se na teoria subjetiva, necessrio apenas que o patrimnio da pessoa
jurdica seja insuficiente para cobrir os dbitos trabalhistas para que se direcione,
visando a satisfao do crdito do trabalhador inegavelmente a parte mais fraca da
relao a execuo contra o patrimnio pessoal dos scios, independentemente
se os scios participado do processo e constem do ttulo executivo judicial.
A desconsiderao da personalidade jurdica declarada de forma incidental
na execuo, podendo a declarao, caso haja insurgncia dos scios, por
intermdio de embargos execuo, resolvendo-se a controvrsia por meio de
sentena, podendo esta ser atacada mediante a interposio de agravo de petio,
na forma do art. 867, a, da CLT.