DA NO APLICAO DA VEDAO CONTIDA NA SMULA 392/STJ

S EXECUES FISCAIS DE TRIBUTOS REAIS QUANDO H

SUCESSO NA PROPRIEDADE DO BEM OBJETO DA TRIBUTAO
Sumrio: 1. Introduo 2. Da possibilidade de substituio ou emenda da CDA nos termos
dos arts. 202 do CTN, 2, 8, da Lei 6.830/80 e o entendimento jurisprudencial baseado na
Smula 392/STJ. 3. Da responsabilidade tributria por sucesso na propriedade de bens. 4.
Dos entraves impostos atuao da Fazenda Pblica na execuo de seus crditos diante da
atual jurisprudncia do STJ a respeito da aplicao da Smula 392. 5. Da possibilidade de
alterao do plo passivo da execuo fiscal diante da comprovao do ato de aquisio dos
bens tributados 6. Concluses. 7. Bibliografia.

1.

INTRODUO

O presente artigo apenas de maneira secundria possui um vis

acadmico/doutrinrio (anlise das hipteses de responsabilidade tributria na sucesso na
propriedade de bens; possibilidade de substituio da certido de dvida ativa; natureza
jurdica dos tributos reais; alterao do plo passivo em processo de execuo).

O foco principal do estudo uma anlise pragmtica da atuao da Fazenda

Pblica nas execues fiscais de tributos reais, a partir da identificao de um problema que
comumente tem sido enfrentado pelos advogados pblicos.

O objeto do presente estudo analisar a (im)possibilidade de incidncia da

vedao contida na Smula 392 do Superior Tribunal de Justia para os casos em que ocorre
alterao da titularidade de um bem sujeito incidncia de um determinado tributo real.

O enunciado sumular do STJ possui o seguinte verbete:

A Fazenda Pblica pode substituir a certido de dvida ativa (CDA) at a prolao
da sentena de embargos, quando se tratar de correo de erro material ou formal,
vedada a modificao do sujeito passivo da execuo.
(Smula 392, PRIMEIRA SEO, julgado em 23/09/2009, DJe 07/10/2009) g.n.

Diante dessa orientao, tem sido negado s Fazendas Pblicas a substituio

da certido de dvida ativa nas execues fiscais em que so verificadas mudanas na
propriedade de um bem, mvel ou imvel, objeto de tributao por um tributo real, IPTU ou
IPVA, por exemplo.

Assim, a jurisprudncia atual no tem admitido a alterao no plo passivo das

execues fiscais, mesmo quando provado que houve a transferncia da propriedade do bem,
por entender incidir o bice da Smula 392/STJ.

O argumento que tem sido utilizado nos julgados contrrios Fazenda Pblica
no sentido de que os adquirentes dos bens objetos da tributao no tiveram lanamento
tributrio contra si dirigidos e que, por isso, no tiveram direito a um procedimento
administrativo e possibilidade de impugnar a exigncia tributria no bojo de um processo
onde lhe sejam assegurados contraditrio e ampla defesa. Alm do que, como o ttulo
exequendo originalmente processado no faria referncia ao responsvel, a execuo no
poderia ser contra ele direcionado.

Conforme se ver, esse entendimento jurisprudencial impe dificuldades de

ordem prtica e jurdica s Fazendas Pblicas quando da execuo de seus crditos oriundos
de tributos reais, diante da dificuldade administrativa de acompanhar as sucessivas
transferncia de propriedade (entrave de ordem prtica) e da ausncia de disciplina legal que
imponha a necessidade de constituio do crdito tributrio (j constitudo) contra o
responsvel tributrio para que esse possa ser executado.

Desse modo, nas linhas que se seguem, buscar-se- delimitar a aplicao da

Smula 392 do STJ nas execues fiscais de tributos reais onde tenha havido transferncia da
titularidade do objeto da tributao, de maneira a evitar restries descabidas atuao
judicial da Fazenda Pblica.

2.

DA POSSIBILIDADE DE SUBSTITUIO OU EMENDA DA CDA NOS

TERMOS DOS ARTS. 203 DO CTN, 2, 8, DA LEI 6.830/80 E O ENTENDIMENTO

JURISPRUDENCIAL BASEADO NA SMULA 392/STJ

O entendimento jurisprudencial sintetizado na Smula 392/STJ tem origem na

interpretao do art. 203 do Cdigo Tributrio Nacional:

Art. 203. A omisso de quaisquer dos requisitos previstos no artigo anterior, ou o

erro a eles relativo, so causas de nulidade da inscrio e do processo de cobrana
dela decorrente, mas a nulidade poder ser sanada at a deciso de primeira
instncia, mediante substituio da certido nula, devolvido ao sujeito passivo,
acusado ou interessado o prazo para defesa, que somente poder versar sobre a parte
modificada.

Essa mesma regra, com pequena alterao no que concerne possibilidade

tambm de emenda (e no s de substituio) da CDA, est expressa no art. 2, 8, da Lei
6.830/80, a Lei das Execues Fiscais:
Art. 2 ...
8 - At a deciso de primeira instncia, a Certido de Dvida Ativa poder ser
emendada ou substituda, assegurada ao executado a devoluo do prazo para
embargos.

Essas, ento, as normas jurdicas de onde retirada a interpretao pretoriana

que resultou na edio da Smula 392/STJ.

Analisando os precedentes do STJ que serviram de fundamento edio do

enunciado sumular, verifica-se que a interpretao pretoriana parte do entendimento de que
possvel a substituio/emenda da CDA se o erro a ser corrigido no implicar alterao do
prprio lanamento ou dos elementos da obrigao tributria.

A jurisprudncia do STJ no faz qualquer exceo aplicao do enunciado

sumular, no sentido de permitir a substituio para alterar o plo passivo em determinadas
situaes, essa sempre considerada como proibida se implicar alterao no plo passivo da
execuo.

Mesmo nos casos de tributos reais em que h transferncia na propriedade do

bem, o Superior Tribunal de Justia tem entendido pela aplicao da vedao contida na parte
final do verbete sumular. Nesse sentido, precedentes de ambas as turmas da Primeira Seo:

EXECUO FISCAL. IPTU. ALIENAO DO IMVEL ANTERIOR AO

AJUIZAMENTO DA AO. REDIRECIONAMENTO DO FEITO
EXECUTRIO
CONTRA
O
ATUAL
PROPRIETRIO.
IMPOSSIBILIDADE. CDA NULA. EXTINO DO PROCESSO SEM
JULGAMENTO
DO
MRITO.
I - A hiptese em questo diz respeito a execuo fiscal relativa a dvida de IPTU e
taxas, concernente aos exerccios de 1996 e 1997, em que a Fazenda Pblica
Municipal requer a incluso no plo passivo de pessoa fsica que adquiriu imvel da
empresa
executada
no
ano
de
1995.
II - A sentena a quo julgou extinto o processo, sem julgamento de mrito, com base
no art. 267, inciso VI, do CPC, em razo da ilegitimidade passiva ad causam da
executada,
ora
recorrida.
III - invivel a substituio do sujeito passivo no curso da lide, aps a
constatao da ilegitimidade passiva ad causam, ensejadora da extino do
processo sem exame do mrito, conforme inteligncia do art. 267, inciso VI, do
CPC. A substituio da Certido de Dvida Ativa permitida at o momento
em que for proferida deciso de primeira instncia, somente quando se tratar
de erro formal ou material, e no em casos que impliquem alterao do prprio
lanamento. Precedentes: AgRg no Ag n 732.402/BA, Rel. Min. JOS
DELGADO, DJ de 22/05/06; REsp n 829.455/BA, Rel. Min. CASTRO MEIRA, DJ
de 07/08/06 e REsp n 347.423/AC, Rel. Min. ELIANA CALMON, DJ de
05/08/02.
IV
Recurso
especial
improvido.
(REsp 705.793/SP, Rel. Ministro FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 17/05/2007, DJe 07/08/2008) g.n.
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. IPTU. EXECUO FISCAL.
INEXISTNCIA DE OFENSA AO ART. 557, CAPUT, DO CPC.
ALIENAO DO IMVEL. REDIRECIONAMENTO DO FEITO
EXECUTRIO
PARA
O
ATUAL
PROPRIETRIO.
IMPOSSIBILIDADE.
NULIDADE
DA
CDA.
1. A recorrente demonstra mero inconformismo em seu agravo regimental que no
se mostra capaz de alterar os fundamentos da deciso agravada.
2. Segundo art. 557, caput, do CPC, facultado ao relator decidir monocraticamente
o recurso quando entend-lo manifestamente improcedente, ou contrrio a smula
ou entendimento j pacificado pela jurisprudncia daquele Tribunal, ou de Cortes
Superiores,
em
ateno

economia
e
celeridade
processuais.
3. A substituio da CDA at a sentena s possvel em se tratando de erro
material ou formal. A alterao do plo passivo, porm, configura modificao
do lanamento, no sendo permitida no curso da execuo fiscal. Tal
posicionamento foi reafirmado no julgamento do REsp 1.045.472/BA, Rel.
Ministro Luiz Fux, DJe 18/12/2009, submetido ao Colegiado pelo regime da Lei
n 11.672/08 (Lei dos Recursos Repetitivos), que introduziu o art. 543-C do
CPC.
4.
Agravo
regimental
no
provido.
(AgRg no REsp 838.380/SP, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES,
SEGUNDA TURMA, julgado em 18/03/2010, DJe 30/03/2010) g. n.

No mbito do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios, os

argumentos da Procuradoria do Distrito Federal pela inaplicabilidade da Smula 392/STJ no
caso de sucesso na propriedade de bens tambm no tm sido acatados1:
1

No mbito da PGDF h orientao firmada no Parecer 276/2009, da lavra do Dr. Lus Fernando Belm, pela
no aplicao da vedao contida na Smula 392/STJ nas hipteses de responsabilidade por sucesso previstas
no CTN.

AGRAVO DE INSTRUMENTO - PROCESSO CIVIL - TRIBUTRIO EXECUO FISCAL - IPVA - VECULO - NOVO PROPRIETRIO SUBSTITUIO DO POLO PASSIVO - ART. 2, 8, DA LEI N 6.830/80
- IMPOSSIBILIDADE - AUSNCIA DE PRVIA INSCRIO SMULA 392 DO STJ - SENTENA MANTIDA - RECURSO
DESPROVIDO.
I - A expedio de certido de dvida ativa constitui ato formal que pressupe a
prvia inscrio, de cujo termo deve constar o nome do devedor e dos
corresponsveis tributrios, conforme inteligncia dos arts. 2, 5, da Lei de
Execues
Fiscais
e
202,
I,
do
CTN.
II - A retificao ou emenda a que alude o art. 2, 8, da Lei n 6.830/80 no
contempla a substituio do polo passivo da ao de execuo fiscal quanto ao
sujeito passivo do tributo, sob pena de alterao do lanamento. Smula 392 do
STJ.
III
Sentena
mantida.
(20110020063704AGI, Relator LECIR MANOEL DA LUZ, 5 Turma Cvel,
julgado em 15/06/2011, DJ 22/06/2011 p. 81)

A vara privativa das execues fiscais no Distrito Federal tem se valido do

seguinte argumento para vedar a alterao do plo passivo:
Indefiro o pedido de incluso do corresponsvel Edilson Moraes Macedo, nos
termos de entendimento sumulado pelo C. STJ (Sm.392), que no admite emenda ou
substituio da Certido da Dvida Ativa para alterao do sujeito passivo da
obrigao tributria, mas to-somente para correo de erro material ou formal. Isso
porque haveria alterao do prprio lanamento 2.

Assim, temos que, no panorama atual da jurisprudncia, impossvel

Fazenda Pblica requerer a alterao do plo passivo de uma execuo fiscal de IPTU ou
IPVA, por exemplo, mesmo provando que houve mudana na titularidade do bem, pois como
o responsvel no consta da CDA, contra ele na h ttulo exequendo e, sem ttulo, no h
execuo.

Na sequncia, passa-se anlise dos argumentos que ainda no foram

enfrentados pelos tribunais e que deveriam levar a uma mudana na alterao pretoriana.

3.

DA RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA POR SUCESSO NA PROPRIEDADE

DE BENS

Deciso proferida nos autos da Execuo Fiscal n. 2008.01.1.062469-2.

Para analisar as razes pelas quais deve ser revista a jurisprudncia do STJ no
que concerne alterao do plo passivo das execues fiscais de tributos reais,
fundamental entender como se d a responsabilidade tributria em razo da sucesso na
propriedade de bens, mveis ou imveis.

A responsabilidade por sucesso na propriedade de um bem imvel est

veiculada no art. 130 do Cdigo Tributrio Nacional:

Art. 130. Os crditos tributrios relativos a impostos cujo fato gerador seja a
propriedade, o domnio til ou a posse de bens imveis, e bem assim os relativos a
taxas pela prestao de servios referentes a tais bens, ou a contribuies de
melhoria, subrogam-se na pessoa dos respectivos adquirentes, salvo quando conste
do ttulo a prova de sua quitao.
Pargrafo nico. No caso de arrematao em hasta pblica, a sub-rogao ocorre
sobre o respectivo preo.

Importante registrar que essa responsabilidade refere-se a crditos tributrios e

no apenas a tributos, de maneira que abrange, tambm, as multas tributrias incidentes, as
quais, apesar de no serem tributos, so obrigaes tributrias principais e, igualmente,
representam crditos tributrios (arts. 113, 1 e 142 do CTN).

Outro ponto de destaque o fato de o CTN, em relao aos bens imveis,

afirmar que os crditos subrogam-se na pessoa do adquirente, ou seja, h uma excluso da
sujeio passiva do contribuinte. Assim, nada obstante existirem precedentes afirmando uma
solidariedade entre contribuinte e responsvel, a disposio normativa fala em sub-rogao3.
J a base legal para a responsabilidade tributria por sucesso na propriedade
de um bem mvel o inciso I do art. 131 do CTN:
Art. 131. So pessoalmente responsveis:
I - o adquirente ou remitente, pelos tributos relativos aos bens adquiridos ou
remidos;

Referindo-se existncia de solidariedade: AgRg no REsp 643.846/CE, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN,
SEGUNDA TURMA, julgado em 28/04/2009, DJe 17/06/2009.

Tendo em conta a expresso utilizada pelo art. 131, responsabilidade pessoal,

tem-se que aqui, tambm, haveria uma substituio do contribuinte pelo responsvel na
sujeio passiva da obrigao, excluindo-se o vinculo obrigacional do antigo proprietrio. O
responsvel assume a condio de devedor como nico ocupante do plo passivo da
obrigao, assim, pessoalidade e sub-rogao significam a mesma coisa4. Essa questo
tambm no pacfica, pelo menos em relao ao IPVA, uma vez que as leis estaduais tm
criado regras especficas para essa responsabilidade (por exemplo, impondo o cumprimento
de obrigaes acessrias quando da transferncia para que haja a excluso da obrigao de
pagar o tributo), diante da ausncia de lei geral da Unio.

De todo modo, nos termos do CTN, tanto para bens imveis quanto para
mveis o ato de aquisio que implica responsabilidade tributria. Assim, o adquirente dos
bens passa a ser responsvel pelos fatos geradores ocorridos at a data da aquisio e em
relao aos ocorridos aps a aquisio, passa a ser contribuinte, uma vez que a partir da ter
relao pessoal e direta com a hiptese de incidncia prevista na lei.

Em relao aos bens imveis, o CTN elenca duas excees nas quais o
responsvel, mesmo adquirindo imvel sobre o qual pendem dbitos tributrios, no ser
obrigado ao pagamento: (1) se quando do ato de aquisio for apresentada prova da quitao
dos tributos relativos ao imvel (apresentao de Certido Negativa de Dbitos - CND)
nesse caso, surgindo dbitos constitudos aps a aquisio e referentes a perodo anterior, a
cobrana apenas poder ser feita ao antigo proprietrio; ou se (2) a aquisio se der hasta
pblica (leilo judicial).

Em relao responsabilidade tributria na aquisio de bens mveis, o CTN

no elenca qualquer exceo, de maneira que o adquirente sempre ser responsvel pelos
fatos geradores ocorridos at a data da aquisio, ainda que tenha apresentado CND no ato de
aquisio ou mesmo se realizar essa aquisio em sede de leilo judicial.

Nada obstante a ausncia de exceo no CTN referente aquisio de bens

mveis, a jurisprudncia do STJ pacfica no sentido de aplicar a exceo prevista no
pargrafo nico do art. 130 tambm para os bens mveis:

AMARO, Luciano. Direito tributrio brasileiro. 17 edio. So Paulo: Saraiva, 2011. p. 347.

RECURSO ESPECIAL. TRIBUTRIO. IPVA. ARREMATAO. VECULO

AUTOMOTOR. SUBROGAO. PREO.
1. Na arrematao de bem mvel em hasta pblica, os dbitos de IPVA
anteriores venda subrogam-se no preo da hasta, quando h ruptura da
relao jurdica entre o bem alienado e o antigo proprietrio. Aplicao
analgica do artigo 130, pargrafo nico, do CTN. Precedentes.
2. Recurso especial no provido.
(REsp 1128903/RS, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado
em 08/02/2011, DJe 18/02/2011)

Esse entendimento parte da premissa de que as aquisies em leilo judicial

so originrias, de forma que no h nenhum vnculo entre o antigo e o novo proprietrio.

Interessante notar que, apesar de no art. 131, diferentemente do art. 130, o CTN
falar em responsabilidade por tributos e no por crditos tributrios, a jurisprudncia entende
que a responsabilidade prevista nesse dispositivo, o qual tambm refere-se responsabilidade
do esplio, igualmente abarca as penalidades pecunirias:

TRIBUTRIO. PROCESSUAL CIVIL. SUCESSO. MULTA.

1. Responde o esplio pelos crditos tributrios, inclusive multas, at a abertura
da sucesso.
2. Aplica-se a multa em razo de tributo no recolhido e regularmente inscrito na
dvida ativa antes do falecimento do devedor.
3. Recurso especial provido.
(REsp 86.149/RS, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado
em 19/08/2004, DJ 27/09/2004, p. 283) g.n.

Pois bem, para o que aqui interessa, ressalvadas as excees legais e

jurisprudenciais, temos que as aquisies de bens geram responsabilidade tributria para os
adquirentes, essa a regra.

4.

DOS ENTRAVES IMPOSTOS ATUAO DA FAZENDA PBLICA NA

EXECUO DE SEUS CRDITOS DIANTE DA ATUAL JURISPRUDNCIA DO

STJ A RESPEITO DA SMULA 392

A Fazenda Pblica no tem o controle automtico, concomitante, das

transferncias de bens, as quais, muitas das vezes, ocorrem sem a participao dos rgos
fazendrios que atuam na execuo dos crditos. Dessa maneira, se os contribuintes no
cumprirem com a obrigao acessria de atualizao dos dados cadastrais ou, ainda, se o
fizerem quando j h execuo fiscal em curso contra o antigo proprietrio, no poder a
Fazenda Pblica direcionar as execues fiscais contra os responsveis, pois seus nomes no

constaram das respectivas CDAs e, por isso, tem entendido a jurisprudncia pela incidncia
do bice da Smula 392/STJ.

Esse, ento, o primeiro entrave que est sendo imposto Fazenda Pblica, pois
a exigncia de identificar, de imediato, quem se encontra na titularidade quando da
distribuio da ao, por vezes, impossvel de ser cumprida e, geralmente, essa
impossibilidade decorre do no cumprimento por parte dos contribuintes em manter
atualizados seus dados cadastrais e de seus bens.

Dessa maneira, o descumprimento das obrigaes acessrias por parte dos

contribuintes est sendo usado em seu favor para impedir que sejam redirecionadas execues
fiscais que foram ajuizadas contra os proprietrios anteriores. Esse um entendimento que
contraria o postulado da Boa-F Objetiva, o qual, no seu postulado tu quoque, impede s
partes da relao se valerem da sua prpria ilicitude. Fere as sensibilidades primrias, tica e
jurdica, que uma pessoa possa desrespeitar um comando e, depois, vir exigir a outrem o seu
acatamento5.

Outro grande obstculo que est sendo imposto Fazenda Pblica a

exigncia de que, tendo havido alienao do objeto da tributao e no constando o nome do
responsvel na CDA, deveria o Fisco constituir o crdito contra o responsvel e notific-lo
para pagar ou apresentar impugnao administrativa.

Essa exigncia, a qual acaba sendo imposta pela jurisprudncia do STJ, no

tem supedneo legal, pois o crdito tributrio, nos termos do art. 173 do CTN, constitudo
apenas uma nica vez contra o sujeito passivo previsto na lei, no sendo o caso de nova
constituio contra o responsvel tributrio a cada vez que esse surgir.

O tema envolve a questo referente decadncia, a qual no foi apreciada pela

jurisprudncia ao formular o entendimento cristalizado na Smula 392/STJ. Com efeito, a
decadncia refere-se ao crdito, ao direito de constitu-lo dentro do prazo quinquenal, no

MENEZES CORDEIRO, Antnio Manuel da Rocha e. Da Boa F no Direito Civil. Coimbra: Edies
Almedina, 2007. p. 837

havendo se falar em constituio em relao ao contribuinte e constituio para o responsvel,

por exemplo, a constituio do crdito.

Assim, uma vez constitudo o crdito, ser notificado o sujeito passivo ento
vinculado com o fato gerador, sendo posteriormente alienando o bem objeto da tributao
(mvel ou imvel), o adquirente responsvel pelos fatos geradores anteriores, no havendo
necessidade de outra constituio, outra notificao e a possibilidade de abertura de outro
processo administrativo para impugnao.

Por disposio legal, o adquirente j sabe que ter de arcar com os crditos
tributrios oriundos de fatos geradores anteriores data de aquisio, no havendo se falar em
nova notificao do responsvel para pagar ou apresentar defesa administrativa.

Havendo exigncia de que seja feita uma notificao ao responsvel, de se

perguntar a que ttulo essa notificao se daria, pois o crdito j estaria definitivamente
constitudo, tanto que j existiria execuo fiscal em curso.

Acaso se entenda que se trata de nova constituio, surgir o problema relativo

decadncia, pois, tendo em conta que a regra geral do termo inicial do prazo decadencial o
primeiro dia do exerccio seguinte ao do fato gerador (art. 173, I, do CTN), quando da
alienao do bem pode ser que no seja mais possvel realizar esse novo lanamento dentro do
prazo decadencial, sendo importante atentar para o fato de que o prazo decadencial no se
suspende e a nica causa de interrupo a anulao por vcio formal do lanamento
anteriormente realizado (art. 173, II, do CTN).

E mais, essa exigncia imposta pela aplicao que est sendo conferida
Smula 392/STJ implica, tambm, repercusso no que concerne ao prazo prescricional para a
cobrana do crdito.

Explica-se. Constitudo o crdito definitivamente, tem incio o prazo

prescricional para a propositura da execuo (art. 174, caput, do CTN), mesmo que tenha sido
o crdito constitudo apenas contra o contribuinte, a prescrio tambm est correndo contra o
responsvel, pois a prescrio leva em considerao o aspecto objetivo da constituio da
dvida.

Importante atentar, que a interrupo da prescrio em relao ao antigo

proprietrio interrompe, tambm, a prescrio contra o responsvel:

PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. ITR. ALIENAO DO IMVEL.

RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DO ADQUIRENTE. PRESCRIO.
CITAO DO ANTIGO PROPRIETRIO. INTERRUPO.
1. Hiptese em que se discute a cobrana de ITR relativo ao exerccio de 1986 com
relao a imvel alienado para o agravante em 1989. A Execuo foi iniciada com a
citao do alienante em 1990.
2. O fato gerador ocorreu quando o vendedor era proprietrio do imvel, o que o
torna contribuinte do ITR. O novo titular do bem, que o adquire sem comprovao
de recolhimento dos tributos imobilirios, torna-se responsvel solidrio pelo dbito,
nos termos do art. 130 do CTN.
3. A citao do contribuinte (alienante do imvel) interrompe a prescrio com
relao ao responsvel solidrio (adquirente), nos termos do art. 125, III, do
CTN. Precedente da Segunda Turma.
4. Agravo Regimental no provido.
(AgRg no REsp 643.846/CE, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA
TURMA, julgado em 28/04/2009, DJe 17/06/2009)

Ocorre que essa interrupo em relao ao contribuinte faz com que a Fazenda
Pblica tenha que providenciar a citao do responsvel no prazo de cinco anos aps a citao
do contribuinte, sob pena de ser decretada a prescrio em relao ao sujeito passivo indireto.
Nesse sentido:
PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL. PRESCRIO. SCIOGERENTE. CITAO. PESSOA JURDICA. INTERRUPO.
1. A prescrio, em ao de execuo fiscal, somente se considera interrompida
quando da efetiva citao do scio, no tendo o mero despacho que a ordenar o
condo de interromper o lapso prescricional. Resp n 401.525-RJ, DJ de 23/09/2002.
2. A citao do contribuinte interrompe a prescrio em relao ao responsvel
tributrio, verificando-se a ocorrncia desta se transcorridos mais de cinco
anos entre aquela citao e a citao do scio co-responsvel. Precedentes.
3. Recurso Especial desprovido.
(REsp 521.051/SP, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em
04/09/2003, DJ 20/10/2003, p. 223)

Entendendo a jurisprudncia que incabvel o redirecionamento para o

adquirente em face da Smula 392/STJ, tal circunstncia impe Fazenda Pblica o
ajuizamento de nova execuo contra o responsvel e, com isso, maior possibilidade de no
conseguir o despacho de citao para o responsvel dentro do prazo quinquenal.

Ante o exposto, esse entendimento de impossibilidade do redirecionamento da

execuo fiscal para o adquirente do bem objeto da tributao pode acabar dando azo
decadncia ou prescrio do crdito tributrio quando da cobrana a ser direcionada ao
responsvel tributrio.

Alm disso, o atual entendimento jurisprudencial acaba permitindo que as

partes, atravs de sucessivas alienaes, furtem o adimplemento da obrigao tributria
gerando uma situao de decadncia ou prescrio do crdito.

5.

DA POSSIBILIDADE DE ALTERAO DO PLO PASSIVO DA EXECUO

FISCAL DIANTE DA COMPROVAO DO ATO DE AQUISIO DOS BENS
TRIBUTADOS

Tendo em vista os obstculos que esto sendo impostos atuao da Fazenda

Pblica na cobrana de seus crditos oriundos de tributos reais, defende-se uma reviso do
entendimento pretoriano com base na prpria jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia,
conforme se demonstra.

A tese que aqui se defende a de que, diante de uma situao em que est
provada a aquisio do bem, a Fazenda Pblica legitimada a requerer a cobrana dos
tributos devidos do responsvel tributrio por sucesso na propriedade do bem.

O correto seria exigir da Fazenda Pblica a prova de que houve a aquisio do

bem objeto da tributao para que seja permitida a alterao do plo passivo da execuo.
Provada a aquisio, estaria legitimada a mudana.

No se pode esquecer que nos tributos reais a hiptese de incidncia recai

sobre o bem, ainda que o contribuinte seja sempre uma pessoa, o bem, considerado em si,
que tem sua manifestao de riqueza tributada, no caso dos impostos, e que tambm levado
em considerao para mensurar o valor a ser pago, nos casos de demais tributos, como as
taxas, por exemplo.

Tratando-se da cobrana de tributos cujos fatos geradores sejam a propriedade,

a posse (com animus domini) ou o domnio til de bens, o crdito, por disposio legal,
acompanha a coisa ao longo das transferncias de propriedade que venham a ocorrer.

O fato de o objeto da tributao e, consequentemente, da execuo judicial, ter

sido alienado, no deve ser considerado motivo, por si s, a obrigar a Fazenda Pblica ao

ajuizamento de uma nova ao contra o atual proprietrio que, desde a aquisio, j possua a
condio de sujeito passivo indireto com base nos arts. 130/131 do CTN.

Quando se trata de alienao no curso da execuo fiscal, deve ser utilizado um

raciocnio que pode ser extrado do art. 42, 1, do Cdigo de Processo Civil, na medida em
que a alienao do bem litigioso pode alterar a legitimidade das partes se houver
consentimento do autor, alm do que, os efeitos da sentena prolatada entre as partes
originrias so estendidos ao adquirente. Eis o fundamento processual:
Art. 42. A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre
vivos, no altera a legitimidade das partes.
1o O adquirente ou o cessionrio no poder ingressar em juzo, substituindo
o alienante, ou o cedente, sem que o consinta a parte contrria.
2o O adquirente ou o cessionrio poder, no entanto, intervir no processo,
assistindo o alienante ou o cedente.
3o A sentena, proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao
adquirente ou ao cessionrio.

Como a prpria Fazenda Pblica quem est requerendo a alterao do plo

passivo e a responsabilidade tributria do adquirente decorre de lei, independentemente da sua
vontade, no h porque se negar essa mudana.

Diante das regras de responsabilidade previstas nos arts. 130 e 131, I, do CTN,
o que aqui se afirma que, perante uma situao em que esteja provada a aquisio do bem,
estar legitimada a Fazenda Pblica a requerer a cobrana dos tributos devidos do responsvel
por sucesso na propriedade.

Esse raciocnio decorre da prpria natureza dos tributos reais que so aqueles
que se cobram em razo do patrimnio ou de consideraes objetivas e econmicas
independentes da situao do devedor6.

O tributo real ignora aspectos pessoais do

TORRES, Ricardo Lobo. Curso de direito financeiro e tributrio. 18 edio. Rio de Janeiro: Renovar, 2011. p.
377.

contribuinte (nvel de renda, nmero de dependentes, etc.), predominando as caractersticas

objetivas na configurao do fato gerador7.

Tem-se que os tributos reais geram obrigaes tributrias popter rem, nesse
sentido, inclusive, j se pronunciou o STJ:

PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE

CONTROVRSIA. ARTIGO 543-C, DO CPC. EMBARGOS
EXECUO FISCAL. ITR. CONTRATO DE PROMESSA DE COMPRA
E VENDA DO IMVEL RURAL. LEGITIMIDADE PASSIVA AD
CAUSAM DO POSSUIDOR DIRETO (PROMITENTE COMPRADOR) E
DO
PROPRIETRIO/POSSUIDOR
INDIRETO
(PROMITENTE
VENDEDOR). DBITOS TRIBUTRIOS VENCIDOS. TAXA SELIC.
APLICAO. LEI 9.065/95.
...
4. Os impostos incidentes sobre o patrimnio (Imposto sobre a
Propriedade Territorial Rural - ITR e Imposto sobre a Propriedade
Predial e Territorial Urbana - IPTU) decorrem de relao jurdica
tributria instaurada com a ocorrncia de fato imponvel encartado,
exclusivamente, na titularidade de direito real, razo pela qual
consubstanciam obrigaes propter rem, impondo-se sua assuno a
todos aqueles que sucederem ao titular do imvel.
5. Conseqentemente, a obrigao tributria, quanto ao IPTU e ao ITR,
acompanha o imvel em todas as suas mutaes subjetivas, ainda que se
refira a fatos imponveis anteriores alterao da titularidade do
imvel, exegese que encontra reforo na hiptese de responsabilidade
tributria por sucesso prevista nos artigos 130 e 131, I, do CTN, verbis:
"Art. 130. Os crditos tributrios relativos a impostos cujo fato gerador seja
a propriedade, o domnio til ou a posse de bens imveis, e bem assim os
relativos a taxas pela prestao de servios referentes a tais bens, ou a
contribuies de melhoria, subrogam-se na pessoa dos respectivos
adquirentes, salvo quando conste do ttulo a prova de sua quitao.
Pargrafo nico. No caso de arrematao em hasta pblica, a sub-rogao
ocorre sobre o respectivo preo.
Art. 131. So pessoalmente responsveis: I - o adquirente ou remitente, pelos
tributos relativos aos bens adquiridos ou remidos; (Vide Decreto Lei n 28,
de 1966) (...)"
13. Recurso especial desprovido. Acrdo submetido ao regime do artigo
543-C, do CPC, e da Resoluo STJ 08/2008. Proposio de verbete
sumular.
(REsp 1073846/SP, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA SEO, julgado
em 25/11/2009, DJe 18/12/2009)

Havendo responsabilidade por sucesso na propriedade de um dado bem,

mvel ou imvel, de se atentar que essa sucesso d-se no plano da obrigao tributria por
modificao subjetiva passiva. O sucessor passa a ocupar a posio do antigo devedor, no
7

AMARO, Luciano. Direito tributrio brasileiro. 17 edio. So Paulo: Saraiva, 2011. p. 111.

estado em que a obrigao se encontrava na data do evento que motivou a sucesso8. Assim,
se quando da sucesso o crdito j estava devidamente constitudo, no h se falar em nova
notificao para que o responsvel pague ou apresente defesa administrativa, ele recebe a
dvida na situao em que ela se encontrava.

Assim, mostra-se equivocado o argumento de que a mudana de plo passivo

implicaria alterao no lanamento. O ato de constituio frente ao contribuinte continua
vlido, apenas a cobrana estaria sendo redirecionada para o responsvel tributrio, no
havendo se falar em nova constituio do crdito contra o adquirente.

Nesse momento, importante atentar que a prpria jurisprudncia do STJ

admite o redirecionamento da execuo fiscal do contribuinte para o responsvel mesmo que
o nome desse no conste da certido de dvida ativa, desde que a situao ensejadora da
responsabilidade esteja devidamente comprovada nos autos. o caso do redirecionamento da
execuo para os representantes legais das pessoas jurdicas de direito privado, sciosgerentes, por exemplo. Nesse sentido:

PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. RECURSO ESPECIAL. EXECUO

FISCAL. DISSOLUO IRREGULAR. RESPONSABILIDADE DO SCIOGERENTE. NUS DA PROVA. DISTINES.
1. Na imputao de responsabilidade do scio pelas dvidas tributrias da sociedade,
cumpre distinguir a relao de direito material da relao processual. As hipteses
de responsabilidade do scio so disciplinadas pelo direito material, sendo firme a
jurisprudncia do STJ no sentido de que, sob esse aspecto, a dissoluo irregular da
sociedade acarreta essa responsabilidade, nos termos do art. 134, VII e 135 do CTN
(v.g.: EResp 174.532, 1 Seo, Min. Jos Delgado, DJ de 18.06.01; EResp 852.437,
1 Seo, Min. Castro Meira, DJ de 03.11.08; EResp 716.412, 1 Seo, Min.
Herman Benjamin, DJ de 22.09.08).
2. Sob o aspecto processual, mesmo no constando o nome do responsvel
tributrio na certido de dvida ativa, possvel, mesmo assim, sua indicao
como legitimado passivo na execuo (CPC, art. 568, V), cabendo Fazenda
exeqente, ao promover a ao ou ao requerer o seu redirecionamento, indicar
a causa do pedido, que h de ser uma das hipteses da responsabilidade
subsidiria previstas no direito material. A prova definitiva dos fatos que
configuram essa responsabilidade ser promovida no mbito dos embargos
execuo (REsp 900.371, 1 Turma, DJ 02.06.08; REsp 977.082, 2 Turma, DJ de
30.05.08), observados os critrios prprios de distribuio do nus probatrio
(EREsp 702.232, Min. Castro Meira, DJ de 26.09.05).
3. No que se refere especificamente prova da dissoluo irregular de sociedade, a
jurisprudncia da Seo no sentido de que "a no-localizao da empresa no
endereo fornecido como domiclio fiscal gera presuno iuris tantum de dissoluo
irregular (EREsp 716.412/PR, Rel. Min. Herman Benjamin, DJe de 22.09.08;
EREsp 852.437, 1 Seo, Min. Castro Meira, DJ de 03.11.08).

AMARO, Luciano. AMARO, Luciano. Direito tributrio brasileiro. 17 edio. So Paulo: Saraiva, 2011. p.
346.

4. No caso, o acrdo recorrido atestou que a empresa no funciona no endereo

indicado, estando com suas atividades paralisadas h mais de dois anos, perodo em
que no registrou qualquer faturamento.
5. Recurso especial improvido.
(REsp 1096444/SP, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA
TURMA, julgado em 19/03/2009, DJe 30/03/2009)

O mesmo raciocnio do precedente supra deve ser aplicado quando a

responsabilidade decorrer de sucesso na propriedade de bens, desde que a Fazenda Pblica
prove o ato de aquisio.

Dessa maneira, no se estar alterando qualquer elemento da obrigao

tributria, mas, sim, atendendo ao aspecto subjetivo dessa quando se realiza a integrao do
sujeito passivo indireto ao plo passivo do processo de execuo.

Tambm, o fato de a aquisio do bem ter ocorrido antes do ajuizamento da

execuo fiscal no pode, por si s, levar impossibilidade de incluso do responsvel e
extino da execuo, uma vez que a tardia informao a respeito da alienao do imvel no
pode ser imputada, necessariamente, Fazenda Pblica. E at mesmo porque, em relao
responsabilidade do art. 135 do CTN, o STJ admite o redirecionamento e o ato que deve ser
provado pelo Fisco ilcito cometido pelo scio-gerente geralmente ocorreu antes do
ajuizamento da execuo.

Na verdade, o no conhecimento a respeito da transferncia dos bens, na

maioria dos casos, deve-se a omisso dos contribuintes em atualizarem seus dados cadastrais,
bem como na morosidade do trmite de informao entre os rgos responsveis pelo registro
das alienaes e a administrao tributria9. Nada obstante, no caso de o lanamento realizado
contra que no mais contribuinte (contra o antigo proprietrio quando o bem j foi
alienado), de fato, a cobrana se mostra insubsistente.

Assim, provando a Fazenda Pblica a situao ensejadora da responsabilidade,

o ato jurdico de aquisio, ser possvel a alterao do plo passivo do contribuinte para o

Entretanto, havendo citao do antigo proprietrio e tendo esse que vir a juzo alegar no mais ser o
proprietrio do bem, sua excluso do plo passivo ensejar a condenao da Fazenda Pblica em honorrios
advocatcios, se tinha ela como identificar o atual proprietrio do imvel antes do ajuizamento da ao.

responsvel, da mesma forma que j entende o STJ no que concerne reponsabilidade do

scio-gerente, ainda que o nome desse no conste da CDA.

6.

CONCLUSES

Tendo em vista as consideraes acima delineadas, cumpre pontuar as

concluses que podem ser extradas:

1.

O direito positivo brasileiro permite a alterao do ttulo executivo

extrajudicial da execuo fiscal (a CDA) at a deciso de primeira instncia;

2. A Smula 392 do Superior Tribunal de Justia veda a substituio/emenda

da CDA para alterar o plo passivo do processo de execuo;

3. A vedao contida na parte final da Smula 392/STJ tem sido utilizada para
impedir o redirecionamento das execues fiscais de tributos reais para os adquirentes dos
bens mveis e imveis;

4. A restrio que est sendo imposta atuao judicial da Fazenda Pblica

desconsidera a natureza jurdica dos tributos reais, bem como ignora as regras de
responsabilidade por sucesso na propriedade de bens previstas no Cdigo Tributrio
Nacional;

5. A impossibilidade de alterao do plo passivo nas execues fiscais de

tributos reais quando provada a transferncia do bem pode levar a questionamentos quanto
ocorrncia de decadncia ou prescrio do crdito em relao ao responsvel;

6. Da mesma forma que se admite o redirecionamento da execuo fiscal para

um dos responsveis previstos no art. 135 do CTN (o scio-gerente, por exemplo), ainda que
esse no tenha seu nome includo na CDA, desde que provada a situao ensejadora de
responsabilidade, deve ser admitido o redirecionamento da execuo fiscal do contribuinte
para o responsvel, nos casos dos arts. 130 e 131, I, do CTN, quando provado pela Fazenda
Pblica o ato de aquisio do bem objeto da tributao;

7. Inegvel a importncia do tema a atuao dos advogados pblicos que

atuam na cobrana dos crditos fazendrios.

7. BIBLIOGRAFIA

AMARO, Luciano. Direito tributrio brasileiro. 17 edio. So Paulo: Saraiva, 2011.

MENEZES CORDEIRO, Antnio Manuel da Rocha e. Da Boa F no Direito Civil. Coimbra:

Edies Almedina, 2007.

TORRES, Ricardo Lobo. Curso de direito financeiro e tributrio. 18 edio. Rio de Janeiro:
Renovar, 2011.

Parecer 276/2009-PROFIS/PGDF, da lavra do Ilmo. Procurador Lus Fernando Belm,

publicado no Informativo do Centro de Estudos da Procuradoria-Geral do Distrito Federal n.
10, outubro/2009.

www.stj.jus.br

www.tjdft.jus.br

Lei 5.172/66 (Cdigo Tributrio Nacional)

Lei 6.830/80