Desaposentao - Voc tem Direito?

Um parecer jurdico sobre a possibilidade do Pedido de

Desaposentao
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Publicado por Dra. Cristiane Carvalho Arajo - 1 dia atrs

Por Cristiane Carvalho Arajo

A desaposentao a possibilidade do trabalhador, depois de aposentar, voltar a

trabalhar e pleitear o reclculo para se aposentar de novo, com um benefcio maior,
que inclui as novas contribuies do ltimo perodo de trabalho.
Para esclarecimentos, elaboramos um parecer com perguntas e respostas afim de
elucidar as questes de desaposentao, conforme passamos a expor.

O que desaposentao?
a renncia [momentnea - aposentadoria a que j se tem direito] para pedir
uma nova aposentadoria e receber um valor maior obtido atravs do recalculo das
contribuies a INSS realizadas aps a aposentadoria.

Desaposentao diferente de Reclculo da Renda Mensal

Inicial?
Sim, so aes e pedidos diversos, que no devem ser confundidos, sem considerar
que, administrativamente, a reviso de clculo do benefcio previdencirio pode ser
feita sem o crivo do Judicirio.

Quando conveniente brigar por uma desaposentao?

Quando, por exemplo, o segurado aposentado no setor privado e, agora, quer ir
para o setor pblico via concurso. Porque, no setor pblico, ele ter a aposentadoria
integral.

Quando o segurado tem a aposentadoria proporcional e quer renunci-la

para conseguir a aposentadoria integral. Nesse caso, deve-se, necessariamente,
apresentar os clculos ao juiz para a demonstrao da situao mais vantajosa.
Alm disso, deve se ter em mente que, quando vai se fazer o clculo, deve ser
pela metodologia nova. At 1999, o perodo bsico de clculo eram as 36 ltimas
contribuies. Depois disso, 80% de todo o perodo, uma vez que no d para
misturar regimes diferentes.

Quando o segurado quer passar de aposentadoria por idade para a

aposentadoria por tempo. Essa situao visa reparar uma injustia na medida
em que o sistema de acumulao de aposentadorias no Brasil favorece o rico.
Por exemplo: quem se aposentou no servio pblico, pode acumular seu
benefcio com o do regime geral de previdncia. Porm, quem se aposentou no
regime geral no pode acumular outros tipos.

Quando o segurado est aposentado e continua contribuindo para o

INSS (trabalhando) e com isso a sua base de clculo ser refeita,
acrescentando os valores que foram recolhidos aps a aposentadoria.

Durante a discusso judicial, o INSS continua pagando o benefcio

anterior?
Sim, at que sobrevenha a coisa julgada judicial. No acontecendo nada que afete a
manuteno do benefcio, esse direito se mantm ntegro. E ainda, se o beneficirio
vier a perder a ao, o benefcio anterior mantido sem nenhuma alterao.
Os valores recebidos anteriores a ao de Desaposentao precisam ser
devolvidos?
Em que pese ser um assunto intrincado no mbito doutrinrio e jurisprudencial a
respeito, entendemos que no h necessidade de devoluo dos valores. Isso
porque a desaposentao, enquanto renncia, uma sentena de natureza
desconstitutiva, tendo efeitos ex nunc. A deciso no tem efeitos pretritos, sem
prejuzo da natureza alimentar da verba envolvida. Nesse sentido:
PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA PELO REGIME GERAL DA PREVIDNCIA SOCIAL RENNCIA. CONTAGEM DE TEMPO PARA FINS DE APOSENTADORIA ESTATUTRIA.
POSSIBILIDADE. CONCESSO DE CERTIDO DE TEMPO DE SERVIO. ART. 96, INC. III,
DA LEI 8.213/91. REMESSA OFICIAL TIDA POR INTERPOSTA.
1. Remessa oficial, tida por interposta de sentena proferida na vigncia da Lei
n9.469, de 10 de julho de 1997. No incide, na hiptese, o 3 do
artigo 475 doCPC, tendo em vista que a sentena no se fundamentou em
jurisprudncia do plenrio ou smula do Supremo Tribunal Federal, ou tribunal
superior competente.
2. O art. 96, inc. III, da Lei 8.213/91 impede a utilizao do mesmo tempo de
servio para obteno de benefcios simultneos em sistemas distintos, e no da

renncia a uma aposentadoria e concesso de certido de tempo de servio para

obteno de aposentadoria estatutria.
3. Inexiste vedao a renncia de benefcio previdencirio e conseqente emisso
de contagem de tempo de servio para fins de averbao desse perodo junto a
rgos pblicos, a fim de obter-se aposentadoria estatutria, por mais
vantajosa,sem que o beneficiado tenha que devolver qualquer parcela
obtida em decorrncia de outro direito regularmente admitido, conforme
pacfica jurisprudncia. Precedentes (EIAC 2000.34.00.029911-9/DF, RESP
692.628/DF e RMS 14.624/RS).
4. O exame da questo incide sobre direito subjetivo do autor, no importando
aumento de vencimentos ou extenso de vantagens a servidores pblicos sob
fundamento de isonomia, vedados pela Smula n 339 do Supremo Tribunal
Federal.
5. Apelao a que se nega provimento. (AC 2002.34.00.006990-1/DF, 2 Turma do
TRF 1 Regio, Des. Alosio Palmeira Lima, Publicao 26/04/2007.
EMENTA PREVIDENCIRIO E PROCESSUAL CIVIL. ADEQUAO DA VIA ELEITA.
DECADNCIA NO VERIFICADA. APOSENTADORIA. DESAPOSENTAO. ATIVIDADE
REMUNERADA EXERCIDA APS A CONCESSO DO BENEFCIO. RENNCIA.
OBTENO DE APOSENTADORIA MAIS VANTAJOSA. POSSIBILIDADE. DIREITO
PATRIMONIAL DISPONVEL. TERMO INICIAL. CORREO. JUROS. HONORRIOS.
CUSTAS. SENTENA MANTIDA. 1. Insurgindo-se a parte impetrante contra o ato da
autoridade impetrada que lhe negou desaposentao com a concesso de novo
benefcio, e comprovados os fatos por documentos, mostra-se adequada a via
processual escolhida. 2. No h que se falar em decadncia do direito de reviso da
renda mensal inicial da aposentadoria recebida pelo autor se o que se pretende a
renncia a ela, com a utilizao de perodos posteriores jubilao em que foram
vertidas contribuies, com a concesso de novo benefcio. Prejudicial afastada. 3.
A renncia aposentadoria previdenciria com o objetivo de sua majorao, para
que sejam consideradas novas contribuies vertidas aps a concesso do
benefcio, possvel, tendo em vista tratar-se de direito patrimonial disponvel e
inexistir vedao legal a respeito. 4. Descabida a devoluo pelo segurado de
qualquer parcela obtida em decorrncia da aposentadoria j concedida
administrativamente, por consistir em direito regularmente admitido. 5.
Precedentes: STJ: REsp 1334488/SC, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, PRIMEIRA
SEO, julgado em 08/05/2013, DJe 14/05/2013; AgRg no REsp 1247651/SC, Rel.
Ministro HAROLDO RODRIGUES (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/CE), SEXTA
TURMA, julgado em 21/06/2011, DJe 10/08/2011; AgRg no REsp 1240362/SC, Rel.
Ministro CELSO LIMONGI (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/SP), SEXTA TURMA,
julgado em 03/05/2011, DJe 18/05/2011. 6. Nada obsta a expedio de certido de
tempo de servio, com averbao de tempo anterior e posterior aposentadoria
renunciada. 7. O termo inicial do novo benefcio a partir do requerimento

administrativo e, na inexistncia deste, da impetrao do mandado de segurana.

8. Tratando-se de mandado de segurana, as prestaes vencidas so devidas
parte impetrante desde a impetrao e compensadas as parcelas percebidas a
ttulo da aposentadoria anterior desde a data de incio do novo benefcio. 9. A
correo monetria e os juros devem incidir na forma do Manual de Clculos da
Justia Federal. 10. Honorrios advocatcios incabveis. Custas processuais em
reembolso. 11. Apelao e remessa oficial no providas. (AC 000418481.2013.4.01.3814 / MG, Rel. DESEMBARGADORA FEDERAL NGELA CATO,
PRIMEIRA TURMA, e-DJF1 p.464 de 12/03/2015)

Pode haver desaposentao sem a existncia de ato

administrativo que conceda o benefcio?
No. Obrigatoriamente deve ser observado que o ato administrativo da concesso
do benefcio tem de estar concludo, seno, no caso de desaposentao. Ou seja,
para a ao de Desaposentao o Autor j deve gozar do benefcio de
APOSENTADORIA e se enquadrar nas hipteses de pedido de Desaposentao acima
elucidadas.

Qual o instrumento jurdico adequado para se pedir

desaposentao na Justia?
Caso haja necessidade de dilao probatria (fazer provas) deve-se optar pela Ao
Ordinria de Desaposentao.
Caso o processo esteja todo instrudo, e no havendo necessidade de dilao
probatria, pode-se optar pelo Mandado de Segurana, lembrando que neste, as
provas devem estar pr-constitudas.
Deve-se pedir a renncia ao benefcio para a obteno de outro benefcio mais
favorvel. Tambm deve haver um pedido de no restituio de valores por causa
da questo dos efeitos econmicos pretritos.

E quais so os argumentos jurdicos a favor?

So os princpios da dignidade e da solidariedade. Essa questo s pode ser
resolvida com argumentos baseados nos direitos fundamentais, principalmente os
previstos naConstituio Federal.
No pedido da ao, deve-se deixar claro que no se trata de reviso nem de
reclculo de benefcios. E o autor tem o nus de provar a situao mais vantajosa
para ter deferido o seu pedido atravs de uma planilha de clculo que deve ser
elaborada por um profissional especializado.
Por oportuno, observamos que em anlise ao Recurso Extraordinrio (RE) 630501
(sistema de Repercusso Geral julgamento do mrito em 21.02.213 - DJE
26/08/2013 - ATA N 118/2013. DJE n 166, divulgado em 23/08/2013 Tribunal
Pleno), os ministros do Supremo Tribunal Federal (STF) reconheceram, por maioria
dos votos, o direito de clculo de benefcio mais vantajoso a segurado do Instituto

Nacional do Seguro Social (INSS), desde que j preenchidas as condies para a

concesso da aposentadoria.

O aposentado obrigado a restituir o que j recebeu?

Segundo os posicionamentos doutrinrios e jurisprudenciais, presente um efeito ex
tunc, o aposentado teria de devolver o que recebeu. Mas com o efeito ex
nunc,MAJORITRIO, no haveria necessidade dessa devoluo.
Como paradigma, podemos considerar a reverso, prevista na Lei n 8.112/90, que
no prev a devoluo dos proventos percebidos. Levando-se em considerao a
reverso prevista na Lei 8.112/90, a analogia com o instituto da desaposentao
vlida, pois em ambos os casos a restituio indevida, em razo da renncia ao
benefcio. Outra razo que sustenta a no devoluo o carter alimentar do
benefcio previdencirio, como j dito acima.

Existe previso legal na Lei 8.213/1991, que regula a

Previdncia, sobre a desaposentao?
Diretamente, no. Entretanto, sabemos que em matria de Lei, o que no vedado
permitido, conforme o postulado constitucional consubstanciado pelo principio da
legalidade.
No existe lei vedando (proibindo) a desaposentao, seno apenas um simples
decreto e uma instruo normativa do INSS. O artigo 181-B do Decreto 3.048/1999
e outras disposies que baseiam os argumentos da Previdncia. Ocorre que
decretos e instrues normativas obrigam apenas os agentes, servindo apenas
como recomendao aos particulares, no fazendo vinculao na esfera jurdica,
pois como ressaltado, no h Lei que proba a Desaposentao.

Qual a posio do INSS?

Sempre a de que as aposentadorias so irreversveis e irrenunciveis. Dessa
forma, no h a necessidade do prvio ingresso pela via administrativa, posto que
h norma expressa que impedir o agente do INSS em conceder e protocolar o
pedido de desaposentao, contudo, caso o requerente opte em entrar com o
pedido da esfera administrativa e receba o indeferimento, estar formando as
provas para o Mandado de Segurana e comprovando o enfretamento da questo
na esfera administrativa.

A desaposentao foi sumulada?

Existem apenas duas smulas que tratam sobre o assunto, a saber:
TRF-4 Smula 3 , que admite a desaposentao e exige a restituio de todos
os valores;
TRF-2 Smula 70 , que contra a desaposentao dentro do mesmo regime
geral da previdncia.

Qual o posicionamento do STF?

Em setembro de 2010, o ministro Dias Toffoli pediu vistas de processo que j conta
com o voto favorvel do ministro relator, Marco Aurlio.

Pode-se obter uma certido de tempo de contribuio do perodo

da aposentadoria?
Sim, pois a aposentadoria direito patrimonial disponvel e, portanto, passvel de
renncia, para eventual obteno de certido de tempo de servio/contribuio.

Prazo para ingressar com a Ao de Desaposentao

Todos os segurados que se aposentaram a partir de 1994 (ano em que o benefcio
de peclio foi extinto), podem pleitear na justia o pedido de desaposentao,
desde que tenham continuado a contribuir depois de aposentado.

Documentos Necessrios para Requerer a Desaposentao

imprescindvel que o interessado providencie junto ao INSS onde o benefcio foi
concedido, cpia integral do processo de aposentadoria. Para obter referida cpia,
basta ligar para a previdncia no telefone 135, agendar o requerimento de cpias e
comparecer na data agendada para obter as referidas cpias.
Alm da cpia integral do processo administrativo de aposentadoria, necessrio
disponibilizar os seguintes documentos:
1.

RG e CPF e Comprovante de Residncia Atual;

2.

Extrato Atualizado do Valor do Benefcio;

3.

Cpia da sentena, se o benefcio foi concedido por deciso judicial.

4.

Cpia da CTPS, onde conste o contrato de trabalho posterior

aposentadoria;

5.

Carta de concesso da aposentadoria; *

6.

CNIS (Cadastro Nacional de Informaes Sociais)*

7.

Relao dos Salrios de Contribuio, onde constar qual a base de

recolhimento do segurado. *

*Estes ltimos trs documentos devem ser providenciados junto ao INSS.

Como ainda no h uma definio pelo Supremo Tribunal Federal sobre a
legalidade ou no do pedido de Desaposentao, temos que direito da parte
requerer o pedido, e principalmente, uma vez que no existe vedao legal e
porquanto o instituto da Desaposentao se mostra mais vantajoso e justo, j que a
parte, mesmo aposentada, continua a contribuir e sofrer descontos pelo INSS.

Dra. Cristiane Carvalho Arajo

Acidente de Trabalho, Trabalhista , Consumidor, Cvel
Advogada. Ps-Graduanda em Direito do Trabalho e Prtica Trabalhista. Graduada em Direito.
Membro da Comisso de Direitos Sociais e Trabalhistas da OAB/MG. Experincia em todas as
etapas do processo e realizao de audincia e sustentao oral. Atualmente responsvel
pelo setor Trabalhista e de FG...

Fonte:
http://advogadobh.jusbrasil.com.br/artigos/175212336/desaposentacaovoce-tem-direito?utm_campaign=newsletterdaily_20150320_899&utm_medium=email&utm_source=newsletter
Data: 20/03/2015