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UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS

SOCIALES
ESCUELA DE CIENCIAS JURDICAS
LAS CLUSULAS PTREAS DE LA CONSTITUCIN
DE LA REPBLICA DE EL SALVADOR
ELABORADO POR:
KARLA PATRICIA SNCHEZ RODRGUEZ
FAUSTO ANTONIO CARRILLO
DINORA DE LOS NGELES NAVAS
ASESOR:
LIC. RODOLFO GONZLEZ BONILLA
JULIO DE 2004
SAN SALVADOR, EL SALVADOR, CENTRO AMRICA

UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA

CIENCIAS SOCIALES
ESCUELA DE CIENCIAS JURDICAS

RECTOR:
INGENIERO MARIO ANTONIO RUIZ RAMREZ
SECRETARIA GENERAL:
LICENCIADA TERESA DE JESS GONZLEZ
DE MENDOZA
DECANO DE LA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y
CIENCIAS SOCIALES:
LICENCIADA ROSARIO MELGAR DE VARELA
DIRECTOR DE LA ESCUELA DE CIENCIAS JURDICAS:
DOCTOR JORGE EDUARDO TENORIO
ASESOR:
LICENCIADO RODOLFO GONZLEZ BONILLA
SAN SALVADOR, JULIO DE 2004

NDICE
CONTENIDO

PGINA

INTRODUCCIN

CAPITULO I ANTECEDENTES HISTRICOS

1.1

CLUSULAS PTREAS FORMALES

1.2

CLUSULAS PTREAS MATERIALES

1.3

CLUSULAS PTREAS MIXTAS

CAPITULO II MARCO CONCEPTUAL

CAPTULO III MARCO TERICO

3.1

DOCTRINA EXTRANJERA

3.2

DOCTRINA NACIONAL

17

CAPTULO IV RGIMEN EN LA LEGISLACIN VIGENTE

4.1

LMITES PROCEDIMENTALES DEL PODER DE REFORMA

DE LA CONSTITUCIN

4.2

24
24

LMITES MATERIALES DEL PODER DE REFORMA

DE LA CONSTITUCIN

25

CAPTULO V DERECHO COMPARADO

27

5.1

LMITES ESTABLECIDOS EN LA CONSTITUCIN

28

5.2

LMITES DERIVADOS DE LAS CLUSULAS PTREAS

30

5.3

LMITES DERIVADOS DEL FUNCIONAMIENTO DE LOS

PODERES CONSTITUIDOS DEL ESTADO

CAPTULO VI ANLISIS DOCTRINARIO

6.1

32

35

VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE LA EXISTENCIA DE

CLUSULAS PTREAS EN LA CONSTITUCIN

35

6.1.1

VENTAJAS

35

6.1.2

DESVENTAJAS

35

CAPITULO VII CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

37

7.1

CONCLUSIONES

37

7.2

RECOMENDACIONES

38

GLOSARIO DE DEFINICIONES

39

BIBLIOGRAFA

42

CAPITULO I
ANTECEDENTES HISTRICOS
1.1

CLUSULAS PTREAS FORMALES

La existencia de clusulas ptreas en la Constitucin de nuestro Estado se

remonta histricamente a la Constitucin de la Repblica Federal de Centro
Amrica de 18241.
Dicha Constitucin en su Artculo 203 estableca: "Cuando la reforma o adicin
se versare sobre algn punto que alterare en lo esencial la forma de gobierno
adoptada, el congreso despus de la aceptacin de los Estados convocar a
una Asamblea Nacional Constituyente para que definitivamente resuelva";
limitando a los poderes Legislativo y Ejecutivo a reformar o hacer alguna adicin
a dichos artculos, siendo necesario convocar a un Poder Constituyente
originario para reformar el contenido de los mismos.
En la Constitucin de 18712, encontramos la existencia de clusulas ptreas en
su Artculo 227, que literalmente dice: "La reforma de esta Constitucin solo
podr acordarse por los dos tercios de votos de los representantes electos a
cada cmara. Esta resolucin se publicar por la prensa y se volver a tomar en
consideracin en la prxima legislatura. Si sta la ratifica se convocar una
asamblea constituyente para que decrete las reformas, pero no se propondr
dicha reforma sino hasta pasados seis aos despus de promulgada esta
Constitucin."
1

Constitucin de la Repblica Federal de Centro Amrica, dada en la Ciudad de Guatemala el 22 de

noviembre de 1824.
2
Constitucin Poltica de El Salvador de 1871, dada en el Palacio Nacional de San Salvador el 16 de
octubre del ao 1871.

Este Artculo es considerado clusula ptrea porque limita la reforma de la

Constitucin al transcurso de un largo perodo de seis aos.
En la Constitucin de 1872, que reform la enmienda del 16 de octubre de
1871, a pesar de la existencia de la clusula ptrea contenida en el Artculo 227
de la Constitucin de 1871, el Mariscal Santiago Gonzlez convoc a los
pueblos para elegir una nueva Constitucin, irrespetando los limites de
irreformabilidad a dicha Constitucin, manteniendo como clusula ptrea lo
referente a la reforma de la Constitucin de 1872 contenida en su Artculo 137,
ya no siendo necesario el periodo de seis aos despus de la promulgacin.
En las Constituciones de 1880 y 1883, se contina manteniendo las clusulas
ptreas de la Constitucin de 1872, ya que en la Constitucin de 1880 en el
Artculo 130 y en la Constitucin de 1883 Artculo 133, disponen que para
reformar la Constitucin es necesario convocar a Asamblea Constituyente para
decretar las reformas a la misma.
En la Constitucin de 19503, el Artculo 223 es una clusula ptrea en lo
referente a la reforma a la misma, ya que para hacer dicha reforma se necesita
que la presente asamblea apruebe los puntos a reformar, que la asamblea
entrante los ratifique y una vez ratificada se convoque a Asamblea
Constituyente.
La Constitucin de 19624, mantiene en su Artculo 222 la clusula ptrea de
igual forma que la Constitucin de 1950 en su Artculo 223.

Constitucin Poltica de El Salvador de 1950, dada en el Palacio Nacional de San Salvador, el 7 de

septiembre de 1950.
4
Constitucin Poltica de El Salvador de 1962, dada en el Saln de la Asamblea Constituyente del Palacio
Nacional a los ocho das del mes de enero del ao 1962.

1.2

CLUSULAS PTREAS MATERIALES

En la Constitucin del Estado de El Salvador de 18245, encontramos la

existencia de clusulas ptreas en su Artculo 80, que literalmente dice: "Hasta
pasados dos aos podr el congreso reformar o alterar uno u otro Artculo de la
Constitucin del Estado, pero nunca podr alterar los dos Artculos primeros6 y
el Cuarto del Captulo Uno7 y el Artculo 12 del Captulo Tres".8
El Artculo 80 de esta Constitucin, taxativamente prohbe la reforma del: Art. 1,
referente a la Soberana e Independencia del Estado; Art. 2 en cuanto a la
Pertenencia a la Federacin; Art. 4, respecto al Territorio; y Art. 12, referente a
la Separacin de Poderes, pretendiendo mantenerlos intocables por la
eternidad. Cabe mencionar, que a excepcin del Art. 2 referente a la
Pertenencia a la Federacin, esta Constitucin contiene las mismas clusulas
ptreas establecidas en el Art. 248 de la Constitucin vigente (1983).
En la Constitucin de 18419 , encontramos como clusulas ptreas el Artculo
94 que en su inciso final establece: "... las reformas parciales sobre garantas
jams se podr acordar sino es ampliando las existentes. Tampoco podr
alterarse la divisin de poderes".10

Constitucin del Estado de El Salvador dada en El Salvador el 12 de junio de 1824.

Artculo 1 del captulo I "El Estado es y ser siempre libre e independiente de Espaa y Mxico y
cualquier otra potencia y gobierno extranjero y no ser jams el patrimonio de ninguna familia ni
persona". Artculo 2 " ser uno de los Estados Federados de la Repblica de Centro Amrica".
7
Artculo 4 "El territorio del Estado se compone de los que antes comprendan la independencia de San
Salvador y la Alcalda Mayor de Sonsonate. Teniendo por limite al Oeste el Ri Paz, la Ensenada de
Conchagua al Este, la Provincia de Chiquimula y Honduras al Norte, y el mar Pacifico al Sur."
8
Artculo 12 del captulo III: "El poder Legislativo corresponde al congreso, el Ejecutivo al Estado y el
Judicial en las causas civiles y criminales a la Corte Superior de Justicia".
9
Constitucin de 1841 dada en San Salvador a los dieciocho das del mes de febrero del ao 1841, siendo
la primera Constitucin unitaria como Estado Soberano e Independiente. Publicacin de la Unidad
Tcnica Ejecutiva U.T.E., Tomo 11 B, Primera Edicin, 1993 pgina 859.
10
Artculo 2 "El Gobierno es Republicano, Popular, Representativo y ser ejercido por tres poderes
distintos, Legislativo, Ejecutivo y Judicial.
6

En la Constitucin de 189811, encontramos como clusulas ptreas las

establecidas en el Artculo 144 en su inciso final, de la siguiente forma: "pero
en ningn caso podrn reformarse los Artculos 9612 y 9713..."
Como se puede apreciar el Artculo 144 de esta Constitucin, taxativamente
prohbe la reforma a los artculos antes mencionados.
En la Constitucin de 192114 se establece como clusulas ptreas la no
alteracin a normas establecidas en el Captulo V del Pacto de San Jos, Costa
Rica, ya que esta Constitucin tuvo como objetivo principal darle cumplimiento a
ese pacto.
En la Constitucin de 194515 se retom la Constitucin de 1886, mantenindose
intangibles los Artculos 80, 81 y 82 referentes a la reeleccin de la Presidencia,
Vicepresidencia y designados, y la duracin del periodo presidencial.
En la Constitucin de 198316, encontramos la existencia de clusulas ptreas
en el Artculo 248, que en su inciso final literalmente dice: "....no podrn
reformarse en ningn caso los Artculos de esta Constitucin que se refieren a
la forma y Sistema de Gobierno, al territorio de la Repblica y a la alternabilidad
de la Presidencia17.
11

Constitucin Poltica de los Estados Unidos de Centro Amrica, dada en Managua, Estado de Nicaragua
a los veintisiete das del mes de agosto del ao 1898.
12
Artculo 96 "El periodo presidencial ser de cuatro aos y comenzar el 15 de marzo del ao de la
renovacin".
13
Artculo 97 "El ciudadano que hubiese ejercido la Presidencia en propiedad no podr ser electo
Presidente para el siguiente periodo. Tampoco podr hacerlo el ciudadano que hubiese ejercido la
Presidencia durante los ltimos seis meses anteriores a la eleccin".
14
Constitucin Poltica de la Repblica de Centro Amrica, dada en San Jos, Costa Rica el 19 de enero
de 1921, en cumplimiento del Pacto de San Jos Costa Rica, de esa misma fecha.
15
Constitucin de 1945, dada el 29 de noviembre de 1945.
16
Constitucin de la Repblica de El Salvador de 1983, dada en el Palacio Legislativo a los quince das
del mes de diciembre del ao 1983.
17
Artculos 83-89 y 154 de la Constitucin de la Repblica de El Salvador de 1983. A nuestro criterio, el
inc. final del Art. 248, se refiere a los artculos 83-89, por la razn de que stos estn contenidos en el

1.3

CLUSULAS PTREAS MIXTAS

En la Constitucin de 188618, encontramos como clusula ptrea el Artculo

148, el cual estableca que para reformar la Constitucin era necesario
convocar a Asamblea Constituyente y adems declaraba irreformables los
Artculos 8019, 8120 y 8221.
Como se puede apreciar el Artculo 148 de esta Constitucin, taxativamente
prohbe la reforma a los artculos antes mencionados.
En la Constitucin de 193922, segn el Artculo 188 de la misma, se entienden
clusulas ptreas las establecidas en los Ttulos I, V, VI, VII, VIII, XII y XV, ya
que limita al Poder Constituyente derivado para hacer reformas a dichos Ttulos.
Tambin son clusulas ptreas los ordinales 1 y 2 del mismo Artculo 188,
que literalmente dicen:

Captulo III, titulado Estado, su Forma de Gobierno y Sistema Poltico, y al 154, porque ste contempla
el periodo presidencial.
18
Constitucin Poltica de la Repblica de El Salvador de 1886, dada en el Palacio Nacional en San
Salvador a los trece das del mes de agosto del ao 1886.
19
Artculo 80 referente al poder ejecutivo "El poder Ejecutivo ser ejercido por un ciudadano que recibir
el ttulo de Presidente de la Repblica con los respectivos Ministros, ser nombrado por el pueblo
salvadoreo; pero cuando no resulte electo por mayora absoluta de votar, la Asamblea lo elegir por
votacin pblica entre los tres ciudadanos que hayan obtenido mayor nmero de sufragios."
20
Artculo 81 "habr un Vicepresidente electo del mismo modo y forma que el Presidente que llene las
faltas de ste en caso de muerte, renuncia, remocin o cualquier otro impedimento, en defecto del
Vicepresidente entrar a ejercer el poder ejecutivo uno de los designados por el orden de su
nombramiento, si el poder legislativo estuviese reunido y hubiese caducado, el nombramiento de los
designados corresponde a este proveer la vacante."
21
Artculo 82 "La duracin del periodo presidencial ser de 4 aos y el ciudadano que hubiese ejercido la
presidencia en propiedad no podr ser reelecto ni electo vicepresidente sino despus de haber transcurrido
igual periodo, que comenzar y concluir el primero de marzo del ao de la renovacin, sin poder
funcionar un da ms, tampoco podr ser electo Presidente para el siguiente periodo el ciudadano que
hubiese ejercido la Presidencia Constitucional dentro de los ltimos seis meses del tiempo sealado en el
inciso anterior.
22
Constitucin Poltica de la Repblica de El Salvador de 1939, decretada por la Asamblea Nacional
constituyente el 20 de enero de 1939.

La reforma a esta Constitucin podr hacerse:

1) por una constituyente convocada por acuerdo en actas plebiscitarias
autorizadas por los dos tercios por lo menos de los ciudadanos hbiles
para votar,
2) por una constituyente que deber convocarse cada 25 aos para
introducir en ella las innovaciones que la experiencia exija. La
constituyente en este caso y en el anterior no tendr ninguna limitacin
de facultades".
Como se puede observar este Artculo petrifica la reforma de la Constitucin a
un periodo de 25 aos, y obliga a convocar una Asamblea Constituyente.

CAPITULO II
MARCO CONCEPTUAL
Antes de analizar los lmites del proceso de reforma de nuestra Constitucin,
hemos considerado conveniente partir de una primera nocin de clusula
ptrea, as como tambin establecer la diferencia entre reforma y mutacin
constitucional, lo cual estimamos necesario en vista que dichos trminos
pueden llegar a confundirse entre s.
Clusulas ptreas: (Etimologa: del lat. clausla, de clausus, cerrado; Del
lat. Petrus, de piedra o roca). Conjunto de disposiciones esenciales que se
encuentran inmersas en las constituciones, que ostentan la calidad de
intocables, inmodificables, inamovibles.
Reforma Constitucional: es toda modificacin o complemento al texto
existente de una Constitucin.
Mutacin Constitucional: es considerada como el fenmeno tras el cual se
produce un cambio en la aplicacin de las normas constitucionales; de forma
tal, que a las palabras del texto Constitucional que permanecen sin modificar,
se les atribuye poco a poco un sentido distinto del que se les atribuy
originalmente.
De ambos conceptos, se deduce que la reforma est enfocada al cambio de
contenido y texto de una norma Constitucional, y la mutacin al cambio de
sentido de una norma Constitucional, sin cambiar su texto.

CAPITULO III
MARCO TERICO
3.1

DOCTRINA EXTRANJERA

En este capitulo consideramos conveniente analizar lo referente al derecho

comparado, en el cual se consideran importantes aportes de diferentes autores
sobre la existencia de clusulas ptreas (clusulas intangibles, inmodificables,
irreformables, inmutables, perptuas o como se denominan limites materiales a
la reforma Constitucional), siendo stos los siguientes:
CARL SCHMITT23, (ALEMANIA). En su obra Teora de La Constitucin,
manifiesta que la Constitucin no surge de ella misma ni se establece por s
misma, sino que nace de la unidad poltica que se materializa en el acto
constituyente; es decir, que la Constitucin es el gnero y las leyes
Constitucionales son la especie, por lo que no es reformable la Constitucin
sino que se reforma el contenido de las leyes Constitucionales, lo cual se
manifiesta en las siguientes consideraciones de GARCIA PELAYO, retomadas
de Schmitt:
a)

El procedimiento de reforma es vlido para las leyes constitucionales,

pero no para la Constitucin, pues una de las reformas de las decisiones
polticas fundamentales no supondra una enmienda, sino la anulacin de
la Constitucin.

b)

Las leyes Constitucionales pueden suspenderse (estado de guerra), pero

no la Constitucin en su totalidad.

23

Schmitt, Carl Teora de la Constitucin, Editora Nacional, Mxico D.F. 1959, Pg. 24.

c)

Un conflicto constitucional no afecta a las particularidades, sino a las

decisiones polticas fundamentales.

d)

El juramento de lealtad a la Constitucin no vincula a ser leal a todos los

preceptos constitucionales, que pueden cambiar siguiendo el mtodo de
reforma previsto - y un juramento en blanco no tiene sentido -, sino a lo
que vincula es a las repetidas decisiones polticas fundamentales.24

Cuando hablamos que las leyes constitucionales pueden reformarse, nos

remitimos al Art.76 de la Constitucin de Weimar (derogada), que sostiene que
las decisiones fundamentales que integran la sustancia de la Constitucin no
pueden ser suprimidas y sustituidas por otras cualesquiera mediante el
parlamento, y entre estas decisiones estn; "El poder del Estado emana del
pueblo"; "El pueblo alemn se ha dado esta Constitucin; "El Reich alemn es
una Repblica".
Schmitt considera que las decisiones fundamentales no son reformables,
porque stas son las que denuncian la forma poltica de ser del pueblo alemn
y forman el supuesto bsico para todas las normativas, y es que estas
decisiones son las que hacen que la Constitucin de Weimar sea una
Constitucin y no una suma de disposiciones reformables como lo prescribe el
Art.76 de la misma.
Para Schmitt una de las diferencias ms marcadas de la Constitucin y las
leyes constitucionales es que La Constitucin es intangible, mientras que las
leyes constitucionales pueden ser suspendidas durante el Estado de excepcin,
violadas por las medidas del Estado de excepcin. Segn el Art.48, 2, C.A.,
est facultado el Presidente del Rich para adoptar tales medidas; los derechos
24

IBID, pp 23.

10

fundamentales establecidos en los Arts. 114, 115, 117, 118, 123, 124 y 153
C.A., pueden ser puestos fuera de vigor. Todo esto no atenta contra la decisin
poltica fundamental ni a la sustancia de la Constitucin, sino que ms bien se
da en servicio, mantenimiento y subsistencia de la misma. Por eso sera
absurdo hacer de la intangibilidad de la Constitucin una intangibilidad de cada
una de las leyes Constitucionales y ver en cada una de las prescripciones legalconstitucionales un obstculo insuperable para la defensa de la Constitucin en
su conjunto. Esto en la prctica, no sera ms que colocar la ley particular por
encima del conjunto de la forma de existencia poltica, cambiando por el
contrario el sentido y finalidad del estado de excepcin.25
KLAUS STERN, trata de analizar en su obra "Derecho del Estado de la
Repblica Alemana" el Art. 79.3 de la Ley Fundamental Alemana, el cual
establece un lmite material para el legislador que reforma la Constitucin,
introduciendo en dicho texto clusulas de intangibilidad en su contenido, que le
dan carcter de "garanta de perpetuidad".
Para Stern la intangibilidad de un determinado ncleo constitucional, tiene que
ser considerado como un evidente progreso constitucional, tras las experiencias
de 1933 de suicidio de la democracia y el estado de derecho libre, bajo las
formas de legalidad.
El Art.79.3 LFB, .contemplaba tanto intangibilidades organizativas como
materiales, entre estas se pueden mencionar:
Intangibilidades organizativas

25

La articulacin de la federacin en Lnder.

IBID, pp. 24, pg. 31.

11

La participacin fundamental de los Lnder en la legislacin.

El principio fundamental del estado federal, democrtico y social.

Intangibilidades materiales

Intangibilidad de la dignidad humana y su respeto por el poder del estado

(Art. 1.1 LFB).

Reconocimiento de los derechos humanos inviolables e inalienables

(Art.1.2 LFB).

Vinculacin del poder del Estado a los Derechos fundamentales (el

carcter Art.1.3 LFB).

El carcter del Estado republicano, democrtico y social de la Republica

Federal de Alemania (Art. 20.1 LFB).

La soberana popular (Art.20.2 inciso 1 LFB).

El ejercicio del poder del Estado por el pueblo mediante elecciones y

votaciones y a travs de rganos especiales de las tres funciones
principales del Estado: legislacin, ejecucin y justicia (Art.20.2 inciso 2
LFB).

La vinculacin de la legislacin al orden Constitucional y la del poder

ejecutivo y judicial a la ley y al derecho (Art. 20.3 LFB).26

MANUEL GARCA PELAYO, es del criterio que si a travs del tiempo se ha

venido argumentando que la Constitucin es el fundamento de la organizacin
estatal y del orden jurdico, sta debe tener permanencia y firmeza para que
sea capaz de cumplir su misin, retomando el pensamiento de Stier-Somlo en
cuanto a que: La sustancia de la Constitucin es crear un orden jurdico
fundamentalmente duradero.
26

Stern, Klaus, Derecho del Estado de la Republica Federal Alemana: CEC, Madrid, 1987, Pg. 347351.

12

Para Garca Pelayo una de las mejores formas de conservar la permanencia de

las instituciones fundamentales de un Estado es la inmutabilidad de la
Constitucin; en contraposicin a las ideas de otros autores, tales como:
BURKE, quien afirma: una Constitucin sin opciones de reforma es una
Constitucin sin posibilidades de existencia; JEFFERSON, a quien le parece
que el mundo pertenece a la generacin viviente; por lo que considera que
ninguna sociedad puede hacer Constitucin o leyes algunas perpetuas, es
decir que la Constitucin y las leyes se extinguen en su curso natural con
aquellos que le dieron el ser, toda Constitucin y toda ley expiran normalmente
a los treinta y cinco aos27.
Garca Pelayo, expone algunos caminos para llegar al proceso dinmico de la
Constitucin, tales como:

Una forma de llegar al proceso dinmico deriva de que toda norma se

manifiesta por medio de la palabra, Pero la palabra, en una lengua viva,
no es, o al menos no es siempre, una forma con un contenido fijo, sino
que mas bien es comparable a una envoltura elstica que puede ganar o
perder contenido; extenderse o contraerse28; por lo que considera que
es errneo pensar que una forma escrita le dara a la Constitucin una
estabilidad y permanencia, ya que la vida de la lengua no es manifiesta
solo de nuevas palabras, sino tambin en la integracin de nuevos
pensamientos o sustraccin de los antiguos a las palabras ya existentes.
Las iglesias han reconocido que solo las lenguas muertas (Latin, griego,
eslavo, antiguos) seran adecuadas para normas de contenido fijo y
permanente.

27

The Living Thoughts of Thomas Jefferson, Presented by Dewey, London, 1941, pg. 129.
L. Pitamic: Interpretation und Wortbedeutung, en Zeitschrift fr Oeffentlichen Recht, XVIII (1939),
pag. 428, citado por Garca Pelayo, Ob. Cit. pg. 122.

28

13

Donde no existe revisin de la constitucionalidad de las leyes, cabe cierta

posibilidad de una transformacin de la Constitucin por va de la
legislacin ordinaria, pero aparte de que tal revisin no excluye, sino
dificulte la posibilidad, abre otra va de modificacin al margen del
procedimiento previsto de reforma, es decir una revisin de hecho,
llevada a cabo mediante las decisiones judiciales; tal como lo muestra la
historia constitucional de los Estado Unidos, a cuyo Tribunal Supremo se
le ha designado, una constituyente continua.

BRYCE, hace una distincin o una clasificacin de Constitucin y las diferencia

en rgidas, que les llama tambin slidas, duras, fijas; estacionarias; y flexibles,
denominadas elsticas, fluidas, dinmicas, mviles, capaces de modificacin.29

Constitucin flexible proviene de la misma fuente de las leyes

ordinarias, por lo que pueden ser reformada o anulada por el mismo
rgano y mtodo que las leyes ordinarias.

Constitucin rgida proviene de una fuente distinta a la de las leyes

ordinarias, de rango superior y slo podr ser reformada por la misma
fuente, o sea que esta Constitucin para su reforma requiere de un
rgano y mtodo especial.

Existen otro grupo de autores que se oponen a la existencia de clusulas

ptreas en la Constitucin, de los cuales a manera de ejemplo podemos
mencionar los siguientes:

29

Bryce, Flexible and Rigid Constitutions, and Studies, cits., I, pag. 145-254. Citado por Manuel Garca
Pelayo en su obra Derecho Constitucional Comparado, pg. 120.

14

RUDOLF SMEND, citado por GARCIA PELAYO30. Para este autor el Estado
representa al pueblo, el cual no es firme sino dinmico. Tambin afirma que La
Constitucin no puede agotar la vida del Estado, pues la plenitud de ste no
puede ser abarcada exhaustivamente por unos preceptos Constitucionales, sino
que por el contrario para que la vida poltica pueda renovarse, tiene que contar
con los impulsos de la propia vida y las motivaciones sociales
Smend considera que la Constitucin no solamente es una norma, sino tambin
una realidad, la cual considera no es esttica o tranquila en la vida estatal, sino
mas bien es un constante y permanente cambio; y que por lo tanto, no se agota
en un acto constituyente, sino que en un momento dado este se puede renovar.
Este fenmeno es comn al Estado como a otras asociaciones, ya que la norma
o la Constitucin de un grupo no son permanentes o inmutables, sino ms bien
es la forma de fundamentacin y la constante renovacin de la existencia de
este grupo.
El pensamiento o teora del autor antes mencionado respecto a la Constitucin,
es que sta es cambiante, dinmica y de renovacin; por lo que podramos
decir, que para l no es recomendable que existan limites en la Constitucin
misma, ya que de existir se estara degenerando ese carcter de dinamismo y
cambio, y se convertira en un carcter de permanencia o perpetuidad, sin
haber oportunidad para el cambio o reforma y a la vez limitando la renovacin
en la vida del Estado, encerrndolo en normas que impidan su actualizacin
conforme a la realidad, y por ende estancando el desarrollo de la sociedad.
WOLF, HANS JULIUS31, considera que Se trata de una trasgresin de las
posibilidades de la creacin de derecho positivo el declarar inmodificables
30

Garca Pelayo, Manuel Derecho Constitucional Comparado, Segunda Edicin 1951, Revista de
Occidente S.A., Madrid 1951.
31
Citado por Stern, Klaus, Derecho del Estado de la Repblica Federal Alemana, Pg. 243.

15

determinadas decisiones fundamentales configuradoras de la Constitucin. Ello

pone de manifiesto un normativismo ajeno a la realidad. Las decisiones polticas
no se pueden perpetuar de manera normativa; clusulas de cierre que tal vez
excluyen desarrollos necesarios, pueden mas bien fomentar revoluciones antes
que evitarlas.32
QUIROGA LAVIE33, es del pensamiento que el Poder Constituyente no admite
tutelas; si la necesidad de reforma es real, dicho impedimento se deja de hecho,
de lado, con lo cual el dao es mayor porque se obliga al incumplimiento de la
Constitucin, y con ello se genera descrdito en el rol ordenado de la Ley
Fundamental; y por otra parte, si se hace cumplir a cabalidad o a rajatabla una
clusula ptrea que ya no es funcional al sistema presente, se produce el
traslado del Poder Constituyente a los rganos de control, cuerpos stos de
pocos que pueden operar al servicio de intereses minoritarios.
Tomando en cuenta el pensamiento de los autores antes citados, pero sobre
todo retomando la finalidad que conlleva la Constitucin de la Repblica, como
es el servir de instrumento del Estado para gobernar a sus habitantes en el
presente, sin obstaculizar hacer frente a crisis futuras; consideramos que no es
conveniente la existencia de clusulas irreformables, intangibles o perpetuas,
pues con ello nicamente se obstaculiza el libre desarrollo de la nacin, que
debe estar en armona con los constantes cambios polticos y sociales que
benefician a las nuevas generaciones.
Por otra parte, existen posiciones neutras que critican la existencia de clusulas
ptreas en la Constitucin, pero tambin valoran la existencia de ellas, tal como
a continuacin se mencionan algunos autores:

32

IBID, pp. 31.

16

ORALIA SOTO LAMADRID, considera que tan riesgoso es la inmodificabilidad

de las normas, como lo es el permitir que ciertos preceptos constitucionales
fundamentales puedan ser reformados por intereses polticos circunstanciales,
quien retoma las ideas de Jorge Capizo, quien propone algunas acciones que
se podran considerar; para tal efecto, manifiesta: Habra que incluir
mecanismos de democracia directa, como regular el plebiscito y el referndum,
realizar consultas a nivel nacional o comisionar expertos en la materia, y
despus de que ellos realicen un exhaustivo anlisis, realicen propuestas que el
pueblo tendra que aceptar o rechazar. Como segundo paso propone
instrumentar un procedimiento especial para el caso. No se trata de establecer
clusulas ptreas, pero tampoco de dejar asuntos tan importantes sujetos a la
influencia poltica del momento34.
RIVERA S, JOSE ANTONIO. manifiesta que: De la importancia de un Estado
democrtico constitucional, la Constitucin debe estar dotada de una garanta
de estabilidad, lo que supone no estar sujeta a cambios con demasiada
frecuencia, ello no significa que sus normas sean ptreas o inmodificables, pues
la estabilidad no conlleva la prohibicin de la reforma constitucional, se entiende
que no reformar oportunamente la Constitucin podra generar un divorcio
creciente entre el proceso poltico y social con el texto constitucional. Este
autor basa su razonamiento en el pensamiento de MIGUEL CARBONELL, Tan
nefasto

es

una

hiper-reformabilidad

continua,

como

una

inmovilidad

irrazonable.
Respecto a todo lo anterior, se aprecia que existen diversas posiciones en
cuanto a la existencia de clusulas ptreas. Los que las consideran necesarias
33

IBID., pp. 31
Soto Lamadrid, Oralia,
http://www.cddhcv.gob.mx.

34

Un

Procedimiento

Especial

de

Reforma

Constitucional,

17

como una garanta que el pueblo decidi mantener como cautela en el trmite
de la reforma constitucional, con el propsito de que sus normas se mantengan
en los puntos que en su momento consider la Asamblea Constituyente
Originaria indispensables. Por otra parte, tenemos la posicin de los que no
estn de acuerdo con las clusulas intangibles, ya que segn ellos se violan
principios que la misma Constitucin acoge, porque una generacin no puede
someter a sus leyes a las generaciones futuras, adems plantean implementar
mecanismos que desde su punto de vista son diferentes a las clusulas
ptreas, para regular esos puntos que contienen las mismas para mantener un
control y evitar que sean fcilmente vulnerables.

3.2

DOCTRINA NACIONAL

Despus de estudiar y analizar la doctrina extranjera, estimamos conveniente

tambin conocer las diferentes opiniones de autores nacionales sobre las
clusulas ptreas en la Constitucin. De lo cual hemos comprobado que en
nuestro pas existe poca doctrina sobre el tema en estudio, pero s contamos
con buenos aportes, tales como los siguientes:
Por otra parte, IVETTE CARDONA35 considera de vital importancia realizar una
distincin entre estabilidad e inmutabilidad, con la finalidad de comprender con
mayor claridad las clusulas intangibles, y sostiene que la inmutabilidad
supone toda negacin al cambio ya sea expresa o tcitamente, lo cual por
razones obvias, demuestra su ineficacia. Considerando que la estabilidad de la
Constitucin es producto de las garantas que aseguran el funcionamiento de
las instituciones del Estado, y por ello su consecuente pretensin natural de
establecer trabas para su transformacin.

18

Segn dicha autora la Constitucin de la Repblica de El Salvador, en cuanto a

su procedimiento de reforma, mantiene un carcter relativamente rgido, a
travs del cual sta pretende mantener su idea de permanencia y
estabilidad36, de lo cual se observa que su posicin es clara: La Constitucin
debe conservar su estabilidad, ms no una inmutabilidad.
Resulta importante mencionar que nuestra Constitucin por ser relativamente
rgida, est sujeta a ser reformada dentro de los lmites impuestos en ella
misma a travs de las denominas clusulas ptreas del Art. 248, que contienen
tanto lmites materiales como sustanciales.
Segn Lpez Guerra, citado por Ivette Cardona en su obra Teora de la
Constitucin Salvadorea, el motivo de imponer los lmites mencionados en el
prrafo precedente, responde a la conviccin que la exclusin de ciertos
contenidos constitucionales de ser reformados, no es una barrera eficaz para
impedir cambios polticos, como ingenuamente pretenden las clusulas de
intangibilidad37, sosteniendo que llegado el momento y caso en concreto, la
accin poltica pasar por encima de las mismas clusulas ptreas y esto
contribuye a la realizacin de actuaciones de hecho.
Por otra parte, Manuel Aragn citado por Ivette Cardona en la obra Teora de la
Constitucin Salvadorea, analiza las clusulas de intangibilidad y el principio
democrtico, sosteniendo que las clusulas ptreas corresponden ms a la
idea liberal democrtica de la Constitucin; es decir, a la concepcin burguesa
de Constitucin, atribuyndole no slo la funcin de control al poder sino la de
controlar el cambio social. En contraposicin est la concepcin democrtica
35

Cardona, Ivette - Anaya B., Salvador Enrique y otros. Teora de la Constitucin Salvadorea, Pgs. 277
- 278
36
IBID, pp. 37
37
IBID, pp. 37

19

que exige que sta sea enteramente revisable, para lo cual propone que
desaparezcan los lmites a la reforma constitucional.
Estos autores son del criterio que an cuando las clusulas ptreas
desaparecieran y se permitiera una revisin total de la Constitucin, existiran
factores que serviran de lmite material, que impedira un cambio extremo,
como la educacin democrtica, la consolidacin de la cultura cvica, la
ejemplaridad de las fuerzas polticas, el progreso social y econmico38,
considerando mucho ms eficaces para impedir cambios extremos que las
mismas clusulas de intangibilidad.
Las Constituciones regulan conductas humanas y son vinculantes para
gobernantes y ciudadanos, siendo cuerpos que se hallan sujetos a la dinmica
de la realidad. En las Constituciones existe una serie de disposiciones
intangibles, que tienen como finalidad evitar la modificacin de determinadas
normas constitucionales para proteger el ncleo de instituciones que guardan
ciertos valores fundamentales de los excesos del poder poltico, en garanta de
la libertad que la misma Constitucin otorga como derechos fundamentales.
Basado en el pensamiento del prrafo precedente, el Instituto de Estudios
Jurdicos de El Salvador (IEJES) ha desarrollado un estudio acadmico sobre
los aspectos jurdicos constitucionales de nuestro pas39, con el objeto de
aportar criterios tcnicos en funcin del actual proceso de reforma, enfocando
su anlisis a la Reforma Constitucional, especficamente a reformar el Art. 248
de la misma.

38

IBID, pp. 37, pg. 292

Pronunciamiento del Instituto de Estudios Jurdicos de El Salvador sobre la Reforma Constitucional,
Desk Top Publishing, M. Santa Mra, Primera Edicin, 1991, pgs. 191-195.

39

20

La primera idea est enfocada a que las constituciones no son eternas, y en

consecuencia estn sujetas a modificaciones o reformas segn las necesidades
que representa el desarrollo social de los pueblos. Dichas reformas provienen
del Poder Constituyente, y realizadas por rganos previamente constituidos en
representacin del pueblo.
Como ya se coment anteriormente, El Salvador ha conservado una tipologa
rgida en su Constitucin, pues la estructura de procedimiento de reforma
constitucional ha estado sujeta a un rango superior y mucho ms riguroso que
el establecido para las leyes secundarias.
Como ya se analiz en el Captulo de los Antecedentes Histricos del presente
trabajo, en todos los perodos histricos de nuestro pas, ha existido un total
quebrantamiento a la reforma de la Constitucin y la voluntad popular ha sido
atropellada. Actualmente, no solo se restringe la iniciativa de reforma y limita su
alcance, sino tambin el tiempo en que se realiza; y es por elementos de tipo
jurdico-estructural que segn el IEJES procede la reforma al Art. 248 de la
Constitucin de la Repblica de El Salvador vigente (1983), debido a lo cual
propone una modificacin al procedimiento de reforma a la misma. Es un
mecanismo que establece posibilidades institucionales de cambio econmico,
poltico y social, que aproxime al pueblo al ejercicio de una vida democrtica, y
que adems est en concordancia con las ideas jurdicas contemporneas en
donde la soberana popular ocupa un lugar de participacin muy importante.
El anteproyecto propuesto por el IEJES para reformar el Art. 248 de la
Constitucin de la Repblica de El Salvador, es el siguiente:

21

Art. 248.- La iniciativa de reforma Constitucional puede ser propuesta por:

1. El Presidente de la Repblica en Consejo de Ministros.
2. La sexta parte de Diputados de la Asamblea Legislativa.
3. El diez por ciento de los ciudadanos inscritos en el registro electoral. La ley
regular las condiciones de ejercicio de la iniciativa popular.
Toda iniciativa de reforma Constitucional debe ser acompaada de una
exposicin de motivos que la fundamente.
La reforma de esta Constitucin podr acordarse por la Asamblea Legislativa con
el voto de la mitad ms uno de los Diputados electos.
Aprobada la reforma, ser sometida a consulta popular para su ratificacin dentro
de los cuatro meses siguientes a su aprobacin.
Si el resultado de la consulta popular fuere de ratificacin, el Consejo Central de
Elecciones har publicar en el Diario Oficial o en cualquier otro diario de los de
mayor circulacin de la Repblica los resultados finales dentro del trmino de
quince das despus de anunciados los resultados oficiales. Las reformas as
ratificadas entrarn en vigencia cuarenta das despus de su publicacin.
Cuando se propusiere la reforma total de la Constitucin o una parcial que afecte
a los captulo I y II del Ttulo II, Arts. 72 y 73 del Captulo III, del Ttulo II o el Ttulo
III, el acuerdo de reforma de la Asamblea Legislativa proceder con el voto de los
dos tercios de los diputados electos y en el mismo se convocar a una Asamblea
Constituyente.
En dicho acuerdo se determinar el Artculo o Artculos que hayan de revisarse,
se convocar una Asamblea Constituyente y se comunicar al Consejo Central de
Elecciones tal decisin, para que realice elecciones dentro del plazo mximo de
ciento veinte das.

22

La Asamblea constituyente elegida deber proceder al estudio del nuevo texto

Constitucional que deber ser aprobado por mayora de los dos tercios de los
Diputados electos.
La asamblea Constituyente y la Asamblea Legislativa podrn funcionar
simultneamente. Para los diputados de la Asamblea Constituyente se aplicarn
las disposiciones de los Art. 125 y 129 de la Constitucin.
Las elecciones de diputados a la asamblea constituyente, el nmero de diputados
y todo lo concerniente al proceso electoral se normar en igual forma que las
elecciones de los diputados a la Asamblea Legislativa.

Respecto a lo anterior, consideramos muy buena la iniciativa de reforma

constitucional del IEJES, sobre todo porque la reforma constitucional fue, es y
ser siempre uno de los temas ms importantes del Derecho Constitucional y
objeto de polmicas constantes, y es un tema que pocos se atreven a discutir;
sin embargo, a nuestro criterio dicha iniciativa debe ser analizada y replanteada,
ya que no es necesario reformar todo el artculo 248 Cn, para soltar la camisa
de fuerza de la clusulas ptreas, aunque es de reconocer que tiene elementos
positivos que pueden ser rescatados, tal como a continuacin exponemos:
En cuanto a la iniciativa de reforma del Presidente y los Diputados, creemos
que es buena idea, tomando en cuenta que dichos funcionarios han sido electos
por la ciudadana para que la representen.
Tomando en consideracin, que la ciudadana ya est representada por los
Diputados, no compartimos la opinin del IEJES, en cuanto a que sta tenga
iniciativa de reforma, porque es contradictorio con el Art. 85 de la Constitucin
que delega la representacin del pueblo en los Diputados y el Presidente;
adems encontramos incoherente que la iniciativa la tenga el 10% de los
ciudadanos inscritos en el padrn electoral y a la vez dicha reforma sea

23

sometida a consulta popular, da la impresin que el mismo pueblo que lo

solicita lo ratificara.
A nuestro criterio y retomando el pensamiento de Rubn Hernndez Valle40, si
se concretizara la reforma anteriormente propuesta, se estara atentando contra
la principal funcin de la Asamblea Constituyente Derivada, que es evitar o
hacer innecesaria la aparicin de un Poder Constituyente originario o
Fundacional; ya que se convocara a Asamblea Constituyente Originaria, cada
vez que se necesite reformar los ttulos, captulos o Art., sugeridos por el IEJES
en su propuesta de reforma al Art. 248 Cn.
Por todo lo anterior, no consideramos conveniente modificar el procedimiento
de reforma, tal como lo propone el IEJES, porque implicara un desgaste
econmico, poltico y social a nuestro pas, lo cual se contradice con la finalidad
planteada por ellos en su proyecto de reforma (contribuir al desarrollo
econmico, poltico y social del pas).

40

Hernndez Valle, Rubn, citado por Francisco Bertrand Galindo y Otros, en su obra Manual de
Derecho Constitucional, Tomo I, Centro de Informacin Jurdica del Ministerio de Justicia de El
Salvador, 2. Edicin, 1996, pg. 192.

24

CAPITULO IV
RGIMEN EN LA LEGISLACIN VIGENTE

(Art. 248 de la Constitucin de la Repblica de El Salvador)

4.1

LIMITES PROCEDIMENTALES DEL PODER DE REFORMA DE LA

CONSTITUCIN

Tomando en cuenta que en un Estado constitucional democrtico es de vital

importancia el estudio tanto del contenido y forma, as como del procedimiento
para efectuar la reforma constitucional; a continuacin planteamos los lmites a
tal procedimiento.
Los limites a la reforma de la Constitucin de El Salvador se deben
principalmente a la necesidad superior de las exigencias para la reforma de la
ley ordinaria, las cuales son consignadas en la misma Constitucin, siendo sta
quien impone sus propios lmites al procedimiento de reforma, tal como lo
estipula en su Artculo 248, inc. 1, que literalmente dice: "La reforma de esta
Constitucin podr acordarse por la Asamblea Legislativa, con el voto de la
mitad mas uno de los Diputados electos".
Como podemos observar, en el artculo antes citado estipula la cantidad de
votos de los diputados electos para acordar la reforma, por lo que para que
dicha reforma sea decretada es necesario la ratificacin de la siguiente
asamblea, tal como lo prescribe el inc.2 del articulo 248, que literalmente
dice:.."Para que tal reforma pueda decretarse deber ser ratificada por la

25

siguiente Asamblea Legislativa, con el voto de los dos tercios de los Diputados
electos. As ratificada, se emitir el decreto correspondiente, el cual se mandar
a publicar en el Diario Oficial. Este inciso manifiesta la dificultad principal de la
reforma Constitucional, ya que para reformar la Constitucin prcticamente se
necesita de un lapso de 6 aos, 3 para acordar la reforma, que lo hara la
asamblea existente, y otros 3 para decretarse dicha reforma, por la asamblea
entrante.
La reforma de la Constitucin difiere con la reforma de la ley ordinaria, respecto
a quienes tienen la iniciativa de reforma, ya que segn el Art.133 de la
Constitucin tienen iniciativa para la reforma de la ley ordinaria: los Diputados,
el Presidente de la Repblica por medio de sus Ministros, la Corte Suprema de
Justicia, y los Concejos Municipales; mientras que para la reforma de la
Constitucin, nicamente tienen iniciativa los Diputados y en nmero no menor
de diez, tal como lo expresa el inc. 3 del Art. 248 de nuestra Constitucin.
De lo anterior, podemos observar que el procedimiento de revisin
Constitucional, es de carcter rgido y obligatorio, ya que el mismo texto
constitucional invalida toda reforma realizada mediante cualquier otro
procedimiento que no sea el establecido en la misma.

4.2

LIMITES MATERIALES
CONSTITUCIN

DEL

PODER

DE

REFORMA

DE

LA

En nuestra Constitucin, si bien es cierto existen lmites procedimentales para

la reforma de la misma, tambin existen lmites materiales, los cuales estn
establecidos en el inciso 4 del Art. 248, que literalmente dice: "No podrn
reformarse en ningn caso los artculos de esta Constitucin que se refieren a
la forma y sistema de gobierno, al territorio de la Repblica y a la alternabilidad
en el ejercicio de la Presidencia de la Republica".

26

Como podemos observar el Poder Constituyente originario establece un limite

material al Poder Constituyente derivado, introduciendo las clusulas de
intangibilidad antes mencionadas, que se podra decir que tienen carcter de
perpetuas, irrevisables, irreformables, inmodificables o permanentes.
Si bien es cierto que en dichas clusulas estn incluidas las disposiciones ms
relevantes referentes al Estado, hay muchos autores que critican la existencia
de dichas clusulas, considerando que la Constitucin como toda obra humana,
no es perfecta, por lo cual siempre existir la necesidad de efectuar cambios
como una forma de adaptar el texto de la misma a los cambios polticos y
sociales, y como un medio de subsanar los errores o corregir lagunas existentes
en las Constituciones.

27

CAPITULO V
DERECHO COMPARADO
En este apartado hemos considerado conveniente, hacer una comparacin del
derecho Constitucional en cuanto a los lmites de reforma a la Constitucin,
siendo uno de ellos la existencia de clusulas ptreas en la Constitucin, en
diferentes pases de Amrica Latina.
Tomamos como parmetro los pases de Amrica Latina, por la razn que todas
las Constituciones de estos pases fueron adoptadas a comienzos del Siglo XIX,
con motivo de la declaracin de independencia de Espaa, por voluntad popular
expresada a travs de Congresos, Convenciones o Asambleas Constituyentes,
las cuales en su momento asumieron el Poder Constituyente originario para la
organizacin de los Estados con forma republicana.41
En las Constituciones latinoamericanas los procedimientos de revisin
Constitucional que regulan se establecen con carcter obligatorio, por lo que en
sus propios textos niegan valor a toda reforma Constitucional realizada
mediante procedimientos no previstos en la Constitucin, y as encontramos:
La Constitucin de Repblica Dominicana, cuyo artculo 120 dispone lo
siguiente:
Art. 120. La reforma de la Constitucin slo podr hacerse en la forma
que indica ella misma, y no podr jams ser suspendida ni anulada por
ningn poder ni autoridad ni tampoco por aclamaciones populares.
41

Brewer-Caras, Allan R. Modelos

http//www.iaclworldcongress.org.

de

Revisin

Constitucional

en

Amrica

Latina,

28

En sentido similar, la Constitucin de Venezuela establece en su artculo 333 lo

siguiente:
Art. 333. Esta Constitucin no perder su vigencia si dejare de observarse
por acto de fuerza o porque fuere derogada por cualquier otro medio
distinto al previsto en ella.
En tal eventualidad todo ciudadano investido o ciudadana investida o no
de autoridad, tendr el deber de colaborar en el restablecimiento de su
efectiva vigencia.

Como puede apreciarse de lo antes expuesto, los procedimientos para la

revisin o reforma constitucional en Amrica Latina se han regulado en el propio
texto de las constituciones, por lo que el Poder Constituyente derivado est
sujeto a lmites constitucionales. Estos lmites son, en primer lugar, los que
derivan de las propias regulaciones Constitucionales en cuanto al procedimiento
de revisin Constitucional; en segundo lugar, los lmites que derivan de las
denominadas clusulas ptreas o inmodificables; y en tercer lugar, los lmites
que derivan del funcionamiento de los rganos constituidos del Estado durante
del proceso de reforma o enmienda Constitucional, de la siguiente forma:

5.1

LIMITES ESTABLECIDOS EN LA CONSTITUCIN

Todo procedimiento de revisin Constitucional, al estar expresamente regulado

en la Constitucin, est sometido al cumplimiento de la normativa Constitucional
que lo regula. La supremaca Constitucional se aplica, por tanto, incluso para el
ejercicio del Poder Constituyente derivado, regulado en la propia Constitucin.

29

Como consecuencia de lo anterior, el cumplimiento de dichos procedimientos

de reforma o enmienda constitucional est sujeto a control de constitucionalidad
por parte de la Jurisdiccin Constitucional, y as por ejemplo tenemos:
La regulacin establecida en la Constitucin de Colombia, cuyo artculo 379
dispone expresamente:
En todos los procedimientos de revisin Constitucional, en los cuales
haya actos legislativos, convocatoria a referendo, de consulta popular o
convocatoria a la Asamblea Constituyente, los mimos pueden ser
declarados inconstitucionales por la Corte Constitucional cuando violen
los requisitos establecidos en el Ttulo XIII de la Constitucin.
En dicho texto se regula la reforma constitucional. La accin pblica contra
estos actos slo procede dentro del ao siguiente a su promulgacin, con
observancia de lo dispuesto en el Artculo 241, numeral 2 de la propia
Constitucin (es potestad de la Corte Constitucional el decidir, con anterioridad
al pronunciamiento popular, sobre la constitucionalidad de la convocatoria a un
referendo o a una asamblea constituyente para reformar la Constitucin, slo
por vicios de procedimiento en su formacin).42
Por otra parte, durante el desarrollo de los procedimientos para la revisin
Constitucional, los rganos a los que se atribuye el ejercicio del Poder
Constituyente estn sometidos a la Constitucin, la cual, como lo indica la
Constitucin de Nicaragua, sigue en vigencia mientras no se apruebe por la
Asamblea Nacional Constituyente la nueva Constitucin (Art. 194).

42 IBID, pp. 41

30

5.2

LIMITES DERIVADOS DE LAS CLUSULAS PTREAS

Otro lmite al Poder Constituyente es el que deriva de las denominadas

clusulas ptreas o inmodificables que se establecen en los textos
Constitucionales (y este es el que para nuestro tema de estudio, nos interesa
recalcar), en las cuales se establecen principios o normas que se proclaman
como irrevisables, intocables, irreformables. En muchos casos se trata de
clusulas expresas, en otros de clusulas que derivan de la interpretacin del
propio texto Constitucional.
Entre las primeras, se destaca el artculo 248 de la Constitucin de El Salvador,
en el cual se dispone lo siguiente:
Art. 248: No podrn reformarse en ningn caso los artculos de esta
Constitucin que se refieren a la forma y sistema de gobierno, al territorio
de la Repblica y a la alternabilidad en el ejercicio de la Presidencia de la
Repblica.

En igual sentido se debe destacar el artculo 119 de la Constitucin de

Repblica Dominicana, en el cual se declara:
Art. 119. Ninguna reforma podr versar sobre la forma de Gobierno, que
deber ser siempre civil, republicano, democrtico y representativo.

La Constitucin del Brasil, por su parte, en el artculo 60, No. 4, establece:

No ser objeto de deliberacin la propuesta de enmienda tendiente a
abolir: I. La forma federal del Estado; II. El voto directo, secreto, universal
y peridico; III. La separacin de los Poderes; IV. Los derechos y
garantas individuales.

31

En la Constitucin de Cuba, en su artculo 137, tambin se ha establecido una

clusula de esta naturaleza irreformable, al excluirse de la posibilidad de
reforma Constitucional todo lo que se refiere al sistema poltico, econmico y
social, cuyo carcter irrevocable lo establece el artculo 3 del Captulo I, y la
prohibicin de negociar acuerdos bajo agresin, amenaza o coercin de una
potencia extranjera.
Adems, en la reforma de junio de 2002, la Asamblea Nacional del Poder
Popular aadi al texto Constitucional otra clusula ptrea con el siguiente
texto:
Disposicin Especial. El pueblo de Cuba, casi en su totalidad, expres
entre los das 15 y 18 de junio del 2002, su ms decidido apoyo al
proyecto de reforma Constitucional propuesto por las organizaciones de
masas en asamblea extraordinaria de todas sus direcciones nacionales
que haba tenido lugar el da 10 del propio mes de junio, en el cual se
ratifica en todas sus partes la Constitucin de la repblica y se propone
que el carcter socialista y el sistema poltico y social contenido en ella
sean declarados irrevocables, como digna y categrica respuesta a las
exigencias y amenazas del gobierno imperialista de los Estado Unidos el
20 de mayo de 2002.

Aparte de las clusulas ptreas as expresamente insertas en los textos

constitucionales, de las disposiciones de los mismos se pueden derivar muchas
otras clusulas que encajaran dentro del carcter irrevisable por parte del
Poder Constituyente, como es el caso, por ejemplo, de las Constituciones que
establecen en algunos de sus artculos el carcter eterno de un principio o
disposicin, y as tenemos:

32

La Constitucin de Venezuela, en su artculo 1, que declara:

La Repblica es irrevocablemente libre e independiente;
El artculo 5 que declara: la soberana reside intransferiblemente en el
pueblo.
El artculo 6 de la misma Constitucin cuando prescribe: El gobierno de
la Repblica y de las entidades polticas que la componen es y ser
siempre democrtico, participativo, electivo, descentralizado, alternativo,
responsable, pluralista y de mandatos revocables.

5.3

LIMITES DERIVADOS DEL FUNCIONAMIENTO DE LOS PODERES

CONSTITUIDOS DEL ESTADO

Los procedimientos de revisin constitucional establecidos en los textos

constitucionales tienden a reformar o enmendar las Constituciones, sin alterar el
funcionamiento de los rganos constituidos del Estado.
Este es el principio general que resulta del texto de todas las Constituciones
latinoamericanas, sea cual sea el procedimiento de revisin constitucional que
se regule.
En efecto, en los casos en los cuales el Poder Constituyente derivado se haya
atribuido al pueblo para la aprobacin de la reforma o enmienda constitucional,
durante el procedimiento de elaboracin del proyecto de reforma o enmienda y
de aprobacin popular del mismo mediante referendo, plebiscito o consulta
popular, los rganos constituidos del Estado continan funcionando sin
interrupcin ni interferencia de cualquier clase. Slo excepcionalmente algunas

33

potestades de los rganos del Estado pueden verse afectadas durante los
procedimientos

de

revisin

Constitucional,

lo

cual

debe

establecerse

expresamente, como sucede con las limitaciones a la posibilidad de veto

presidencial respecto de los actos del rgano legislativo concernientes con la
reforma o enmienda constitucional, como por ejemplo lo prevn las
Constituciones de Bolivia, Per, Nicaragua, Uruguay y Venezuela.
En los casos en que el Poder Constituyente se atribuye a una Asamblea
Nacional Constituyente, en principio y salvo disposicin expresa en contrario, el
funcionamiento de la Asamblea Nacional Constituyente no afecta ni impide el
funcionamiento simultneo de los rganos constituidos del Estado. Este
principio est formulado expresamente en la Constitucin del Paraguay, en
cuyo artculo 291 se establece lo siguiente:

Art. 291. De la potestad de la Convencin Nacional Constituyente. La

Convencin Nacional Constituyente es independiente de los poderes
constituidos. Se limitar, durante el tiempo que duren sus deliberaciones,
a sus labores de reforma, con exclusin de cualquier otra tarea. No se
arrogar las atribuciones de los poderes del Estado, no podr sustituir a
quienes se hallen en ejercicio de ellos, ni acortar o ampliar su mandato.

En igual sentido, pero en relacin con el funcionamiento del Congreso durante

el funcionamiento de la Asamblea Constituyente, en la Constitucin de
Guatemala, el artculo 279 dispone expresamente:
La Asamblea Nacional Constituyente y el Congreso de la Repblica
podrn funcionar simultneamente.

34

La excepcin a este principio, en forma tambin expresa, est establecida en la

Constitucin de Nicaragua, en cuyo artculo 193 se establece:
Una vez aprobada la iniciativa de reforma total de la Constitucin por la
Asamblea Nacional, sta debe fijar un plazo para la convocatoria de
elecciones de Asamblea Nacional Constituyente, conservando su mandato
hasta la instalacin de la nueva Asamblea Nacional Constituyente.
En otras Constituciones, como la de Colombia, una vez instalada la Asamblea
Nacional Constituyente, slo se limitan las potestades de los rganos
constituidos del Estado en relacin con la revisin Constitucional. As, el artculo
376 dispone que:
A partir de la eleccin de la Asamblea Constituyente para la revisin
Constitucional queda en suspenso la facultad ordinaria del Congreso
para reformar la Constitucin durante el trmino sealado para que la
asamblea cumpla sus funciones.
Por ltimo, debe mencionarse la Constitucin de Venezuela, en la cual slo se
establece

que

durante

el

funcionamiento

de

la

Asamblea

Nacional

Constituyente, la cual tiene como nico objeto Transformar el Estado, crear un

nuevo ordenamiento jurdico y redactar una nueva Constitucin (Art. 347),
entonces:
Los poderes constituidos no podrn en forma alguna impedir las
decisiones de la Asamblea Nacional Constituyente (Art. 349).

35

CAPITULO VI
ANLISIS DOCTRINARIO

6.1

VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE LA EXISTENCIA DE CLUSULAS

PTREAS EN LA CONSTITUCIN

6.1.1 VENTAJAS:
Despus de haber analizado las diferentes posturas de autores tanto
extranjeros como nacionales, encontramos que la existencia de clusulas
ptreas brinda las siguientes ventajas:
Evitar la vulnerabilidad de la Ley Fundamental a momentos polticos que
beneficien intereses particulares o de la minora; con la finalidad de mantener el
objetivo principal de la Constitucin, como es el velar por los intereses de toda
la sociedad.
Mantener la permanencia y firmeza de la Constitucin para que sea capaz de
cumplir con su misin, tomando en cuenta que la sustancia de la Constitucin
es crear un orden jurdico fundamentalmente duradero.

6.1.2 DESVENTAJAS:
Si bien es cierto, hemos encontrado algunas ventajas en la existencia de
clusulas ptreas, importante es recalcar que son de mayor relevancia las
desventajas, tal como a continuacin se detallan:

36

La existencia de Clusulas ptreas en las constituciones modernas imposibilita

el desarrollo y actualizacin de la realidad y necesidades de las nuevas
generaciones con el texto constitucional.
Al incluir clusulas intangibles en la Constitucin, se corre el riesgo de un
quebrantamiento de la Constitucin al imposibilitar el cambio de dichas
clusulas.
La existencia de clusulas ptreas en la Constitucin podra propiciar conflictos
sociales, como es el caso de las revoluciones por las inconformidades sociales
con las mismas.
Al no poder reformarse algunos preceptos constitucionales, existiendo la
necesidad de hacerlo, por ya no adaptarse a la realidad, se genera el
incumplimiento de la Constitucin por el mismo Estado.
Al establecer inmodificables ciertos aspectos en la Constitucin, como por
ejemplo la no alternabilidad en el ejercicio de la Presidencia, se nos limita a
ejercer los derechos de soberana popular, pues si el pueblo considera
conveniente y oportuno reelegir a su Presidente, es injustificable privarlo de su
soberana, y con ello restringir el desarrollo econmico, poltico y social del
Estado.

37

CAPITULO VII
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

7.1

CONCLUSIONES

A nuestro criterio, la existencia de clusulas ptreas en la Constitucin no

garantiza

la

permanencia

estaticidad

del

pensamiento

del

Poder

Constituyente de cierta poca en particular, ya que hemos comprobado que

nuestras Constituciones histricas en su mayora han establecido clusulas
intangibles, y con ello no han logrado mantenerse inalterables en el tiempo, si
no todo por el contrario han sufrido cambios totales, como es el caso de la
Constitucin de 1871, que pretenda mantenerse inalterable por lo menos seis
aos, y fue modificada al ao siguiente por el Mariscal Santiago Gonzlez que
convoc a los pueblos para elegir una nueva Constitucin, irrespetando los
limites de irreformabilidad a la Constitucin de 187143, procediendo a derogarla
y dictar una nueva Constitucin en 1972.
Despus de analizar los diferentes puntos de vista tanto de autores extranjeros
como nacionales, concluimos que es innecesario mantener clusulas ptreas
en nuestra Constitucin y que s cabe la posibilidad de abolirlas de la misma,
tomando en cuenta la voluntad soberana
A nuestro criterio, no es justificable que el Poder Constituyente originario
pretenda mantener vigente decisiones estatales fundamentales de su poca,
para las nuevas generaciones, ya que si bien es cierto en determinado
momento se estiman fundamentales e irreformables, stas pueden estar fuera
43

Constituciones de la Repblica de El Salvador, 1824-1962, Segunda Parte, Pgina 867

38

de contexto en una poca futura, violentando con su existencia la soberana

popular.

7.2

RECOMENDACIONES

Para resolver la problemtica que implica la existencia de clusulas intangibles

en nuestra Constitucin, recomendamos que se derogue el ltimo inciso del Art.
248, manteniendo inalterable el texto que se refiere al proceso de reforma.
La reforma al Art. 248 Cn, recomendamos hacerla siguiendo el procedimiento
establecido en la Constitucin vigente.
Nuestras recomendaciones las fundamentamos en la necesidad de contar con
una Constitucin que regule preceptos generales y que los mismos estn en
armona con la realidad, y que permitan a las nuevas generaciones hacer frente
a los nuevos retos que se les presenten de acuerdo a la dinmica social.
Estamos concientes que la reforma al Art. 248 Cn, implica violentar la
Constitucin, ya que doctrinariamente este artculo es considerado una clusula
ptrea, ya que forma parte de la Constitucin y no de las leyes constitucionales,
y que la constitucin no puede reformarse as misma; sin embargo, hay que
tomar en cuenta que con la existencia de dichas clusulas en la Carta Magna
tambin se violenta la misma y adems se atenta contra la Soberana Nacional;
razn por la cual se vuelve necesario romper las cadenas existentes o desatar
la camisa de fuerza, que imposibilitan realizar reformas oportunas y necesarias
en la Constitucin; con la finalidad de hacer que prevalecer la soberana del
pueblo en nuestro Estado de derecho.

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GLOSARIO DE DEFINICIONES
Constitucin: (Del lat. constituto, -nis). Accin y efecto de constituir. Forma o
sistema de gobierno que tiene cada Estado. (Derecho) Ley fundamental de un
Estado. Es la norma suprema del ordenamiento jurdico que define y regula la
estructura y funcionamiento de los rganos del Estado, sus relaciones
recprocas y con los ciudadanos, as como tambin garantiza los derechos y las
libertades de los ciudadanos. Es el ordenamiento de mxima jerarqua de un
pas. En el derecho romano, ley que estableca el prncipe.
Poder. (Del lat. potre, formado segn potes, etc.). Tener expedita la facultad o
potencia de hacer algo. Dominio, imperio, facultad y jurisdiccin que tiene un
Gobierno o un Estado para mandar o ejecutar algo. Gobierno de un pas.
Suprema potestad rectora y coactiva del Estado.
Poder Constituyente: El que corresponde a la soberana popular para
organizarse, dictando y reformando sus Constituciones.
Poder Constituyente Originario: poder fundacional44, es el que crea la
Constitucin y una vez realiza su tarea desaparece, dejando un rgano
encargado de suplir las deficiencias y encarar los nuevos problemas que se
presentan.
Poder Constituyente Derivado45: Es el mismo poder reformador, enmendador
o revisor de la Constitucin de un Estado, instituido o permanente, sujeto a
lmites Constitucionales, a los que imponen las clusulas ptreas, y a los lmites

44

Hernndez Valle, Rubn El Poder Constituyente Derivado y los Lmites Jurdicos del Poder
Constituyente. Revista Espaola de Derecho Constitucional; Madrid No. 37, pp. 143 y ss.
45
Prez Serrano, Nicols, Tratado de Derecho Poltico 2. Ed., Madrid, Cevitas, 1984, p 465.

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que derivan del funcionamiento de los rganos constituidos del Estado durante
la enmienda Constitucional.
Pueblo: (Del lat. poplus). Ciudad o villa. Poblacin de menor categora.
Conjunto de personas de un lugar, regin o pas. Gente comn y humilde de
una poblacin.
Repblica. (Del lat. res publca) cosa pblica. Por extensin pasa a significar
tipo de gobierno y estado. En el mundo moderno repblica es el sistema de
gobierno en que no hay rey, sino que el poder lo ostentan cargos pblicos
electos o no, a cuyo frente o cuya mxima autoridad la ejerce un presidente.
Porque repblica no significa democracia.
Territorio. (Del lat. territorum). Porcin de la superficie terrestre perteneciente
a una nacin, regin, provincia, etc.
Clusulas intangibles:

conjunto de disposiciones esenciales que se

encuentran inmersas en las constituciones las cuales se han de interpretar unas

por medio de las otras que ostentan la calidad de intocables, inmodificables,
inmovibles, irrevisables.

Forma de Gobierno: Existen diversos puntos de vista referente a esta

definicin, segn Mario Justo Lpez, las formas de gobierno son cada uno de
los modos de establecer quienes son los aptos para ocupar cargos de gobierno
y cmo deben ejercer tales cargos. Otros autores consideran que las formas de
gobierno se refieren a la distribucin de los rganos polticos capaces de
expresar la voluntad del Estado. Platn realiza un anlisis de las formas de
gobierno, que ir graduando desde la mejor hasta la peor. En primer lugar sita
la aristocracia, es decir, el gobierno de los mejores, que vendra representado

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por el gobierno de la Repblica ideal; en ella los mejores son los que conocen
las Ideas, los filsofos, y su gobierno estara dominado por la sabidura. La
segunda mejor forma de gobierno la representara la timocracia, el gobierno de
la clase los guardianes, que no estara ya dirigida por la sabidura, sino por la
virtud propia de la parte irascible del alma, que es la propia de dicha clase,
abriendo las puertas al desarrollo de la ambicin, que predominara en la
siguiente forma de gobierno; la oligarqua, el gobierno de los ricos, y cuyo nico
deseo se cifra en la acumulacin de riquezas. Posteriormente encontramos la
democracia, cuyo lema sera la libertad e igualdad entre todos los individuos y
cuyo resultado, segn Platn, es la prdida total del sentido de los valores y de
la estabilidad social. Por ltimo, en el lugar ms bajo de la escala, se encuentra
la tirana, que representara el gobierno del despotismo y de la ignorancia,
dominado el tirano por las pasiones de la parte ms baja del alma, dando lugar
al dominio de la crueldad y de la brutalidad.

Sistema de Gobierno: es aqul por el cual un Estado se gobierna. Existe un

amplio rango de formas de gobierno que se han sugerido y usado a lo largo de
la historia en funcin de la divisin de poderes existente y las caractersticas de
las lites dominantes, en lo que al acceso al poder se refiere. Entre las formas
de gobierno existentes se pueden mencionar: Anarqua, Dictadura Monarqua,
Oligarqua, etc.

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BIBLIOGRAFA
Constitucin de la Repblica de El Salvador de 1983, FESPAD, 6.
Edicin, 1991.
Las Constituciones de la Repblica de El Salvador, 1824-1962, Primera
Parte, Tomo II A, 1. Edicin, 1993. Publicacin de la Unidad Tcnica
Ejecutora U.T.E., Auspiciada por el Proyecto de Reforma Judicial II.
Las Constituciones de la Repblica de El Salvador, 1824-1962, Segunda
Parte, Tomo II B, 1. Edicin, 1993. Publicacin de la Unidad Tcnica
Ejecutora U.T.E., Auspiciada por el Proyecto de Reforma Judicial II.
Las Constituciones de la Repblica Federal de Centro Amrica, 18241962, Tomo I, 1. Edicin, 1993. Publicacin de la Unidad Tcnica
Ejecutora U.T.E., Auspiciada por el Proyecto de Reforma Judicial II.
ANAYA

B,

SALVADOR

ENRIQUE,

Teora

de

la

Constitucin

Salvadorea, Unin Europea-CSJ, 1 Edicin 2000.

Pronunciamiento del Instituto de Estudios Jurdicos de El Salvador sobre
la Reforma de la Constitucin, Desk Top Publishing M. Santamara 1.
Edicin 1991.
CARDONA, IVETTE, y Otros Teora de la Constitucin Salvadorea,
Primera Edicin.

43

BERTRAND GALINDO, FRANCISCO y Otros, Manual de Derecho

Constitucional, Tomo I, Centro de Informacin Jurdica del Ministerio de
Justicia de el Salvador, 2. Edicin, 1996.
SCHMITT CARL, Teora de la Constitucin, Editorial Nacional, SA.,
Mxico, D.F. 1959.
CARRE DE MALBERG, R., Teora General del Estado, Versin
Espaola de Jos Lin Depetre, Fondo de Cultura Econmica., Panuco
63-Mxico.
GARCIA PELAYO, MANUEL, Derecho Constitucional Comparado, 2.
Edicin 1951, Copyright by, Revista de Occidente S.A., Madrid 1951.
STERN, KLAUS, Derecho del estado de la Repblica Federal Alemana,
Madrid, 1987.
SOTO LAMADRID, ORALIA, Procedimiento Especial de Reforma
Constitucional, http://www.cddhev.gob.mx
BREWER-CARIAS, ALLAN R., Modelos de Revisin Constitucional en
Amrica Latina, http://www.iaclworldcongress.org.
Enciclopedia Jurdica Espaola, http://www.enciclopedia.us.es