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EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DA

___VARA CVEL DA COMARCA DE MACEI /AL

FULANDO DE TAL, brasileiro, desempregado, maior, inscrito no CPF sob n.


XXXXXXXXXXXXXX e RG sob n. XXXXXXXX, residente e domiciliado na rua
XXXXXXXX, n. XXXX, - bairro XXXXXX, CEP XXXXXXX na cidade de
Blumenau/SC vem, por sua procuradora presena deste MM. Juzo, com o
costumado e profuso respeito e o devido acatamento, promover a presente
AO REVISIONAL DE CONTRATO DE FINANCIAMENTO C/C PEDIDO
LIMINAR E CONSIGNAO EM PAGAMENTO em desfavor de
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, pessoa jurdica de direito privado, com filial na rua
XXXXXXXXXXXXXXX, n. XXXXXXX, na cidade de Blumenau/SC, passando, para
tanto, a expor e requerer o seguinte.

vem, respeitosamente, presena de V. Exa., por intermdio de seus advogados


habilitados (ut instrumento procuratrio anexo - que recebero intimaes de estilo em seu
escritrio, sito Rua da Liberdade, 318, Vila Carvalho, nesta capital), para propor a
presente AO REVISIONAL, com pedidos sucessivos (declaratrios,
constitutivos/desconstitutivos e condenatrios) pelo rito ordinrio, com pedido de tutela
antecipada, em desfavor de...; pelos pertinentes e relevantes argumentos fticos e
jurdicos seguir elencados

- OS FATOS.
Efetuou a postulante um contrato para aquisio da propriedade de um veculo pelo modo
resolvel.
A pessoa jurdica adversa, que no instituio financeira inseriu em seu contrato de
cunho adesivo, clusulas monetrias leoninas, abusivas e ilegais, praticando usura e
anatocismo, ferindo preceitos de rdem pblica e onerando excessiva e unilateralmente o
contrato.
O custo total do bem adquirido foi de R$ ... (...).
O prazo inicial para adimplemento das prestaes obrigacionais era de ... (...) meses.

Deve-se frisar, neste ponto, que a mora do credor, que onerou excessivamente as
prestaes obrigacionais e, assim, impossibilitou o adimplemento.
No transcorrer da vigncia do aludido financiamento, a requerente verificou que os
encargos, cada ms, estavam se tornando excessivamente onerosos, no guardando
qualquer relao de proporcionalidade com o comprometimento inicial de renda (equilbrio
prestao/renda).
Diante de tais arbitrariedades, alarmou-se ao analisar a evoluo do respectivo
financiamento, defrontando-se com os seguintes aspectos, assim escalonados:
a) capitalizao mensal de juros;
b) correo monetria cumulada com comisso de permanncia;
c-)juros moratrios e remuneratrios acima do limite legal
d-)multa de 10%.
Tais ilegalidades, so conseqncias exclusivas da conduta prfida e abusiva dos
requeridos, conforme se constata.
Outra irregularidade quanto sistemtica utilizada pelos requeridos para amortizar o
saldo devedor, certo que, em sua atualizao, em vez de diminuir a dvida financiada,
acaba por aument-la em patamares insuportveis.
Perquire-se, ainda, quanto s taxas de seguros e demais encargos cobrados em valores
bem acima das taxas de mercado, certo que, os aludidos percentuais incidem diretamente
no montante da dvida financiada, onerando-a.
Todavia, infrutferas foram as tentativas para que se efetuasse a reviso dos valores, bem
como o modo pelo qual vm majorando as prestaes, sendo que tal reviso deveria ser
feita desde o incio do financiamento.
Das tentativas de acrdo extra-judiciais a requerente conseguiu obter apenas respostas
dbias e evasivas da parte adversa, em nada surtindo efeito, acarretando ao mesmo uma
verdadeira penalidade, visto que, atualmente, encontra-se impossibilitada de saldar a
dvida caracterizando-se como inadimplente; razo nica, que o levou a atrasar o
pagamento do encargo mensal, cujos valores vinham desembolsando ilimitadamente.
Efetuado Laudo Pericial Extrajudicial constou a autora do presente pedido de tutela
jurisdicional que os valores devidos, se revisionados consoante os parmetros legais,
perfazem a quantia de R$ ... (...). Se o veculo no for mantido na posse e junto ao
patrimnio laborativo da autora imediatamente, a atividade desenvolvida, bem como a sua
funo social, estaro seriamente comprometidas, podendo at mesmo manifestar-se um
estado de insolvncia!

vista disso, invoca-se a tutela jurisdicional, face ao perigo iminente de leso ao seu
patrimnio, que se no suprido "in oportune tempore", tornar-se- ineficaz a prestao
jurisdicional, ferindo, desse modo, o princpio da boa-f, somando-se mcula da nulidade
absoluta do contrato.
Logo, nada mais resta postulante, seno bater s portas do Poder Judicirio, para
consignar em pagamento as prestaes obrigacionais (consignatrio, pelo rito especial,
conexa), de forma revisionada, consoante os critrios apresentados nos autos desta Ao
Revisional, respaldada em parmetros legais, objetivando a quitao do dbito e
consequente decreto de extino do vnculo obrigacional entre as partes.

II - O DIREITO
2.1. DOS PRECEITOS LEGAIS AUTORIZADORES DA REVISO JUDICIAL DO
CONTRATO ORA EM EXAME(1).
Na hiptese vertente h plena incidncia da regra estatuda no art. 115 do Cdigo Civil
brasileiro:
"So lcitas, em geral, todas as condies que a lei no vedar expressamente. Entre as
condies defesas se incluem as que privarem de todo o efeito o ato, ou o sujeitarem ao
arbtrio de uma das partes".
Manifestando-se uma unilateralidade no estabelecimento dos percentuais de reajuste,
no desarrazoada a pretenso de ver incidir a norma do art. 1.125 do Cdigo Civil:
"Nulo o contrato ... quando se deixa ao arbtrio de uma das partes a taxao do preo".
Logo, por tratar-se de ato ilcito, existem clusulas contratuais nulas de pleno direito e,
outras, anulveis.
Do cotejo das quaestio facti com as alegaes jurdicas ora expendidas que ir
transparecer a ilegalidade, objeto de irresignao do postulante.
2.1.1. DA LESO AO CONTRATO DE CUNHO ADESIVO
Os dois grandes princpios embasadores do CDC so os do equilbrio entre as partes
(no-igualdade) e o da boa-f. Para a manuteno do equilbrio temos dispositivos que
vedam a existncia de clusulas abusivas, por exemplo o art. 51, IV, que veda a criao de
obrigaes que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada. A definio de
vantagem exagerada esta inserta no 1 do artigo supramencionado.
Esta excessiva onerosidade, tratada no inc. III, diz respeito a uma verdadeira
desproporo momentnea formao do contrato, como ocorre na clssica figura da
leso, especialmente porque mencionado, no texto do CDC, a considerao s

circunstncias peculiares ao caso(2). Dentro deste parmetro, a leso uma espcie da


qual o gnero so as clusulas abusivas. Espcie to complexa que individualmente
capaz de ensejar a reviso dos contratos.
A clusula abusiva considerada nula, justamente por isto que no podemos falar em
sua sanao, caracterstica da anulabilidade, devendo ser do contrato retirada. Aplica-se
nesta situao o brocardo utile per inutile non vitiatur, o qual permite que se mantenha
sadio o contrato em tudo aquilo que restar. A abusividade de uma clusula pode ser
decretada pelo juiz ex officio, pois trata-se de interesse de ordem pblica, no sendo
suscetvel de prescrio.
A disposio do art. 51 do CDC no deixa dvidas quando cominao de nulidade (de
pleno direito), s clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios
que: (...) IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o
consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a
eqidade; (...).
Na mesma linha segue o esclio do sempre preciso PONTES DE MIRANDA:
"No sistema jurdico do CPC/73, tal como antes, h distino que est base da teoria das
nulidades: nulidades cominadas, isto nulidades derivadas da incidncia de regra
jurdica em que se disse, explicitamente, que, ocorrendo a infrao da regra jurdica
processual, a sano seria a nulidade (...)(3).
Nulidade cominada, pois, vem a ser aquela decorrente de infrao regra, onde,
expressamente foi prevista como conseqncia(4).
A abusividade de uma clusula detectada pela anlise do contedo contratual, luz da
boa-f, sob o ponto de vista objetivo. Vale transcrever os ensinamentos de CLUDIA
LIMA MARQUES: "Na viso tradicional, a fora obrigatria do contrato teria seu
fundamento na vontade das partes...A nova concepo de contrato destaca, ao contrrio, o
papel da lei. ... Aos juzes agora permitido um controle do contedo do contrato".(...)
Assim tambm a vontade das partes no mais a nica fonte de interpretao que
possuem os juzes para interpretar um instrumento contratual. A evoluo doutrinria do
direito dos contratos j pleiteava uma interpretao teleolgica do contrato, um respeito
maior pelos interesses sociais envolvidos, pelas expectativas legtimas das partes,
especialmente das partes que s tiveram a liberdade de aderir ou no aos termos prelaborados" (5).
A atuao do juiz nesta situao deve seguir o disposto no art. 51, 2, do CDC, ou
seja, ele dever procurar utilizar-se de uma interpretao integradora da parte saudvel do
contrato. Tal exegese ser norteada pelo princpio da boa-f como norma de conduta. Aqui
no existe uma vinculao, ou uma busca, da vontade das partes, e, sim, objetivamente,
procura-se aquilo que se pode esperar como ideal dentro de um ajuste similar(6).

2.1.2. O EQUILBRIO CONTRATUAL, QUE DEVER SER ASSEGURADO ATRAVS DO


PRESENTE PEDIDO DE TUTELA JURISDICIONAL (REVISO).
A concepo de contrato, modernamente, uma concepo social, em que avultam em
importncia os efeitos do contrato na sociedade e onde so levados em considerao mais
a condio social e econmica das pessoas nele envolvidas do que o momento da
manifestao de vontades.
procura do equilbrio contratual, a vontade manifestada pelos contratantes perde sua
condio de elemento fundamental do ajuste para dar lugar a um elemento estranho s
partes, mas bsico para a sociedade como um todo: o interesse social(7).
Merece destaque a reflexo feita pelo Exmo. Sr. Min. MARCO AURLIO, do SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL, ao relatar a AOE 13-0-DF, publicada na ADV JUR 1993, p. 290:
"Como julgador, a primeira coisa que fao, ao defrontar-me com uma controvrsia,
idealizar a soluo mais justa de acordo com a minha formao humanstica, para o caso
concreto. Somente aps recorro legislao, ordem jurdica, objetivando encontrar o
indispensvel apoio".
Como j asseverado amplamente na exordial, trata-se de contrato de adeso com
clusulas leoninas, mais a caracterizao de usura e anatocismo.
Logo, para o restabelecimento do equilbrio contratual, deve sofrer o pacto a reviso
judicial, inclusive, para que se tenha certeza jurdica, quanto s efetivas prestaes
obrigacionais(8), se que existentes e diga-se mais, se que o suposto dbito no
inverso.
2.1.3. - A COMUTATIVIDADE DO CONTRATO DEVER SER ASSEGURADA ATRAVS
DO PRESENTE PEDIDO DE TUTELA JURISDICIONAL.
Dentro da categoria dos contratos bilaterais e onerosos estabelece-se uma outra diviso,
opondo-se os contratos comutativos aos aleatrios. Comutativo o contrato bilateral e
oneroso, no qual a estimativa da prestao a ser recebida por qualquer das partes pode
ser efetuada no ato mesmo em que o contrato se aperfeioa.
Na idia de comutatividade(9) se insere, de um certo modo, a de equivalncia das
prestaes. Porque normal que, nas convenes de intuito lucrativo, cada parte s
consinta num sacrifcio, se aquilo que obtm em troca lhe for equivalente. Alis, essa a
antiga concepo que o CC Francs, inspirado em POTHIER, fornece. Diz o art. 1.104
daquele Cdigo:
"Art. 1.104 (O contrato) comutativo quando cada uma das partes se obriga a dar ou fazer
uma coisa que encarada como equivalente daquilo que se lhe d, ou daquilo que a ela
se faz".

Logo, como se trata de contrato de cunho adesivo, com a insero unilateral de clusulas
leoninas, temos que, de incio, a parte adversa j feriu o princpio da comutatividade dos
contratos.
Por conseguinte, deve a interao do Judicirio restabelecer, tanto o equilbrio, quanto a
comutatividade do contrato, garantindo autora, entretanto, a efetividade do
procedimento jurisdicional.
2.1.4. A MORA DO CREDOR.
A mora do devedor ou do credor(10)?
Entendemos que quando h abusos e situaes de irregularidades na hiptese de
atraso de pagamento com uma onerao excessiva, atravs de pesados encargos,
taxas e multas, alm de uma exigncia superior aos limites legais, assim
considerados tanto normativos como ticos, a mora deixa de ser do devedor e passa a
ser do credor.
Quando o adimplemento torna-se impossvel por fora da excessiva onerosidade
imposta, que exige da outra parte gasto absurdo, que o sacrifica inteiramente, sujeitandoo a perda material intolervel, no ocorre mora por parte do devedor. O art. 955 do CC
ptrio nos traz o conceito legal da mora, a qual seria o inadimplemento de obrigao de
pagamento no prazo, tempo, forma e lugar estipulados, tanto para o devedor como para o
credor. A princpio poder-se-ia imaginar que somente inadimplida a obrigao nos termos
do mencionado artigo estaria configurada a mora. Ledo engano. Isto no quer dizer que
no devamos investigar a incidncia de culpa na mora.
Como diz o mestre civilista J. M. CARVALHO DOS SANTOS:
"Em qualquer das hipteses (mora do devedor e do credor), a culpa elemento essencial
da mora, pois se verifica, com a mora, a violao de um dever preexistente" (in CCB
Interpretado, vol. XII).
Em alguns contratos bancrios no ocorre a mora face ausncia de culpa do muturio no
eventual atraso nas prestaes, posto que esta se d ante a onerao excessiva do
contratado, com lucros absurdos e cobranas abusivas por parte da instituio financeira,
fatos que fogem a possibilidade no somente do devedor mas de qualquer outro
contratante.
E considere-se que as condies verificadas em certos contratos no podiam ser
antevistas quando da realizao de tais pactos, eis que mascaradas atravs de frmulas
ininteligveis inclusive para quem seja um expert.
Por bvio que em alguns contratos existe cobrana de juros extorsivos, ilegais e embutidos
em certas operaes, cumulados com cobranas de correo monetria e comisso de

permanncia, esta, com a devida vnia de entendimentos contrrios, ilegal quando


cobrada juntamente com a correo monetria.
Assim que em determinados casos, ao contrrio do que seria de se esperar, a mora
do prprio credor, e no do devedor ou muturio. Somente para ilustrar, traz-se
colao o questionamento e lio conferida pelo insigne mestre J. M. CARVALHO DOS
SANTOS, a tratar sobre a mora e as obrigaes assumidas pelo credor:
"Como no? cabe indagar. Ento o credor no assumiu obrigao alguma? Pode no
assumir uma obrigao explcita, mas implcita sempre assumir, qual a de cooperar e
facilitar o que depender de si, para que o devedor execute normalmente a sua obrigao.
Nem se conceberia que o credor a isso no se obrigasse, embora sem clusula expressa,
por isso que a lealdade e boa-f que devem inspirar e regular o modo de cumprir
exatamente os contratos criam essa obrigao implcita, que uma vez violada estabelece
uma presuno de culpa" (op. cit.).
Da por que, como a lio de ORLANDO GOMES (Obrigaes, Forense, 8 ed., pg.
175), no se pode falar em mora ou inadimplemento, vez que se tornou inexigvel a
obrigao, decorrente de agravao imoderada da prestao que se leva em conta para
incluir a situao no conceito jurdico de impossibilidade.
Sem querer generalizar, mas a inadimplncia observada hoje no Brasil fruto da
excessiva valorizao do lucro, que provoca um desequilbrio nas relaes de
crdito, tudo na nsia de maiores ganhos.
No presente caso concreto, conforme j asseverado na exordial, est mais do que
verossmil a existncia de onerao excessiva, o que caracteriza a mora como sendo do
credor, nos exatos termos do art. 955, do Cdigo Civil brasileiro.
Por todas estas razes que deseja consignar em pagamento todas as prestaes
obrigacionais, at que se manifeste a extino do vnculo obrigacional entre as partes.
2.2. DO LIMITE DA TAXA DE JUROS.
...Taxa...
2.2.1. Conceito de juros.
Importa compreender que o instituto dos juros poder ser observado sob prismas
econmicos, polticos e jurdicos(11).
Nesse compasso, a economia conceitua juros como sendo a remunerao paga pelo
tomador de um emprstimo junto ao detentor do capital emprestado. A evoluo dos juros
acompanharia o culturalismo de seu tempo.

KARL MARX, por sua vez, conformou a cobrana de juros taxa de lucro, associando
como "participao financeira no lucro (forma de expresso da mais-valia) do capitalista
produtivo, e afirma que a taxa de juros deve ser inferior taxa mdia de lucro, resultante
da produo capitalista"(12).
Entretanto, JOHN MAYNARD KEYNES foi quem conferiu completude ao conceito
econmico do juro, apresentando-o com critrios objetivos e subjetivos que,
respectivamente, consistiam na escassez de capital e renncia liquidez monetria, aliada
oferta e procura da moeda em investimentos. A partir dessa concepo keynesiana, os
juros passaram a ser instrumento de polticas de desenvolvimento econmico com
manipulao da oferta monetria disponvel. Essa, alis, a compreenso poltica que deixa
impregnado o instituto(13).
A cincia jurdica, por outro lado, aproveita-se das conceituaes econmicas e acresce
o elemento imperativo-normativo, para qualificar os juros como sendo "o preo do uso
do capital. Vale dizer, fruto produzido pelo dinheiro, pois como fruto civil que a doutrina
o define. Ele a um tempo remunera o credor por ficar privado de seu capital e paga-lhe o
risco em que incorre de o no receber de volta"(14). Lanam-se os elementos da
acessoriedade; privao do capital mediante posterior remunerao; pagamento do risco
assumido na concesso do crdito atravs do mtuo de transmisso da coisa fungvel
(capital).
2.2.2. Usura(15).
A Lei 1.521/51 (combinada com o decreto 22.626/33), que tratou dos crimes contra a
economia popular, limitou a margem de lucro dos Bancos a 20%, ao prescrever como
conduta criminosa caracterizadora do tipo usura pecuniria ou real:
"obter ou estipular, em qualquer contrato, abusando da premente necessidade,
inexperincia ou leviandade de outra parte, lucro patrimonial que exceda o quinto do valor
corrente ou justo da prestao feita ou prometida".
Sendo circunstncia agravante do crime o fato de "ser cometido em poca de grave
crise econmica", devendo a autoridade judiciria, depois de decretar a nulidade da
"estipulao de juros ou lucros usurios", "ajust-los mdia legal, ou, caso j tenha sido
cumprida, ordenar a restituio da quantia paga em excesso, com os juros legais a contar
da data do pagamento indevido" (art. 4, caput, alnea "b" e pargrafo 2, caput, inciso I e
pargrafo 3).
Seguindo-se o diapaso retro-elencado, a Lei 1521, de 26.12.51, que trata dos crimes
contra a economia popular, prev:
"Art 4 - Constitui crime da mesma natureza a usura pecuniria ou real, assim se
considerando:

a) - cobrar juros, comisses ou descontos percentuais, sobre dvidas em dinheiro,


superiores taxa permitida por lei; cobrar gio superior taxa oficial de cmbio sobre
garantia permutada por moeda estrangeira, ou, ainda, emprestar sob penhor que seja
privativo de instituio oficial de crdito" (grifamos).
Logo, no se pode considerar vlido, na esfera cvel, um ato que, tendo a mesma raz,
considerado crime na esfera penal. Portanto, fato notrio que o autor foi tolhido e
impedido de efetuar o pagamento da dvida, por que ningum obrigado a pagar mais do
que a Lei determina.
Isso tudo equivale a dizer que so nulos os dispositivos contratuais relativos cobrana
de encargos superiores a 20% da taxa de captao paga pela instituio financeira, o que
dever ser apurado em percia a ser realizada na contabilidade da parte adversa.
Referida percia contbil certamente comprovar que o lucro da parte adversa nas
operaes financeiras realizadas com o autor supera, em muito, o limite de 20%, prevista
na lei retro transcrita (que no foi revogada pela lei 4.595/64, tendo sido recepcionada pela
vigente Constituio Federal, bem como do Decreto 22.626/33).
Alm da modificao das clusulas contratuais acima citadas e do recalculo dos valores
pagos pelo autor parte adversa, importa a presente demanda na pretenso condenatria
desta em restituir tudo quanto recebeu maior, decorrente da diferena de clculo entre os
encargos cobrados abusivamente e os parmetros legais, bem como o expurgo da taxa de
juros superior ao que permitido, nica forma de no ser admitido o enriquecimento sem
justa causa.
2.2.3. Supremacia da Constituio.
O princpio da supremacia da Constituio o prprio princpio da sumpremacia da lei,
princpio que adequadamente definido e entendido se tem como metafisicamente
verdadeiro, em vista da falibilidade humana: "omnes hominesn debent esse legi subjecti",
tanto que "quantum ad vim directivam legis, princeps subditur legis"
neste princpio que se assenta
2.2.4. Enunciado sofstico.
"O direito positivo brasileiro no fixa limite para a cobrana de juros pelas instituies
financeiras, salvo eventuais restries oriundas das autoridades monetrias porque:
I O teto previsto no pargrafo 3 do art. 192 da Constituio Federal depende, para
vigorar, da Lei Complementar prevista para regulamentar o Sistema Financeiro Nacional, e
para elucidar o conceito de juros reais;

II at que venha a ser promulgada a referida Lei Complementar, prevalece a legislao


anterior, que submete os nveis dos juros aos critrios do Conselho Monetrio Nacional,
desde que est parcialmente derrogada a Lei de Usura;
III ademais, facultado ao Poder Executivo alterar as taxas de juros como instrumento
da poltica econmica;
IV de resto, inexistem outros obstculos constitucionais ou infraconstitucionais,
tendentes a coibir a livre cobrana de juros, quaisquer que sejam as taxas".
Por solicitao da Federao Nacional dos Bancos e da Federao Brasileira das
Associaes de Bancos, diversos juristas brasileiros forneceram pareceres contrrios,
unilaterais e tendenciosos, contrrios aplicao imediata do pargrafo 3 do art. 192 da
Constituio Federal, o gerou uma srie de sofismas e argumentos falseveis.
2.2.5. Do no condicionamento da vigncia do limite Lei Complementar.
O dispositivo normativo do 3 do art. 192 tem sido objeto de amplas discusses
doutrinrias e jurisprudenciais, principalmente em relao sua auto-aplicabilidade.
As chamadas normas constitucionais de eficcia principiolgica programtica,
tambm conhecidas por no auto-executveis ou de eficcia limitada, conceito pacificado
na doutrina, so normas integrantes da unidade constitucional(16) e que carecem de
regulamentao especfica de seu contedo, de forma a alcanar ampla aplicabilidade
concretizada. Fixam, outrossim, mais do que comandos-regras, tambm comandosvalores subsumidos em princpios vinculadores do legislador e at mesmo dos particulares
adstritos a suas proposies limitadas(17).
Deve-se frisar, antes de mais, que o grande debate est nos efeitos possudos por essa
espcie de norma constitucional e a dimenso exegtica sem a necessria
regulamentao. Apesar de ser da essncia de sua eficcia contida a regulamentao por
norma infra-constitucional, o dispositivo programtico traa limites de ordem pblica que
devero ser obedecidos pelas bases sociais, necessariamente, mesmo que no exeqvel
a norma por si mesma(18). "Precisamente por isso, e marcando uma decidida ruptura em
relao doutrina clssica, pode e deve dizer-se que hoje no h mais normas
constitucionais programticas. Existem, certo, normas-fim, normas tarefa, normas
programa que impem uma atividade (...) s normas programticas reconhecido hoje
um valor jurdico constitucionalmente idntico ao dos restantes preceitos da
Constituio"(19).
Afirmamos com JOS AFONSO DA SILVA: "Em concluso, as normas programticas
tm eficcia jurdica imediata, direta e vinculante nos casos seguintes:
I - estabelecem um dever para o legislador ordinrio;

II - condicionam a legislao futura, com a conseqncia de serem inconstitucionais as leis


ou atos que as ferirem;
III - informam a concepo do Estado e da sociedade e inspiram sua ordenao jurdica,
mediante a atribuio de fins sociais, proteo dos valores da justia social e revelao
dos componentes do bem comum;
IV - constituem um sentido teleolgico para a interpretao e aplicao das normas
jurdicas;
V - condicionam a atividade discricionria da Administrao e do Judicirio;
VI - criam situaes jurdicas subjetivas, de vantagem ou desvantagem"(20).
Com efeito, lanados esses pressupostos, fundamental compreender que a norma do
art. 192, 3 comporta a seguinte anlise:
a. o dispositivo auto-aplicvel, bastando-se por si na
qualidade de diretiva material permanente, e
regulamentao prescinde a segunda parte do dispositivo,
no sentido de tipificar a conduta criminosa da usura;
b. admitindo-se, para argumento, a necessidade de
regulamentao, deve-se obtemperar que a Constituio
delimitou clara e explicitamente o percentual de 12%
anuais, vinculando o legislador, julgador e os particulares
nesses limites(21);
c. tambm ad argumento, ainda que programtico, o
dispositivo tem contedo limitativo e eventual lei
complementar regulamentadora no poderia
ultrapassar a taxa estipulada, sob a pena de
declarao de inconstitucionalidade. Nesse sentido foi
o posicionamento dos Ministros MARCO AURLIO(22) e
CARLOS VELLOSO nos julgamentos da ADIN 4-7/DF e do
MI n 362-0-RJ (RT 732/143) aos quais nos reportamos.
Trago, pois, importante lio do Ministro Slvio de Figueiredo, atravs de voto proferido
pelo mesmo no Resp n- 5-MT, RSTJ4/1 465:
"A estipulao e a percepo de juros no so contra a moral, nem contra o direito natural
ou justo (cf. Chr. Fr. Schott, Dissertationes lures Naturalis, diss. De moralitate usurarum,
II, 53 S); todavia, so contra a prpria organizao social os juros excessivos. Por outro
lado, se a permisso de juros h de ser a regra, nem por isso h o Estado permitir os juros
extorsivos que levam explorao do trabalho humano para a ganncia dos usurios"
(23).

Ademais, incontestvel a mora do Congresso Nacional em regulamentar a matria,


uma vez que j passados quase dez anos da promulgao da Carta Magna, embora
diversos Mandados de Injuno tenham sido impetrados com o objetivo de ver efetivada a
regra contida no art. 192, 3-, da Constituio, como se v nos MI n. 323-8-DF, in JSTF
196/96, MI n.329-7-SP, in JSTF 194/93, MI n. 361-1-RJ, in JSTF 190/135, mi n. 362-0-RJ,
in JSTF 212/120, dentre outros. Esse fato comprova o grande comprometimento do
Congresso com os interesses dos grupos financeiros nacionais e internacionais, estes,
alis, cada vez mais interessados em investir no pas frente o horizonte de agigantados
lucros que o sistema propicia a esse tipo de atividade.
Outrossim, no tocante real limitao dos juros constitucionais, h de se afirmar que ao
seu redor bailam eminentes interesses dos poderosos grupos financeiros, intentando
barrar, por entrelinhas, o estmulo aos setores produtivos e a conseqente gerao de
emprego e riqueza, at porque se sabe que a especulao gerada com a intermediao de
suas atividades j atingiu o patamar de do Produto interno Bruto do pas.
De se ponderar: as clusulas estipuladas fora dos limites so nulas, anulveis ou importam
em reduo imediata e ex officio? Por sua desconformidade com o ordenamento jurdico,
essas clusulas so fulminadas pela nulidade absoluta, importando sua reduo aos
patamares admissveis, quando discutidas em processo judicial. possvel separar o
percentual admissvel da abusividade repudiada (art. 153 do CC), contudo, o excesso
ilcito, ficando assegurado ao devedor a repetio do que houver pago a mais.
2.2.6. Sobrevida da legislao anterior.
2.2.6.1. Vcio de delegao.
2.2.6.2. Facilitao da usura.
2.2.6.3. Violao da isonomia.
Plena vigncia da Lei de Usura: insubsistncia do verbete 596 da Smula do STF.
A Constituio Federal de 1988 fixou a competncia do Congresso Nacional para dispor
sobre matria financeira, cambial e monetria, instituies financeiras e suas operaes
(CF, art. 48, XIII).
Como regra de transio, a mesma Carta Poltica estabeleceu o prazo de 180 (cento e
oitenta) dias, a partir da sua promulgao, para que todos os dispositivos legais que
atribussem ou delegassem a rgo do Poder Executivo competncia pr ela assinalada
ao Congresso Nacional fossem extirpados do mundo jurdico, com imediata perda de
vigncia (ADCT, art. 25) [24].
Esse prazo, contudo, poderia ser prorrogado pr lei, com autorizao do prprio artigo 25
do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias.

A omisso do Congresso em cumprir o seu mister, no particular, levou o Executivo Federal


a editar a Medida Provisria n. 45, de 31.03.89 (DOU de 03.04.89), prorrogando at 30 de
abril de 1990 a vigncia dos dispositivos legais que houvessem atribudo ou delegado ao
Conselho Monetrio Nacional, ao Conselho Nacional do Comrcio Exterior, ao Conselho
Nacional de seguros Privados e ao Conselho Interministerial de Preos, as competncias
assinaladas pela Constituio, ao Congresso Nacional.
A Medida Provisria n. 45, de 31.03.89, perdeu a eficcia, desde a sua edio, no dia
02.05.89, porquanto no convertida em Lei (CF, art. 62, pargrafo nico) ou reeditada
(construo pretoriana).
Os efeitos imediatos desse fato jurdico foram os transcurso do prazo de 180 (cento e
oitenta) dias previsto no artigo 25 do ADCT e a revogao de todos os dispositivos legais
que atribussem ou delegassem a rgo do Poder Executivo competncia assinalada pela
Constituio ao Congresso Nacional.
Dentre as grandes e diversas conseqncias jurdicas da revogao dos dispositivos de
que trata o artigo 25 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, duas pertinem
ao tema e merecem relevo em face da sua atuao sobre a sociedade civil:
1. O Conselho Monetrio Nacional, desde o dia 04.04.89,
no possui legitimidade para limitar, fixar ou dizer sobre
taxas de juros; e,
2. As instituies financeiras, desde o dia 04.04.89,
submetem-se ao regime normativo geral dos juros,
porquanto derrogado expressamente o dispositivo de lei
especial que lhes permitia praticar as taxas fixadas pelo
Conselho Monetrio Nacional.
Em quaisquer contratos, pois, segundo a ordem jurdica vigente, vedada a estipulao
de taxas de juros superiores ao dobro da taxa legal (6% ao ano).
possvel que esse cenrio se altere com a edio da Lei Complementar de que trata o
artigo 192 da Magna Carta, cujo escopo ser estruturar o sistema financeiro nacional, de
molde a promover o desenvolvimento equilibrado do Pas e a servir aos interesses da
coletividade.
Enquanto no for editada essa Lei, prevalecer o regramento infra-constitucional da
espcie, independentemente da sua posio hierrquica no processo legislativo. Isto o
Direito permite.
Na esteira dessa permisso, os tribunais ptrios tm manejado a Lei Ordinria n. 4.595/64
para deslindarem controvrsias relativas a contratos bancrios e ao sistema financeiro
nacional.

O que no poderiam, nem podem (no deveriam, nem devem), data maxima venia,
conferir validade a atos do Conselho Monetrio Nacional (especialmente a fixao de
taxas de juros) editados com base em dispositivos legais j expressamente revogados
pela Constituio Federal desde 04.04.89, pr consubstanciar flagrante negativa de
vigncia ao pargrafo nico do artigo 62 da Carta Magna e ao artigo 25 do ADCT(25).
Admite-se que a taxa de juros possa ser regulada pelo mercado, porquanto,
primariamente, mera remunerao do capital. Nada obstante, o Estado Democrtico de
Direito, como se pretende a Repblica Federativa do Brasil. um Estado constitucional
que "pressupe a existncia de uma constituio que sirva valendo e vigorando - de
ordem jurdico-normativo fundamental vinculativa de todos os poderes pblicos" (26).
Foi o que asseverou, em recente pronunciamento imprensa, o eminente Ministro
MARCO AURLIO, do Supremo Tribunal Federal, em defesa do justo e legtimo pleito de
aumento salarial dos rgos do Judicirio:
"Paga-se um preo para se viver numa democracia e o preo o respeito ao arcabouo
jurdico em vigor" (27).
E o arcabouo jurdico em vigor, relativamente ao tema, veda a estipulao de juros
superiores ao dobro da taxa legal (6% ao ano), em quaisquer contratos, e no admite a
limitao ou fixao de taxas de juros pelo Conselho Monetrio Nacional, Porquanto
expressamente revogados os dispositivos legais que lhe delegam tal atribuio.
Vale lembrar, finalmente, que a Smula 596 do C. Supremo Tribunal Federal no mais se
presta como paradigma para os litgios que envolvam operaes realizadas pr instituies
pblicas ou privadas que integram o sistema financeiro nacional, sujeitas, hoje, regra
geral dos juros(28).
Resulta incontendvel, destarte, que o ordenamento jurdico vigente no permite a
cobrana de juros superiores ao dobro da taxa legal (6% ao ano), em contratos de
qualquer natureza, desde 04.04.89. Quem os pagou pode pleitear a sua restituio; os que
esto vinculados a contratos que estipulem juros superiores a 12% (doze pr cento) ao
ano podem buscar adequ-los aos limites de lei.
2.2.7. As Constituies de 67-69.
2.2.8. Cassao dos poderes do Conselho Monetrio Nacional.
2.2.9. Sobre a hegemonia da Poltica Econmica.
2.2.10. Sobre a inexistncia de bices plena Liberdade de Mercado.
Capitalizao mensal de juros USURA E ANATOCISMO

A capitalizao dos juros consiste na operao matemtica de contagem de juros, dos


juros j contados.
Trata-se, na prtica, de mtodo que faz aumentar o valor do capital tomado, acrescendolhe valores que somente podem ser obtidos pela aplicao composta dos juros. V-se, por
um primeiro ponto de anlise, a exorbitao da caracterstica principal dos juros, a
assegurao do risco assumido pelo credor, sobrevalorizando a remunerao do credor
atravs dos juros e possibilitando a caracterizao da usura.
Culturalmente, essa extrapolao da liquidez monetria passou at por condenaes da
igreja(29) chamada prtica de usura do crdito, e no direito brasileiro foi objeto de
apreciao do art. 253 do Cdigo Comercial e o tema mereceu a anotao de repdio do
comercialista TULLIO ASCARELLI, comentando as vendas e pagamentos feitos em
prestaes, sendo que "justamente nas vendas em prestaes que se escondem hoje, s
vezes, juros e prticas usurrias, contra os quais as leis comeam a dispor na justa luta
contra a usura" (30).
Entretanto, no campo jurdico que dever ser cuidadosamente observada essa espcie
de lucratividade. Mister dividir em ordinrio e especial, para melhor didtica, o mbito de
incidncia dos juros.
O regime ordinrio de incidncia tem aplicao a todos os atos jurdicos civis e comerciais
praticados por sujeitos de direito que no se configurem como instituies financeiras. Sua
normatividade implica afirmar que a taxa aplicvel aquela arrolada pelos arts. 1.062 e
1.063 do CC, nos limites legais de 6% a.a. ou convencional at o dobro (12%, conforme o
disposto no Decreto n 22.626/33 e incidentemente 3 do Art. 192 da CF/88), incidindo
sempre na modalidade de clculo simples. A capitalizao, nesses casos comuns,
terminantemente vedada, com incidncia do art. 4 do Decreto 22.626/33 e dos arts. 39 e
51 do CDC para a anulao das clusulas contratuais extorsivas e, na esfera penal, a
abusividade nos juros tipifica o delito de usura (art. 13 da Lei n 1.521/51).
Com efeito, outro enfoque, afirmando com a autoridade merecida pelo enunciado 121 da
Smula do STF, a vedao do anatocismo consubstanciado na capitalizao dos juros,
ainda que expressamente convencionado. Assim julgou o Colendo SUPERIOR TRIBUNAL
DE JUSTIA:
"CAPITALIZAO MENSAL DE JUROS - vedada, inclusive para instituies
bancrias, salvo nas hipteses expressas em lei. Recurso especial conhecido e provido,
em parte" (31).
2.2.12. Concluses.
Aps a sinttica discriminao dos contornos atuais dos juros, e em sede conclusiva, resta
apresentar a importncia de uma correta aplicao do instituto, mxime em se tratando de
uma economia potencialmente em estabilizao.

Admitir que sejam utilizadas as elevadas taxas que as instituies financeiras esto
fazendo incidir sobre os contratos de financiamento, alm de ilegal (face aos preceitos
analisados) e anulvel, servir de conduta geradora de ilcito perfeitamente reparvel e
com fundamento no art. 1.531 do Cdigo Civil e o CDC (arts. 39 e 51).
Est autorizada, at mesmo, a reviso das clusulas pactuadas abusivamente,
conformando-as realidade pelo desaparecimento das circunstncias objetivas que
conferiam suporte relao jurdica de equivalncia (teoria da impreviso)(32). Assim
que o Judicirio deve aplicar as regras jurdica corretamente interpretadas em sua
teleologia e no contexto social inserido, alheio aos azares do Poder Executivo e aos
temores de uma sociedade viciada na ciranda financeira de usura.
As empresas, ao contrrio do que entende o Prof. FBIO KONDER COMPARATO(33),
tm uma funo social a cumprir, aliada produo e seus consectrios de projeo na
sociedade.
Contudo, a especulao disfarada obliquamente nos juros, defendida por muitos
doutrinadores e julgadores, o perfeito reconhecimento de converso do capital produtivo
em capital exclusivamente especulativo, causando a quebra da atividade produtiva.
O NOMINALISMO MONETRIO, A DESINDEXAO DA ECONOMIA NACIONAL E O
CRITRIO ADEQUADO, SEGUNDO CONSTRUO PRETORIANA, PARA A
CORREO MONETRIA.
Como no poderia e no pode a requerida corrigir o dbito fazendo incidir para tanto no
saldo devedor a Taxa Referencial, AMBID, TJLP, ou quaisquer outros indexadores
praticados pelo mercado financeiro, deve a mesma vir a ser substituda pelo indexador
nominado IGPM-IBGE ou IGP-M-FGV, entendimento este, inclusive, amplamente
corroborado pelo egrgio Tribunal de Justia de Mato Grosso do Sul(34).
O Brasil adota, mediante institucionalizao no Cdigo Civil, o nominalismo monetrio,
razo por que a moeda conserva sempre o seu valor liberatrio fixado pelos arts. 947 e
1.061, para se processarem, respectivamente, nas dvidas de dinheiro(35), o fiel
adimplemento do principal e a reparao, em caso de mora, das perdas e danos.
Conseqentemente, "para que a dvida `X seja saldada, apesar da variao do poder
aquisitivo da moeda, basta a entrega da moeda de valor nominal `X. E somente lei,
reservada ao mbito da Unio, pode alterar esse princpio (RTJ 79/515, no voto condutor
do acrdo alusivo ao RE 79.663-SP, TP, prolatado pelo saudoso Ministro RODRIGUES
ALCKMIN).
O douto Ministro MARCO AURLIO, assim decidiu, litteris:
"A atuao do STF no pode ser uma atuao revolucionria, no pode transformar o
Brasil no paraso dos devedores. A atuao do STF no pode fulminar o prprio Judicirio

e fico a imaginar os milhes de pedidos que sero endereados ao Judicirio, objetivando


a devoluo de importncias pagas indevidamente, isto caso venha a Corte a concluir que
a TR no fator de indexao monetria (ADIn 493, fl. 369).
Por outro lado, releva assinalar que, no mesmo julgamento, a Suprema Corte enfrentou
questes suscitadas sobre inevitveis enriquecimentos ilcitos e nus que adviriam das
inconstitucionalidades inquinadas, deixando esclarecido e sinalizado que:
a) Ao Judicirio cabe aplicar as normas legais, sem avaliar suas conseqncias de
ordem econmica;
b) O fato econmico tem que seguir o constitucional;
c) O Judicirio no pode negar aos devedores os favores que a lei lhes assegura;
d) Os credores tero direito a ressarcimento, pelo Tesouro Nacional, dos prejuzos sofridos
em razo dos atos legislativos viciados;
e) O Judicirio no dispe de poderes para criar ndices corretivos legais;
f) A economia ficar desindexada at que se institua, por lei, novo ndice corretivo
que reflita a variao do poder aquisitivo da moeda, a teor do que preceituam o 1 do
art. 1 e o 1 do art. 7, ambos da Lei 4.357/64;
g) Aquele que recebe o que no lhe devido fica sujeito restituio do indbito.
Em razo de tudo isso, o abordado vazio legislativo passou a impossibilitar, juridicamente,
a teor dos arts. 116 e 145, II e V, do Cdigo Civil, que variada gama de dvidas de dinheiro.
Em razo desses fatos, promulgou-se a Lei 8.383/91, criando a UFIR como medida de
valor e parmetro de atualizao monetria de tributos e de valores expressos em
cruzeiros na legislao tributria federal, de multas e penalidades de qualquer natureza.
Entrementes, com vistas a livrar o Tesouro Nacional de milhares de aes judiciais,
alvitradas na alnea g do tpico 9 acima, autorizou-se, por intermdio dos arts. 80/85 da
mesma lei, a compensao dos valores pagos ou recebidos com base em clculos
processados nos parmetros da TRD.
Posteriormente, adveio a Lei 8.660, de 28.05.93, estabelecendo novos critrios para
fixao da TR, extinguindo a TRD e qualificando, jurdica e explicitamente, a TR como
encargo remuneratrio que, assim, ficou sujeita ao tabelamento do D. 22.626/33 e ao
parmetro estatudo pelo 3 do art. 192 da CF.
Restringe-se, ainda, que o prprio STJ, no acrdo pertinente ao REsp. 31.024-0-GO (DJ
de 20.09.93), decidiu, in litteris:

" II - A partir de fevereiro de 1991 deve ser adotado, para esse efeito, o IPC, isso em razo
da orientao firmada pelo STF, quando do julgamento da ADIn 493, no sentido de que `a
taxa referencial (TR) no ndice de correo monetria.
Em razo de todo o exposto, de se concluir que as questes relacionadas com natureza
jurdica da TR e com o abordado vazio legislativo constituem matrias j placitadas pelo
STF e que no podem nem devem ser objeto de alheamento por parte do Poder Judicirio,
j que todos os rgos da Administrao Pblica, ex vi do inciso II do art. 5 e do caput do
art. 37 da CF, esto sob o imprio da supremacia da lei que os submete ao regime
normatizado, impondo tanto a exigncia da aplicao da lei (dimenso positiva), quanto a
proibio de desrespeito ou de violao da lei (dimenso negativa) (36).
2.4. - ILEGALIDADE DA COBRANA DE COMISSO DE PERMANNCIA
CUMULADA COM CORREO MONETRIA MATRIA SUMULADA.
A comisso de permanncia no devida, uma vez que a mora do tipo creditoris, ou
seja, causada pelo credor da suposta dvida.
Seguindo esta linha de raciocnio, para corroborar o entendimeto sumulado acima
transcrito, mister que se traga colao acrdo do SUPERIOR TRIBUNAL DE
JUSTIA, a saber:
"... no se acumulam a correo monetria com os juros remuneratrios, identificados
como comisso de permanncia (Smulas 05 e 30/STJ)" (37).
2.5. LIMITE DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR, QUANTO CLUSULA
PENAL.
O Cdigo de Defesa do Consumidor assevera que so nulas de pleno direito as clusulas
contratuais que estipularem vantagens excessivas(38).
A jurisprudncia, hoje, pacfica, no sentido de que a clusula penal somente poderia ser
estipulada em 2% (dois por cento) incidir sobre o valor do dbito corrigido(39).
2.6. DA PREMENTE NECESSIDADE DE ANTECIPAO PARCIAL DOS EFEITOS DA
TUTELA JURISDICIONAL.
Quais os efeitos do presente pedido de tutela jurisdicional que pretende a autora seja
objeto de antecipao parcial?
So justamente aqueles inerentes REESTABELECIMENTO DE POSSE DO VECULO
objeto do contrato ora revisionado.
que a parte adversa ingressou com ao especfica, obtendo liminar no sentido da
reintegrao de posse ou busca e apreenso do veculo (periculum in mora, ou perigo de
supervenincia de danos de dificlima ou impossvel reparao).

sempre bom lembrar a insupervel lio de CALAMANDREI de que todos provimentos


jurisdicionais existem como "instrumento do direito material, que por intermdio deles
atua". Nos provimentos cautelares, porm, "verifica-se uma instrumentalidade qualificada,
ou seja, elevada, por assim dizer, ao quadrado: eles so, de fato, inquestionavelmente, um
meio predisposto para a melhor eficcia do provimento definitivo, que a sua vez um meio
para a atuao do direito; isto , so eles, em relao finalidade ltima da funo
jurisdicional, instrumento do instrumento". Vale dizer: os provimentos cautelares nunca so
um fim em si mesmos, e surgem sempre "da existncia de um perigo de dano jurdico,
derivado do atraso de um provimento jurisdicional definitivo (periculum in mora)" (40).
A verossimilhana do direito invocado, ou fumus boni juris da Teoria Geral das
Cautelares, pode ser encontrada no conjunto das alegaes efetuadas pela autora para a
reviso do pacto, sobretudo no que pertine existncia de clusulas abusivas, leoninas e
inconstitucionais.
O fumus boni iuris, so afirmaes feitas pelas partes que possuam fundamentos jurdicos
que levam a acreditar serem verdadeiros e, neste caso, decorre dos argumentos
expendidos na inicial em conjugando-os com os fundamentos esposados acima e, em
especial, a aplicao dos preceitos contidos no Cdigo de Defesa do Consumidor, de
carter pblico, possibilidade do hipossufciente / consumidor discutir reviso do contrato,
preveno de danos, facilitao de defesa e a salutar regra nsita no art. 83 do CDC e
ainda mais o disposto no art. 5, XXV, da CF/88 "a lei no excluir da apreciao do
Poder Judicirio leso ou ameaa a direito."
CNDIDO RANGEL DINAMARCO, cuja autoridade como maior cientista do direito
processual civil brasileiro ningum pode colocar em dvida, preleciona que:
" convencer-se da verossimilhana (fumus boni juris), no poderia significar mais do que
imbuir-se do sentimento de que a realidade ftica pode ser como a descreve o autor" (41).
A doutrina hoje pacfica, no sendo mais cambaleante sobre o tema, j deixou externado
que "analisa-se situao do autor e exclusivamente ela, para, em razo dos fatores
objetivos, se concluir pela necessidade ou no da antecipao e essa necessidade s
se verificar quando houver o fundado receio de que os danos ocorrero" (42).
Veja, Exa., que inexiste perigo de irreversibilidade da medida, posto que poder a
autora ficar como fiel depositria do bem.
O perigo de irreversibilidade do provimento, impeditivo da tutela antecipada, contestado
por MARINONI: necessrio que se perceba, porm, que incorreto se falar em
irreversibilidade do provimento, j que esta no se pode dar no plano jurdico; a
irreversibilidade a dos efeitos fticos do provimento. Entretanto, o perigo de
irreversibilidade dos efeitos fticos do provimento no pode constituir impedimento ao
deferimento da tutela urgente(43).

Tratando-se de tutela antecipatria urgente, deve ser possvel o sacrifcio, ainda que de
forma irreversvel, de um direito que parea improvvel em benefcio de outro que parea
provvel. Do contrrio, o direito que tem maior probabilidade de ser definitivamente
reconhecido poder ser irreversivelmente prejudicado. Em resumo, se no h outro modo
para evitar um prejuzo irreparvel a um direito que se apresenta como provvel, deve-se
admitir que o juiz possa provocar um prejuzo irreparvel ao direito que lhe parece
improvvel. Nestes casos deve ocorrer a ponderao dos bens jurdicos em jogo,
aplicando-se o princpio da proporcionalidade, pois quanto maior for o valor jurdico do
bem a ser sacrificado, tanto maior dever ser a probabilidade da existncia do direito que
justificar o seu sacrifcio.
O juiz poder, a qualquer tempo, revogar ou modificar, em deciso fundamentada, a tutela
antecipada.
De qualquer modo, haja ou no liminar, prosseguir o feito at final julgamento.
2.7. DA POSSIBILIDADE JURDICA DA MANUTENO DE POSSE DO VECULO
OBJETO DO CONTRATO ORA REVISIONADO.
sabido que, uma vez quitado o preo do contrato a propriedade do bem dado em
garantia no contrato consolida-se nas mos da autora.
Como j visto, h srio dissenso entre autora e requerida quanto ao valor do contrato,
sendo certo que a autora pretende que se declare que j pagou bem mais do que a
requerida quer reconhecer.
Assim se resume a lide com base nos ambates verbais entre os representantes de ambas
as partes no perodo que antecedeu ao ajuizamento desta demanda.
Ocorre que demonstrao maior de que a r no vai aceder pretenso da autora est na
correpondncia que endereou a esta, exigindo o imediato pagamento das parcelas do
contrato sob a amea de serem ajuizadas medidas cabveis.
De modo que pretende a autora seja antecipada parcialente a tutela jurisdicional para
assegurar em suas mos e reestabelecer a posse dos bens arrendados at que se declare
j tenha ela quitado integralmente o preo dos mesmos, considerando o FUNDADO
RECEIO DE DANO IRREPARVEL OU DE DIFCIL REPARAO, consubstanciado na
efetiva possibilidade de ver-se o autor privado da posse dos bens, bem como em razo da
RELEVNCIA DO FUNDAMENTO DE DIREITO, ora deduzido, consistente na alegao
comprovada por Laudo Pericial de que, observados os limites legais, a autora j quitou
quase que integralmente o preo dos referidos bens.
Ser reconhecida por todos como deciso justa e altamente razovel, aquela que permita
que o autor permanea na posse dos bens alienados at que seja definitivamente julgada
a presente ao desconstitutiva, com a efetiva ocorrncia da coisa julgada material, pois

no correto imaginar que a parte que tem a sua pretenso em andamento no


judicirio possa sofrer enorme prejuzo antes do deslinde final da demanda. Garantia
constitucional como a da amplo acesso ao Judicirio, no pode ser vilipendiada de forma
to violenta.
Nem se diga que entendimento jaez seria prejucdicial parte adversa, pois sabido que a
mesma trabalha com DINHEIRO e, no, com automveis. Os ajuizamentos de demandas
possessrias por parte da r, conforme de todo sabido, serve, unica e exclusivamente,
para pressionar indevidamente o suposto devedor, por que evidente que o bem
propriamente dito no interessa r, que est atrs, isto sim, de receber aquilo que
ilicitamente faz parte de seus clculos (OBSERVE-SE QUE A DEMANDA AJUIZADA NO
REVELA, OBVIAMENTE, SITUAO DE PURA NEGATIVA DO CUMPRIMENTO DE
OBRIGAES ASSUMIDAS). Cuida-se, isto sim, de procurar proteo jurisdicional uma
situao de estremada injustia e evidente leso, que no pode ser omitida da apreciao
do Poder Judicirio.
Ao pretender proteo judicial para assegurar-se na posse dos bens arrendados at o
julgamento final da demanda, no deseja o autor, nem seria lcito querer que a r ficasse
impedida de deduzir em Juzo qualquer pretenso que porventura tenha com referncia
aos aludidos contratos. A TUTELA ANTECIPADA QUE SE REQUER APENAS PARA
GARANTIR QUE O "STATUS QUO ANTE" SER MANTIDO AT O JULGAMENTO FINAL
DA DEMANDA, sob pena de resultado prtico de uma eventual sentena de procedncia
ser inalcansvel no futuro.
Eminente membro da Magistratura Estadual, Juiz de Direito da 2 Vara Cvel desta Capital,
o Dr. DORIVAL RENATO PAVAN, j asseverou (autos de busca e apreenso 922/96),
apoiado pelo Egrgio Tribunal de Justia posteriori, em sede de Agravo de Instrumento,
ser possvel que, se houver pedido do devedor, possa haver, em certas hipteses, sua
nomeao para o cargo de depositrio. Se tal ocorrer, aquela caracterstica inicial do
depsito, que existia em razo do contrato de alienao fiduciria (ou leasing), passa a
receber um plus, que transforma a sua condio para a de depositrio judicial.
Os Tribunais Superiores vm flexibilizando o rigor de normas como a insculpida no
Decreto-lei 911/69, ao decidir, por exemplo, que se o bem est a servio da profisso do
devedor fiducirio, possvel que sejam mantidas com o produtor as mquinas objeto da
alienao.
O Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, j
salientou que no ilegal a deciso que permite permaneam no trabalho da lavoura,
enquanto tramita a ao de busca e apreenso, as mquinas alienadas fiduciariamente
(Recurso Especial 89.588/RS).
Apenas para demonstrar a pacificidade do entendimento, a 4 Turma Cvel do mesmo
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, no RMS 5038/PR, DJ 27.03.95, traz-nos o
entendimento no sentido de que:

"Alienao Fiduciria. Apreenso de bens. Permanncia com a devedora, em carter


excepcional, eis que a remoo importaria em dano de difcil ou incerta reparao".
(Agravo Regimental 89.825/PR, Rel. Min. NILSON NAVES, julgado em 28.05.96).
Segundo ampla jurisprudncia de entendimento j sedimentado em nosso Estado, o Juiz,
aqui, deve levar sempre em considerao que "a melhor interpretao da lei a que se
preocupa com a soluo justa, no podendo o seu aplicador esquecer que o rigorismo na
exegese dos textos legais pode levar injustias"(44).
A soluo justa, no caso, o exame do periculum in mora inverso. Se ao devedor
possibilitada, como antes explanado, a mais ampla defesa, posto que assim o dispe a
Constituio Federal, e se o equipamento objeto da alienao fiduciria utilizado (sine
qua non) para o exerccio da profisso, afigura-se plausvel que justo mesmo ser que o
bem seja mantido em mos do devedor, at que, ao final, com o trnsito em julgado - coisa
julgada material -, seja decidido a quem caber, em razo das discusses que podero
advir com a contestao a ser formulada.
Os requisitos das cautelares em geral, no caso especial sub exame, no podem ser
dispensados, devendo temperar o magistrado o rigor dos termos do Decreto-lei 911/69
com a flexibilidade constante das normas que insculpiram no direito brasileiro as medidas
liminares em geral (CPC, art. 798), para concluir que, em existindo motivos que impendem
no ocasionamento do periculum in mora inverso, passa a ser possvel que a liminar,
embora deferida, o seja apenas e to-somente pra que o devedor fiducirio seja agora
mantido na posse do bem como fiel depositrio.
No mesmo sentido, relaciona GALENO LACERDA, tratando do poder cautelar geral e
afirmando a prudncia que dever agir o juizz, no que tange observao do requisito
periculum in mora inverso: "as exigncias contrastantes das partes com o interesse da
administrao da justia, sempre nsito nas providncias cautelares, eis que se encontra
em jogo o bom nome e at a seriedade da justia" (Comentrios ao CPC, Forense, VIII, t.
I, n. 28).
De forma ainda mais contundente, EGAS MONIZ DE ARAGO assevera que "h certas
liminares que trazem resultados piores que aqueles que visavam evitar (Revista de Direito
da Procuradoria Geral do Rio de Janeiro, 42/38-39).
A no-produo do denominado periculum in mora inverso, necessariamente implcito
no prprio bom senso do julgador, portanto, desponta inegavelmente como um
pressuposto inafastvel para a deciso final pela concesso da medida liminar - a ser
sempre obrigatoriamente observado, de forma compulsria -, uma vez que, em nenhuma
hiptese, poderia ser entendido como um procedimento lcito a modificao de uma
situao de fato perigosa para uma parte - mas tranqila para a outra - por uma nova
que apenas invertesse a equao original, salvaguardando os interesses de uma das
partes em detrimento da outra e ao elevado custo da imposio de gravames (at ento
inexistentes e por vezes at mesmo insuportveis) (45).

No caso presente, exemplo do que consta na doutrina retro-citada, a execuo da


medida, certamente que causar a imposio de um gravame, qui insuportvel, para o
suplicado, diante da natureza especfica e excepcional do bem alienado
fiduciariamente.Em casos tais, plausvel que a situao nova criada pelo deferimento
da liminar (que implica em remoo do bem para as mos da autora), invertendo a
equao original, pode colocar em risco a atividade profissional do suplicante, o que deve
ser a todo custo evitado.
Por conseguinte, o deferimento da liminar, obtemperado com o acolhimento da pretenso
do ru de manter-se na posse do bem, no havendo prevalecimento de um em face de
outro, at que a soluo final seja emprestada ao feito - coisa julgada material - por
deciso de mrito, medida pertinente ao Ordenamento Jurdico Positivado e amplamente
ensejadora de JUSTIA.

III - O PEDIDO
, requer a antecipao parcial dos efeitos da tutela jurisdicional, com fulcro permissivo no
art. 273, CPC, para o fim de:
3.2. ASSEGURAR\RESTABELECER A POSSE DA AUTORA DOS BEM DESCRITO NAS
QUESTIO FACTI E DOCUMENTAO ANEXA, QUE AO FINAL DEVER SER
DECLARADO DE SUA PROPRIEDADE, EXPEDINDO-SE, DE CONSEQUNCIA, O
COMPETENTE MANDADO DE MANUTENO DE POSSE. CABE ESCLARECER QUE
ESTE PEDIDO FUNDA-SE NO FATO DE A POSSE SER DECORRNCIA NATURAL DA
PROPRIEDADE, SENDO DEFINIDA COMO A FRUIO ECONMICA DA COISA;
3.3 nesta hiptese, de deferimento da manuteno de posse, que seja designado o
representante legal da autora como fiel depositrio do veculo objeto do contrato em
reviso judicial;
3.4 ser retirado o nome da postulante do SERASA - Centralizao dos Servios dos
Bancos, SCI e REFIN, imediatamente, em virtude da consignatria conexa;
3.5 aps, que seja intimada a parte adversa para cumprir a ordem judicial (para a hiptese
de descumprimento, que seja estipulada uma multa diria, sem prejuzo das sanes
penais correspondentes - CP, 330) e, no mesmo mandado, que seja citada, para,
querendo, ofertar o contraditrio (ou levantar as quantias depositadas), sob pena de
revelia e confisso;
3.6 nos termos do art. 6 do CDC, que seja invertido o nus da prova, em favor do
consumidor;
3.7 deferida a inverso do nus da prova, que apresente a parte adversa uma prova
percial contbil, ser realizada em sua contabilidade, na forma descrita no tem retro;

3.8 no mrito, que seja julgada procedente a presente ao, em todos os seus termos,
para o fim de:
3.9 confirmar a tutela antecipada eventualmente concedida;
3.10 declarar a existncia de "atos ilcitos contratuais (encargos) e extra-contratuais
(SERASA, REFIN e SCI)";
3.11 declarar a existncia de "leso enorme";
3.12 declarar a existncia da prtica de "usura e anatocismo", oficiando-se, aps, ao
Ministrio Pblico, para as providncias cabveis;
3.13 declarar a prtica de "abuso de poder econmico";
3.14 declarar que a regra do pargrafo terceiro do art. 192, CF, auto-aplicvel;
3.15 declarar que o Conselho Monetrio Nacional no possui legitimidade para legislar ou
regulamentar sobre matria inerente aos juros e questes financeiras;
3.16 declarar que a Smula 596 do Supremo Tribunal Federal no revogou, nem poderia
revogar, a regra da Lei de Usura e , portanto, inaplicvel presente hiptese;
3.17 assim, declarar que "a mora do credor" (C.Civil, 955);
3.18 ser efetuada uma reviso judicial do contrato, restabelecendo-se, assim, o seu
equilbrio e a sua comutatividade;
3.19 julgar procedente a pretenso consignatria, em todos os seus termos;
3.20 decretar a nulidade das clusulas contratuais e do aditivo: monetrias;
3.21 fixar os juros remuneratrios no limite de 12% (doze por cento) ao ano.
3.22 fixar os juros moratrios no limite de 1% (um por cento) ao ano.
3.23 vedar a capitalizao mensal de juros;
3.24 vedar a incidncia de comisso de permanncia cumulada com correo monetria;
3.25 limitar eventual incidncia de multa ao percentual de dois pontos, incidir sobre
eventual saldo devedor, atualizado;
3.26 efetuar a correo monetria pelo indexador IGPM-FGV;

3.27 efetuar o expurgo dos valores eventualmente adimplidos consoante os parmetros


ilegais antes estipulados pela parte adversa;
3.28 constituir eventual saldo credor/devedor do autor em relao ao requerido,
promovendo-se, assim, um acertamento da relao crdito/dbito;
3.29 na hiptese de virem a ser julgados procedentes quaisquer tens dos supra-elencados
e revisado o contrato e o dbito, desde o seu nascedouro, em qualquer ponto, que sejam
os valores pagos anteriormente contabilizados e aplicados ao suposto dbito, se que
existente, como amortizao;
3.30 na hiptese de verificao de cobrana em excesso, e ou mesmo existncia de saldo
credor, que seja aplicada a regra do art. 1531, do Cdigo Civil, combinada com a mesma
regra do Cdigo de Defesa do Consumidor, devendo, pois, a parte adversa vir a ser
condenada pagar em dobro o que cobrou indevidamente, para a indenizao dos danos
patrimoniais diretos;
3.31 como o nome do autor foi inserido indevidamente no SERASA, REFIN e SCI e, este
fato caracteriza-se como ato ilcito absoluto, ferindo o princpio do devido processo legal e
a norma inerente ao sigilo bancrio, que seja a parte adversa condenada pagar uma
indenizao, por danos morais, na forma do pargrafo nico do art. 1.547, do Cdigo Civil
brasileiro, ou seja, por arbitramento judicial;
3.32 na eventualidade de virem a ser indeferidas, por despacho interlocutrio, quaisquer
medidas incidentais, incluindo-se a a liminar, bem como na hiptese de julgamento, por
sentena, no mrito, de improcedncia da ao, ou de deciso terminativa, o que no
acredita a autora seja possvel juridicamente, ad cautelam, requer sejam prquestionadas todas as normas constitucionais e infra-constitucionais porventura
abordadas e ou ventiladas no presente procedimento, objetivando dar cumprimento de
uma formalidade ensejadora do positivo Juzo de Admissibilidade de Recursos Especial
(STJ) e Extraordinrio (STF) (46);
3.33 d causa, para os efeitos fiscais, o valor de R$ 150,00 (cento e cinquenta reais) e
protesta pela produo de todos os meios de provas em direito admissveis.

Termos em que pede o deferimento.


cuida-se de conferir justa medida vontade que se interpreta - pois que o contrato no se
constitui de duas volies, ou de uma oferta ou uma aceitao, isoladamente, mas da
fuso desses dois elementos - e de evitar-se o subjetivismo e o psicologismo a que se
chegaria sem dificuldade, caso o interesse de ambas as partes no fosse devidamente
considerado (CLVIS V. DO COUTO E SILVA. A Obrigao como Processo, pg. 33).

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