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El antiterrorismo y su impacto sobre los derechos

humanos a propsito de la ley 26.268


por MATAS BAILONE
2007
www.losderechoshumanos.com.ar;www.saij.jus.gov.ar
Id Infojus: DACF070035

"Existe el peligro a nivel mundial de que, so pretexto de lucha contra el terrorismo, algunos gobiernos aumenten sus
esfuerzos para acallar el disentimiento pacfico y suprimir a la oposicin. En el clima actual, quienes cuestionan la
legitimidad de algunas de las supuestas medidas antiterroristas posteriores al 11 de septiembre, o toda persona que no
encaje socialmente, trtese de refugiados, de solicitantes de asilo, de miembros de minoras religiosas o de otra ndole, o
sencillamente personas que viven al margen de la sociedad, pueden ser acusados de terroristas o acabar atrapados en
una red de represin y violencia." Jila Hilani.

"En los pases en donde los gobiernos cumplen con sus obligaciones de promover el desarrollo econmico y social y
mantener el orden pblico, sin violar los derechos humanos, los grupos terroristas nunca han encontrado un masivo
apoyo popular y su destino inevitablemente ha sido el fracaso" CIDH Informe Argentina 1980. La "cuestin" del terrorismo
o un "concepto provinciano de terrorismo".

El 11 de Septiembre de 2001 los aviones que colisionaron voluntariamente sobre el caparazn de cristal del World Trade
Center, de alguna manera marcaron un hito en la historia de lo que comnmente se da en llamar "terrorismo", pero
adems fue un verdadero "acontecimiento" (2) en la historia contempornea. Segn el criminlogo Wayne Morrison, el
hecho trasciende las fronteras de lo poltico, porque representa la irrupcin de lo incivilizado dentro del territorio de lo
civilizado (3).

Tal acontecimiento configura un new world order que reincorpora a la estructura de poder planetario el miedo y el pnico
social sobre el fenmeno del terrorismo. Mientras que en la posguerra fra el terrorismo slo era un dato de legitimacin
de poder nacional hacia dentro de los Estados occidentales (tanto los movimientos separatistas que reclaman
autonomas regionales, o la disidencia poltica durante regmenes autoritarios fueron catalogados de terroristas), en el
nuevo poder planetario que se inicia el 9-11 el terrorismo global es su contracara inmediata. Esta nueva etapa de poder
mundial ancla su concepcin del poder en lo que incipientemente Foucault denomin la "tanatopoltica" (como instancia
final del biopoder), donde el Estado no slo se encarga de administrar la vida, sino adems de fundar el poder sobre las
muertes indiscriminadas: distinguir entre la humanidad a quienes sern "vidas indignas de ser vividas", meros "homo
sacer" que el poder no mata, sino elimina.

El problema central del terrorismo (como as tambin del contra-terrorismo o antiterrorismo) est marcado por su
definicin (4). No slo no hay acuerdo, ni legislativo ni doctrinario, sobre cmo definirlo, sino que hay marcadas
diferencias entre los pases sobre lo que para cada uno significa. Mientras EEUU mantiene un concepto del terrorismo
puramente militar, la Unin Europea considera al terrorismo un ataque a las bases del Estado democrtico de Derecho.

El imaginario colectivo concibe al terrorismo como una serie de ataques masivos e indiscriminados que afectan la vida e
integridad fsicas de las personas. Si bien algunos mass-media y la actual administracin norteamericana insisten en que
el terrorismo ataca el "american way of life" y el corazn de las libertades civiles, nada lo hace con tanta potencia y
fatalidad como el propio contraterrorismo.

La doctrina especializada coincide en que el terrorismo ms que una criminalidad novedosa, es una tctica que pone en

funcionamiento crmenes de destruccin masiva e indiscriminada, debido a dos factores muy claros: a) que vivimos en
tiempos de vulgarizacin de las tcnicas y de los instrumentos de destruccin masiva y, b) "el odio al podero mundial
que domina a los desheredados y explotados, los que cayeron en el lado equivocado del orden mundial" (Baudrillard, El
espritu del terrorismo).

Este fenmeno del terrorismo produce un justificado estado de alarma de la poblacin civil y su consiguiente reclamo por
mayor seguridad y estabilidad de la vida cotidiana, lo que lleva al otro extremo del problema: el antiterrorismo.

Referencias al trmino terrorismo pululan en Occidente desde la dcada del treinta del siglo pasado, cuando la Sociedad
de las Naciones foment la fracasada Convention pour la prvention et la rpression du terrorisme, en Ginebra, el 16 de
noviembre de 1937. Los pases que receptaron la figura en su derecho interno han auspiciado la anarqua conceptual, al
mostrar definiciones tcnico jurdicas del "terrorismo" bastante heterogneas. Zaffaroni piensa que debemos enfocar la
cuestin del terrorismo, soslayando toda pretensin conceptual, y enfocndonos en que el terrorismo es un "problema"
desde una perspectiva realista (5).

"Ante la produccin de ataques masivos e indiscriminados contra la vida o la integridad fsica de las personas, desde
siempre considerados delitos de mxima gravedad y conminados con las ms graves penas en todo el mundo, los
legisladores nacionales sancionan leyes que los incriminan nuevamente o los dan por penados, pero con motivo de esos
crmenes y con el fin manifiesto de combatirlos y prevenirlos, convierten en delito otras conductas que son diferentes en
cada pas y, adems, establecen excepciones a las garantas penales y, sobre todo, procesales penales y limitan otras
libertades individuales, o sea, que acotan los derechos humanos de la llamada primera generacin" (6).

Aqu Zaffaroni plantea el peligro que representan las polticas punitivas antiterroristas, que se alimentan de los prejuicios
ms bajos e inveterados de una sociedad media, explotados por los medios de comunicacin y los polticos oportunistas.
Todo ello logra la configuracin de un estereotipo del terrorista, de acuerdo a los enemigos que cada sociedad tenga.

Producido un hecho terrorista que conmociona negativamente a la sociedad, el Estado -que ha demostrado su ineficacia
preventiva de estos hechos- para justificar el operar de sus agencias, apela a los "bajosfondos" inconcientes de cada
sociedad para extraer de all los prejuicios ms ruines y los miedos ms ancestrales. Todo ello amplificado por los
medios de comunicacin que se convierten en magnificadores del miedo y la paralizacin social. Las agencias del control
social que estn entrenadas para actuar en base a estereotipos -en lo que se refiere a la represin de la criminalidad
ordinaria-, siguen funcionando con esa lgica, que imputa un hecho terrorista automticamente al estereotipo de
terrorista que la sociedad tenga (7), en claro desmedro de la real prevencin de estos crmenes: as, sin abundar en
ejemplos, un atentando en Espaa ineludiblemente lleva a pensar en ETA, o un atentado en Israel crea imputaciones
directas sobre la comunidad palestina. El estereotipo del terrorista islmico, fomentado por ciertos polos del poder
mundial, ha calado muy hondo en el inconciente colectivo, tanto que la muy reciente reunin del Panel de Juristas
Eminentes sobre Antiterrorismo en Bruselas, ha dicho que las medidas antiterroristas tienen efectos alienantes sobre las
algunas minoras, como los musulmanes, que slo fomentan la discriminacin y la persecucin en razn de la raza (ICJ,
Brussels, Julio 2007).

Como sealamos ut supra, y como lo marca la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) en el Informe de
terrorismo y derechos humanos del ao 2002, no hay una definicin unvoca del fenmeno terrorista ni en los
instrumentos normativos, ni en la doctrina especializada. "La falta de una definicin del terrorismo aceptada a escala
internacional -dice la CIDH- no significa que el terrorismo sea una forma de violencia indescriptible o que los Estados no
estn sometidos a restricciones, en el marco del derecho internacional, en la configuracin de sus respuestas a esa
violencia". Ya la CIDH lo haba marcado en varios informes nacionales, como por ejemplo en el Informe de 1980 sobre la
situacin de los derechos humanos en Argentina, donde se seal la insistencia con que los militares a cargo del
gobierno agitaban el fantasma del terrorismo de izquierda para legitimar sus acciones criminales. En aquel documento la
CIDH dej claro que el fenmeno terrorista era una realidad incontrastable en la Argentina, pero que la lucha contra el
terrorismo debe ser siempre hecha promoviendo la efectiva observancia por parte de los Estados de los derechos
humanos, so pena de caer en el terrorismo de Estado.

En la Declaracin de Lima de 1996 para prevenir, combatir y eliminar el terrorismo, aprobada en la segunda sesin
plenaria de ministros y jefes de delegacin de los Estados miembros de la OEA para la Conferencia Interamericana sobre
Terrorismo, se describe el terrorismo como una "grave manifestacin de violencia deliberada y sistemtica dirigida a
crear caos y temor en la poblacin".

La anarqua conceptual del fenmeno "terrorismo" y su naturaleza proteica, ha producido que las definiciones legislativas
del mismo, sean extremadamente casusticas o peligrosamente abiertas. La Convencin Interamericana contra el
Terrorismo incluye la toma de rehenes, el secuestro y destruccin de aeronaves civiles, los ataques contra la vida, la
integridad fsica o la libertad de personas internacionalmente protegidas, incluyendo los agentes diplomticos y, en el
contexto de los conflictos armados, los actos o amenazas de violencia cuyo propsito primordial es sembrar el terror
entre la poblacin civil (8).

La ley argentina 25.241 que reduce las penas a los partcipes delictuales que colaboren con la investigacin de hechos
de terrorismo, instaurando la figura del arrepentido-delator, define al terrorismo como: "las acciones delictivas cometidas
por integrantes de asociaciones ilcitas u organizaciones constituidas con el fin de causar alarma o temor, y que se
realicen empleando sustancias explosivas, inflamables, armas o en general elementos de elevado poder ofensivo,
siempre que sean idneos para poner en peligro la vida o integridad de un nmero indeterminado de personas" (9).

La reciente sancin de la ley 26.268 que incorpora al Cdigo Penal la figura de la asociacin iltica agravada -terrorista- y
tipifica la financiacin del terrorismo, define a la asociacin terrorista como aquella que tenga como propsito la comisin
de delitos que atemoricen a la poblacin u obliguen a un gobierno o una organizacin internacional, a realizar un acto o
abstenerse de hacerlo, fundados en el odio tnico, religioso o poltico, que estn organizadas en redes operativas
internacionales, y dispongan de armas de victimizacin masiva.

Myrna Villegas propone que "para elaborar un concepto jurdico de terrorismo, deben considerarse las caractersticas
sociolgicas del fenmeno a fin de aprehender la desviacin social en si totalidad". Dicha conceptualizacin fue atacada
por Kai Ambos, quien la calific de "provinciana", por no ser consecuente con las tendencias actuales del derecho
internacional. Lo cierto es que la preocupacin de Villegas era discutir el concepto jurdico nacional de terrorismo, en su
pas -Chile-, que se aplica abiertamente a los disidentes polticos, como a los pueblos originarios que reclaman sus
tierras ancestrales -los mapuches-, al margen que la legislacin antiterrorista proviene del gobierno dictatorial de
Pinochet (ley 18.314).

Desde el punto de vista penal, Villegas piensa que los delitos de terrorismo tienen que seguir existiendo como tipos
penales autnomos, ya que "tienen un desvalor de injusto que excede al de los delitos comunes, al atacar antes que
nada, un bien jurdico colectivo, que..., no es otro que el orden constitucional democrtico". Para ello propone un
concepto jurdico de terrorismo que respete su naturaleza como fenmeno histrico y social, y al mismo tiempo, se
inscriba en la tradicin de un derecho penal respetuoso de las garantas liberales de la tipificacin penal: se debe
considerar el carcter violatorio de los derechos humanos fundamentales que revista el acto, que adems debe ser
violento e idneo para causar temor en la poblacin, y con la finalidad poltica de alterar el orden constitucional
democrtico.

Tambin hay que marcar que el fenmeno de la maxipunitivizacin del terrorismo ha producido una transformacin del
status -tradicionalmente privilegiado- de la violencia motivada por razones polticas e ideolgicas, en una conducta
considerada particularmente peligrosa y susceptible de penas ms graves.

La poltica de la emergencia y la excepcionalidad de la poltica.

El World Trade Center fue la contacara del Empire State Building. Mientras este ultimo fue la imagen del sueo imperial,
monumental en su estilo y escala, las Torres Gemelas eran la representacin del utilitarismo y la funcionalidad de la
globalizacin. El arquitecto Yamasaki que ide esos 110 pisos en cada Torre, deca que el WTC es un "smbolo viviente
de la dedicacin del hombre a la paz mundial", debido a que all tendran lugar los esfuerzos del hombre por el comercio
y el entendimiento humano (10). Hubo tanta simbologa en la construccin de dichas torres, como en su fatal destruccin
aquella maana de septiembre.

La distincin de Hobbes entre espacio civilizado y no civilizado y la legitimacin que hizo Kant un siglo ms tarde, de la
coercin sobre el incivilizado por su sola presencia amenazadora, seran el trasfondo del acontecimiento en que el
espacio incivilizado invadi al civilizado: el espectculo de un poder invadido. Cioran deca que no hay orgullo ni placer
ms grande que ver el derrumbe de una civilizacin ("ningn encanto hay all donde los dioses no mueren bajo nuestros
ojos"), y Baudrillard afirma que "resulta lgico e inexorable que el engrandecimiento del poder exacerbe la voluntad de
destruirlo, y tambin que sea cmplice de su propia destruccin".

Despus del 9-11 todo contraterrorismo ser redefinido en clave de guerra, pero de una guerra que abdica de todo
control jurdico, una guerra que invoca causas humanitarias: la guerra preventiva.

Esta guerra permanente y de frentes difusos, que no califica tcnicamente como "guerra" de acuerdo a la normativa del
derecho internacional humanitario, "posee una primera lnea, largusima como jams lo ha sido en la historia, desde
Europa a India; que se explica con razones econmicas, pero que asimismo posee profundas races identitarias; que
construye sus ideologas, bendecidas hasta por un papa; que se combate por militares uniformados y por guerrilleros en
la sombra; que quien la dirige -tanto de una parte como de la otra- busca su legitimidad sobre todo en el adversario,
hasta el punto de convertirse en el necesario correspondiente. (...) Estar muy bien si la llamamos por su nombre:
guerra. Mejor dejar de usar eufemismos para denominarla (humanitaria, preventiva) o pensar que exista una versin
legal de ella, de la cual se puede extraer otra ilegal llamada "terrorismo". Porque, de inmediato, surge una pregunta que
aparece como muy lgica: cul es la diferencia que puede existir entre quien muere en el metro de una gran ciudad
occidental, mientras va a su puesto de trabajo, y quien tambin muere en una choza de un pequeo villorrio, mientras
prepara el pan familiar? La distincin semntica, basada sobre la diversidad de sus formas blicas, sirve slo para
consolidar los campos de pertenencia, desde cuando el derecho internacional ha sido liquidado, desde cuando la poltica
se ha transformado en ejercicio de la fuerza o en su utilizacin como mentira, desde cuando hay quien bombardea en
nombre de la democracia y la libertad y quien asesina en nombre de la religin y la emancipacin. (...) Los atentados del
7 de julio en Londres, despus de aquellos de New York, de Madrid, pero tambin de Bali o Nairobi, demuestran que
esta guerra no se vence ni con la represin, ni con los controles de polica; es posible cerrar bajo llave una ciudad
-occidental, africana, oriental- controlar la vida de sus habitantes minuto a minuto? Naturalmente, no se puede. Los
tantos miles de muertos en Irak, Afganistn, Palestina, nos dicen que ninguna liberacin puede provenir del tritolo o la
dinamita. (...) Al fin, por una parte y la otra, la guerra slo sirve para reproducirse a s misma y para demostrar una
eficacia blica que se anula recprocamente; es produccin de muerte, por medio de muerte" (11).

La experiencia post 9-11 ha demostrado que los Estados occidentales tienen dos formas estereotipadas de encarar el
counter-terrorism: desde la lgica de una guerra peculiar, o desde el derecho penal (el derecho penal del enemigo que
volatiliza los infranqueables lmites del Estado de Derecho). Para Ackerman estas dos soluciones no alcanzan para
calmar el pnico social ni para impedir futuros ataques.

Bruce Ackerman en "Before the next attack", considera la cuestin de cmo un Estado Constitucional de Derecho debe
enfrentar las amenazas terroristas de una forma acorde a la democracia, los derechos fundamentales y el Estado de
Derecho o rule of law. Como considera insuficiente e ineficaz la respuesta penal al terrorismo, y considera excesiva y
prrica la respuesta blica, Ackerman apela a un nuevo diseo constitucional del "estado de emergencia", que no sea
usado para violar los derechos fundamentales.

El "estado de emergencia" o "de excepcin", est desembozadamente visible en las medidas antiterroristas de la
administracin Bush, por ejemplo en la "USA Patriot Act" (Uniting and Strengthening America by Providing Appropiate
Tools Required to Intercept and Obstruct Terrorism (12)) donde se le confieren inusuales y peligrosos poderes ejecutivos
a agencias de control y de inteligencia. La Patriot Act ha conducido, adems, a que los distintos estados de EEUU
adopten los denominados "Fellow Patriot Act", que introducen serias restricciones en materia registral, embargos y
poderes especiales de los gobernadores, especialmente de los estados sureos que invocan adems el fantasma de la
inmigracin ilegal.

Retomando la vinculacin biopoltica del "estado de excepcin", Agamben dice que en la praxis del gobierno de Bush, a
travs de la "military order" del 13 de noviembre de 2001 donde se autoriza la "indefinite detention" y el proceso por parte
de "military commissions", muestra esta concepcin de seres humanos que no son iguales al resto, de la existencia de
no-ciudadanos. La orden del presidente Bush cancela radicalmente todo estatuto jurdico del individuo, produciendo un
ser jurdicamente innominable e inclasificable. Guantnamo y Abu Ghraib hallan su nico parangn posible en la
situacin jurdica de los judos en los Lager nazis, quienes haban perdido no slo su ciudadana, sino toda identidad
jurdica, y hasta social: en el extremo de su agona -segn relata Primo Levi- el judo se converta en musulmn (13).

Para Carl Schmitt el soberano es quien decide el estado de excepcin, y ese poder absoluto -y cada vez ms
permanente- es el que Ackerman intenta limitar con su propuesta. Para el profesor de Yale, el Poder Ejecutivo puede
seguir declarando el estado de emergencia, pero por un perodo muy limitado de das, y siempre debe ser refrendado por
el Congreso. Como forma de evitar que la emergencia se transforme en infinita, la mayora parlamentaria requerida para
renovar la declaracin de emergencia se eleva mientras pasa el tiempo (lo que Ackerman llama "supermajoritarian
escalator"). Durante la emergencia -segn esta teorizacin- el gobierno puede detener preventivamente a personas sin
necesidad de probar la base fctica de la detencin, pero no por un plazo mayor de 45 das, y siempre es posible la
revisin judicial.

El terrorismo innova en un punto central sobre los actos de victimizacin masiva de la historia: no busca -generalmentela instauracin de un nuevo orden, ni hacerse cargo de los gobiernos democrticos. Mientras la cada de Constantinopla,
cualquier guerra de la humanidad o la misma guerra fra, funcionaban suponiendo que tras el terror y la destruccin, los
victimarios se hicieran cargo del gobierno y de un nuevo status quo, el terrorismo global -amorfo como ya sealamosslo pretende el terror por el terror mismo, y convierte a las vctimas del terrorismo en sus propios victimarios. "Los
ataques terroristas -dice Ackerman- pueden matar a cientos de miles de un solo golpe, generando dolor y un pnico tal
que pueden convertir a nuestros gobiernos en opresivos estados de polica. Osama y sus seguidores jams ocuparn el
pas de la manera en que lo hubieran hecho Hitler y Stalin. La conquista territorial est ms all de su poder. Si alguien
destruye nuestras libertades, esos somos nosotros mismos (con el antiterrorismo)".

Con su propuesta de un limitado reconocimiento constitucional a la emergencia -principalmente enfocado en la


Constitucin Norteamericana- Ackerman pretende romper el crculo vicioso de que cada nuevo ataque terrorista conlleve
una demanda de mayor represin que la realizan los polticos oportunistas destruyendo nuestras libertades civiles y
poniendo en serie peligro la democracia constitucional.

Pero todos estos debates y profundos replanteos del orden poltico-institucional deben anteceder a los momentos de
crisis. Como dice Baudrillard, "durante la parlisis de los acontecimientos era necesario anticiprseles, ser ms rpidos
que ellos. En el momento en que se aceleran a esta escala, es necesario ir ms lento, sin dejarse sepultar bajo el frrago
de los discursos y el humo de la guerra".

Lineamientos de la poltica del counter-terrorism.

Nunca un cierto tipo de legislacin tuvo un cosmopolitismo tan inmediato como la legislacin que pretende combatir al
terrorismo internacional. La coordinacin y convergencia de esta forma de legislar ha sido impulsada y sostenida por
Naciones Unidas, especialmente por su Consejo de Seguridad. Si se pretendiera una arqueologa del counter terrorism
en su faceta legal, veramos que se implementan programas cuya estructura bsica ha sido desarrollada -ya en la
dcada del 80- para el control del crimen organizado internacionalmente, para el blanqueo de capitales y para la
inmigracin ilegal (Albrecht).

La legislacin antiterrorista tiende principalmente a reformar el mbito penal, pero tambin -por su naturaleza transversalpenetra en los mbitos jurdicos de las telecomunicaciones, la administracin, la inmigracin, las finanzas y la polica.
Mientras en el derecho penal sustantivo se sobretipifican conductas que nunca haban estado impunes, o se agravan
tipos penales, en el derecho procesal penal se debilitan las garantas al imputado, se lo somete a procesos inquisitivos
donde se permite que se lo acuse un testigo encubierto, o se amplan a lmites cercanos a la arbitrariedad las facultades
de las fuerzas policiales y de seguridad.

El Panel de Juristas Eminentes -sobre el que ya nos hemos referido- hace unos das acaba de alertar a los pases de la
Unin Europea sobre los peligros de modificar gravosamente los tipos penales sin tener en cuenta la Convencin
Europea sobre Derechos Humanos. "Una definicin amplia de ofensas en la legislacin antiterrorista, incluyendo el delito
por la sola pertenencia a una organizacin terrorista, o los delitos de apologa al terrorismo, conduce a que la disidencia
poltica y social sea tratado como terrorismo" (EJC, Brussels).

Seala Albrecht que los debates parlamentarios en cada uno de los pases que han receptado legislacin antiterrorista
con posterioridad al 9-11 han brillado por la ausencia de un debate profundo sobre los principios, la eficacia y la
relevancia de estas medidas para los derechos humanos.

Es fundamental estudiar todos los proyectos legislativos que pretenden imponer los organismos internacionales a la luz
de la legislacin constitucional y supranacional de cada uno de nuestros pases. Ciertos organismos que dicen luchar
contra el terrorismo nunca han propiciado dentro de sus instituciones un serio debate sobre la adecuacin de la
legislacin antiterrorista con los derechos humanos. La relevancia de esta legislacin en el respeto de los derechos
fundamentales es palmariamente evidente.

Las polticas criminales internacionales contra el terrorismo, dirigidas a la convergencia y coordinacin de estructuras
legales y sistemas operacionales, es una tendencia hacia una forma de hacer poltica que se caracteriza por un
consentimiento forzado (Sack). Consentimiento forzado al que sigue la dominacin de temas como seguridad y violencia,

asuntos que se encuentran cargados de ideologa y poltica, pero que se excluyen de los debates polticos. La
consecuencia consiste entonces en una escalada de acciones represivas y un incremento de competitividad entre los
polticos para ver quin presenta las polticas ms duras. Semejante poltica de consentimiento forzado ha sido alentada
a travs de la Resolucin del Consejo de Seguridad de la ONU N 1373 del 2001. Todas las leyes que desde Europa
hasta Japn se han dictado al amparo de esta resolucin, han producido cambios bsicos en el derecho penal y procesal
penal del Estado de Derecho, introduciendo rmoras autoritarias y limitantes de derechos, que en nuestro pas y en la
regin gozan de triste y reciente memoria. La cooperacin internacional, la posicin de la polica y de los servicios
secretos abogan por el predominio del concepto de prevencin y por la retirada del derecho penal tradicional, el mismo
que fue diseado acorde a las mandas constitucionales y a los derechos fundamentales.

Finalmente las polticas antiterroristas buscan siempre reasignacin de fondos para invertir en seguridad. As todo se
convierte en un crculo de retroalimentacin: el antiterrorismo existe en la medida en que pueda perpetuarse la amenaza
del terrorismo, en que el pnico social no se diluya.

Tambin hay un fenmeno bastante extendido en el tema, que es el de sancionar legislacin simblica, que nunca
llegar a aplicarse, pero que puede representar un peligro hipottico contra las garantas individuales. Asimismo se hace
visible el uso de la legislacin que se encuentra en una situacin de casi obsolescencia. Pero que dicha legislacin sea
casi obsoleta no significa necesariamente que dichas leyes hayan quedado sin efecto. En particular, en el rea de la
legislacin antiterrorista, encontramos una tendencia a hacer de las leyes casi obsoletas, leyes permanentes.

La legislacin antiterrorista presta especial atencin a la denominada senda del dinero y con ella al control de los
mercados del dinero y financieros, mediante la introduccin de sistemas de perfeccionamiento del control del blanqueo
de dinero. Adems de las actividades de blanqueo de capitales, la financiacin de grupos o actividades terroristas, viene
propiciando en la actualidad, el establecimiento de los deberes de identificacin e informacin de las actividades
financieras.

Afirma Villegas que la destruccin de las bases econmicas y financieras del terrorismo nace a partir de una
consideracin errada por parte de los pases centrales, y que tiende a exportarse cada vez ms a nuestros pases; y que
es estimar que el terrorismo es una forma de crimen organizado, como el narcotrfico, la trata de blancas, y en general la
gran criminalidad econmica. Esto se manifiesta en el grosero error que cae el GAFI (Grupo de Accin Financiera
Internacional) al considerar -sin argumentos empricos- que la financiacin del terrorismo es un delito precedente del
delito de lavado de activos (artculos 4 y ss de la Ley argentina 26.268). Con esto se le esta otorgando al terrorismo el
mismo tratamiento jurdico que para la criminalidad organizada.

Terrorismo y crimen organizado no son equiparables porque existen diferencias de carcter teleolgico y operacional. En
cuanto a lo primero, el terrorismo tiene una finalidad poltica, en cambio el crimen organizado tiene una finalidad lucrativa.
En cuanto a lo segundo, la diferencia operacional, el terrorismo es conciente de que necesita comunicar socialmente un
mensaje, por tanto, reclama la publicidad de sus actos. En cambio, la criminalidad organizada reclama el silencio y el
encubrimiento de sus actos.

En consecuencia, el terrorismo no puede equipararse en su trata-miento a la criminalidad econmica, porque si bien se


estructura como organizaciones criminales, que forman redes internacionales, y se financian a travs de actividades
delictivas propias de la criminalidad econmica, hay que resaltar que la caracterstica esencial del terrorismo es atentar
contra bienes jurdicos teniendo una finalidad poltica.

De ah que la lucha contra el terrorismo requiera de una sociedad libre y democrtica, en la que los canales de
participacin se encuentran abiertos, y el pleno respeto a las normas de derecho internacional de los derechos humanos
y del derecho internacional humanitario.

El Grupo de Accin Financiera Internacional (GAFI) como con-secuencia de una reunin celebrada en Washington DC a
finales de octubre de 2001 ampli el mbito de actuacin de la mencionada organizacin internacional -que hasta ese
momento se haba dedicado, casi en exclusiva, a cuestiones relacionadas con el blanqueo de capitales -, pasando desde
ese momento tambin a ocuparse de la lucha para eliminar la financiacin del terrorismo.

El GAFI, cuyo cdigo e instrumento bsico de actuacin haba estado constituido hasta ese momento por las
denominadas "40 recomendaciones para prevenir el blanqueo de capitales", complement las mencionadas

recomendaciones con las "8 recomendaciones especiales para combatir la financiacin del terrorismo".

Para criticar proyectos legislativos como los que anda proponiendo el GAFI en todos nuestros pases, dice Zaffaroni,
"sera posible apelar a los instrumentos internacionales de los derechos humanos para evitar este riesgo (la legislacin
antiterrorista), y sin duda que seran de gran valor orientador, pero creemos que ni siquiera es menester llegar a eso,
pues basta con orientarse hacia la prevencin de los crmenes de estado", y adems, agrego, a la real constatacin
fctica de que proyectos como este en alguna medida sirvan para lo que proclaman servir: prevenir los crmenes de
potencialidad masiva.

En este tema hay que tener en cuenta la opinin de los organismos internacionales y regionales de proteccin de los
derechos humanos. Por ejemplo tener muy en cuenta el dictamen de la CIDH del ao 2002 sobre terrorismo y derechos
humanos, donde critica la ligereza con que los legisladores nacionales sancionan leyes pretendidamente antiterroristas.
O tener en cuenta tambin, algunas sentencias de la CorteIDH, como "Barrios Altos contra Per", donde se marca que el
respeto a los derechos humanos no debe ceder en la lucha antiterrorista.

Conclusiones El gobierno de los Estados Unidos y del Grupo de los 8, resaltan que la principal amenaza a las libertades
y a la seguridad pblica internacional "proviene de las redes del terrorismo internacional (Al Qaeda) as como de su
cooperacin real o potencial con failed states y/o rogues states" (14). O sea que el consenso forzado que impone el
poder central para la legislacin antiterrorista no disminuir, sino que la ruin extorsin tildar de "mercados no confiables
para inversiones extranjeras" a los Estados que quieran ejercitar su plena soberana legislativa y que adems pretendan
adecuarla a los parmetros de los derechos fundamentales.

Dentro de cada uno de nuestros pases, dada esta laxitud insoportable con que se define al terrorismo, el trmino
"terrorista" se ha convertido en "un arma poltica o psicolgica para desacreditar al enemigo" (15), y con ello se
criminaliza la protesta social, tal como lo ha advertido la CIJ en Bruselas.

Los derechos humanos y el antiterrorismo se han convertido en una lamentable dicotoma, dada la legislacin con que se
pretende reprimir el terrorismo, pero tambin la que pretende prevenirlo que no slo es particularmente peligrosa por su
nula eficacia preventiva (se persiguen estereotipos de terroristas y as se impide una poltica de prevencin real) sino que
en muchos casos toca los lmites del "crimen de estado". Lo ha dicho Zaffaroni claramente: "...desde las medidas
racionales de prevencin -que nadie discutira seriamente- es fcil el desplazamiento hacia la quiebra de la regla del
Estado de Derecho, y a su vez, de sta, al crimen de estado. Ningn crimen de estado se comete sin ensayar un
discurso justificante, y el riesgo en tiempos del terrorismo es que la prevencin de crmenes de destruccin masiva e
indiscriminada, si bien fuera de toda duda es imprescindible, pase rpidamente a ser la nueva justificacin putativa del
crimen de estado" (16).

Para cerrar quiero recordar las palabras de Lord Hoffman: "Naturalmente, el gobierno tiene el deber de proteger la vida y
los bienes de sus ciudadanos. Pero la real amenaza para la vida de la Nacin, en el sentido de un pueblo viviendo
conforme a sus leyes, no proviene del terrorismo, sino de leyes como stas (ley antiterrorista britnica del 2001). Esta es
la verdadera medida en que el terrorismo puede llevarse a cabo. El Parlamento debe decidir si le otorga al terrorismo
semejante victoria".

Notas al pie:

1) Abogado, doctorando en derecho penal, Universidad de Buenos Aires (2006), especialista en Derechos Humanos y
procesos de Democratizacin (Universidad de Chile e International Center for Transitional Justice, 2007). Asesor del
Observatorio de Derechos Humanos de San Luis, de la Secretara de Derechos Humanos de la Nacin. Investigador de
la
Universidad
Castilla
La
Mancha,
Ciudad
Real,
Espaa.
www.matiasbailone.com.ar,
mail:
matias@matiasbailone.com.ar 2) El acontecimiento en la concepcin de Maurizio Lazzarato es central en la vida poltica,
y es aquello que una poca tiene de intolerable, pero que hace emerger tambin nuevas posibilidades de vida.
Baudrillard destaca que durante la dcada del 90 se impuso la "huelga de los acontecimientos" (parafraseando a
Macedonio Fernndez), y que el 9-11 fue la "madre" de los acontecimientos.

3) Morrison, Wayne: "Criminology, Civilisation and New World Order" Cavendish, Oxon, 2006.- 4) El caos y la confusin
conceptual sobre el fenmeno del terrorismo es buscado concientemente por los Estados para mantener cuotas de poder
nacional sobre la definicin de un concepto que tiene fuertes connotaciones polticas y emocionales, y sobre el que no se

puede ser imparcial. Amnesty International ha fijado posicin en contra de las usuales definiciones legales y mediticas
del fenmeno terrorista a travs de un gesto que repite en todos sus documentos: usar la palabra "terrorismo" siempre
entre comillas.

5) Zaffaroni, Ral: "El crimen de estado como objeto de la criminologa", conferencia dictada en el Stockholm Criminology
Simposium, Estocolmo, 2006.

6) Zaffaroni, Ral: "Observaciones generales sobre los mecanismos de desplazamientos lesivos de derechos humanos"
indito.

7) Dada la naturaleza del estereotipo negativo, ste lleva sobre sus espaldas los prejuicios discriminitarios ms
aberrantes desde el punto de vista de los Derechos Humanos (racismo, gnero, religin, etnia, ideologa, prcticas
sexuales, arabofobia, islamofobia, antisemitismo, etc.).

8) El artculo 2 de la Convencin Interamericana contra el Terrorismo, define "delitos" para los propsitos de la
Convencin, aquellos establecidos en los instrumentos internacionales que se indican a continuacin: a. Convenio para
la Represin del Apoderamiento Ilcito de Aeronaves, firmado en La Haya el 16 de diciembre de 1970. b. Convenio para
la Represin de Actos Ilcitos contra la Seguridad de la Aviacin Civil, firmado en Montreal el 23 de septiembre de 1971.
c. Convencin sobre la Prevencin y el Castigo de Delitos contra Personas Internacionalmente Protegidas, inclusive los
agentes diplomticos, aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 14 de diciembre de 1973.

9) Muy distinta es la situacin que hemos vivido en la Argentina. Aqu el flagelo del terrorismo (en los dos atentados
magnos que fueron contra la comunidad israelita) fue de alguna manera encubierto por el actuar sospechosamente
negligente del gobierno de la dcada de los noventa. Durante esos diez aos en que no hubo controles serios en
fronteras ni medidas administrativas para evitar esos atentados, slo se intent esta ley del arrepentido-delator.

10) "Por ms annimas que hubieran parecido esas dos torres, nunca fueron benignas, nunca fueron slo arquitectura"
Sorkin y Zukin. Citado por Morrison, Wayne: op. cit., p. 24.- 11) Bergalli - Rivera Beiras: "Poltica criminal de la guerra".

12) Pretensioso nombre que slo fue diseado para urdir el acrnimo USA PATRIOT ACT.

13) Se les llamaba musulmanes a quienes en los Lager perdan los deseos de vivir, esperaban ansiosos la muerte, y
andaban tirados y postrados como los musulmanes en posicin de oracin.

14) Scheerer, Sebastian: "Problemas que presenta la prognosis del terrorismo", en AAVV "Contornos y pliegues del
derecho, Libro homenaje a Roberto Bergalli", Antrophos, Barcelona, 2006, p. 346.- 15) Vega, Ana: "Terrorismo y DDHH",
UNAM, Mxico.

16) Zaffaroni, Eugenio Ral: "Derechos Humanos en la era del terrorismo". Conferencia en el Simposio de Criminologa
de Estocolmo, 2006.

Buenos Aires, Julio de 2007.

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