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EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE

DIREITO DA __ VARA CIVEL DA JUSTIA FEDERAL DE SO


PAULO SP

JUSTIA GRATUITA

MARLENE PINO GARCIA DE MACEDO MARTINS,


brasileira, servidora pblica federal, Agente Administrativo, matrcula
SIAPE n 0601599, portadora da Carteira de Identidade RG n
7.227.819-5, inscrita no CPF/MF n 877.818.328.68, residente e
domiciliado na Rua Jorge O Solanas, n 336, So Paulo- SP, CEP. 03756000;

AO ORDINRIA

em face do UNIO FEDERAL, tendo como representantes legais a


Advocacia Geral da Unio, com endereo na Rua da Consolao n 1875,
Consolao, So Paulo, CEP. 01301-100.

DA COMPETNCIA DESSE JUZO


Muito embora o valor da causa seja inferior a 60
salrios mnimos, a matria discutida na presente demanda foi
expressamente excluda da competncia dos Juizados Especiais Federais
por fora do art. 3, 1, inciso III, da Lei n. 10.259/2001, segundo o
qual no compete ao Juizado Especial Federal Cvel processar e julgar as
causas que visem anulao de ato administrativo federal, ressalvadas
apenas o de natureza previdenciria e o lanamento fiscal, o que no
o caso.

DOS FATOS
A autora exerce a suas atividades laborais no NUCLEO DE
GESTO ASSISTENCIAL NGA 8 BELEM at a data atual, e
devido as suas atribuies e local de trabalho serem executadas de
forma prejudicial a sade, todos os servidores ali lotados percebem em
seus contracheques o Adicional de insalubridade, por tratar-se de local
cuja presena de agentes insalubres publica e notria, haja vista
inclusive o numero de pessoas portadoras de males transmissveis, que
circulam no local.
Ocorre, todavia, que em JANEIRO DE 2010, os respectivos
adicionais de insalubridade foram suprimidos do contracheque da Autora,
sem que houvesse qualquer laudo tcnico comprovando a cessao dos
agentes insalubres ou justificando a supresso do adicional.

DAS ATIVIDADES INSALUBRES


A Autora trabalha como AGENTE ADMINISTRATIVO
em um Hospital, qual seja, NUCLEO DE GESTO ASSISTENCIAL NGA
8 BELEM e esta exposta diariamente a Agentes Biolgicos nocivos em

trabalhos e operaes em contato permanente com pacientes ou com


material infecto-contagiante.
Verifica-se que a supresso do adicional de insalubridade
foi ato ineficaz juridicamente, haja visto a desobedincia ao Decreto
93412/86, art. 4 1, diante da falta de laudo que determine a
ausncia de insalubridade, sendo de fato inconstitucional, pois fere o
principio da legalidade dos atos administrativos, da Irredutibilidade
salarial, da Segurana jurdica, da hierarquia da Leis, dentre outros que
sero especificamente detalhados.
Infringiu ainda a Lei 8112/90, e a prpria a lei 8270/2001
e a prpria Orientao Normativa 04 de 13 de julho de 2005, as quais
so mencionadas como fundamento no texto da respectiva Portaria
11.323, o que ocorre sem a menor possibilidade de embasamento,
conforme ser demonstrado mais adiante.
DO DIREITO
Lei 8112/90
Art. 68 Os servidores que trabalhem com
habitualidade em locais insalubres ou em contato
permanente com substncias txicas, radioativas ou
com risco de vida, fazem jus a um adicional sobre o
vencimento do cargo efetivo.
1o O servidor que fizer jus aos adicionais de
insalubridade e de periculosidade dever optar por
um deles.
2o O direito ao adicional de insalubridade ou
periculosidade cessa com a eliminao das condies
ou dos riscos que deram causa a sua concesso.
Orientao Normativa 04/2005
Art.2 A caracterizao da insalubridade e ou
periculosidade, nos locais de trabalho, respeitar as
normas estabelecidas para os trabalhadores que
tenham sua relao de trabalho estabelecida pela CLT,
in verbis:

Lei 8270/2001
Art. 12 Os servidores civis da Unio, das Autarquias e
as fundaes pblicas federais percebero adicionais
de insalubridade e de periculosidade nos termos das
normas legais e regulamentadoras pertinentes aos
trabalhadores em geral e calculados com base nos
seguintes percentuais:
..........

Decreto 93412/86
Art. 4. Cessado o exerccio da atividade ou
eliminado o risco, o adicional de periculosidade
poder deixar de ser pago.
1 A caracterizao do risco ou da sua eliminao
far-se- atravs de percia, observando o disposto no
artigo 195 e pargrafos da Consolidao das Leis do
Trabalho.
Verifica-se que a legislao salvaguarda os direitos do
trabalhador que exerce suas atividades em local comprovadamente
insalubre, s sendo facultada a Administrao a supresso do Adicional
de Insalubridade se comprovadamente cessado ou eliminado as
condies ou os riscos que deram causa a sua concesso, O QUE
DE FATO NO SE CONSTATA, VEZ QUE A ADMINISTRAO, ORA
REQUERIDA, DETERMINA A CESSAO DO PAGAMENTO SEM
ANTES AVERIGUAR RESPECTIVA CESSAO DA INSALUBRIDADE.
Do direito liquido e certo
O direito liquido e certo da Autora fato a se
constatar a partir do transcurso de tempo desde que vm
recebendo Adicional de Insalubridade, ou seja, h mais de 10
anos .
Da Falta do Devido Processo Legal para cessao do respectivo
adicional de insalubridade
Nos

termos

das

leis

supramencionadas,

um

elemento de carter intransponvel. Este elemento est ligado


impossibilidade de se proceder qualquer deciso administrativa que

venha ferir direitos de outrem, no caso em apreo, deciso que restrinja


o patrimnio do servidor, sem prvia cincia do mesmo, ou seja, a
Administrao no pode determinar a excluso/reduo dos valores
pagos a ttulo de adicional de Insalubridade, sem que seja garantido aos
servidores substitudos, o contraditrio e a ampla defesa, conforme de
fato ocorreu.
Ora,

foi

expedida

portaria

determinando

cessao do pagamento sem que fosse viabilizada aos servidores


qualquer defesa para argirem e demonstrarem as condies insalubres
em que executam suas atividades, ou seja, sem que fosse realizado
laudo comprobatrio da cessao da insalubridade, conforme determina
o Decreto 93412/86, supra transcrito.
E, conforme se constata a supresso do
Adicional de Insalubridade ocorreu unilateralmente, sem qualquer
notificao ou comunicado prvio, sem qualquer justificativa plausvel,
infringindo torrencialmente aos direitos dos servidores, padecendo
assim, respectivo ato de vcio insanvel, resultando em nulidade
absoluta.
Neste sentido o Supremo Tribunal Federal tem
decidido:
Devido Processo Legal Vencimentos Descontos de
Importncias Satisfeitas a Maior.
Descontos de quantias pagas alm do devido
pressupem apurao dos valores em processo
administrativo no qual fique assegurado ao servidor o
exerccio do direito de defesa ante eventual excesso
ou erro de clculo. 1 (grifos nossos)
EMENTA: CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. PROCESSO
ADMINISTRATIVO. DEVIDO PROCESSO LEGAL. C.F., art. 5,
LV. I. - Gratificao incorporada penso, julgada esta, pelo
1

STF, Segunda Turma, agravo regimental em agravo de instrumento ou de petio n 142428/SC, Rel. Min. Marco
Aurlio, publicado em 18/02/00, p. 60.

TCU, sob o ponto de vista de sua legalidade. Sua ulterior


reduo por ato da Administrao, sob calor de que a
gratificao fora majorada em procedimento administrativo
irregular. A reduo da gratificao, entretanto,
somente
poderia
ocorrer
num
procedimento
administrativo com observncia do contraditrio ou
do devido processo legal administrativo. C.F., art. 5,
LV. Precedentes. II. - Agravo no provido. 2 (grifamos).

Disso resulta que, no caso em tela, os servidores


no podem sofrer qualquer alterao em sua sistemtica de
vencimentos, sem a realizao de procedimento adequado de
comprovao de cessao das condies insalubres que viabilize prova
em contrario, para que sejam efetivamente assegurados o contraditrio
e a ampla defesa.
Dizem os Incisos LV e LIV do artigo 5 da
Constituio Federal:
(....)
LV - "aos litigantes, em processo judicial ou
administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e ampla defesa com os
meios e recursos e ela inerentes:
LIV - "ningum ser privado da liberdade ou de seus
bens sem o devido processo legal; (grifos nossos).

Em conformidade com o entendimento de


NELSON NERY JUNIOR, o devido processo legal o princpio
fundamental que sustenta todos os demais. Consiste tal princpio na
garantia dada aos cidados, indistintamente, de que no sofrero
quaisquer restries pblicas e manifestaes da sua esfera de
liberdades individuais ou coletivas, quer no mbito moral, como no fsico
ou patrimonial, sem que ocorra, anterior e justificadamente, prvio
processo incluso no ordenamento jurdico ptrio, em que sejam
assegurados o contraditrio e a ampla defesa. (na obra Princpios do
Processo Civil na Constituio Federal, 1 ed So Paulo: RT, 1992 p 25)
(grifos nossos).
2

STF, RE 421835 AgR, Segunda Turma, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ 09/11/04

O trecho claro e demonstra que, para que


se esteja diante do devido processo legal, no basta apenas
simples procedimento fictcio, no qual os elementos necessrios
defesa sejam desconsiderados. Trata-se, em realidade, de
salvaguardar efetivamente ao processado todas as garantias
pertinentes, que dizem com a apreciao de todas as circunstncias
envolvidas, oportunizando-se, antes de qualquer ato conclusivo,
que a verso daquele que ocupa o plo passivo seja
evidentemente apreciada.
de se observar que resta hoje suficientemente
assentada a noo de que, para o efetivo cumprimento dos postulados
do contraditrio e da ampla defesa, no basta mera cientificao do
servidor, devendo ser-lhe assegurado o direito de manifestao, de
formular argumentos e de v-los apreciados pelo rgo julgador, de
requerer provas, etc.
Resta, portanto, evidente a nulidade do ato
administrativo que determinou a supresso do pagamento do adicional
de Insalubridade ao servidora, ora Autora, lotado no NUCLEO DE
GESTO ASSISTENCIAL NGA 8 BELEM.
O empregador, pblico ou privado, tem obrigao
de zelar pela sade e segurana no trabalho, adotando todas as medidas
possveis para evitar acidentes ou doenas causadas pelo trabalho.
Contudo, um ambiente de trabalho saudvel no
apenas aquele onde o trabalhador no corre risco de se acidentar ou
adquirir uma doena. Um trabalho adequado e adaptado ao homem
aquele em que o trabalhador pode desempenhar as suas tarefas com
conforto. importante que o trabalho seja um meio no s de
sobrevivncia, mas de desenvolvimento da criatividade e das
potencialidades dos trabalhadores. Isto , deve ser fonte de crescimento
pessoal e satisfao para o trabalhador. Assim, as condies de trabalho
devem ser adaptadas ao homem e no ao contrrio, ou seja,
necessrio evitar que o trabalhador seja obrigado a se enquadrar ao
trabalho s custas de sua sade e bem estar.

Do Princpio da Legalidade

Uma vez constatado, a no aplicao da Lei


pela Administrao Pblica, ao determinar a cessao do
Adicional de insalubridade sem a respectiva averiguao, quanto
a cessao da respectiva condio insalubre no local de trabalho
dos Autores, conclui-se pela infringncia ao Princpio da Legalidade,
inculpido em tintas fortes na constituio em seu art.5,II e 37
dentre outros, o qual, h de se mencionar princpio regedor da
Administrao Pblica, dentre outros
implcitos, que so
decorrentes do Estado de Direito, e da totalidade do sistema
constitucional
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino
de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e
aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
(...) II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de
fazer alguma coisa seno em virtude de lei;

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta


de qualquer dos poderes da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos municpios obedecer aos
princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia

De forma precisa, ensina Francisco Campos, que


lei alguma, nenhum poder, nenhuma autoridade poder, direta ou
indiretamente, de modo manifesto ou sub-reptcio, mediante ao ou
omisso, derrogar ao princpio da igualdade.
Essa, alis, a nica soluo possvel, que dar
cumprimento e primazia Constituio, pois, em consonncia com a
abalizada doutrina de Francisco Campos, como o princpio da igualdade
perante a lei obriga o legislador e, em seguida a este, a autoridade
incumbida da aplicar a lei, no momento de sua aplicao,
particularmente quando feita por via judicial, dever do juiz aplic-la
com a extenso ou a amplitude necessria a tornar efetivo o princpio
constitucional perante a lei, violado pelo legislador.

Mais adiante, em passagem singular, assevera


que ao Poder Judicirio incumbe aplicar a lei nos termos ou na
conformidade da Constituio: cabe-lhe, portanto, em primeiro lugar
aplicar a Constituio e tambm todos os direitos assegurados na Lei
n. 8112/90, no constitui um ato de legislao por parte do Poder
Judicirio, mas, precisamente, o de aplicar a lei e a Constituio ou de
suprir a lacuna ou a omisso da lei, substituindo o seu contedo
genrico, que a Constituio imputa obrigatoriamente e toda lei, com a
omisso da lei, com o lhe vedar o arbtrio de privilegiar determinados
casos excluindo do regime das suas disposies casos iguais queles,
por incidirem, no mesmo grau e na mesma intensidade, sobre uns e
sobre outros a razo que inspirou ao legislador o tratamento por ele
dispensado aos casos que tentou privilegiar, singularizar, ou discriminar
de maneira indevida, ou mediante a dispensa de um mandamento
constitucional que no est no seu poder de dispensar, desconhecer ou
ignorar.
O Princpio da Legalidade a limitao do
soberano, do prncipe de Maquiavel, o limite que a Democracia construiu
sobre o seu poder de imprio. Na criao do Estado de Direito
necessrio e fundamental conter os atos arbitrrios para que no se
confundam com arbitrariedade, essencialmente
"anti-social" e
"antidemocrtica", e conseqentemente "anticonstitucional'.
A melhor doutrina enumera claramente a razo
desse princpio. Confira:
"O princpio da legalidade inseparvel da
forma ocidental de democracia, construda sobre
a 'separao dos poderes'."
"Esse princpio - ningum pode ser obrigado a
fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em
virtude de lei - visa a combater o poder
arbitrrio e se liga ao conceito de lei manifesto
na Declarao de 1789. S a lei pode criar
obrigao para o indivduo, porque ela apenas
expresso da vontade geral. Expresso da
vontade geral por seu rgo, o parlamento.

Expresso da vontade geral, que a tudo e todos


governa, na democracia."
"O princpio da legalidade onde s lei o ato
aprovado pelo parlamento, representante do
povo, exprime a democracia, na medida em que
subordina o comportamento ante a individual
apenas e to somente vontade manifesta
pelos rgos de representao popular." ('Curso
de Direito Constitucional' - Manoel Gonalves
Ferreira Filho, Ed. Saraiva, 18a ed., 1990).
Tem-se a elencar outros muitos, como, por
exemplo, o professor Sergio de Andra Ferreira, em "Direito
Administrativo Didtico" (Ed. Forense, Rio de Janeiro, 1981, pg. 45):
"Princpio
da
legalidade
O
Estadoadministrador atua dentro dos limites traados
pelo Estado-legislador." "No Estado de Direito, o
poder pblico, ao editar a norma jurdica,
autolimita-se, e se submete regra jurdica, tal
como os particulares. Isso no significa,
contudo, que haja tipicidade na atuao da
administrao pblica. Seria impossvel que o
legislador descrevesse de antemo, de modo
completo, como a administrao pblica teria de
agir sempre. Ao administrador pblico so
facultadas opes, sempre dentro dos limites da
lei." "O princpio da legalidade completa-se com
o da presuno de legitimidade dos atos
administrativos, cabendo quele que se sentir
prejudicado comprovar a ilegalidade do ato
jurdico."
Ou ainda, no ponto de vista de Eros Roberto
Grau:
"As alternativas diante das quais nos colocamos
no permitem seno uma opo: a que
privilegia o Estado de Direito, em oposio ao
Estado
autoritrio."

(...)
"O Direito Administrativo, ao mesmo tempo em
que concebido como provedor da defesa do
indivduo contra o Estado, apresenta como
princpio fundamental o da supremacia do
interesse pblico, e isso ocorre sem que, em
regra, seja questionada a dissociao entre
interesse pblico - interesse cujo titular o
Estado - e interesse social - cujo titular a
sociedade."
(...)
"A imposio de restries efetivas ao poder,
que o princpio da legalidade enseja, permitindo
ao indivduo defender-se do arbtrio do Estado
(...) um bem humano incondicional."
Assim h de prevalecer a situao consolidada h
anos aos servidores, cuja concesso ocorreu nos termos da lei, sendo a
Portaria, ora Impugnada, inconstitucional e sem validade jurdica,
haja vista a sua ineficcia em face das legislaes supra, as quais so
hierarquicamente superiores.
Assim h de se ter por pacificado a ilegalidade
daquela portaria 11323 que em verdadeira afronta a lei determina sem
fundamento ftico/legal, ou seja, sem constatao pericial, a cessao
do Adicional de Insalubridade.

Do Principio da Hierarquia da leis

A Portaria deve ser meramente complementar


ao Decreto 93412/86, a lei 8112/90, a lei 8270/2001 e nunca
sobrepujando ou alterando o fim maior daqueles, sob pena de ser
considerada nula, em todos os Estados, as leis apresentam uma
hierarquia (uma ordem de importncia), na qual as de menor grau
devem obedecer s de maior grau. A hierarquia trata-se, portanto, de
uma escala de valor, semelhana de um tringulo, o qual deve ser
respeitado inclusive em respeito ao Estado Democrtico de Direito.

Respectiva Portaria antidemocrtica e de cunho


unicamente poltico cuja finalidade de controle, resulta em inteno de
mando e domnio, ao qual no deve se sujeitar a entidade, e que por
certo no deve permitir o judicirio.
A desativao da rubrica, referente ao
adicional de insalubridade, no mnimo imoral e ataca de forma
contundente a Hierarquia das Leis, pois esto sendo vitimas de ato
administrativo sem qualquer respaldo legal, cujo intuito de suprimir
verba a que fazem juz os Autores, sem antes viabilizar defesa ou
determinar laudo comprovante de cessao de respectiva condio
insalubre de trabalho.

Neste sentido:

Processo
MS 5698 / DF ; MANDADO DE SEGURANA
1998/0016002-7
Relator(a)
Ministra NANCY ANDRIGHI (1118)
rgo Julgador
S1 - PRIMEIRA SEO
Data do Julgamento
26/04/2000
Data da Publicao/Fonte
DJ 30.10.2000 p. 118
RDA vol. 222 p. 265
RSTJ vol. 142 p. 20

Ementa
MANDADO DE SEGURANA. ADMINISTRATIVO. CONCURSO DO ITA. OFENSA A
DIREITO LQUIDO E CERTO. PRINCPIO DA HIERARQUIA DAS NORMAS. ABUSO
DE PODER.
A portaria que instituiu as normas para o Concurso, deu vigncia
integral ao caput do artigo 6, do Decreto n. 76.323/75, mas
ignorou o disposto em seu pargrafo 1. Uma portaria, por ser norma
de hierarquia inferior e de cunho meramente complementar, no tem o
condo de alterar disposies emanadas de Decreto-Lei (princpio da
hierarquia das normas).
Se a Administrao, mesmo no exerccio de seu poder discricionrio,
no atende ao fim legal, a que est obrigada, entende-se que abusou
do poder. Quando o administrador indeferiu o pedido de efetivao de

matrcula do impetrante, tendo este sido considerado apto para


ingresso no ITA, em certame que seguiu as norma estabelecidas no
Decreto n. 76.323/75, agiu ilegalmente, violando direito lquido e
certo.
Acrdo
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da
Primeira Seo do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos
votos e das notas taquigrficas constantes dos autos, por maioria,
conceder a segurana, nos termos do voto da Sra. Ministra-Relatora,
vencido, em parte, o Sr. Ministro Francisco Peanha Martins. Votaram
com a Sra. Ministra-Relatora os Srs. Ministros Garcia Vieira, Milton
Luiz Pereira, Jos Delgado, Eliana Calmon, Paulo Gallotti, Francisco
Falco e Franciulli Netto.
Resumo Estruturado
ILEGALIDADE, DECISO ADMINISTRATIVA, MINISTRO DE ESTADO,
MINISTERIO DA AERONAUTICA, INDEFERIMENTO, PEDIDO, MATRICULA,
IMPETRANTE, APROVAO, VESTIBULAR, ITA, ALEGAO, EXISTENCIA,
INCAPACIDADE FISICA, REALIZAO, SERVIO MILITAR OBRIGATORIO,
PREVISO, PORTARIA, 1989, DECORRENCIA, IMPOSSIBILIDADE, PORTARIA,
ALEGAO, DECRETO, CARACTERIZAO, VIOLAO, PRINCIPIO DA
HIERARQUIA
DAS LEIS, EXISTENCIA, ABUSO DE PODER, OCORRENCIA, VIOLAO, DIREITO
LIQUIDO E CERTO.
(VOTO VENCIDO) (MIN. FRANCISCO PEANHA MARTINS)
LEGALIDADE, DECISO ADMINISTRATIVA, MINISTRO DE ESTADO,
MINISTERIO DA AERONAUTICA, INDEFERIMENTO, PEDIDO, MATRICULA,
IMPETRANTE, APROVAO, VESTIBULAR, ITA, ALEGAO, EXISTENCIA,
INCAPACIDADE FISICA, REALIZAO, SERVIO MILITAR OBRIGATORIO,
DECORRENCIA, INEXISTENCIA, INCOMPATIBILIDADE, PORTARIA, DECRETO,
POSSIBILIDADE, TRANSFERENCIA, IMPETRANTE, DIVERSIDADE,
ESTABELECIMENTO DE ENSINO.
Referncia Legislativa
LEG:FED DEC:076323 ANO:1975
ART:00006 PAR:00001
LEG:FED LEI:006165 ANO:1974
LEG:FED PRT:000194 ANO:1989
(MINISTRIO DA AERONUTICA)
Doutrina
OBRA: DIREITO ADMINISTRATIVO BRASILEIRO, 22 ED., SP, MALHEIROS,
1997, P. 150 E P. 152.
AUTOR: HELY LOPES MEIRELLES

O ato Impugnado infringe disposio


hierarquicamente superior, podendo com certeza trazer
prejuzos de ordem material aos servidores substitudos, caso
ele se efetive respectiva determinao Administrativa, haja
vista a incontroversa reduo salarial com a supresso
indevida do Adicional de Insalubridade.

Da
Segurana
constitucionais

Jurdica

outros

princpios

Tem-se ainda o Princpio Constitucional da


Segurana jurdica, cuja finalidade precpua estabelecer a
confiabilidade do sistema administrativo, garantindo ao administrado o
mnimo de segurana nas relaes travadas com o poder pblico, sendo
certo que no caso em tela, onde os servidores de fato exercem atividade
em condies insalubres, confiam ter respeitados seus direitos pela
Administrao, haja vista que todo labor se d em prol da mesma,
assim como os riscos prprios da atividade.
Segundo Carlos Aurlio Mota de Souza, a
segurana est implcita no valor justia, sendo um a priori jurdico. O
doutrinador afirma ainda que se a lei garantia de estabilidade das
relaes jurdicas, a segurana se destina a estas e s pessoas em
relao; um conceito objetivo, a priori, conceito finalstico da lei.
(Carlos Aurlio Mota de Souza, Segurana jurdica e jurisprudncia: um
enfoque filosfico jurdico, So Paulo, LTr, 1996, pg. 128)
Acerca dos elementos que do efetividade ao
princpio, temos que a segurana jurdica assegurada pelos princpios
seguintes: irretroatividade da lei, coisa julgada, respeito aos direitos
adquiridos, respeito ao ato jurdico perfeito, outorga de ampla defesa e
contraditrio aos acusados em geral, fico do conhecimento obrigatrio
da lei, prvia lei para a configurao de crimes e transgresses e
cominao de penas, declaraes de direitos e garantias individuais,
justia social, devido processo legal, independncia do Poder Judicirio,
vedao de tribunais de exceo, vedao de julgamentos parciais, etc .
(Eliezer Pereira Martins, Segurana jurdica e certeza do direito em
matria disciplinar. Publicado no site http://www.jus.com.br).
Destarte, podemos concluir que o princpio
da segurana jurdica possui dependncia com direitos e garantias
fundamentais da nossa Carta Magna, sendo estas os institutos que lhe
daro maior efetividade, garantindo inclusive a segurana de ter
obedecida a hierarquia legislativa, assegurando assim a no ocorrncia
de mandos e desmandos no mbito legislativo.

E AINDA

Conforme, ato administrativo imotivado, e em


desconformidade com a legalidade, no deve prevalecer no mundo
jurdico, ao contrrio deve ser expurgado do mesmo, vez que se
encontra em total desarmonia com a legislao vigente infringindo ainda
princpios e direitos constitucionais, inclusive quanto as normas legais e
regulamentadoras pertinentes aos trabalhadores em geral.
Verifica-se
em
legislao
especifica
dos
servidores pblicos federais, qual seja, a Lei 8.112/90, em seu artigo
70, refora a determinao do artigo 12 caput acima transcrito, o que se
d nos seguintes termos:
Lei 8112/90
Art.70. Na concesso dos adicionais de atividades
penosas, e insalubridade e de periculosidade, sero
observadas as situaes estabelecidas em legislao
especfica (G.N).
O prprio artigo 12 da lei 8270/2001, que fundamenta o
ato ora impugnado, determina claramente que os adicionais sero
concedidos nos termos das normas legais e regulamentadoras
pertinentes aos trabalhadores em geral.
As normas regulamentadoras dos trabalhadores
em geral, evidentemente, so, alm do decreto 93412/86, aquelas
supra transcritas e as NRs.
Assim o ato administrativo, ora impugnado,
deveria ter observado antes de suprimir direito liquido e certo dos
Autores, sendo, portanto, objeto de nulidade.
A Supresso do pagamento daquele adicional de
insalubridade constitui claramente enriquecimento ilcito por parte
da Administrao o que determinantemente defeso pela Carta
Magna atravs do Princpio da Moralidade, constante no artigo 37,
XV, que assim dispe:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de
qualquer dos poderes da Unio, dos Estados, do

Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos


Princpios da Legalidade, Moralidade, Publicidade e
eficincia e tambm ao seguinte: (...)
Decreto 93412/86
Art. 4. Cessado o exerccio da atividade ou eliminado
o risco, o adicional de periculosidade poder deixar de
ser pago.
1 A caracterizao do risco ou da sua eliminao
far-se- atravs de percia, observando o disposto no
artigo 195 e pargrafos da Consolidao das Leis do
Trabalho.
Nada obstante a autonomia administrativa da
Administrao Pblica em organizar e adequar as despesas com pessoal,
todavia, tal tem de ser feito de forma criteriosa e lia, sem ferir os
preceitos supra, bem como outro de igual ou maior relevncia, qual
seja, o Princpio da Dignidade da Pessoa humana.
Vertente de relevo pela qual se espraia a
dignidade da pessoa humana est na premissa de no ser possvel
reduo do homem condio de mero objeto do Estado e de terceiros,
do qual se extrai o melhor sem o devido reconhecimento.
A consagrao da dignidade da pessoa humana,
como visto, implica em considerar-se o homem, com excluso dos
demais seres, como o centro do universo jurdico. Esse reconhecimento,
que no se dirige a determinados indivduos, abrange todos os seres
humanos e cada um destes individualmente considerados, de sorte que
a projeo dos efeitos irradiados pela ordem jurdica no h de se
manifestar, a princpio, de modo diverso ante a duas pessoas.
Da segue-se, importantes conseqncias, vez
que, a de que a igualdade entre os homens representa obrigao
imposta aos poderes pblicos, tanto no que concerne elaborao da
regra de direito (igualdade na lei) quanto em relao sua aplicao
(igualdade perante a lei), retratando por conseqncia a dignidade a
que faz jus todo ser humano.

absolutamente inegvel que o Requerido ao


suprimir direito liquido e certo respaldado em laudo tcnico, acabou por
se constituir em medida da exceo, j que os Autores continuam
exercendo suas atribuies em condies insalubres, sujeitos aos mais
variados riscos de vida, acarretando alm de prejuzos materiais, tambm
os de ordem imaterial, vez que teve afrontado direitos que lhe so
inerentes, enquanto cidados e seres humanos que so, devendo ter
respeitada sua condio de trabalho e os direitos dele decorrentes.
DO REQUERIMENTO

Ante o exposto, requer, a Vossa Excelncia que se digne a:


I Citar a Requerida para contestar os termos iniciais, sob pena
de confisso.
II - Intimar o DD. Representante do Ministrio Pblico Federal
para acompanhar o feito at final julgamento;
III - In Meritis, seja declarado o direito da Autora a receber o
respectivo adicional de insalubridade at a data atual, condenando a R
ao pagamento de todo o perodo retroativo desde a data da respectiva
supresso at a data atual, haja vista a supresso ter ocorrido sem a
devida confeco do laudo comprovando cessao da condio
insalubre.
IV Requer ainda os benefcios da justia gratuita nos termos da
lei.

D se a causa o valor de R$ 1.000,00 para efeitos fiscais.

Termos em que,
P. Deferimento.
So Paulo, 07 de Janeiro de 2016.

Cassio Aurlio Lavorato


OAB/SP 249.938