DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

DERECHO DE MENORES EN EL PER

ANTECEDENTES HISTRICOS
a) poca pre poca incaica
Si bien es cierto que no exista comunicacin escrita que de
alguna manera pueda dar alguna informacin cierta y
testimonio fidedigno de lo que ocurri con relacin a los nios
y adolescentes, entonces se tiene aquellos conocimientos a
travs de los mitos, leyendas y creencias que dejan alguna
informacin respecto de esta posibilidad. En esta poca los
datos ms resaltantes nos los dan los cronistas personalizados
en el Inca Garcilaso de la Vega en su obra Los Comentarios
Reales acuado por Felipe Guaman Poma quienes concluyen
en resumen manifestando que los nios y adolescentes en
esta poca eran considerados en su real importancia, toda vez
que la presencia del Estado en esta no tena mucha presencia
y por consiguiente la posibilidad del nacimiento de los nios no
tena ninguna obstaculizacin.
b) poca de la conquista virreinal
En esta parte los excesos cometidos por los espaoles hacia
los nios hicieron que disminuyera el nmero de los mismos,
en el entendido de que la cantidad de nios registrados
alcanzaba a 11 millones sin embargo muchos aos ms tarde
y fundamentalmente al finalizar la republica solo quedaron
800 mil nios adems que los nios no tuvieron proteccin por
parte de los espaoles sino que la proteccin solamente
alcanzaba o beneficiaba a los nios mestizos.
c) poca de la Republica
Conseguida nuestra independencia el 28 de julio de 1821,
ratificada con la batalla de Ayacucho de pronto el Per ingresa
a un limbo jurdico porque una vez conseguida la
independencia los peruanos ya no podan gozar de las normas
del imperio espaol por lo que San Martin y Bolvar ayudan al
pueblo peruano a conseguir estabilidad jurdica por lo que de
manera momentnea se dictan reglamentos provisorios y con
posterioridad a esta se logra la primera constitucin del Per
plasmada el ao de 1823 y a partir de all empieza la vida
jurdica y por tanto el inicio legislativo por medio del cdigo
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civil, cdigo procesal civil, cdigo penal, el cdigo de

procedimientos penales hoy en da llamado solamente cdigo
procesal penal.
El cdigo de procedimientos penales de 1939 1940 en
cuanto a su sistema penal fue mixto, porque la primera etapa
del proceso penal (etapa de instruccin) fue eminentemente
inquisitivo porque de acuerdo al art 49 del cdigo de
procedimientos penales el juez instructor era el director del
proceso por consiguiente se encargaba de la investigacin y
en la mayora de los procesos penales tambin dictaba
sentencia; y una segunda etapa del proceso penal llamado
(juicio oral o de investigacin) y que responda a los extremos
acusatorios porque el ministerio pblico como requisito
sinecuanun para pasar al juicio oral deba emitir acusacin
fiscal y si esta no era posible la investigacin se archiva. Este
sistema mixto ha venido creando problemas en la
administracin de justicia haciendo que los expedientes sean
voluminosos los establecimientos penitenciarios totalmente
saturados cuando la regla de proceso penal dice que todos
deben ser investigados en libertad y excepcionalmente
privados de la misma y en la prctica se ha venido aplicando
esta ltima posibilidad; por lo que los entendidos en la materia
concluyen de que debemos cambiar el sistema mixto para
reconocer el sistema acusatorio garantista llamado tambin
adversarial puro y es precisamente que el cdigo procesal
penal vigente que recoge este sistema y es ah donde se
dividen las funciones, entonces ahora el ministerio pblico
solamente investiga y el rgano jurisdiccional el que dicta la
sentencia correspondiente trayendo como novedad el
desarrollo del proceso penal de manera oral ms no escrito.

ANTECEDENTES LEGISLATIVOS
Para llegar al primer cdigo del menor (menores) se debe tener
en cuenta el siguiente avance legislativo:
a) La Constitucin poltica de 1933
b) El cdigo de menores de 1962 que es el primer instrumento
jurdico que tiene que ver todo aquello referido a los nios y
los adolescentes y de manera puntual se debe tomar muy en
cuenta el cdigo civil de 1852, cdigo civil este total y
absolutamente discriminatorio toda vez que distingua entre
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hijos ilegtimos sin derecho alguno y los hijos legtimos con

derechos
c) Con posterioridad al cdigo de 1962 surge el cdigo civil de
1936 toda vez que el tratamiento con respecto a los hijos se
mejor pero con cierta diferencia toda vez que por ejemplo
para el derecho sucesorio el hijo ilegitimo tena derecho al
50% del hijo legtimo, por consiguiente el tratamiento
legislativo con este cdigo civil tambin fue desigual.
d) A la fecha se tiene el cdigo civil de 1984 con las
modificatorias correspondientes que en cuanto a los hijos
mejoro su tratamiento por consiguiente ahora todos los hijos
son iguales en el entendido de que no existe ms esa
diferencia entre ilegtimos y legtimos.
e) El cdigo de Procedimientos civiles contena procedimientos
para menores como aquellos referidos a la emancipacin, la
adopcin y los alimentos, los mismos que ahora vienen siendo
regulados por cdigo procesal civil.
f) El cdigo penal de 1924 y ahora el cdigo penal actual de
1991 de alguna manera y en particular el primer cdigo
permiti el funcionamiento del primer juzgado de menores
compuesto por un juez, un mdico y un secretario mientras
que al interior del pas y en provincias el procedimiento en
favor de los menores lo realizaba el juzgado civil.
A la fecha todo aquello vinculado a los nios y adolescentes se
encuentra regulado por el cdigo del nio y del adolescente
sancionando por ley 27337 y es ah donde encontramos el
procedimiento civil (adopcin, alimentos, emancipacin,
tenencia de menor, matrimonio del menor, disposicin de
bienes del menor); y el procedimiento del infractor a la ley
penal (delitos) cuya investigacin fiscal y ante el juzgado de
familia determinara las sanciones correspondientes.

SISTEMA PENAL Y CONTROL SOCIAL

1) CONTROL SOCIAL
El derecho penal es considerado como un medio de control social
porque gracias a l se obtiene determinados comportamientos
que pueden ser individuales como tambin colectivos, por lo que
se dice que el derecho penal influye directamente en la poblacin
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o determinado grupo social, por lo que los entendidos al control

social tambin lo conocen con la denominacin de control penal.
El derecho siempre responder a los cambios sociales y por
consiguiente tambin el derecho penal ir desarrollndose a este
ritmo, por lo que es imposible que el derecho falte en una
determinada realidad social, toda vez que en una realidad social
compuesta por seres humanos casi siempre existir conflictos,
discrepancias que pueden ser solucionadas de manera informal y
cuando este no es posible entonces requerimos la presencia del
Estado a travs del derecho penal.
CONCEPTO: Desde el punto de vista general se entiende como
aquella autoridad ejercida por la sociedad sobre las personas que
lo conforman.
Desde el punto de vista de la sociologa se entiende como el
conjunto de presiones directas e indirectas que se ejercen sobre
los miembros individuales o colectivos de una sociedad, todo con
la finalidad de corregir las diferencias en los comportamientos
ante las reglas sociales y las normas adoptadas por una
comunidad.
Desde el punto de vista de la criminologa crtica sustentada por
Alexander Barata se entiende como aquellas medidas tendientes
al mantenimiento y reproduccin del orden socioeconmico y
poltico establecido en una determinada comunidad o poblacin.
CLASES DE CONTROL SOCIAL
De manera resumida existen dos:
1. CONTROL SOCIAL INFORMAL llamada tambin primaria,
porque esta se encuentra implcitamente reconocida y las
caractersticas ms esenciales de este control se puede
resumir en:
Este control tiene presencia o se desarrolla en el contexto
de una determinada comunidad, control este que puede
variar de acuerdo a las circunstancias, momento, usos,
costumbres de cada una de estas comunidades.
Son partes determinantes del control informal la familia, la
educacin, la religin, los medios de comunicacin social, la
opinin pblica.

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El Estado propiamente dicho no tiene presencia en este

control lo que significa que el derecho penal se mantiene
alejado de esta posibilidad.
Este control funciona desde los gestos reprobatorios ante
una conducta indecente de cualquier persona.
Cuando los controles informales no son suficientes para
amoldar un determinado comportamiento, ah recin es
necesario el control formal.

2. CONTROL FORMAL: Tiene las siguientes caractersticas:

Est presente cuando los controles informales no resuelven
aquellos determinados problemas de carcter social
(familia, universidad, religin)
La presencia de este control posee esencia jurdica en el
entendido en que el Estado utiliza el carcter coercitivo del
derecho penal
Es ejercida sobre aquellos sujetos que violan la norma.
En este control la presencia del derecho penal es
determinante precisamente por su carcter coercitivo en el
entendido de que si infringes la parte prohibitiva entonces
ser necesario la aplicacin de la sancin correspondiente y
en el caso de los adultos es posible la aplicacin de una
pena o medida de seguridad, el primero para el caso de los
imputables y el segundo para los llamados inimputables y si
bien es cierto que las penas y medidas de seguridad no son
posibles para los nios y adolescentes pero si es factible
imponerles la aplicacin de medidas de proteccin y
medidas socioeducativas y fundamentalmente dependiendo
de la gravedad del acto infractor.
La presencia del Estado es significativa en este control, en
el entendido de que el control formal acta de manera
explcita y a este control formal existen entendidos en la
materia que lo conocen tambin con la denominacin de
sistema penal.
2) SISTEMA PENAL O CONTROL SOCIAL FORMAL
Viene a ser el conjunto de instituciones pblicas que de acuerdo
a sus funciones tiene que ver con la aplicacin de las normas
penales en la sociedad. Este sistema tiene que ver con los
fiscales, jueces, procuradores, polica nacional del Per que estn
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vinculados estrictamente al cdigo penal y al cdigo procesal

penal.
CLASES DE SISTEMAS PENALES:
La doctrina en el propsito de distinguir la presencia de las
instituciones o entidades que estn vinculados a la aplicacin de
instrumentos de carcter coercitivo para regular determinados
comportamientos humanos ha establecido la clasificacin de
subsistemas distribuidos de la manera siguiente:
1. SUBSISTEMA POLICIAL: De acuerdo a su propia ley
orgnica y nuestra constitucin y leyes conexas este
sistema entre otros posee las siguientes caractersticas:
a. La PNP tiene por finalidad fundamental garantizar,
mantener y orden interno.
b. Presta proteccin y ayuda a las personas y la sociedad.
c. Garantiza el cumplimiento de las leyes y la seguridad del
patrimonio pblico y privado.
d. Previene, investiga y combate la delincuencia y en este
caso el cdigo procesal penal seala que la PNP tiene la
obligacin de colaborar con el ministerio pblico en la
investigacin de los eventos delictuales dando la
informacin respectiva sin la posibilidad hoy en da de
faccionar un atestado policial.
e. Vigila y controla las fronteras.
f. El presidente de la repblica es el jefe supremo de las
FFAA y de las FFPP.
g. Las FFAA y la PNP no son deliberantes, es decir estn
sujetas al poder constitucional.
h. El nmero de efectivos de las FFAA y PNP es fijada
anualmente por el poder ejecutivo.
i. Los miembros de las FFAA y la PNP estn estrechamente
vinculados con el delito de funcin por consiguiente sern
sometidos al fuero respectivo y cdigo de justicia militar.
Los delitos de funcin tienen las caractersticas:
Esta expresamente reconocido como tal en el art 173
de la constitucin poltica del estado cuando
expresamente puntualiza que en caso de delito de
funcin, los miembros de las FFAA y PNP estn
sometidos al fuero respectivo y al cdigo de justicia
militar.
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Son agentes de este delito los miembros de las FFAA y

fuerzas policiales exclusivamente en actividad.
En cuanto a los bienes jurdicos tutelados por la ley son
absolutamente distintos a aquellos bienes jurdicos que
protege el derecho penal comn, por consiguiente en
el caso de los delitos de funcin del fuero militar y
policial son: la moralidad, el orden y la disciplina y
cualquier otra circunstancia que afecte la institucin
castrense y/o policial.
Homicidio
Robo

D.P. comn Hurto

Vilacin sexual

B.J . = Vida
B.J . = Patrimonio
B.J . = Patrimonio
B.J . = Libertad sexual (+18)
Indemnidad sexual (<18)

En cuanto al procedimiento para juzgar a los que han

incurrido en delitos de funcin militar y policial es casi
similar al proceso penal comn reconocido en el actual
cdigo procesal penal que est rodeada de las
siguientes etapas:
1. Etapa de formalizacin y continuacin de la
investigacin preparatoria (que puede abrigar una
investigacin
preliminar
y
la
investigacin
preparatoria propiamente dicha)
2. Etapa intermedia que tiene ver con los controles de
acusacin y sobreseimiento
3. Etapa del juzgamiento o juicio oral
2. SUBSISTEMA JUDICIAL: La misma que comprende los
siguientes:
a) PODER JUDICIAL:
Concepto: Viene a ser aquel poder encargado
exclusivamente de administrar justicia de acuerdo a sus
rganos
que
lo
componen.
Nuestra
carta
excepcionalmente permite la administracin de justicia
por otro poder ajeno al poder judicial, representada en
este caso por el fuero militar y el fuero arbitral, pudiendo
hacer extensivo al derecho consuetudinario que son
aplicadas por ejemplo en las comunidades campesinas,
nativas pero la administracin de justicia en esta ltima
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DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

posibilidad se da siempre y cuando no violente, colisione

con la vigencia irrestricta de los DDHH.
Organizacin: Tiene que ver con la composicin
jurisdiccional del poder judicial, la misma que est
distribuida de la siguiente manera:
Jueces supremos (18 jueces repartidos en tres salas
(x5))
Jueces superiores
Juez especializado o juez mixto:
Penal
Civil
Laboral
Comercial, Constitucional, etc
Juez de paz letrado (designado por el CNM)
Juez de paz no letrado (no es nombrado por el CNM)

b) MINISTERIO PBLICO:
Concepto: viene a ser un rgano pblico constitucional
que tiene por finalidad velar por el principio de legalidad,
es de defensor de la sociedad y en estas condiciones es
titular de la accin penal pblica por consiguiente est
facultado a investigar la comisin de un hecho punible
desde la etapa inicial con la colaboracin de la PNP hasta
conseguir la sancin penal en contra del agente del delito
y
fundamentalmente
buscando
el
resarcimiento
correspondiente.
Tipos de accin penal: Accin penal pblica
Accin penal privada (ejm. delitos
contra el honor)
Accin penal mixta (cuando se requiere
informacin para saber a quin le
pertenece cierto bien)
Caracteres del Ministerio Pblico:
a. Es un organismo autnomo e independiente porque
cuenta con su propia ley de creacin en el que se
establece
las
funciones,
responsabilidades,
atribuciones del ministerio pblico as como las formas
de acceder a esta institucin. En consecuencia el
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D.Leg. 052 viene a ser el instrumento jurdico que

regula su existencia, con la particularidad que esta
institucin est reconocida a nivel constitucional
concretamente en los art. 158, 159 y 160 de la
constitucin.
b. Es jerarquizada; toda vez que el presidente del
ministerio pblico es el fiscal de la nacin elegido por
la junta de fiscales supremos por un periodo de 3 aos
con la posibilidad de una prrroga de 2 aos,
jerarquizacin est distribuida de la siguiente manera:
Fiscales supremos
Fiscales superiores
fiscales adjuntos
Fiscales provinciales
Fiscales adjuntos
Junta de fiscales

Estn

acompaados

de

Tarea: Los 10 principios de los

derechos del nio en el
cuaderno.

c. Inamovilidad; Tiene que ver con el acceso al

ministerio pblico y esta posibilidad puede ser a travs
de un concurso pblico de mritos y posicin a nivel
nacional en este caso organizado por el CNM. Para el
caso de que el concursante haya sido ganador de este
concurso, entonces el CNM expide el certificado de
nombramiento respectivo en la plaza o nivel
correspondiente y fundamentalmente con la precisin
expresa del lugar donde debe desempearse. El
concursante y ganador de esta plaza no puede ser
removido a otro lugar porque su plaza ganada tiene el
carcter de inamovible, pero que sin embargo esta
inamovilidad
excepcionalmente
puede
ser
quebrantada por razones de unidad familiar y por
razones enteramente de salud.
d. Unidad; significa que la institucin del ministerio
pblico constituye uno solo por tanto los integrantes
en cuanto concierne a sus dictamines con el sistema
penal anterior y los llamados actos fiscales con el
sistema penal actual tienen que guardar uniformidad,
unidad, salvo que la instancia superior anule el
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dictamen del inferior y esta posibilidad si puede

cambiar o variar el dictamen originario.
1. Providencias
M.P.

Actos fiscales 2. Requerimientos

Carpeta fiscal o caso
3. Disposiciones

1. Decretos
P.J .

Resoluciones judiciales 2. Autos (H.S.)

Expedientes
3. Sentencias (T.R.H.S.)

e. Actuacin pro societas; Esta caracterstica le da la

posibilidad al Ministerio Pblico de actuar en calidad de
parte en un proceso penal, representando y
defendiendo los intereses de la propia sociedad antes
que los intereses del propio estado, por lo que de
acuerdo a la ley orgnica del ministerio pblico este
trmino pro societas pertenece como un atributo
legitimo solamente al ministerio pblico en tanto que
en sentido contrario u opuesto se tiene aquella
garanta procesal penal constitucional denominada
como el indubio pro reo significando de manera
concreta que la duda favorece al reo y esta solamente
puede ser invocada por el procesado y aplicada
solamente por el poder judicial, con la particularidad
Juan Bautista
Vico: el
de que el ministerio pblico como institucin
derecho es
corci recorci,
autnoma, publica y constitucional nace con la
est sujeto a
constitucin pasada y la fiscala de la nacin como tal
los cambios
empieza a funcionar como tal a partir de 1981 siendo
su primer presidente Gonzalo Ortiz de Zevallos.
3. SUBSISTEMA PENITENCIARIO: El art. 139.22 de la
Constitucin Poltica del Estado de manera muy puntual
seala que el rgimen penitenciario tiene por objeto la
reeducacin, rehabilitacin y reinsercin del penado a la
sociedad aspecto este que en doctrina es conocido como
resocializacin o filosofa de R 3. Estas resocializacin
tiene que ir de la mano con el tratamiento penitenciario
cuya trpode jurdica que sustenta este tratamiento se basa
en la disciplina, trabajo y educacin aspectos estos que
contribuye positivamente no solo a la resocializacin sino
tambin al otorgamiento de los beneficios penitenciarios y
para el caso de los nios y adolescentes funciona como
beneficio penitenciario nicamente la semilibertad siempre
y cuando haya cumplido los 2/3 de la medida
socioeducativa impuesta.
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EL SISTEMA PENAL JUVENIL

1) EVOLUCIN DEL TRATAMIENTO DEL INFRACTOR PENAL
En el mundo existe la preocupacin respecto del acto infractor
del menor o del adolescente por lo que surge la creacin de la
jurisdiccin especializada para menores de edad, la misma que
tiene su origen reciente en el ao 1899, aos este en la que se
cre el Primer Tribunal Juvenil en la ciudad de Chicago Illinois
(EEUU), cuya experiencia paulatinamente paso a Europa y con
posterioridad a Amrica Latina.
Este hecho significo la superacin de criterios que sometan a
los menores que cometan un hecho punible a los juzgados y
procedimientos que pertenecan a los adultos, por lo que se
reconoce puntualmente que entre 1919 a 1939 se reconoce la
independencia y autonoma del Derecho de Menores y por
consiguiente se crea la justicia de menores.
En el caso de nuestro pas el Cdigo de Menores de 1962 fue
la primera norma que se ocup del tratamiento de los
menores, por lo que el cdigo penal de pasado de 1924 ya
contena algunas normas aplicables a los menores que
infringan una norma penal, en este caso plasmada en los
artculos 137 al 149 y 410 al 416, los mismos que estuvieron
referidos al tratamiento y medidas que se podan aplicar y la
jurisdiccin al que eran sometidos todo ello en base a los
postulados bsicos de la doctrina de la situacin irregular
distinta a la de la proteccin integral.
1.1. LA DOCTRINA DE LA SITUACIN IRREGULAR: Entre
las caractersticas ms resaltantes podemos precisar las
siguientes:
1) La ms importante y por ende central es la concepcin
del menor de edad como un sujeto de la intervencin
jurdico estatal por tanto como objeto tutela y no como
un sujeto de derecho.
2) Convierte al nio y por ende al joven solamente en
objeto, en un ser dependiente que ha de ser sometido a
la intervencin protectora y educadora del estado. Al
respecto Miguel Cillero en su texto titulado Leyes de
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DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

Menores, Sistema Penal e Instrumentos Internacionales

de DDHH cita como ejemplo de esta doctrina al Estatuto
de Illinois que en resumen indicaba lo siguiente: es
delincuente
el
menor
que
infringe
cualquier
reglamentacin del estado, se asocia con ladrones, se
aleja de su casa sin causa ni permiso de sus padres o
crece en la ociosidad, en el crimen, frecuenta casas de
mala reputacin, vaga de noche o consume bebidas
alcohlicas de manera prematura; al que se incorpora
Lucila Larrandart argentina ella quien dice que en el
caso de la delincuencia juvenil, el sistema debe tomar en
cuenta la personalidad del nio y no la naturaleza del
hecho cometido.
3) Segn este principio los menores eran considerados
irresponsables penalmente y al ser inimputables se les
trataba como incapaces al igual que los enfermos
mentales por consiguiente diferentes a las personas
normales, y en ese propsito el rgano jurisdiccional
asuma un rol enteramente paternal.
4) El juzgamiento de los menores en ese entonces estuvo
dominado por el principio inquisitivo (cdigo de
procedimientos penales de 1939 - 1940) que es
absolutamente diferente al proceso de tendencia
adversarial puro que es la propugna para el caso de los
mayores el cdigo procesal penal vigente (2004).
5) Segn esta doctrina el menor no tena derechos o
garantas que le permita defender sus derechos
conculcados, por el contrario solamente quedaba a la
voluntad del juez, quien como un buen padre de familia
resolvera su situacin aplicando la medida tutelar ms
eficaz para los intereses del menor.

1.2. LA DOCTRINA DE LA PROTECCIN INTEGRAL DEL

MENOR: entre las ms resaltantes tiene las siguientes
caractersticas:
o Esta doctrina se caracteriza fundamentalmente por
reconocer al menor de edad como un ser humano y
sujeto de derechos, por consiguiente se da el paso de
aquel menor considerado como objeto de compasin a la
infancia adolescencia fundamentalmente como sujeto
pleno de derechos y deberes constitucionales.
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DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

o El colombiano Alexandro Baratta mentor de la

Criminologa Critica seala que la doctrina de la situacin
irregular comenz a ser cuestionada por la afectacin de
los derechos fundamentales del menor y es por ello que
surge la doctrina de la proteccin integral, que no tuvo un
nacimiento inmediato y espontneo sino que fue el
resultado un amplio movimiento social en favor de los
derechos del nio tanto en Europa y pases de Amrica
Latina.
o Esta doctrina tiene su reconocimiento mximo en la
convencin sobre los derechos del nio de 1989 aprobado
por el congreso de la republica mediante resolucin
legislativa N 25278 del 04/08/1990 y ratificado el 14/08
por el presidente de la repblica. Adems esta doctrina
tiene su amparo legal en el art. 9 del ttulo preliminar del
cdigo del nio y del adolescente, adems en nuestra
constitucin en el art. 4 segn la sentencia del tribunal
constitucional, art. 4 este que esta implcitamente
referido al principio del inters superior del nio.
Esta doctrina tiene los siguientes postulados:
a. El cambio de visin del nio de objeto de compasin y
represin a un sujeto pleno de derechos
b. Tiene como base la consideracin del principio del
inters superior del nio que sirve como garanta para
asegurar los derechos del nio.
c. Inclusin de los derechos del nio en los programas de
DDHH.
d. El principio de igualdad ante la ley y por consiguiente
la no discriminacin.
e. Ante la comisin de una infraccin a la ley penal debe
establecerse medidas alternativas a la privacin de la
libertad y sta ltima debe ser aplicada de manera
excepcional y por el mnimo plazo en este caso
recurriendo a la intervencin mnima del derecho
penal.
CARACTERSTICAS DEL SISTEMA PENAL JUVENIL
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DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

La doctrina de la proteccin integral, que le reconoce al menor

la condicin de sujeto de derecho, se basa en una concepcin
punitivo garantista en cuanto a su procedimiento, situacin
que ha permitido configurar lo que se viene denominando un
derecho penal juvenil.
Para la convencin de los Derechos del Nio, nio es toda
persona hasta los 18 aos quienes son considerados como
sujeto activo del derecho penal juvenil; en tanto que nuestro
cdigo vigente del nio y del adolescente se aparta de la
convencin y hace una disquisicin doctrinaria para reconocer
como nio desde el momento de la concepcin hasta los 12
aos en tanto que ser adolescente aquel de mayor de 12
aos hasta los 18 aos quienes responden ante el derecho
penal juvenil.
La proteccin integral significa que el Estado debe encontrarse
al servicio del menor en el entendido que a la fecha el menor
responde as mismo porque tienen capacidad de respuesta, ya
que a partir del reconocimiento de las responsabilidades del
menor se dio origen a un sistema penal juvenil, que si bien es
cierto se asemeja a la de los adultos, tiene caractersticas que
son:
1. El nio como sujeto de derecho penal juvenil: Esta
caracterstica permite que la nica forma y coherente de
dar respuesta a los hechos infractores por un nio, es
utilizando el criterio de la responsabilidad juvenil contra la
irresponsabilidad que postulaba la doctrina de la situacin
irregular sin que ella signifique exigirle al menor las mismas
responsabilidades que los adultos.
La responsabilidad del menor evidentemente es diferente al
adulto, por tanto las medidas aplicables a los menores no
deben tener la misma finalidad que para los adultos en el
entendido que el menor tiene responsabilidad disminuida o
atenuada y en este propsito en el menor se incide en crear
una conciencia de responsabilidad de sus actos, ya que en
el caso de los adultos la finalidad es represiva. Finalmente
consideran al nio como inimputable o irresponsable hizo
que se concibiera como un ser incapaz o dbil que requiri
de proteccin incluso estatal, lo que actualmente ya no
ocurre porque tanto el nio y adolescente responde por sus
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DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

actos, a quienes de probar su responsabilidad se impondr

las medidas correspondientes.

2. El principio de doble garanta: este principio permite

reconocer al nio todas las garantas aplicables a los adultos
al que se debe sumar aquellas otras garantas que son
propios de su edad y su condicin de persona en
permanente desarrollo y esta argumentacin tiene su
sustento factico y jurdico en los postulados de la doctrina
de la proteccin integral con la particularidad muy puntual
de que uno de los principios elementales del nio no viene a
ser sino el inters superior del mismo.
3. La respuesta adecuada del Estado ante la infraccin
penal: corresponde al estado aplicar la poltica criminal en
el propsito de prevenir y en todo caso sancionar conductas
que signifiquen actos infractorios a la ley penal y teniendo
en cuenta que el nio viene a ser una persona en
permanente desarrollo, es necesario limitar, garantizar y
adecuar la intervencin estatal precisamente a la etapa
evolutiva y permanente del nio, ya que estos algunas
formas de comportamiento exigido por sus padres lo
atribuyen que se trata de una circunstancia que tenga que
ver con la anomia social entendida como exigencia de
comportamientos adecuados que responden al pasado y
para ello toman en cuenta la circunstancias del momento.
En cuanto a las medidas que se le debe aplicar debe
establecerse un catlogo flexible incidiendo en que estas
tengan contenido educativo las mismas que deben ser
desarrolladas en el ambiente familiar donde vive y
estimulando la participacin social en la ejecucin de las
mismas.
EL SISTEMA PENAL JUVENIL EN EL PER
1. Lineamientos y organizacin bsica:
La misma que tiene las siguientes caractersticas
1) La doctrina de la situacin irregular en el Per tuvo
existencia y vigencia normativa durante 30 aos,
particularmente con la vigencia del primer cdigo de
menores de 1962.
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DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

2) El cambio cualitativo de la doctrina de situacin irregular

hacia la doctrina de la proteccin integral se produce con
la ratificacin de la convencin sobre los derechos del
nio de agosto de 1990 y con la puesta en vigencia con el
cdigo de los nios y adolecente en junio de 1993, cdigo
este que ha sido derogado recientemente por la ley
27337 publicado el 7 de agosto del 2000, poniendo en
vigencia el actual y vigente cdigo del nio y el
adolescente que ya tiene bastantes modificaciones.
Este cdigo actual del nio y el adolescente en su art. VII
del ttulo preliminar seala que la convencin es su
fuente de interpretacin y aplicacin.
Nuestra constitucin seala que la potestad de
administrar justicia corresponde al poder judicial y en el
caso exclusivo de los nios es competente el juzgado de
familia en primera instancia y la sala de familia en
segunda instancia, pudiendo ser resuelta el conflicto por
la Corte Suprema va recurso de casacin, con la
particularidad que los juzgados de paz letrados tambin
pueden conocer hechos vinculados a los nios por
ejemplo con el tema de los alimentos (tiene que ver el
quantum de la prestacin).

2. El sujeto activo en el sistema penal juvenil: de

acuerdo al art. 42 del cdigo civil vinculado al ejercicio de
los derechos civiles refiere los siguiente: Tienen plena
capacidad de ejercicio de sus derechos civiles las personas
que hayan cumplido dieciocho aos de edad, salvo lo
dispuesto en los artculos 43 y 44., concordante con el
artculo 30 de la Constitucin que tiene que ver con el
ejercicio de la ciudadana y para ello se necesita ser mayor
de 18 y contar con el DNI expedido por la RENIEC, los
mismos que tienen que ver con el art. 20.2 del cdigo
penal referido a la responsabilidad penal en este caso de
aquellos mayores de 18 aos en tanto que el art. 22
permite reconocer la responsabilidad penal restringida para
aquellas personas mayores de 18 y menores de 21 aos,
tambin para los mayores de 65 aos quienes de cometer
un delito sern favorecidos con el derecho premial es decir
se les puede reducir prudencialmente la pena.
-16-

DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

Finalmente se consideran nios desde la concepcin hasta

los 12 aos quienes son considerados absolutamente
irresponsables por la infraccin de la norma penal, a
quienes solamente se les puede imponer medidas de
proteccin, en tanto que son adolescentes los mayores de
hasta los 18 aos quienes si son responsables del derecho
penal juvenil y por consiguiente considerados como los
sujetos activos de este sistema a quienes solamente se les
puede aplicar las medidas socioeducativas con fines de
rehabilitacin y educacin.

GARANTAS SUSTANTIVAS PROCESALES Y DE EJECUCIN

EN EL SISTEMA PENAL JUVENIL
Generalidades: Estas garantas tienen que ver con la
posibilidad de velar y cuidar los derechos fundamentales de los
nios y adolescentes y en ese propsito incluso en aplicacin
supletiva se puede recurrir aquellas garantas que son propios de
los adultos, entre los ms importantes tenemos a los siguientes:
GARANTAS SUSTANTIVAS
a) PRINCIPIO DE CULPABILIDAD: Viene a ser uno de los niveles
de la Teora del Delito y este trmino culpabilidad puede ser
concebida de manera amplia oponindose a lo nocin de
inocencia y a travs de este principio se pone ciertos lmites,
frenos a la facultad punitiva que tiene el Estado y este
principio se puede materializar en los siguiente:
1. Principio de personalidad de las penas; que prohbe
sancionar a una persona por aquellos hechos cometidos por
otra persona.
2. Principio de responsabilidad por el hecho; que postula
un derecho penal de acto, debiendo castigarse al autor de
un hecho punible por la conducta que realiza y no por sus
caractersticas personales, por lo que la culpabilidad
rechaza el denominado derecho penal de autor. Este
principio tiene existencia como tal en ocasin del cdigo
penal vigente, con la particularidad de que formalmente en
el cdigo penal no se utiliza la denominacin o trmino de
culpabilidad, sino que esta reemplazada por el trmino de
-17-

DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

responsabilidad penal, con la particularidad de que en el

cdigo del nio y el adolescente no est instituido este
principio sino que se aplica supletoriamente el cdigo penal
vigente conforme lo precisa el art. VII del ttulo preliminar
del referido cdigo de los nios. Finalmente la aplicacin de
este principio importa identificar la presencia del dolo o la
culpa en el acto infractor que puede agravar o atenuar la
culpabilidad y/o responsabilidad penal.

b) PRINCIPIO DE LEGALIDAD: Esta elevada a carcter

constitucional y en nuestro caso est reconocida en el art. 2
inciso 24 pargrafo d concordante con el artculo 139 inciso 10
de la Constitucin, por tanto este principio nos explica que un
comportamiento humano o acto infractor para que sea
calificada como delito tiene que estar previamente descrita en
la ley por lo que este principio permite que las penas y las
medidas de seguridad aplicables a los adultos tienen que estar
preestablecidas, as mismo en el caso de los nios y los
adolescentes las medidas aplicables tiene que estar
establecidas tambin en una ley, porque se prohbe la
analoga, la costumbre como fuente inmediata para el caso del
derecho penal y adems este principio busca garantizar la
seguridad jurdica en el entendido que limita las posibles
arbitrariedades del poder estatal, es decir el ius puniendi del
que goza el estado no puede ser aplicada con exceso respecto
a un caso concreto.
Este principio de legalidad tiene su sustento en aquel
apotecma jurdico nullun poena, nullun crimen sine lege;
principio este que nace, surge con posterioridad de los
conflictos internacionales de la primera y segunda guerra
mundial y a partir de ese momento se extiende en toda Europa
y Amrica.
Finalmente en aplicacin de este principio para el caso de los
adultos solamente se pueden imponer penas y medidas de
seguridad, en tanto que para los nios nicamente medidas de
proteccin que pueden ser dentro de estas por ejemplo el
cuidado del nio en el propio hogar por los padres o
responsables, participacin en programas sociales, en tanto
-18-

DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

que a los adolescentes se les debe aplicar solamente medidas

socioeducativas y estas pueden ser:
Amonestacin
Prestacin de servicios a la comunidad
Libertad asistida
Libertad restringida
Internamiento en establecimiento para su tratamiento, este
ltimo caso como una medida de ltima ratio solamente
cuando se de las siguientes posibilidades:
a. Se trate de acto doloso infractor tipificado en el cdigo
penal con una pena mayor de 4 aos
b. Por reiteracin en la perpetracin de infracciones graves
c. Por el incumplimiento injustificado y reiterado de las
medidas socioeducativas impuestas al adolescente
1. A. Inmediata

"Tera del dominio del hecho"

2. A. Mediata

Autoria
"Teora del dominio de la voluntad"

Utiliza a un instrumento o 3ros incapaces

3. Co-Autoria

"Teora de la reparticin de roles"

1. Instigador (autor intelectual)

2. Complice

Participacin

a. Primario:
su participacin en el delito es indispensable
b. Secundario:
su participacin no es indispensable

Principio de legalidad
procesal: que el Ministerio
Pblico tiene que ejercitar
inmediatamente si se trata
de
una
accin
penal
pblica.

VS

Principio
de
oportunidad procesal: el
Ministerio
Pblico
se
abstendr de ejercitar la
accin penal pblica.

c) PRINCIPIO
DE
HUMANIDAD:
Este
principio
est
estrechamente vinculado a la dignidad de la persona humana
-19-

DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

reconocido constitucionalmente en el art. 1 como un fin

supremo y cuya defensa le corresponde al estado. En merito a
este principio de humanidad una persona no debe ser
sometida a penas crueles inhumanas y degradantes por lo que
este principio tambin se vincula estrictamente con el de
proporcionalidad puesto que debe existir relacin entre la
gravedad del hecho y la respuesta penal que le corresponde
de acuerdo a la violentacin de los bienes jurdicos tutelados.
Este principio responde al derecho penal en los tiempos
actuales por lo que en el caso de los nios y adolescentes se
encuentra contemplado en el art. 37 incisos a y c de la
Convencin sobre los Derechos del Nio que tajantemente
prohbe las torturas y tratos o penas crueles, considerndolas
como tales a la pena de muerte y la prisin perpetua, razones
por la que la pena de muerte no es viable en el Per pese a
estar reconocido en el art. 140 de la carta, porque somos
suscriptores de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, tambin este principio se hace extensivo a los
adultos, reconocido en el art. 139.21 de la Constitucin.

GARANTAS PROCESALES
Tiene que ver con una serie de derechos relacionados
fundamentalmente con el proceso en si al que debe ser sometido
los adultos como los nios y adolescentes en su condicin de
infractores a la ley penal, en el entendido de que la privacin de
la libertad de los adolescentes como una medida de ultima ratio
necesariamente pasa por la respectiva investigacin y el
correspondiente juzgamiento judicial y en este propsito las
garantas que corresponden a los adultos deben trasladarse en
favor de los nios y adolescentes.
En el tema de los adolescentes los principios que se incorporan
para defender sus derechos fundamentales responde a la
doctrina de la proteccin integral que aparece plasmado en la
convencin sobre los derechos del nio, tales como la prohibicin
de la detencin arbitraria o ilegal, principio del debido proceso, la
celeridad judicial, el principio de la doble instancia, etc. El cdigo
del nio y el adolescente en cuanto a las garantas de manera
expresa no las reconoce por consiguiente de manera supletiva
se debe recurrir al cdigo procesal penal conforme as los
establece el art. 192 del cdigo de los nios y el adolescente. En
-20-

DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

el gobierno de Alberto Fujimori abiertamente se desconoci estos

principios procesales que benefician a los adolescentes tal es as
que se dict el DL 895 llamado Ley Contra el Terrorismo Especial,
ley est que afecto las garantas fundamentales del sistema
juvenil penal al sustraer a los adolescentes entre 16 a 18 aos de
la competencia del juez de familia y trasladar sus juzgamiento al
fuero privativo militar, dictndose sentencias condenatorias de
mucha significacin; por lo que en el propsito de resguardar las
garantas procesales en favor del nio y adolescente tenemos las
siguientes:
1. PRINCIPIO DE JURISDICCIONALIDAD: en el tema de los
menores y cuando se trata de un acto infractor se reconoce el
derecho del adolescente infractor a ser juzgado por una
magistratura especializada, que rena las condiciones de juez
natural que sea competente, imparcial e independiente. El
juez natural es aquel magistrado establecido por ley con
anterioridad a los hechos sucedidos que tienen que ver con el
acto infractor solo as la administracin de justicia podr ser
independiente e imparcial y esta independencia del poder
judicial comprende dos aspectos que son:
1) Independencia colectiva; en el entendido de que los
poderes del Estado siendo uno de ellos el poder judicial
deben actuar con absoluta imparcialidad significando que
otro poder no puede interferir en las decisiones del otro.
2) Independencia personal; que tiene que ver con la
persona del magistrado quien debe administrar justicia con
absoluta transparencia respecto de los poderes externos al
poder judicial y frente a las dems instancias de esta.
Es necesario referirnos al tema de la imparcialidad, en el
entendido que el magistrado que conoce el proceso y decide
sobre el mismo no debe tener ideas anteladas, anticipadas
que lo prejuzguen y la misma que orienten su decisin final; en
doctrina esta imparcialidad y en particular tomando en cuenta
a Cesar San Martin Castro en su texto Derecho Procesal Penal
nos informa que existen 2 formas de apreciar la imparcialidad,
la misma que puede ser:
-21-

DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

Subjetiva: que no viene a ser sino la conviccin personal del

juez en el caso concreto.
Objetiva: que tiene que ver con las garantas que debe reunir
el juzgador en su actuacin respecto al mismo del proceso.
Y finalmente en cuanto a la competencia el juez que se debe
hacer cargo de la investigacin y juzgamiento necesariamente
debe ser sealado por ley, con lo que se evita la creacin de
juzgados o tribunales especiales, porque estos ltimos no
permiten una absoluta transparencia de la correcta
administracin de justicia por consiguiente la recomendacin
es en cuanto a la competencia del juez natural y en el caso
nuestro para el tema de los nios y adolescentes existen
jueces competentes que pueden estar vinculados a los
juzgados de paz letrado (proceso de alimentos, aumento,
reduccin, cambio en la forma de administracin de alimentos,
exoneracin), juzgados de familia (adopcin, actos infractores
a la ley penal), juzgados de sala especializados de familia (va
recurso de apelacin todo resuelto por el juzgado de familia) la
corte suprema va recurso de casacin.
Finalmente la exclusividad del poder judicial para conocer la e
investigamiento de los nios y adolescentes fue violentada,
afectada por el decreto legislativo 895 porque permiti que el
juez militar investigara y juzgara a los menores violentando el
principio del juez natural, situacin que fue corregida por la ley
27235 en el entendido que la competencia se traslad a los
jueces penales para adultos mantenindose tambin la
afectacin al juez natural.

2. PRINCIPIO DEL CONTRADICTORIO: Esta enteramente vinculado

con el principio procesal constitucional del derecho a la
defensa, lo que significa que todo proceso penal debe estar
equilibrado lo que significa que debe existir igualdad de las
partes y para ello se le requiere de los siguientes aspectos:
1) La existencia de una imputacin, lo que significa que el ente
acusador (Ministerio Pblico - agraviado) precise, seale e
indique claramente el hecho del que se le acusa al nio o
adolescente.
2) La realizacin de una intimidacin, significando que la
imputacin sea comunicada oportunamente para que a su
vez pueda desarrollar, armar su estrategia de defensa.
(plantear una tutela de derechos habeas corpus)
-22-

DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

3) La celebracin de una audiencia, con la posibilidad de que

se contrapongan las argumentaciones de la parte acusadora
y con la defensa o del imputado.
La doctrina procesal penal en este tema seala que las etapas
deben estar divididas por consiguiente la investigacin debe
estar a cargo del ministerio pblico y el juzgamiento a cargo
del rgano jurisdiccional todo ello en la posibilidad de evitar la
concentracin de funciones por lo que las etapas del proceso
penal deben estar absolutamente divididas porque esta
divisin de funciones es la nica forma de posibilitar el
contradictorio ya que el acusado tiene la posibilidad de
enfrentarse en un acto pblico para sostener sus argumentos.
Finalmente en cuanto a los nios y adolescentes este principio
del contradictorio se encuentra plasmado en diversos artculos
como aquello referido al derecho de ser odo art. 203, a actuar
pruebas y a refutar argumentos en el art. 212 y el art. 139.14
de la constitucin (derecho de defensa).

3. PRINCIPIO DE LA INVIOLABILIDAD DE LA DEFENSA: guarda

estricta armona con el anterior principio porque esta
constituye la posibilidad efectiva del imputado a defenderse
de los cargos formulados en su contra; por consiguiente este
principio implica los siguientes:
1) Conocer los cargos que se le imputan
2) Tener la oportunidad para rebatirlos a nivel de juzgado o
sala respectiva
3) La posibilidad de poder ofrecer pruebas de descargo
pudiendo hacer uso del principio de libertad probatoria.
4) Poder confrontar las pruebas presentadas en su contra
5) Contar con la asistencia de un letrado o abogado; en este
caso es preciso diferenciar 2 aspectos en este principio que
son los siguientes:
1. La defensa material, este nombre tiene que ver con el
derecho que tiene la misma persona imputada de hacer
valer su propia defensa si acaso su propia condicin
personal as lo amerita.
2. Defensa tcnica; necesariamente el imputado tiene que
contar con el asesoramiento de un profesional en derecho
que le permita una defensa adecuada y para el caso de
que la persona investigada no cuente con recursos el
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DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

Estado est obligado a proporcionarle un abogado de

oficio.
La doctrina en este espacio puntualiza que tambin se le
debera asistir con un abogado de oficio al agraviado o
sus herederos cuando carece de medios econmicos lo
que actualmente no viene ocurriendo por lo que el
derecho de defensa solamente estara beneficiando a los
investigados.

El doctrinario Velez Mariconde al desarrollar el derecho de

defensa y para que esto sea posible es necesario que exista
claridad en los cargos y para ello dice que existen requisitos
para la comunicacin de los cargos que se imputan a la
persona deben ser:
1. Concreta: significa que el juez debe informar al imputado el
hecho atribuido y no basta con hacer referencia solamente
al tipo penal.
2. Expresa o Implcita: significando que se debe indicar las
circunstancias, el lugar (competencia), tiempo (prescripcin)
y modo que el acusador o denunciante supone que han
ocurrido.
3. Clara y Precisa: no debe existir ambigedades por
consiguiente debe ser entendida en forma cabal, concreta y
coherente.
4. Integral: debe ser completa sin ocultar ninguna
circunstancia para facilitar el derecho de defensa.
5. Oportuna: que debe ser hecha en el tiempo para que el
imputado tenga la oportunidad y tiempo necesario para
preparar su derecho de defensa.
En doctrina el derecho de defensa posee los siguientes 3
aspectos sumamente importantes:
a. La igualdad de armas en el propsito de evitar la
desigualdad entre las partes que pueda llevar a que la
defensa sea ilusoria, imaginativa a ms de que responde a
la idea de contradiccin porque la existencia de 2 partes
que defienden intereses contrapuestos, solo ser posible
cuando exista un proceso absolutamente justo. Nuestro
cdigo procesal penal vigente incide en esta posibilidad de
la igualdad de armas como reconocimiento al derecho
fundamental de la persona.
-24-

DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

b. Derecho a contar con un intrprete, en el propsito que el

derecho de defensa ser fluido entre los que administran
justicia, el ente acusador y el representante del estado y
finalmente para que la persona conozca lo que dice en
tribunal as como el contenido de los documentos o pruebas
que existen porque el desconocimiento del idioma
correspondiente afecta directamente el principio de
igualdad de armas al colocarlo en una situacin de
desventaja.
c. Prohibicin de la reforma
IN PEIUS es una novedad
reconocida en el cdigo procesal penal y desde luego
contenida tambin en el cdigo del nio y del adolescente
por lo tanto a travs de este principio el tribunal superior al
revisar una resolucin expedida por una autoridad inferior
no puede incrementarla para perjudicar al apelante hacerlo
significa concentrarla dentro del principio de la reforma
peyorativa.

4. PRINCIPIO DE PRESUNCIN DE INOCENCIA: es una garanta de

carcter subjetivo en favor del inculpado o procesado de ser
considerado inocente en tanto no exista prueba suficiente que
destruya dicha presuncin. El penalista Maier manifiesta que
este principio plantea 3 expresiones:
a. Indubio pro reo; la misma que significa que la presuncin
beneficia al inculpado, siendo la parte acusadora quien
busca destruirla en el proceso por lo que la parte acusadora
debe acreditar y demostrar con prueba suficiente la
responsabilidad o culpabilidad del agente del delito por lo
que este principio se puede utilizar durante el proceso o al
momento de sentenciar, por lo que la persona no puede ser
tratada como responsable antes de una sentencia judicial.
b. Onus probandi; significa que la presuncin de inocencia
debe ser desechada mediante la actividad de la prueba de
cargo que debe actuarla el titular de la accin penal publica
(Ministerio Pblico) o la parte agraviada, por consiguiente
sino se destruye esta presuncin de inocencia en merito a
esta el juzgador no le queda la posibilidad de absolver al
investigado.
c. Trato de inocencia; en nuestra constitucin se le conoce
categricamente como una garanta procesal constitucional
La Presuncin de Inocencia por consiguiente mientras no
-25-

DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

exista una resolucin judicial consentida o ejecutoriada en

virtud al cual se condena, la persona investigada siempre
tendr el trato de inocente.
El trato de inocente sirve para limitar, restringir las
posibilidades del rgano jurisdiccional y en particular para
que el juez penal tenga en cuenta significativamente en qu
circunstancias se puede dictar una medida de coercin
personal y patrimonial y fundamentalmente en el primer
caso cuando tenga que ver con la institucin procesal de la
prisin preventiva que corresponde a los adultos y en caso
de los nios y adolescentes la medida socioeducativa de
internamiento de ultima ratio.

5. PRINCIPIO
DE
IMPUGNACIN:
tiene
reconocimiento
constitucional en el artculo 139.6 cuando se refiere a la
pluralidad de instancia lo que significa esta posibilidad
tambin est plasmada en el cdigo del nio y del adolescente
en art. 186, en virtud a este principio la parte procesal que se
sienta afectada con la resolucin judicial puede impugnarla a
fin de que la instancia superior pueda revisar la resolucin
impugnada.
Es una novedad reconocida por el cdigo del nio y el
adolescente y que el rgano jurisdiccional revisor no pueda
afectar la prohibicin de la reformatio in peius salvo que el
Ministerio Pblico haya impugnado la resolucin por
consiguiente el rgano jurisdiccional puede hacer uso de la
reformatio peyorativa.
Con la aclaracin de que la parte agraviada solamente puede
impugnar o apelar el tema de la reparacin civil o cuando se
trate de una sentencia absolutoria, mas no podr aplicar la
medida socioeducativa impuesta porque esta ltima es
potestad exclusiva del Estado que goza de ius puniendi
(derecho de castigar) a travs del poder judicial.
6. PRINCIPIO DE LEGALIDAD DEL PROCESO: el procedimiento
para el juzgamiento de los nios y adolescentes debe estar
fijada por la ley, con la finalidad de evitar una excesiva
discrecionalidad por parte del rgano jurisdiccional respecto
del procedimiento. En ese propsito por ejemplo para el caso
de los adultos se reconocen la aplicacin del principio de
oportunidad procesal plasmado en el art. 2 del cdigo procesal
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DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

penal la misma que fija las condiciones o requisitos que se

exige para su aplicacin, a ms de que este principio permite
poner fin al proceso de manera antelada por lo que significa
este principio abstencin del ejercicio de la accin penal
solamente cuando se trate de delitos de pequea significacin
y no prospera este principio por ejemplo cuando se trate de
delitos cometidos por funcionarios pblicos (ejm: alcaldes,
etc.) y si es viable en todos los delitos culposos.
Sin embargo en el caso de los nios y adolescentes existe el
principio denominado Remisin que tiene los mismos efectos
que el del principio de oportunidad procesal para adultos,
remisin esta que proceder cuando los hechos no revistan
gravedad y una vez concedida la remisin al nio o
adolescente deber seguir programas de orientacin y esta
remisin puede ser ordenada por el fiscal o el juez tomando en
cuenta para el los antecedentes del adolescente, su medio
familiar y que el hecho no revista gravedad, con la atingencia
puntual de que el cdigo del nio y el adolescente no fija
requisitos para su aplicacin como ocurre con el principio de
oportunidad procesal a ms de que la finalidad de la remisin
es archivar el proceso.

7. PRINCIPIO DE PUBLICIDAD DEL PROCESO: viene a ser

caracterstica central de todo proceso penal por lo que se
constituye como una garanta ________ de juicio por constituir
una de las formas en la cual la ciudadana puede controlar y
evaluar el desempeo de los magistrados, por ello se dice que
no basta que la lectura de sentencia sea publica sino que todo
el proceso este principio se puede resumir en dos niveles:
a. Como la posibilidad de acceso a los actuados judiciales por
parte de los sujetos procesales (el procesado, el agraviado,
los abogados defensores)
b. Como el derecho de los ciudadanos a conocer el desarrollo
del proceso en su integridad.
La publicidad del proceso contiene restricciones o limitaciones
y estas obedecen por ejemplo cuando afecten los intereses de
la justicia, por motivos morales, por seguridad nacional,
privacidad de las partes y fundamentalmente cuidando los
intereses de nios y adolescentes en este ltimo caso para
evitar la estigmatizacin o autoestigmatizacin, situacin
-27-

DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

ultima reconocida en el cdigo del nio y del adolescente as

mismo en la convencin americana sobre DDHH.
GARANTAS DE EJECUCIN DE LAS MEDIDAS DE
PROTECCIN

En el caso de los adultos la pena tiene que ver con el

cumplimiento de la misma, en tanto que en caso de los nios y
adolescentes
la
ejecucin
es
total
y
absolutamente
importantsimo, con la particularidad de que el cdigo del nio y
adolescente no tiene desarrollo legislativo significativo por lo que
para la ejecucin de estas medidas se debe tomar en cuenta los
principios
que
aparecen
sealados
en
instrumentos
internacionales, la responsabilidad penal de los nios y
adolescente en diferente para los adultos porque el cdigo del
nio y adolescente actual respecto a su finalidad se seala que
esta busca conseguir un nivel de educacin aceptable, sin
embargo existen otros que refieren que el objeto no debe ser la
educacin sino la rehabilitacin para encaminarlo hacia el bien,
con la particularidad que en el caso de los adultos el fin de la
pena viene a ser la resocializacin, que comprende la
reeducacin, la rehabilitacin y reincorporacin del penado a la
sociedad de acuerdo con el art. 139.2
CLASES:
1. Para el caso de los nios: las medidas de proteccin con las
siguientes:
1) Cuidado en el propio hogar por los padres o responsables
2) Participacin en un programa social
3) Incorporacin a una familia sustituta o colocacin familiar
4) Atencin integral en un establecimiento de proteccin
especial
5) Dar en adopcin al nio o adolescente previa declaracin
del estado de abandono.
2. En el tema de los adolescentes:
1) Control de ejecucin de medidas no privativas de
libertad:

-28-

DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

a) Amonestacin: consiste en la recriminacin al

adolescente infractor a la ley penal, hacindose extensivo
a los padres o responsables del menor, llegando a la
posibilidad
a
que
los
padres
o
responsables
documentalmente deben comprometerse ante la fiscala
o juez el cuidado o modificar el comportamiento del
menor.
b) Prestacin de servicios a la comunidad: esta
solamente ser posible tomando en cuenta la aptitud del
adolescente y en base a esta puede cumplir aquellas
tareas acorde a su edad sin perjudicar su salud,
escolaridad ni trabajo por un periodo mximo de 6
meses, la misma que debe ser vigilada, supervisada por
el personal tcnico de la gerencia de operaciones de
centros juveniles del Poder Judicial en concordancia de los
gobiernos locales.
c) Libertad asistida: Significa en la posibilidad de designar
a un representante en este caso llamado tutor por parte
de la gerencia de operaciones de los centros juveniles
adscritos al Poder Judicial, tutor este que tiene las tareas
de orientacin, supervisin y promocin del adolescente
y su familia, a quien debe presentar informes
permanentes y peridicos y esta tutora puede nombrarse
hasta un lapso de 8 meses.
d) Libertad vigilada o restringida: En este caso el
adolescente tiene que asistir y participar de manera
diaria y obligatoria en el servicio de orientacin del
adolescente la misma que est a cargo de la gerencia de
operaciones de los centros juveniles del Poder Judicial,
con la finalidad de sujetarse al programa de libertad
restringida la misma que tendr la caracterstica de
orientacin, educacin y reinsercin del adolescente la
misma que puede aplicarse de hasta 12 meses.

2) Privativas de la libertad:
a) Internamiento en un establecimiento para su
tratamiento (Ultima ratio): consiste en la privacin de la
libertad del adolescente no precisamente en una crcel
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DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

sino en centros juveniles (Marcavalle) la misma que no

puede excederse de 6 aos y esta medida solamente
ser posible en la posibilidad de buscar la educacin o
rehabilitacin del adolescente. El internamiento solo
podr ordenarse cuando se cumple los siguientes
requisitos:
1. Se trate de un acto infractor doloso, que se encuentre
tipificado en el cdigo penal como delito y cuya pena
sea mayor a los 4 aos.
2. Por reiterancia en la perpetracin de otras infracciones
graves.
3. Por incumplimiento injustificado y reiterado de la
medida socioeducativa impuesta.
Esta medida socioeducativa ser cumplida en los centros
juveniles
exclusivos
para
adolescentes.
Estos
adolescentes sern ubicados segn su edad, sexo,
gravedad de la infraccin y el informe preliminar del
equipo multidisciplinario de profesionales del centro
juvenil.
Durante el cumplimiento de esta medida sern
obligatorias las actividades pedaggicas y evaluacin
peridica que el equipo multidisciplinaria se realizar.
Es importante sealar que si el adolescente adquiere a la
mayora de edad durante el cumplimiento de la medida,
el juez podr prolongar cualquier medida hasta el trmino
de la misma de tal manera que definitivamente la medida
terminar al cumplir los 21 aos.

BENEFICIOS PENITENCIARIOS
GENERALIDADES: comprende su estudio al derecho de
ejecucin penal o derecho penitenciario, sin embargo el cdigo
del nio del adolescente vigente a fecha reconoce y hace
referencia al tema de beneficio penitenciario de manera
resumida en un solo artculo. Por consiguiente importa su estudio
vinculndolo a los adultos. El primer cdigo de ejecucin penal
surge en el Per para los mayores a travs del D.L. 330 en el ao
de 1991, cdigo este que fundamentalmente reconoce al juez de
ejecucin penal, profesional este entre otros aspectos encargado
del otorgamiento o denegatoria de los beneficios penitenciarios,
sin embargo este cdigo es reemplazado por el actual Cdigo de
-30-

DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

Ejecucin Penal sancionado por el D.L. 654 y de cuyo contenido

se desprende que no reconoce como tal al juez de ejecucin
penal por consiguiente las atribuciones que le pertenecen a este
fueron cedidas en favor de las autoridades penitenciarias.
CONCEPTO: son estmulos, incentivos en favor del procesado o
condenado, quien poniendo de manifiesto su reinsercin puede
solicitar su otorgamiento, no es considerado como un derecho
porque si fuese as solamente basta con cumplir los requisitos
que se exigen sino que la resocializacin de estos es
determinante y el juez los tiene que evaluar.
CLASES:
1. Para Adolescentes:
a. La semilibertad: el adolescente que esta privado de su
libertad en centro de rehabilitacin (Marcavalle) y al
cumplimiento de los 2/3 partes de la pena para fines de
trabajo y educacin puede solicitar beneficio que significa
dejar salir del centro de rehabilitacin de manera anticipada
al cumplimiento de la pena. El cdigo refiere que este
beneficiario no puede exceder del plazo de 12 meses (1
ao)
2. Para adultos: el cdigo de ejecucin penal vigente
sancionado por DL 654, leyes especiales y algunas
modificatorias clasifica los beneficios penitenciarios de la
siguiente manera:
a. Permiso de salida: significa que el procesado o
sentenciado varn o mujer puede solicitar ante la autoridad
penitenciaria la salida o egreso del establecimiento
penitenciario por las siguientes razones: muerte de esposa,
esposo o hijos; enfermedad grave; nacimiento de hijo.
Este permiso de salida puede ser por un plazo de hasta 72
horas pudiendo prorrogarse este plazo si las circunstancias
as lo ameritan, pudiendo la autoridad penitenciaria ordenar
el resguardo con el personal correspondiente.
b. Redencin de la pena por trabajo y educacin:
Modalidad:
2x1 (ordinario): si trabaja o estudia 2 das se le persona 1
da
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DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

5x1 (extraordinario): Ley 27770 delitos de funcin; trabaja o

estudia 5 das se le perdona 1 da
6x1 (extraordinario): reincidencia o habitualidad
7x1 (extraordinario): terrorismo
c. Semi libertad: salir antes del cumplimiento efectivo de la
pena, solamente para fines de trabajo o estudio.
Modalidad:
Ordinario: al cumplimiento de 1/3 de la pena
Extraordinaria: al cumplimiento de 2/3 de la pena
d. Liberacin condicional: (est en el cdigo de ejecucin
penal) salir del penal antes del cumplimiento efectivo de la
pena:

1
6 aos
2
modalidad
extraordinario : 3 9 aos

4
ordinario

Libertad provisional = cesacin penal provisional

Procedimientos:
Dado por el rgano jurisdiccional aplicando el

Semilibertad
principio de Tempus Regis Actum=la ley
Libertad condicional aplicable a los beneficios penitenciarios ser
el vigente en el momento de la solicitud.

e. Visita ntima: para los que tienen esposas y antes de

entrar se recibe charla, esta visita en caso de las mujeres es
en el adonisterio y en el caso de los varones son
venusterio. Tiene que ver con la vida sexual de los presos.
A los varones se les inyecta la ovarina para calmar la
ansiedad sexual.
f. Otros beneficios: tiene que ver con la autoridad
penitenciaria, el cual evaluara al procesado o sentenciado
que est en el establecimiento penitenciario evaluara los
signos de la Resocializacin (R3)
g. Ley 3019: permiso de salida especial para extranjeros,
enviar a un sentenciado extranjero a que cumpla su
condena en su pas de origen.
INVESTIGACIN Y JUZGAMIENTO DEL ADOLESCENTE
INFRACTOR A LEY PENAL
Pasa por las siguientes caractersticas muy fundamentales:
1. DETENCIN:
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DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

a. Es una medida socioeducativa de ultima ratio, la misma que

es aplicable cuando las otras no son viables por la
naturaleza del acto infractor y a ms de que este acto est
penado con una pena superior a 4 aos, la reincidencia del
adolescente y el incumplimiento de las reglas de conducta y
solo as el adolescente podr ser detenido por mandato
judicial o aprendido en flagrancia y en este caso ser
conducido a la seccin especial de la PNP donde se pueden
practicar actos de investigacin con presencia obligatoria
del fiscal de familia, y el abogado defensor.
b. De acuerdo a las circunstancias y la gravedad del acto
infractor la polica podr confiar la custodia de la
adolescente a sus padres o responsables esto es cuando los
hechos no revistan gravedad y para cuyo propsito se haya
verificado el domicilio del adolescente y los padres o
responsables se comprometan a conducirlo al adolescente
las veces que sean requeridas ante el fiscal de familia.
c. Si ha mediado violencia o grave amenaza a la persona
agraviada en el acto infractor o no son habidos los padres,
la polica conducir al adolescente infractor ante el fiscal en
el trmino de 24 horas acompaando el informe policial
correspondiente.
Atestado policial (C de PP 1939-1940): ___ ms no la
responsabilidad del agente del mismo, el director de la
investigacin era juez instructor
Partes: Guillermo Oliver Daz (El proceso penal peruano)
- Encabezamiento: nombre de la institucin policial, los
presuntos implicados, agraviados
- Cuerpo: la manifestacin de los agraviados, testigos, acta
de incautacin, acta de identificacin, etc.
- Conclusiones: declara la presunta responsabilidad del
agente
Si en el atestado policial se encontraba la firma del MP ese
atestado tena valor para sentenciar. Se permita tachar a
los testigos
Informe policial (CPP 2004):
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DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

d. El Ministerio Pblico en presencia de los progenitores o

responsables del adolescente, claro si son habidos, tambin
en presencia de su defensor proceder a tomar la
declaracin del adolescente infractor, de igual forma
respecto del agraviado, tambin si hubiese de aquellos
testigos que han presenciado los hechos (testigos
presenciales y referenciales o de odas)
Atribuciones del fiscal:
1) Solicitar la apertura del proceso siempre y cuando el acto
infractor constituya delito, que la accin penal no haya
prescrito, que se haya identificado al adolescente
infractor y en este propsito tanto el Ministerio Publico y
el Poder Judicial han celebrado convenios con la RENIEC a
fin de que colaboren en la identificacin del adolescente
infractor.
2) Disponer la remisin (el principio del inters superior del
nio) permite que las autoridades correspondientes en su
actuacin casi siempre deben velar y tratar en los
derechos del nio y adolescente podra ordenar la
remisin cuando se trata de una acto infractor de la ley
penal sean leves y que los padres y/o responsables se
comprometan a seguir programas de orientacin, incluso
con la posibilidad de resolver los daos causados con el
acto infractor. La remisin en el fondo significa el
archivamiento de la investigacin.
3) Disponer u ordenar el archivamiento si acaso el ministerio
pblico concluye o considere que el hecho denunciado no
constituye un acto infractor.
Frente a estas atribuciones del representante del
ministerio pblico y en los 2 ltimos casos el
denunciantes o agraviado puede apelar ante el fiscal
superior la decisin del fiscal de familia que orden la
remisin o el archivamiento del proceso dentro del
trmino de 3 das si el fiscal superior declara fundada la
apelacin ordenar al fiscal que proceda a la formulacin
de la denuncia correspondiente. Contra la decisin del
fiscal superior no procede ningn recurso impugnatorio.

2. DENUNCIA: debe contener los siguientes aspectos:

a. La precisin de la autoridad ante quien se denuncia.
-34-

DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

b.
c.
d.
e.

Identificacin plena del adolescente infractor.

Identificacin del agraviado
Precisar los domicilios reales para fines de su notificacin
resumen de los hechos fcticos que deben ser en forma
cronolgica precisando da, hora y lugar para establecer la
competencia, para determinar si los hechos han prescrito.
f. Invocar la norma jurdica aplicable a los hechos facticos
g. El denunciante tiene la posibilidad de ofrecer pruebas de
cargo en este escrito de denuncia o puede reservarse para
otro prximo.
h. Firma del denunciante, firma del abogado lugar y fecha de
en donde se esta haciendo la denuncia

3. RESOLUCIN
a. El fiscal una vez recepcionada la denuncia de parte tiene
que calificarla, y si el resultado es positivo lo pone en
conocimiento de la autoridad judicial
b. El juez, en merito a la denuncia, expedir la resolucin
motivndola o fundamentando declarando PROMOVIDA LA
ACCIN, y dispondr en esta resolucin se tome la
declaracin del adolescente en presencia de su abogado y
del fiscal determinando su condicin procesal (que podr
ser investigado en libertad o dictara su internamiento en el
centro de rehabilitacin)
c. El juez podr determinar el internamiento preventivo del
adolescente en una resolucin judicial (auto) debidamente
motivada y esta podr dictarse cuando existan:
a) Suficientes elementos probatorios que vinculen al
adolescente como autor o participe de la comisin del
acto infractor.
b) Existan riesgo razonable de que el adolescente eludir el
proceso.
c) Exista temor fundado de destruccin u obstaculizacin de
pruebas.
d) Contra el mandato de internamiento preventivo procede
el recurso de apelacin, entonces el juez debe conceder
la apelacin en un solo efecto (en copias frmese el
cuaderno denuncia de parte, resolucin fiscal,
resolucin del juez de promovida la accin, declaracin
del menor o agraviado), de tal manera que debe ser
elevado dentro de las 24 horas al juez superior y esta
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DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

sala superior se pronunciara sin ms trmite ni vista

fiscal superior en el trmino de 24 horas tambin. (la sala
superior puede: confirmar, revocar o anular la apelacin)

4. DILIGENCIA
a) La resolucin judicial que declara promovida la accin,
seala da y hora para la diligencia nica de
esclarecimiento de los hechos, la que se realizar
dentro del trmino de 30 das con presencia del fiscal y
del abogado de la defensa del menor infractor.
b) En esta diligencia de esclarecimiento de los hechos se
tomar la declaracin del agraviado, se actuaran las
pruebas admitidas y las que surjan en la diligencia.
c) A la conclusin de la actuacin de las pruebas, el juzgado
decepcionara los alegatos de la parte agraviada, los
alegatos de la defensa y si es posible la autodefensa
respectiva (alegar es un resumen de todo aquello que
existe en autos, los mismos que te favorecen)
d) Cumplida la diligencia de esclarecimiento de los hechos,
el juez remitir a los actuados por el termino de 2 das al
fiscal, para que emita opinin y exponga los hechos que
considere
probados,
la
calificacin
legal,
la
responsabilidad del adolescente y solicite la aplicacin de
la medida socioeducativa necesaria para su reintegracin
social emitida esta (dictamen fiscal) es juez debe resolver
dictando la sentencia (resolucin judicial que pone fin a la
instancia) correspondiente en el plazo tambin de 2 das.

a) Suspendida
b) Efectiva

1) Condenatoria

Sentencia

AMBITO PENAL

2) Absolutoria

1) Expositiva

Partes de la sentencia 2) Considerativa

3) Fallo resolutiva

5. FUNDAMENTOS DE LA SENTENCIA
El juez al emitir o al prolar la sentencia tiene que tener en
cuenta lo siguiente:
a) La existencia del dao causado
b) La gravedad de los hechos
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DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

c) El grado de responsabilidad del adolescente

d) El informe del equipo multidisciplinario (medico, abogados)
y el informe social

6. CONTENIDO DE LA SENTENCIA
Debe contener los siguientes:
1. La exposicin de los hechos materia de investigacin
2. La invocacin de la norma aplicable a los hechos materia de
investigacin a los que otros tambin lo denominan como
fundamentos de derecho.
3. La medida socioeducativa que se impone al adolescente
infractor.
4. La reparacin civil o responsabilidad civil:
a. Restitucin del bien o el pago de su valor.
b. La indemnizacin de los daos y perjuicios (lucro cesante
y dao emergente).
7. ABSOLUCIN
El juez de familia dictar sentencia aplicando las medidas
socioeducativas anteriormente desarrolladas cuando la
responsabilidad del adolescente infractor ha sido debidamente
probada; sin embargo tambin puede dictar sentencia
absolutoria cuando:
1. No estn plenamente probada la participacin del
adolescente infractor como autor o participe.
2. Los hechos no constituyen una infraccin a la ley penal. Si el
adolescente estuviera interno ordenara su libertad
inmediata y ser entregado a sus padres o responsables y a
falta de estos a una institucin de defensa.
3. La sentencia absolutoria solamente ser notificada al
adolescente, a sus padres responsables del menor, al
abogado de la parte agraviada y al fiscal quienes pueden
apelar en el trmino de tres das. La excepcin a esta regla
es que cuando se imponga al adolescente la medida
socioeducativa de internamiento, en este caso la sentencia
ser leda lo que significa que los sujetos procesales deben
concurrir al despacho judicial siendo facultativo la asistencia
de la parte agraviada. La sentencia apelada no podr ser
reformada en perjuicio del apelante (prohibicin de la
reformatio in peius), a ms de que la parte agraviada solo
podr apelar la reparacin civil o la absolucin.
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DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

4. Admitida la apelacin el juez de familia dentro de las 24

horas ser remitido a la instancia superior por consiguiente
ser enviado, remitido al fiscal superior para que emita
dictamen en el trmino de 48 horas a cuya devolucin se
sealara da y hora para la vista de la causa y la sentencia
se expedir dentro de los 2 das siguientes al informe oral y
a esta diligencia los abogados de las partes podrn
concurrir para informar oralmente.

8. PLAZO
El plazo mnimo e improrrogable para concluir la investigacin
del adolescente infractor de la ley penal, estando el
adolescente infractor interno en un centro de rehabilitacin,
ser de 50 das y cuando el adolescente infractor se encuentre
fuera del establecimiento o en calidad de citado nicamente el
procedimiento concluye en 70 das.
9. PRESCRIPCIN
Por prescripcin se entiende de aquel transcurso de tiempo
que ocurre desde la comisin del delito o desde que la
sentencia adquiere la calidad de firme, que beneficia al agente
del delito y en el cdigo penal de adultos se reconoce esta
prescripcin de acuerdo a la ____________ que corresponda a
cada delito, todo esto en el sentido de que el Estado no puede
perseguir al agente del delito toda una vida y es precisamente
que el transcurso del tiempo rompe el Ius Puniendi (derecho
de castigar) del que goza el Estado por lo que en el caso de los
adolescentes la accin judicial prescribe a los 2 aos de
cometido el acto infractor y tratndose de faltas prescribe a
los 6 meses, con la particularidad de que el plazo de
prescripcin de la medida socioeducativa es de 2 aos
contados desde el da en que la sentencia quede firme.

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DERECHO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

ANOTES:
Tarea sobre la convencin sobre los derechos del nio.
Leer:
+ Felipe Osterling Prado ()
Defensa cautiva:
Reconocimiento confeso
Negar
Medios de defensa (Excepciones, cuestin previa, cuestin )

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