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02/04/2015 AevoluodajurisprudnciadoSupremoTribunalFederalemrelaoaomandadodeinjunonocontroledainconstitucionalidadeporomisso|

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02 de abril de 2015

AevoluodajurisprudnciadoSupremoTribunal
Federalemrelaoaomandadodeinjunono
controledainconstitucionalidadeporomisso
Publicado por Dirley da Cunha Jnior 2 meses atrs

Queridos amigos JusBrasileiros,

Um tema que ainda tem causado certa hesitao na doutrina diz respeito ao Mandado de Injuno e sua
atuao no combate inconstitucionalidade das omisses do Estado.

Sempre defendemos em nossos Livros (Curso de Direito Constitucional e Controle de Constitucionalidade,


ambos pela editora Juspodivm) que o Mandado de Injuno uma ao constitucional subjetiva criada
ineditamente pela CF/88(art. 5, LXXI) para garantir o imediato exercciode um direito fundamental
previsto na Constituio, cujo desfrute est impedido em razo da omisso do Estado em regulamentlo.

Deste modo, no se presta o Mandado de Injuno a obter a norma regulamentadora, pois tal objeto foi
reservado pela CF/88 ADO (Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso, conforme o art. 103,
2). Portanto, a finalidade constitucional do Mandado de Injuno no e nunca foi uma ordem para
legislar, mas sim para assegurar o gozo do direito independentemente de norma regulamentadora.

No Mandado de Injuno, o Poder Judicirio simplesmente garante o imediato exerccio de um direito


fundamental previsto na Constituio, que ainda no foi regulamentado em razo da inrcia do Estado. E
tanto isso verdade, que a falta de regulamentao pressuposto de admissibilidade do Mandado de
Injuno, pois se o direito j estiver devidamente regulamentado ou no depender de qualquer
regulamentao, no cabe o MI (pode caber, a depender da situao, o Mandado de Segurana, se o
direito violado for liquido e certo).

Todavia, a jurisprudncia do STF, num primeiro momento, no refletiu esse entendimento, pois entendia
que o Mandado de Injuno era uma ao semelhante ADO, que se limitava a dar mera cincia da
mora ao poder omisso, acolhendo uma posio noconcretistaem relao ao Mandado de Injuno.

Porm, o Supremo evoluiu. De uma posio noconcretista(MI 107) a Corte evoluiu para assumir uma
posio concretista. No entanto, mesmo adotando uma posio concretista, a Suprema Corte se alternou,
por muito tempo, entre aceitar uma posio concretista intermediria(MI 283), com a qual assegurou o
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exerccio do direito pelo impetrante somente aps obter ttulo judicial hbil na instncia ordinria e uma
posio concretista direta(MI 721), com a qual garantiu o exerccio do direito pelo impetrante
imediatamente, sem a necessidade de obter ttulo judicial hbil na instncia ordinria. Mais recentemente,
com o julgamento de Mandados de Injuno tendo por objeto o direito de greve, a Corte admitiu uma
posio concretista geral direta (MI 712), tendo em vista os efeitos gerais e erga omnes de sua deciso,
que firmou um precedente extensivo a todos os servidores pblicos, alm daqueles que compuseram o rol
de substitudos pelos sindicatossubstitutos impetrantes.

Na sequncia, apresentaremos uma sntese dessa evoluo a partir das seguintes fases:

1 fase Posio NoConcretista(ex: MI 1073/DF, Rel. Min. Moreira Alves, DJU de 21.09.90).
Entendia a Corte que o MI tinha por objeto uma declarao, pelo Poder Judicirio, da ocorrncia de
omisso inconstitucional, a ser comunicada ao poder em mora para a adoo das providncias
necessrias, equiparando o MI ADO.

2 fase Posio Concretista Intermediria(ex: MI 2835). A Corte comeou a evoluir o seu


entendimento, pois decidiu neste MI (impetrado com fundamento no art. 8, 3, do ADCT) que,
constatada a omisso, no bastava a mera cincia da mora ao poder omisso, devendose assinalar um
prazo razovel para a elaborao da norma regulamentadora, aps o qual, persistindo a omisso,
assegurar ao autor um ttulo jurdico para obter do poder pblico, na instncia ordinria, reparao por
perdas e danos. Todavia, no garantiu diretamente o direito.

3 fase Posio Concretista Direta Individual(ex: MI 721, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ de 301107).
Neste MI o Supremo atingiu o mximo de sua evoluo, pois decidiu pela primeira vez pela concretizao
direta do direito fundamental, sem a necessidade de obter ttulo judicial hbil na instncia ordinria. Na
hiptese, o STF garantiu diretamente ao autor (servidor pblico) o exerccio imediato do direito
aposentadoria especial de servidor pblico prevista no 4 do art. 40da CFe determinou a aplicao,
por analogia, do artigo 57da Lei n 8.213/91 (que regulamenta o mesmo direito para os trabalhadores
submetidos ao regime geral da previdncia), a ocorrer em sede de processo administrativo.

4 fase Posio Concretista Direta Geral(ex: MI 712, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 251007).
Nestes MIs coletivos impetrados por sindicados de servidores pblicos reivindicando para seus
substitudos a viabilizao do direito de greve do art. 37, VII, da CF, o STF tambm garantiu diretamente
o direito segundo os critrios previstos na lei de grevedo setor privado, mas atribuiu sua deciso os
efeitos erga omnes (gerais), para estender a deciso a todos os servidores pblicos (federais, estaduais
e municipais).

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Um grande abrao.

Dirley da Cunha Jnior


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DirleydaCunhaJnior
Direito Constitucional, Direito Administrativo, Direitos Humanos.
Doutor em Direito Constitucional pela PUC/SP. Mestre em Direito Econmico pela
UFBA. Professor de Direito Constitucional da UFBA nos Cursos de Graduao,
Mestrado e Doutorado em Direito. Professor de Direito Constitucional da Faculdade
Baiana de Direito. Professor de Direito Constitucional da UCSAL...

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