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Bernardo Joaquim Azevedo Evangelista Esteves Arajo Responsabilidade do Produtor Perante o Consumidor na Venda de Bens de Consumo
Universidade do Minho
Escola de Direito
outubro de 2014
Universidade do Minho
Escola de Direito
Dissertao de Mestrado
Mestrado em Direito dos Contratos e da Empresa
outubro de 2014
DECLARAO
Nome
Bernardo Joaquim Azevedo Evangelista Esteves Arajo
Endereo electrnico: bernardo.evangelista.araujo@gmail.com
Nmero do Bilhete de Identidade: 13506795
Ttulo
Responsabilidade do Produtor Perante o Consumidor na Venda de Bens de Consumo
Orientador(es):
Professor Doutor Fernando Gravato de Morais
Ano de concluso: 2014
Designao do Mestrado:
Mestrado em Direito dos Contratos e da Empresa
Assinatura: ________________________________________________
AGRADECIMENTOS
Agradeo e dedico este trabalho minha Me, por todo o apoio e ajuda ao longo da minha vida.
Agradeo e dedico memria do meu Pai.
Ao caro, pela inspirao e exemplo que para mim.
Agradeo ao Exmo. Professor Doutor Fernando de Gravato Morais, orientador desta tese de
Mestrado, pela disponibilidade e contribuio dada para a concluso da mesma.
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NDICE
INTRODUO ............................................................................................................................. 15
CAPITULO I
A RELAO VENDEDOR-COMPRADOR/CONSUMIDOR
1- NATUREZA DA RELAO CONTRATUAL ESTABELECIDA ENTRE VENDEDOR E CONSUMIDOR (REGIME GERAL DO
CDIGO CIVIL) ........................................................................................................................... 21
1.1 O CONTRATO DE COMPRA E VENDA - A ENTREGA DA COISA; ...................................................... 21
1.2 O CONTRATO DE COMPRA E VENDA - PAGAMENTO DO PREO DEVIDO .......................................... 22
1.3 -PARTICULARIDADES DOS CONTRATOS DE CONSUMO ................................................................. 23
1.3.1 - FORMAO DO CONTRATO .......................................................................................... 23
1.3.2 -FORMA DO CONTRATO ................................................................................................ 23
2 CUMPRIMENTO DO CONTRATO PRINCPIOS DA PONTUALIDADE E DA BOA-F ................................... 24
3 COMPRA E VENDA DE COISAS DEFEITUOSAS NO REGIME GERAL (ARTIGOS 913. E SEGUINTES DO CDIGO
CIVIL) ...................................................................................................................................... 25
3.1 -NOO DE DEFEITO .......................................................................................................... 26
3.1.1 -QUALIDADE NORMAL E QUALIDADE ACORDADA ................................................................. 26
3.1.2 -VALOR DA COISA ....................................................................................................... 27
3.2 -DEFEITO OCULTO, DEFEITO APARENTE E DEFEITO CONHECIDO .................................................... 27
3.3 DIREITOS DO COMPRADOR PERANTE A COMPRA DE COISA DEFEITUOSA........................................ 28
3.3.1 -RESOLUO DO CONTRATO ......................................................................................... 28
3.3.2 - REPARAO DO DEFEITO OU SUBSTITUIO DA COISA ....................................................... 28
3.3.3 - REDUO DO PREO ................................................................................................. 29
3.4.4 -INDEMNIZAO ......................................................................................................... 29
3.5 -CONEXO ENTRE OS DIVERSOS DIREITOS DO COMPRADOR.......................................................... 30
3.6 -GARANTIA ...................................................................................................................... 30
3.7 -PRAZOS PARA O EXERCCIO DOS DIREITOS .............................................................................. 31
4- DIREITOS CONSTITUCIONALMENTE CONFERIDOS AO CONSUMIDOR..................................................... 32
5 A DIRETIVA 1999/44/CE DO PARLAMENTO E DO CONSELHO, DE 25 DE MAIO DE 1999 RELATIVA A
CERTOS ASPETOS DA VENDA DE BENS DE CONSUMO E DAS GARANTIAS A ELA RELATIVAS............................. 34
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8.1 - INTRODUO - LEY N.23/2003, DE 10 DE JULIO, REVOGADA PELO REAL DECRETO LEGISLATIVO
N.1/2007, DE 16 DE NOVIEMBRE ........................................................................................... 95
8.2 - MBITO DE APLICAO ..................................................................................................... 96
8.3 -SUJEITOS ....................................................................................................................... 97
8.4 -CONFORMIDADE COM O CONTRATO ...................................................................................... 98
8.5 -DIREITOS DO CONSUMIDOR PERANTE A FALTA DE CONFORMIDADE ............................................. 101
8.6 - PRAZOS ...................................................................................................................... 103
8.7 -RESPONSABILIDADE DO PRODUTOR .................................................................................... 104
8.8 -Real Decreto Legislativo n. 1/2007, de 16 de novembro ........................................... 105
9 - ORDENAMENTO JURDICO FRANCS ......................................................................................... 107
9.1 INTRODUO - ORDONNANCE N2005-136 DU 17 FVRIER 2005........................................ 107
9.2 MBITO DE APLICAO ................................................................................................. 109
9.3 - SUJEITOS .................................................................................................................... 109
9.4 -CONFORMIDADE COM O CONTRATO .................................................................................... 110
9.5 -PRINCPIO DA CONFORMIDADE DOS BENS COM O CONTRATO E GARANTIA LEGAL DE CONFORMIDADE .. 110
9.6 (IR)RESPONSABILIDADE DO PRODUTOR PERANTE O CONSUMIDOR PELA DESCONFORMIDADE DO BEM 112
10 - ORDENAMENTO JURDICO ALEMO......................................................................................... 113
10.1 -INTRODUO TRANSPOSIO DA DIRETIVA 1999/44/CE ATRAVS DA REFORMA DO BGB (CDIGO
CIVIL ALEMO), PELA LEI 1/2002 ........................................................................................... 113
10.2 -MBITO DE APLICAO .................................................................................................. 115
10.3 -CONFORMIDADE COM O CONTRATO .................................................................................. 117
10.4 -DIREITOS DO COMPRADOR ............................................................................................. 118
10.5 (IR)RESPONSABILIDADE DO PRODUTOR PERANTE O CONSUMIDOR PELA DESCONFORMIDADE DO BEM
........................................................................................................................................ 119
CONCLUSO............................................................................................................................ 120
BIBLIOGRAFIA .......................................................................................................................... 125
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ABREVIATURAS E SIGLAS
Ac. Acrdo
Anot. Anotao
Art. (s) Artigo(s)
Al Alnea
BMJ Boletim do Ministrio da Justia
BGB Brgerliches Gesetzbuch (Cdigo Civil Alemo)
C.C Cdigo Civil
CE Comunidade Europeia
CEE Comunidade Econmica Europeia
Cit Citada
Cfr Confira
COM Comisso das Comunidades Europeias
CJCE Cour de Justice des Communauts Europennes
CPC Cdigo de Processo Civil
CRP Constituio da Repblica Portuguesa
CSC Cdigo das Sociedades Comerciais
DL Decreto- Lei
Ed Edio
EDC- Estudos de Direito do Consumidor
JOCE Jornal Oficial da Unio Europeia
LDC Lei da Defesa do Consumidor
LGDCU Ley general para la defensa de los consumidores y usuarios
LGVBC Ley de garantas en la venta de bienes de consumo
LOCM Ley de ordenacin del comercio minorista
MEDEF Mouvement des Enterprises de France
Proc. Processo
RDL Real Decreto Legislativo
RDP Responsabilidade Direta do Produtor
SS Seguintes
STJ Supremo Tribunal de Justia
xiii
T Tomo
T.R.E. Tribunal da Relao de vora
TRL Tribunal da Relao de Lisboa
TRP Tribunal da Relao do Porto
Vol Volume
xiv
INTRODUO
O presente estudo insere-se no mbito do direito do consumo e tem por objetivo analisar a
responsabilidade direta do produtor perante o consumidor, originada pela desconformidade do
bem por aquele produzido e por este adquirido.
Encontra-se estruturado em dois captulos.
Ao longo do primeiro captulo, percorreremos o regime geral da compra e venda de coisas
defeituosas constante do cdigo civil, analisaremos a Diretiva 1999/44/CE, de 25 de Maio
referente a certos aspetos da venda de bens de consumo e das garantias a ela relativas, seus
princpios orientadores, bem como o diploma de transposio para o nosso ordenamento jurdico
dessa mesma Diretiva - o Decreto -Lei n. 67/2003, de 8 de Abril, com as alteraes
introduzidas pela redao do Decreto -Lei n. 84/2008, de 21 de Maio, o qual constitui o regime
especial, aplicvel compra e venda de bens de consumo entre um vendedor profissional e um
consumidor e bem ainda elencaremos os direitos conferidos ao consumidor por fora dessa
Diretiva.
Sero, igualmente, definidos conceitos base, no mbito destes contratos, tais como
consumidor, vendedor, produtor, conformidade do bem, bens de consumo, dada a
pertinncia da sua definio para melhor compreenso do que abrangido por este regime.
Numa segunda fase, constante do segundo captulo, dedicar-nos-emos ao tema que subjaz a
esta dissertao qual a responsabilidade do produtor perante o consumidor relativamente aos
bens de consumo por si fabricados.
Por fim, terminaremos este captulo com a anlise de direito comparado, dos ordenamentos
jurdicos espanhol, francs e alemo, no sentido de apurar qual o mtodo de transposio e de
que forma consagraram os princpios e objetivos da Diretiva nos respetivos ordenamentos, as
opes tomadas pelos legisladores desses ordenamentos no que defesa do consumidor diz
respeito, comparando tal proteo com a vigente no nosso ordenamento jurdico.
Como nota introdutria de esclarecer e definir o mbito do presente trabalho.
Desta forma, apenas ser analisada a responsabilidade do produtor pela desconformidade dos
bens de consumo, isto , por possveis vcios que estes possam apresentar aps a sua
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CAPITULO I
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1- NATUREZA
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vendedor no pode resolver o contrato por falta de pagamento do preo artigo 886. do Cdigo
Civil.6
Na concretizao da sua obrigao o vendedor/devedor deve respeitar rigorosamente os termos
do contrato (arts. 408. e 763. do Cdigo Civil), entregando a coisa acordada, no podendo o
comprador ser forado a receber coisa diferente da devida (art. 837. do Cdigo Civil).
Sem contudo esquecer que esta norma tem caracter excecional mas no imperativo, derrogando a regra de resoluo por incumprimento
prevista no n. 2 do art. 801. do Cdigo Civil. O vendedor pode, no entanto e se assim entender, afastar esta impossibilidade de resoluo
art.886. do C.C - atravs da incluso no contrato de uma clusula resolutiva expressa, que permite resolver o contrato por falta de pagamento
do preo.
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Podemos definir o contrato de consumo como o contrato que incide sobre uma coisa, um
Este tipo de contratos, formam-se segundo as regras prprias dos contratos de consumo e
subsidiariamente de acordo com as regras do Cdigo Civil.
1.3.2 -FORMA DO CONTRATO
Consistindo este ato no elemento positivo da traditio , isto , a apreenso da coisa, atravs da tomada de poder sobre a mesma;
Cfr Jorge Morais CARVALHO, Manual de direito do consumo, 1. edio, almedina,2013 p. 21.
Cfr. Joo Calvo da SILVA, Responsabilidade Civil do Produtor, 1990, p. 78; Carlos Ferreira de ALMEIDA, Direito do Consumo, Almedina, 2005, p.
88;
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Embora no esteja instituda uma regra geral para o direito do consumo, a imposio de forma
escrita10 encontra-se prevista nalguns diplomas (por exemplo, os contratos de crdito ao
consumo - art. 12., n. 1 do DL 133/2009 - ou os contratos celebrados no domicilio e
equiparados - art. 16., n. 1 do DL 143/2001).
Todos os contratos devem respeitar e ter por base os princpios da pontualidade e da boa-f.
Pontualidade na medida em que nos termos do artigo 406. n, 1 do Cdigo Civil, O contrato
deve ser pontualmente cumprido, e s pode ser modificado ou extinguir-se por mtuo
consentimento dos contraentes ou nos casos admitidos na lei , isto , os termos e clusulas
previstas no contrato devem ser rigorosamente cumpridas, com as prestaes a serem
realizadas integralmente e no por fraes, com exceo dos casos em que as partes acordam
diferente ou a lei ou os usos assim o imponham,11 e o devedor no poder dispensar-se
mediante prestao diferente da devida, a no ser que o credor assim o consinta 12, como
tambm no poder exigir a reduo da sua prestao recorrendo sua dificuldade em realizla, efetuando apenas o que alega poder fazer.
O principio da boa-f determina que no cumprimento da obrigao, assim como no exerccio
do direito correspondente, devem as partes proceder de boa f . As partes neste caso, sero o
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vendedor e o comprador/consumidor, que devero atuar tendo por base a correo, sinceridade,
a franqueza e a seriedade inerentes a pessoas de bem, caractersticas estas intrnsecas
cooperao e solidariedade contratual a que mutuamente se vincularam.
Caracterizado o tipo de contrato, que est na base da relao vendedor-comprador, surge agora
a seguinte questo Que mecanismos se encontram disposio do comprador quando o bem
adquirido no corresponde ao esperado ou demonstra defeitos ou problemas que impedem a
prossecuo do fim a que se destina?
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Para mais desenvolvimentos, Cfr Jorge Morais CARVALHO, Manual de direito do consumo, cit.,p. 22 e ss;
Cfr. Art. 763., n. 1 do C.C;
Cfr. Art. 837. do C.C;
Cfr. Art. 762., n. 2 do C.C;
24
A esta pergunta responderemos nas seces seguintes, analisando os dois regimes em vigor
(geral e especial), apesar de, ao consumidor, se aplicar o especial, em tudo o que o geral no for
mais benfico.
Em primeiro lugar, vejamos o regime geral (aplicvel a qualquer compra e venda, seja ela
efetuada entre sujeitos profissionais, sujeitos no profissionais e abrangendo qualquer bem
transacionvel, seja ele considerado bem de consumo ou no), regime esse previsto e regulado
no Cdigo Civil sob a seco intitulada Venda de Coisas Defeituosas e que se encontra nos seus
artigos 913. e seguintes.
Iremos analisar este regime geral constante do Cdigo Civil de forma breve, apenas por uma
lgica de sistematizao de matrias, no sendo este o tema que nos propusemos analisar,
razo pela qual apenas nos iremos pronunciar acerca do mesmo de forma enunciativa e
descritiva.
Posto isto, o artigo 913. do Cdigo Civil determina: Se a coisa vendida sofrer de vcio que a
A Ratio desta remisso (ainda) efetuada pelo artigo 913. para o instituto do erro e do dolo (que a nosso ver no faz atualmente qualquer
sentido) entende-se se lermos o anteprojeto de Galvo Teles, onde era clara a corrente doutrinria dominante de outrora, acerca dos vcios
redibitrios: os vcios da coisa, como os do direito, no constituem fundamento autnomo de anulao: integram-se nos institutos jurdicos do
erro e do dolo. A anulao do contrato s se justifica desde que o comprador, ao celebr-lo, no estivesse convenientemente esclarecido. Por
isso se mandou aplicar aos vcios da coisa o prescrito na Seco precedente. para mais desenvolvimentos, cfr MACHADO Baptista, Acordo
negocial e erro na venda de coisas defeituosas, BMJ, (1972), p.5ss;
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- Falta das qualidades necessrias para a realizao do fim a que a coisa se destina 15;
Ocorre venda de coisa defeituosa, quando a coisa devida efetivamente entregue, mas possui
qualquer um dos vcios referidos no artigo 913. que a desvalorizam ou impedem a realizao
do propsito a que se destina.
3.1 -NOO DE DEFEITO
Nos j referidos artigos 913. e seguintes do Cdigo Civil, figura uma definio ampla de coisa
defeituosa, abarcando o sentido objetivo e subjetivo de defeito16, uma vez que nesses artigos17
alude-se aos vcios e s qualidades asseguradas, devendo aqueles serem aferidos de acordo
com a normalidade.
3.1.1 -QUALIDADE NORMAL E QUALIDADE ACORDADA
Para no surgirem dvidas quanto ao fim a que a coisa vendida se destina o nmero 2 do artigo 913. do C.C manda atender ao critrio
objetivo da funo normal das coisas da mesma categoria.
Sobre esta matria, vide Pedro Romano MARTINEZ, Cumprimento Defeituoso, Coimbra, Almedina, 1994 p. 181 e ss;
Bem como, no artigo 1218. do C.C, referente ao contrato de empreitada;
Este modelo de normalidade , em alguns casos, objeto de requisitos, quanto a critrios de qualidade e segurana mnima dos produtos,
impostos por lei, particularmente com a aposio da marca CE. A titulo de exemplo cfr DL n. 103/92, de 30 de Maio, quanto marcao CE,
DL n. 237/92, de 27 de Outubro, quanto a brinquedos e DL n. 130/92, de 6 de Julho, quanto a aquecedores. Sendo certo que, a questo da
qualidade e segurana mnima dos produtos prende-se, tambm, com a defesa do consumidor, cfr. Lei da Defesa do Consumidor (Lei n. 24/96,
de 31 de Julho);
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O critrio de valor econmico da coisa19, prende-se com uma questo de presuno, uma vez
que usualmente a qualidade da coisa est associada ao preo, do valor e utilidade da coisa, em
funo do custo que ela teve para o comprador.
Isto , se um bem tiver um custo bastante elevado, presume-se ser de qualidade elevada e por
isso ter um custo superior mdia para produtos daquele gnero. Pelo contrrio, se o bem tiver
um custo reduzido, as expectativas relativas a esse bem tero de ser mais baixas, em funo do
seu preo reduzido.
3.2 -DEFEITO OCULTO, DEFEITO APARENTE E DEFEITO CONHECIDO
O legislador, no regime geral do CC, no refere essa distino, no que compra e venda diz
respeito, como o faz no caso do contrato de empreitada 20.
No entanto, entende a jurisprudncia e alguma doutrina21, que no pode ser comparado,
segundo o princpio da boa-f e o regime da responsabilidade civil, equiparar o comprador que
desconhece o defeito quele que tem conscincia da existncia desse defeito ou que dele no
conhece por negligncia.
Pelo que, iremos de forma breve e por razes de interesse prtico e doutrinal, definir cada um
destes defeitos22.
O defeito oculto aquele, que o comprador desconhece, em virtude do facto de no ser
detetvel atravs de um exame cuidadoso, sendo por isso aceite como legitimamente ignorado.
Por outro lado, sempre que o defeito possa ser descoberto atravs de um exame cuidadoso, o
defeito considera-se aparente.
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conformidade, na aceo do presente artigo, se, no momento em que for celebrado o contrato, o consumidor tiver conhecimento dessa falta de
conformidade ou no puder razoavelmente ignor-la (...)
Cfr. Pedro Romano MARTINEZ, Cumprimento defeituoso, cit. p. 201 e ss e direito das obrigaes, parte especial, contratos, 2. edio, Almedina,
21
27
Por seu turno, o defeito conhecido, como o prprio nome indicia, ser aquele que o comprador
tem conscincia de existir, quer tenha sido por informaes prestadas pelo vendedor, quer por
terceiro ou de que ele teve conhecimento pela sua capacidade.
3.3 DIREITOS DO COMPRADOR PERANTE A COMPRA DE COISA DEFEITUOSA
Perante uma compra e venda de coisa defeituosa o comprador (no considerado consumidor e
portanto impedido de beneficiar do regime especial e mais benfico do DL 67/2003 adiante
analisado) ter de fazer prova do defeito (art. 342., n. 1 do Cdigo Civil), presumindo-se a
culpa do devedor, se a coisa entregue sofrer de defeito ( art. 799., n. 1 do Cdigo Civil).
Feita a prova do defeito, quatro consequncias23 adviro para o vendedor, em virtude de ter
alienado uma coisa defeituosa.
3.3.1 -RESOLUO DO CONTRATO
O artigo 914. do Cdigo Civil atribui, em primeiro lugar, ao comprador o direito a exigir do
vendedor a reparao da coisa, ou seja a eliminao do defeito26.
23
Para mais desenvolvimentos acerca dos direitos do comprador perante o vendedor, cfr. Pedro Romano MARTINEZ, Direito das Obrigaes, Parte
A doutrina diverge quanto a este aspeto. Assim, por um lado Menezes Leito considera aplicar-se o regime de anulabilidade do contrato,
enquanto por outro lado Romano Martinez considera aplicar-se o regime da resoluo do contrato. Pelos motivos expostos por este ltimo somos
de concordar com a posio defendida por este autor, pelo que ser a posio assumida na presente dissertao. Para mais desenvolvimentos
vide Lus Manuel Teles de Menezes LEITO, Direito das Obrigaes, Volume III- contratos em especial, 7. Edio, Almedina, 2010, p. 122 e ss e
em sentido oposto Pedro Romano MARTINEZ, Direito das Obrigaes, Parte especial contratos, cit., p. 125 e ss;
Sendo a posio da jurisprudncia quase unnime no sentido de aplicar o regime do incumprimento dos contratos e no o da anulabilidade
(AC. STJ de 15/3/1957, BMJ 65 (1957), pg. 454, AC. STJ de 21/5/1981, BMJ 307 (1981), pg. 250, AC. STJ de 3/4/1990, BMJ 396
(1990), pg. 376 e AC.STJ de 29/6/1995, CJ (STJ) III (1995), T.II, pg. 143;
Sobre esta matria, cfr Pedro Romano MARTINEZ, Cumprimento Defeituoso, cit. P. 369 e ss;
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Como terceira consequncia da venda de coisa defeituosa, resulta a reduo adequada do preo
fixado no contrato, previsto no supra referido artigo 911., aplicvel por remisso do artigo
913., n. 1, ambos do Cdigo Civil.
Esta consequncia , alis, imposta ao comprador sempre que se demonstre que ele teria
adquirido o bem, mesmo com os defeitos de que este padecia, somente o teria feito por um
preo mais reduzido. Isto , quando se comprovar que os defeitos s influenciariam a sua
deciso de adquirir o bem, no sentido do preo disposto a pagar.
3.4.4 -INDEMNIZAO
Como ltima consequncia, reportamo-nos ao direito de pedir uma indemnizao, nos termos
gerais constantes dos artigos 562. e seguintes do Cdigo Civil. Tal indemnizao funda-se na
culpa do vendedor, de acordo com o artigo 908., por remisso do artigo 913., n. 1, ambos do
Cdigo Civil.
27
Sobre esta matria, cfr Pedro Romano MARTINEZ, Cumprimento Defeituoso, cit. P. 392 e ss;
29
Os supra aludidos direitos do comprador, quando deparado perante uma compra e venda de
coisa defeituosa, no podem ser exercidos em alternativa. H uma hierarquia entre eles.
Assim, primeiro o vendedor ter de eliminar o defeito da coisa, caso no o consiga fazer ou se
revele extremamente onerosa tal soluo, dever substituir a coisa.
Somente, no caso, de tais solues revelarem-se frustradas, poder o comprador exigir a
reduo do preo, e em ultima instncia, o comprador poder solicitar a resoluo do contrato.
A indeminizao , portanto, cumulativa com qualquer uma das pretenses referidas do
comprador.
3.6 -GARANTIA
Nos termos do artigo 921. do Cdigo Civil, possvel o vendedor atribuir uma garantia de bom
funcionamento, o que ir originar a responsabilidade sem culpa do vendedor, pelo defeito da
coisa, mas unicamente quanto reparao ou substituio da coisa (artigo 921., n. 1 do
Cdigo Civil).
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Quanto denncia, cfr Pedro Romano MARTINEZ, Cumprimento Defeituoso, cit., p. 368 e ss;
Cfr Pedro Romano M ARTINEZ, Direito das obrigaes, parte especial contratos, cit., p. 142 e ss;
31
No caso de bens imveis, o prazo de garantia poder ir at cinco anos e meio aps a entrega da
coisa defeituosa, pois aos cinco anos para denncia do defeito ( art. 916., n. 3 do Cdigo Civil)
acrescentam-se os seis meses para intentar a competente ao judicial ( art. 917. do Cdigo
Civil).
Feita esta pequena referncia aos mecanismos, gerais, disponveis aquando de uma compra e
venda de (qualquer) coisa que se revele no ser conforme ao contrato, de seguida analisaremos,
o regime especial institudo para a venda de bens de consumo, e no qual veremos que incide,
apenas, sobre bens mveis e imveis quando transacionados no mbito de uma relao entre
profissional e consumidor no profissional, como adiante iremos referir.
32
Esta promoo justifica-se pela crescente importncia dos consumidores30, a nvel nacional e
da UE e bem ainda pelo desenvolvimento e codificao do Direito do consumo.
A grande maioria destes direitos revestem uma dupla natureza, no sentido em que tm dois
destinatrios. Por um lado, os fornecedores de bens e servios, determinando-lhes deveres e por
outro o Estado, impondo-lhe a obrigao de intervir a nvel legislativo e de garantia dos direitos
dos consumidores.
Estes direitos so, portanto, igualveis a direitos, liberdades e garantias, de contedo
determinvel e imediatamente acionveis.31
A defesa dos consumidores regulada pela exigncia europeia de elevado nvel de defesa, o que
presume imposies cada vez maiores relativamente aos mecanismos de defesa.
Da leitura do transcrito n. 1 do artigo 60., resulta uma clara diviso dos direitos dos
consumidores, em seis sub- categorias de direitos32:
1- Direito qualidade de bens e servios consumidos e a segurana dos produtos;
2- Direito formao e informao do consumidor;
3- Direito proteo da sade;
4- Direito proteo da segurana;
5 - Direito proteo dos interesses econmicos;
6 - Direito reparao de danos;
Iremos, apenas, e por razes de interesse para o nosso estudo, abordar as sub categorias
primeira e sexta, as quais concretamente protegem o direito dos consumidores, relevantes,
por isso, para a presente dissertao.
O primeiro dos direitos sub categorizados, garante, por um lado a aptido dos bens e servios
para os fins a que so reservados, e por outro a inexistncia de defeitos de funcionamento ou
deteriorao dos seus atributos. No entanto, o direito qualidade no garante o direito ao
acesso a bens e servios de qualidade forosamente elevada. Garante, sim, aos consumidores a
30
Que alis nas palavras de John F. Kennedy, no discurso que proferiu no congresso dos Estados Unidos da Amrica em 1962,:
consumidores, por definio, somos todos ns.;
31
Percetvel no direito do consumidor quanto reparao de danos, por exemplo;
32
Para mais desenvolvimentos, cfr. J.J. Gomes CANOTILHO e Vital MOREIRA, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, volume
I, 4. Edio, Coimbra Editora,2007, p. 781 e ss;
33
Esta Diretiva foi publicada no JOCE de 7 de Julho de 1999 e deveria ser transposta para os
direitos nacionais at ao dia 1 de Janeiro de 2002 33. Esta introduz, antes de mais, uma
modernizada conceo dos contratos de consumo.
As Diretivas so atos sem paralelo no direito nacional, aplicando-se apenas aos Estados
Membros com o intuito de harmonizar e aproximar as legislaes nacionais em torno de uma
33
A inteno da Comunidade Europeia foi a de fazer coincidir o dia em que se esgota o prazo para a transposio com o dia em
que entrariam em circulao as notas e moedas do Euro, tal como referido no relatrio da delegao do Parlamento Europeu
sobre o projeto comum, aprovado pelo comit de conciliao, da diretiva do Parlamento Europeu e do Conselho, relativa a certos
aspetos da venda de bens de consumo e das garantias a ela relativas, pg.5;
34
base comum determinada no plano comunitrio, pelo que despontam em domnios nos quais os
Estados Membros mantm a sua competncia legislativa.
So caracterizadas por possurem um carater prprio e concreto, na medida em que se dirigem
a determinados Estados Membros, por exigir apenas uma obrigatoriedade de resultado, no
sentido em que circunscrevem um objetivo geral a alcanar pelos Estados membros, facultandolhes a autonomia quanto aos meios e formas de conseguir esses objetivos (art. 249. do Tratado
da Comunidade Europeia)34.
Quanto forma de transposio das Diretivas, estas aps serem fundamentadas e notificadas
(ou publicadas, como no caso e se dirigirem a todos os Estados Membros ou so adotadas pelo
processo legislativo ordinrio) carecem necessariamente de um ato de receo interna. 35
A transposio deve suceder num prazo fixado pela prpria Diretiva, sob pena de dar-se um
incumprimento da obrigao de transposio, que acarreta as seguintes consequncias:
- Quanto ao plano comunitrio implicar entre os Estados Membros e a Comunidade, o
desencadeamento de uma Ao por Incumprimento;
- Relativamente ao plano nacional, originar, entre o Estado Membro e os particulares, um efeito
direto vertical, isto , os particulares beneficirios da Diretiva podero invoca-la contra o Estado
num tribunal nacional36, quando se trate de uma diretiva detalhada, clara, precisa e
incondicional.37 Mas no s. Se o atraso na transposio causar danos aos particulares, os
particulares podero pedir uma indeminizao a esse Estado Membro38, decorrente da
Responsabilidade Patrimonial do Estado por violao do direito comunitrio.
Sendo certo, que mesmo aps o decurso do prazo de transposio, os Estados Membros
continuam obrigados a proceder transposio39, pese embora esta j vigore e possa ser
usada pelos seus beneficirios.
Posto isto passaremos anlise da Diretiva.
Pese embora, existam diretivas que fogem a esta noo, como as diretivas detalhadas, que so claras, precisas e incondicionais, e
dispensam medidas de execuo, dado que no necessrio interpret-las para procurar solues;
Segundo o AC. Comisso/ Itlia, pode ser realizado por qualquer ato com exceo de um ato administrativo, sendo que no nosso caso e nos
termos do artigo 112., n. 8 da CRP pode ser realizado por Lei, Decreto Lei, Decreto Lei Regional.
Ac. Van Duyn e AC Ratti;
Para mais desenvolvimentos, cfr Sofia Oliveira Pais, Princpios Fundamentais de Direito da Unio Europeia, almedina, 2011;
Ac Francovich e AC Kobler;
AC Comisso contra a Blgica;
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37
38
39
35
A Diretiva pretende, antes de mais, contribuir para a realizao de um nvel elevado de defesa
dos consumidores, nos termos do artigo 153., n. 1 e 3 do Tratado (considerando 1).
Atento o facto de ser assegurada a livre circulao de mercadorias, pessoas, servios e capitais,
dentro do mercado interno, e de esta livre circulao no se reportar unicamente ao comrcio
profissional, mas tambm s transaes realizadas pelos particulares, o que implicar a
liberdade de os consumidores poderem adquirir bens no territrio de outro Estado Membro,
baseando-se num conjunto mnimo de regras equitativas que regulem a venda de bens de
consumo (considerando 2).
E ainda, tendo em conta o facto de as legislaes dos Estados Membros relativas s vendas de
bens de consumo apresentarem diversas disparidades, o facto de o consumidor que procura
beneficiar das vantagens do grande mercado, adquirindo bens num Estado Membro diferente do
da sua residncia, desempenha um papel crucial na realizao do mercado interno e que a
criao de um corpo mnimo comum do direito do consumo, que vigore independentemente do
local de aquisio dos bens da Comunidade, permitir o reforo da confiana dos consumidores
e permitir que estes beneficiem mais das vantagens do mercado interno (Considerando 3 a 5),
foi emanada esta Diretiva.
Isto , podemos afirmar que a Diretiva assenta sobretudo em trs objetivos principais:
1- A criao de um conjunto mnimo de regras justas que regulem a venda de bens de
consumo, nas transaes nacionais e internacionais;40
2- Eliminar disparidades na concorrncia entre os vendedores41, impedir a criao artificial
de fronteiras e compartimentao dos mercados, facilitar e impulsionar o
desenvolvimento da venda de bens por via das novas tecnologias de comunicao
distncia42 e a criao de um corpo mnimo comum de direito do consumo com vista a
reforar a confiana dos consumidores43;
3- Atualizar os Direitos nacionais no que diz respeito garantia contra vcios na compra e
venda de bens mveis, adaptando-os s condies da sociedade consumista;
40
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Considerando 2 da Diretiva;
Considerando 3 da Diretiva;
Considerando 4 da Diretiva;
Considerando 5 da Diretiva;
36
A Diretiva aplica-se aos contratos celebrados entre vendedor e consumidor (vide infra pg. 32), a
todos os bens de consumo que se consubstanciem em bens mveis corpreos, com exceo44:
- Dos bens vendidos por via de penhora, ou qualquer outra forma de execuo judicial;
- Da gua e do gs, quando no forem postos venda em volume delimitado, ou em quantidade
determinada;
- Da eletricidade;
A Diretiva prev, ainda, a possibilidade de os Estados Membros exclurem da definio de bem
de consumo os bens comprados em segunda mo, por via de leilo, nos casos em que os
consumidores possam assistir pessoalmente venda (n. 3 do art. 1.), bem como a incluso
nos contratos de compra e venda, dos contratos de fornecimento de bens de consumo a fabricar
ou produzir (n. 4 do art. 1.).
5.3 CONFORMIDADE DO BEM DE CONSUMO COM O CONTRATO
46
37
antes de mais, ser entregues conformes s clusulas contratuais;"47 E ainda: (..) para facilitar
a aplicao do principio de conformidade com o contrato, til introduzir uma presuno ilidvel
de conformidade com este, que abranja as situaes mais correntes ; Sem contudo, que essa
presuno restrinja o principio da liberdade contratual. 48
47
48
Considerando 7,
Considerando 8;
38
6 DIREITOS DO CONSUMIDOR
A Diretiva prev, no artigo 3., quais os direitos que atribui ao consumidor em caso de
desconformidade, atribuindo ao vendedor a responsabilidade por qualquer falta de conformidade
que ocorra no momento em que o bem entregue ao consumidor.
Esses direitos so a reparao ou substituio do bem (sem qualquer encargo para o
consumidor) a reduo do preo ou a resoluo do contrato (n. 2 do artigo 3.).
A Diretiva hierarquiza estes direitos, ao dispor no n. 3 do artigo 3. : Em primeiro lugar, o
conformidade do bem com o contrato, os consumidores devem ter o direito de obter que os
bens sejam tornados conformes com ele sem encargos, podendo escolher entre a reparao ou
a substituio, ou, se isso no for possvel, a reduo do preo ou a resciso do contrato.
Denota- se, desde logo, a preocupao do legislador em determinar que, no pode o consumidor
ser onerado com os custos da reparao ou substituio do bem desconforme com o contrato,
ao prever no n. 3 do artigo 3.: (..) em qualquer dos casos sem encargos, a menos que isso
Considerando 11 : (..) que, a desproporo deve ser determinada objetivamente; que uma soluo desproporcionada se impuser custos
excessivos em relao outra soluo; que para que os custos sejam excessivos, devem ser significativamente mais elevados que os da outra
forma de reparao do prejuzo ;
49
39
7 -PRAZOS
A Diretiva consagrou um prazo de garantia de dois anos, a contar da entrega do bem, pela falta
de conformidade (n. 1 do artigo 5.).
Esta consagrao, resulta, por um lado da necessidade de encurtar o prazo durante o qual o
vendedor responsvel por qualquer desconformidade existente no momento de entrega dos
bens, e por outro na imposio de tal prazo ser encurtado tendo como limite mnimo os dois
anos a contar da entrega do bem (Considerando 17).
, tambm, consagrada a faculdade de os Estados Membros, estabelecerem um prazo de dois
meses de denncia do consumidor ao vendedor da falta de conformidade, a contar da data em
que esta foi descoberta, sob pena de o consumidor perder a hiptese de beneficiar dos seus
direitos (n. 2 do artigo 5.).
Esta fixao de prazo no obrigatria para os Estados Membros, que podem optar por
assegurar aos consumidores um nvel de proteo mais elevado, atravs da no incluso desta
obrigao. Todavia, caso decidam incluir esta obrigao, devem ter sempre em ateno o
respeito pelo prazo mnimo de dois meses para o consumidor informar o vendedor da
desconformidade (Considerando 19).
40
Os direitos concedidos pela Diretiva aos consumidores so irrenunciveis por estes, mesmo se
tal renncia resultar de um acordo mtuo entre as partes, uma vez que se o fizessem estariam a
adulterar a proteo jurdica atribuda.
Este princpio de irrenunciabilidade estende-se s clusulas segundo as quais o consumidor teria
conhecimento de qualquer desconformidade dos bens de consumo no momento em que firmou
o contrato e bem ainda queles casos em que escolhida como lei aplicvel ao contrato a lei de
um Estado no membro, no sendo este, portanto, um fundamento aceitvel para diminuio da
proteo reconhecida aos consumidores (Considerando 22).
Este carter vinculativo expressamente consagrado no artigo 7. da Diretiva :
1. As clusulas contratuais e os acordos celebrados com o vendedor antes da falta de
conformidade lhe ser comunicada que, direta ou indiretamente, excluam ou limitem os direitos
resultantes da presente diretiva no vinculam, nos termos previstos na legislao nacional, o
consumidor.
Completando o seu n. 2:
41
de outros direitos que o consumidor possa invocar ao abrigo de outras disposies nacionais
relativas responsabilidade contratual ou extracontratual.
Acrescentando o n. 2: Os Estados-Membros podem adoptar ou manter, no domnio regido pela
presente directiva, disposies mais estritas, compatveis com o Tratado, com o objectivo de
garantir um nvel mais elevado de proteco do consumidor.
A redao do n. 2, apenas d corpo ao Considerando 24, cuja redao determinava que os
Estados Membros deviam dispor da liberdade de adotar ou manter, no mbito de aplicao
desta diretiva, disposies mais restritas, por forma a garantir um nvel mais elevado de proteo
dos consumidores.
Vejamos ento de que forma foi transposta, para o nosso ordenamento jurdico, a diretiva e
alcanados os objetivos por ela delineados.
disposies dos Estados Membros da Unio Europeia sobre certos aspetos da venda de bens
de consumo e das garantias a ela relativas.
Anteriormente transposio da referida diretiva, ou seja anteriormente entrada em vigor deste Decreto- Lei em 2003, os direitos do
consumidor eram protegidos atravs da lei da defesa do consumidor. Esta lei continua em vigor, sendo agora complementada e reforada por
este Decreto- Lei, sempre com o espetro principal de proteo, cada vez maior, do consumidor;
50
42
Contudo, no nosso entendimento e salvo melhor opinio, tal responsabilidade direta apenas foi
consagrada com a redao do DL 84/2008 de 21/5, como adiante (no segundo captulo da
presente dissertao) iremos demonstrar.
Feita esta introduo relativa ao diploma de transposio, importa fazer um enquadramento
acerca do alcance e espetro do decreto-lei n. 67/2003, de 8 de Abril (alterado pelo Decreto
Lei n 84/2008, de 21 de Maio51).
10.1 MBITO DE APLICAO DO DECRETO - LEI 67/2003,
DECRETO- LEI N. 84/2008, DE 21 DE MAIO)
DE
DE
ABRIL (ALTERADO
PELO
sejam fornecidos bens, prestados servios ou transmitidos quaisquer direitos, destinados a uso
no profissional, por pessoa que exera com carcter profissional uma actividade econmica que
44
Desta definio ficam afastadas as pessoas singulares que adquiram bens de consumo para uso
profissional54, designadamente no seu negcio ou empresa bem como as pessoas coletivas, que
compram bens ou servios no mbito da sua atividade, segundo o princpio da especialidade do
escopo, para o prosseguimento dos seus fins, atividades ou objetos profissionais (arts. 160. do
C.C e 6. do C.S.C).
O conceito estrito de consumidor (pessoa singular que adquire a fornecedor profissional bens ou
abrangidos pela presente Diretiva, actue com objectivos alheios sua actividade comercial ou
profissional (art. 1., n.2 al. a) da Diretiva 1999/44/CE do Parlamento Europeu e do
Conselho).
10.3 DEFINIO DE VENDEDOR
No sentido oposto temos o vendedor como tendo de ser profissional, isto , a sua profisso ter
de ser a de venda ou prestao daqueles bens de consumo ou servios, a sua especialidade, por
assim dizer, ser essa.
Nos termos da alnea c) do artigo 1. - B vendedor ser qualquer pessoa singular ou colectiva
54
45
55
Esta obrigao vai ao encontro da constante no artigo 35. da Conveno de Viena de 1980 o vendedor deve entregar mercadorias que,
46
Na realizao da obrigao da entrega da coisa, o vendedor deve obedecer ao convencionado no contrato, no podendo o compr ador ser
forado a receber coisa distinta da acordada e, portanto, desejada.
Cfr Joo Calvo da SILVA, Venda de Bens de Consumo, 4. Edio, Almedina, 2010, p.80;
56
57
47
Temos assim dois pesos e duas medidas para dois problemas, que embora distintos nas
consequncias sobre a fruio do bem, impedem ambos a utilizao do bem de acordo com as
expectativas criadas pelo consumidor aquando da sua compra.
Pelo que julgamos que nesta ltima alterao, o legislador portugus poderia ter introduzido esta
inovao legislativa.
10.6 PRESUNES DE CONFORMIDADE
O legislador europeu, tendo em conta que nem sempre possvel confiar unicamente no
Parece-nos ser uma soluo acertada e cautelosa (quanto proteo do consumidor), visto que
com estas presunes, o julgador dispe de conceitos objetivos ao invs de conceitos
indeterminados, que ficam merc do poder discricionrio de quem avalia, no sentido de se
determinar a existncia ou no da conformidade. E como se costuma dizer cada cabea sua
sentena.
Com estas presunes ilidveis (assegurando, portanto, o direito ao contraditrio e defesa ao
vendedor ou ao produtor) o julgador dispe de um guio segundo o qual poder,
objetivamente, determinar se o bem foi ou no entregue conforme ao contrato (isto sempre nos
casos em que no constam do contrato clusulas especificas que determinem o que seria
contratualmente devido). Guio este que harmoniza, minimamente, os critrios, parmetros e
solues para ser apurado quando que a coisa entregue era a contratualmente exigida.
De acordo com o art. 2., n. 2 do DL presume-se que os bens de consumo no so conformes
58
59
Considerando n. 7 da Diretiva;
Considerando n. 8 da Diretiva;
48
a) No serem conformes com a descrio que deles feita pelo vendedor ou no possurem as
qualidades do bem que o vendedor tenha apresentado ao consumidor como amostra ou modelo;
b) No serem adequados ao uso especfico para o qual o consumidor os destine e do qual tenha
informado o vendedor quando celebrou o contrato e que o mesmo tenha aceitado;
c) No serem adequados s utilizaes habitualmente dadas aos bens do mesmo tipo;
d) No apresentarem as qualidades e o desempenho habituais nos bens do mesmo tipo e que o
consumidor pode razoavelmente esperar, atendendo natureza do bem e, eventualmente, s
declaraes pblicas sobre as suas caractersticas concretas feitas pelo vendedor, pelo produtor
ou pelo seu representante, nomeadamente na publicidade ou na rotulagem.
As presunes apresentadas podem ser divididas em dois grupos. As relacionadas com
informaes pr-contratuais, e portanto determinantes na escolha do bem, pelo consumidor
(constantes das als. a) e b)) e as relacionadas com utilizaes habituais, qualidades normais e
expectativas aceitveis do consumidor, prendendo-se assim com expectativas legitimamente
criadas pelo consumidor.
Quanto ao primeiro grupo insere-se no mbito da conduta pr-contratual, ou seja, no que induziu
o consumidor a escolher determinado bem. A descrio, apresentao do bem feita pelo
vendedor, a falta de correspondncia com a amostra ou o modelo apresentado ao consumidor.
O que parece-nos ser de lgica perceo, pelo simples facto de o vendedor no poder descrever
por exemplo um aparelho televisivo como sendo uma smart tv e depois na altura de entrega
do bem, ser outro aparelho que apresenta ao consumidor. Ora, se ao consumidor foi descrito
esse bem como dispondo dessa tecnologia, e apresentado um aparelho com essas
caratersticas, foi esse bem que ele quis adquirir, sendo que qualquer outro apresentado no ,
naturalmente, conforme ao contrato.60
Tambm a Lei de Defesa do Consumidor (Lei n. 24/96), protege o consumidor quando
confrontado com o teor de mensagens publicitrias de determinado bem ao estabelecer no seu
art. 7. n. 5 o seguinte:
Importa, tambm, ter presente a redao do artigo 21., al. C) do Decreto-Lei n. 446/85, de 25 de Outubro, a qual determina a nulidade das
clusulas contratuais que permitam a no correspondncia entre as prestaes a efetuar e as indicaes, especificaes ou amostras feitas ou
exibidas nos contratos de adeso com consumidores finais;
60
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50
no puder razoavelmente ignor-la ou ainda se esta decorrer dos materiais fornecidos pelo
consumidor.
Ora, tal soluo, perfeitamente aceitvel e lgica. Se no momento da celebrao do contrato o
consumidor sabia da existncia da falta de conformidade e ainda assim quis adquirir o bem,
sinal de que pretendia aquele bem no estado em que este se encontrava ou se essa falta de
conformidade era de tal forma latente que o consumidor mdio no poderia ignorar, este no
pode vir alegar a falta de conformidade, quando a aceitou no momento da celebrao do
contrato61. Pois a sua vontade foi declarada com base nessas circunstncias.
Como tambm no pode vir alegar a falta de conformidade do bem, quando esta foi originada
pelo simples facto dos materiais por si fornecidos serem de fraca qualidade.62
Naturalmente, segundo a regra do art. 342., n. 2 do C.C, ao vendedor que compete o nus
de provar que o comprador tinha conhecimento ou no podia razoavelmente desconhecer a falta
de conformidade do bem no momento de celebrao do contrato, ou que a este se assaca a
falta de conformidade.
Esta circunstncia j era contemplada no direito comum, tanto pelo C.C como pela LDC (art.
12., n. 1).
10.8 FALTA DE CONFORMIDADE RESULTANTE DE M INSTALAO
Por exemplo, o consumidor pretende adquirir um determinado veculo automvel que se encontra em muito mau estado, que necessita de ser
restaurado. O consumidor quando o adquire tem conhecimento do estado desse veculo, bem como ser de fcil perceo. Mas por variados
motivos, como o gosto por aquele veiculo em particular ou o preo significativamente reduzido, podero levar o consumidor a adquiri-lo nessas
condies. No pode, portanto, mais tarde este vir alegar que o bem padecia de falta de conformidade. O mesmo acontece se o consumidor
adquire determinada pea de vesturio (um fato, uma camisa, umas calas) de marca, sabendo ou sendo informado de que esta padece de
um defeito de fabrico. Ao aceitar esse defeito, no pode mais tarde vir invoca-lo como no estando conforme ao pretendido.
Por exemplo, numa empreitada de consumo, um consumidor pretende que um carpinteiro construa um armrio com materiais fornecidos por
ele. Se esse armrio ficar mal construdo ou a madeira ceder facilmente por fora dos materiais fornecidos, o consumidor no pode invocar a
falta de conformidade originada pela fraca qualidade dos seus materiais.
Cfr Joo Calvo da SILVA, Venda de bens de consumo, 4. edio, Almedina,2010 p. 94;
61
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51
Este alargamento faz todo o sentido, tendo em conta o espirito e objetivo da Diretiva, pois se
aps a instalao dos bens de consumo adquiridos, seja realizada pelo vendedor seja pelo
consumidor seguindo as instrues facultadas pelo vendedor, o consumidor no puder usufruir
do bem como ambicionaria em virtude de a instalao ter sido realizada de forma deficiente, tal
situao e respetivas consequncias so em tudo semelhantes desconformidade originria do
bem, quanto mais no seja pelo simples facto de o consumidor ficar impossibilitado de usar o
bem conforme pretendia e das qualidades que o fizeram adquiri-lo. Por exemplo, se por fora de
uma m instalao de uns armrios de cozinha, tanto os armrios como a prpria cozinha
ficarem inutilizados, o vendedor ter de ser chamado a reparar tal situao 64. Ou no caso de
ser o consumidor a instalar o bem adquirido seguindo as instrues fornecidas pelo vendedor,
algo que acontece hoje em dia com muita frequncia quando se adquire mveis numa famosa
cadeia sueca, o consumidor tem de estar protegido, como estaria se o bem originariamente no
fosse conforme ao contrato.
Assim, o regime dos defeitos de conformidade aplicado s situaes de cumprimento
Por outro lado no so abrangidos pela guarida da Diretiva as restantes prestaes de servio,
nomeadamente os servios ps-venda e de assistncia e manuteno aps a concluso do
contrato.
11 DIREITOS DO CONSUMIDOR
O consumidor tem os seus direitos elencados nos artigos 4. do DL 67/2003 de 8 de Abril, com
a redao do Dl 84/2008 de 21 de Maio, e 3. da Diretiva, os quais lhe conferem, em caso de
falta de conformidade da coisa entregue66:
-O direito reparao ou substituio da coisa;
-O direito reduo ou resoluo do contrato;
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67
Cfr venda de bens de consumo, Joo Calvo da SILVA, Venda de bens de consumo , cit., p. 105;
53
substituio do bem, em qualquer dos casos sem encargos, a menos que isso seja impossvel
ou desproporcionado
- Por seu turno o n. 5 determina: O consumidor pode exigir uma reduo adequada do preo,
ou a resciso do contrato:
- Se o consumidor no tiver direito a reparao nem a substituio, ou
- Se o vendedor no tiver encontrado uma soluo num prazo razovel, ou
- Se o vendedor no tiver encontrado uma soluo sem grave inconveniente para o consumidor.
Segundo a Diretiva, o consumidor s poder exigir a reduo do preo ou a resoluo do
contrato em ltima instncia, quando nenhuma das solues supra citadas forem possveis.
Se dvidas restassem quanto a esta hierarquia de direitos, estas seriam dissipadas pelo
considerando 10 da Diretiva: em caso de no conformidade do bem com o contrato, os
consumidores devem ter o direito de obter que os bens sejam tornados conformes com ele sem
encargos, podendo escolher entre a reparao ou a substituio, ou, se isso no for possvel, a
reduo do preo ou a resciso do contrato.
Portanto o consumidor deve sempre e preferencialmente, quando possvel, optar pela reparao
ou substituio do bem, em homenagem conservao do negcio jurdico, de importncia
elevada numa economia de contratao em cadeia s partindo para a reduo do preo ou
resoluo do contrato subsidiariamente.
11.2 REPARAO OU SUBSTITUIO DO BEM
Pese embora a Diretiva tencione proteger o mais possvel o consumidor, nem sempre este ter
direito a exigir do vendedor a reparao ou substituio do bem no conforme.
O vendedor poder recusar-se, legitimamente, sempre que tal soluo se revele impossvel ou
desproporcionada.
54
outra soluo; que, para que os custos sejam excessivos, devem ser significativamente mais
elevados que os da outra forma de reparao do prejuzo .
Quanto a este direito de referir que devido natureza especfica dos produtos em segunda
mo, revela-se, em regra, impossvel a sua reposio e que, portanto, quanto a esses produtos o
consumidor no ter direito sua substituio (considerando 16 da Diretiva).
Para alm destas solues, e visando a conciliao clere do conflito originado pela falta de
conformidade, o vendedor pode sempre oferecer ao consumidor, como soluo, qualquer outra
forma de reparao possvel, cabendo ao consumidor aceitar ou rejeitar essa proposta
(Considerando 12 da Diretiva).
Realce-se o facto de tais solues terem de ser sempre oferecidas ao consumidor sem quaisquer
encargos para este (arts. 4., n. 1 e 3 do Decreto Lei n. 67/2003 e 3., n. 2 e 4 da
Diretiva).
Isto as despesas de transporte, de mo-de-obra e de material so da exclusiva
responsabilidade do vendedor, no podendo ser imputadas ao consumidor.
Na redao introduzida pelo DL n. 84/2008, imps-se um prazo de reparao ou substituio
razovel, tendo em conta a natureza do defeito, para os bens imveis e um prazo de 30 dias
para os bens mveis (art. 4., n. 2), sendo esta uma das alteraes que esta redao introduziu
face anterior.
11.3 REDUO DO PREO OU RESOLUO DO CONTRATO
68
Alis conforme a regra geral do direito resoluo admite-se a resoluo apenas nos casos de incumprimento significativo ou de no escassa
importncia nos termos dos artigos 793. e 802., n. 2 do C.C;
68
55
O legislador nacional no transps a hierarquizao dos direitos do consumidor, deixando tal uso
subordinado aos deveres de boa-f, subjacentes alis a qualquer negcio jurdico.
Assim conferindo, igualmente, mais liberdade de escolha e porventura mais proteo ao
consumidor. Sendo certo que tal liberdade terminar no abuso de direito (art.. 334. do C.C).
O mesmo dizer que essa liberdade de escolha do consumidor no est sujeita ao seu livre
arbtrio. O consumidor dever privilegiar sempre que possvel a manuteno do negcio jurdico
(isto , optar sempre em primeiro lugar pela reparao ou substituio do bem) s devendo
avanar para a reduo ou resoluo do preo, quando outra situao no for possvel.
Se assim no agir, estar sujeito a incorrer em abuso de direito.
11.5 PRAZOS PARA EXERCCIO DOS DIREITOS DO CONSUMIDOR
69
70
fornecida a coisa com defeito, salvo se dele tivesse sido previamente informado e esclarecido antes da celebrao do contrato, pode exigir,
independentemente de culpa do fornecedor do bem, a reparao da coisa, a sua substituio, a reduo do preo ou a resoluo do contrato.
De facto, no Livro Verde sugeria-se no se consagrar qualquer obrigao especial de notificao do responsvel e que se distinguisse o prazo de
garantia, a contar do momento da entrega do produto e durante o qual a descoberta do defeito conduziria hiptese de uma ao ser intentada
com base nela, e o prazo de prescrio, que impediria a propositura de uma ao fundamentada na garantia e que comearia a partir do
momento da descoberta do defeito. Sugeria, ainda, que o prazo de prescrio se suspendesse com a notificao do defeito at ao fim das
71
56
Os prazos72 existentes para o exerccio, pelo consumidor, dos direitos conferidos pelo DL,
constitui a principal novidade e alterao introduzida pela redao do DL 84/2008, de 21 de
Maio.
De facto, na redao do DL 84/2008, de 21 de Maio, pode ler-se no prembulo () entendeu-
se dever estabelecer um prazo limite de 30 dias para a realizao das operaes de reparao
ou de substituio de um bem mvel, dado que a ausncia de regulamentao atual tem tido
como consequncia o prolongamento, por um tempo excessivo, das operaes de substituio e
de reparao pouco complexas.
Instituiu se, ainda, com esta redao um novo prazo de dois anos, a contar da data de
denncia, para a caducidade dos direitos dos consumidores, no caso de se tratar de bem mvel,
sendo esse prazo de trs anos, quando esteja em causa um bem imvel.
Introduziu-se, igualmente, um prazo de dois ou de cinco anos, consoante se trate,
respetivamente, de bem mvel ou imvel, de garantia para o bem substituto.
Posto isto, a questo dos prazos era regulada integralmente pelo artigo 5. da verso inicial do
DL 67/2003, tendo sido parte deste artigo revogado pelo DL 84/2008, a algumas das suas
normas transferidas para o aditado art. 5. - A. Desta forma, o legislador dividiu, em dois artigos,
a matria relativa aos prazos. No artigo 5. est previsto o prazo da garantia enquanto no
artigo 5. A o prazo para exerccio de direitos.
Da conjugao destes dois artigos resultam os prazos para o consumidor fazer valer os seus
direitos.
11.6 GARANTIA LEGAL DE CONFORMIDADE
Antes de mais, qualquer um dos prazos referidos nos supra citados artigos, comea a contar a
partir da data de entrega do bem de consumo.
negociaes forado por uma das partes, e que o prazo de garantia, suspenso durante a reparao do bem, iniciasse-se quer ocorresse
substituio do bem quer ocorresse a sua substituio, no que concerne ao defeito concreto que motivou a reparao;
O legislador europeu, aquando da redao da Diretiva, deparou-se com alguns obstculos uniformizao dos prazos, visto que eles era muito
diferentes nas vrias legislaes europeias. Por exemplo, enquanto nos ordenamentos jurdicos da Alemanha, ustria, Espanha, Portugal e Grcia
era estipulado um prazo de caducidade de seis meses, o ordenamento jurdico da Dinamarca previa o prazo de um ano, o da Sucia dois anos,
Inglaterra e Irlanda seis e o da Frana, Blgica, Holanda, Luxemburgo e Finlndia no estipulavam prazo de caducidade;
72
57
J referimos que o prazo da garantia legal de conformidade, para bens imveis 73, de cinco
anos, contados a partir da data de entrega do bem. Surge, a este respeito, uma questo. E se o
contrato recair sobre uma frao autnoma de um imvel constitudo em propriedade
horizontal74. Quando comea a contar-se o prazo, no que concerne s partes comuns?
Sufragamos o entendimento75 segundo o qual tal prazo inicia-se a partir da data, em que se
verificou a ltima transferncia pelo vendedor ou empreiteiro profissional.
H, contudo, outro entendimento, o de relevar para este efeito o momento em que
estabelecida a administrao do condomnio. No entanto, no concordamos com tal
entendimento, pelo simples facto de a ser assim, qualquer consumidor que adquirisse uma
frao autnoma aps essa constituio, ficaria desprotegido e em desvantagem perante os
restantes que adquiriram anteriormente, no podendo exercer os direitos atribudos, pelo
diploma, aos casos de desconformidade do bem imvel no referido prazo de cinco anos.
Para os bens mveis, o consumidor pode exercer os direitos conferidos pelo diploma, quando a
falta de conformidade se manifeste no prazo de dois anos a contar do momento de entrega do
bem. Prazo este que s pode ser reduzido, por acordo das partes, no caso de bens mveis
usados76, nos termos do artigo 5., n. 2.
Esta reduo para um ano, ter de resultar de uma efetiva negociao entre as partes e no de
uma clusula contratual geral, caso em que no produz qualquer efeito (art.. 21., alnea d) do
DL 446/85).
O que no ser possvel o consumidor prescindir deste prazo de garantia de dois anos na
totalidade.
De realar o facto de este prazo suspender-se, a partir da data de denncia e enquanto persistir
o perodo em que o consumidor estiver privado do uso do bem (n. 7 do art. 5. do DL
67/2003).
Acrescentamos, ainda, e conforme supra mencionado, o facto de, por acordo das partes, e
tratando-se de coisa mvel usada, o aludido prazo de dois anos pode ser reduzido para metade
(n. 2 do art. 5. do DL 67/2003).
73
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Complementando o artigo 5., foi aditado, pela redao do DL 84/2008, de 21 de Maio, o artigo
5. A.
Este artigo determina, desde logo, a caducidade dos direitos do consumidor, quando no
exercidos nos referidos prazos de dois ou cinco anos (n. 1 do art. 5. A do DL 67/2003)
Acrescentando, ainda, que para exercer os seus direitos o consumidor ter de proceder
denncia da desconformidade, ao vendedor, no prazo de dois meses, no caso de se tratar de
bem mvel, ou de um ano, se estiver em causa um bem imvel, ambos a contar da data em que
a detetou77 (n. 2 do art. 5. A do DL 67/2003).
O DL 84/2008 aditou o artigo 5., n 6 que dispe que em caso de substituio do bem, o bem
sucedneo desfruta de um novo prazo de garantia legal de conformidade de dois ou cinco anos,
conforme se trate de bem mvel ou imvel.
Acrescenta, ainda, o n. 7 do referido artigo 5., a suspenso do prazo desde a data da denncia
e durante o perodo em que o consumidor estiver privado do uso dos bens.
O prazo suspende-se a partir do momento em que o consumidor denuncia ao vendedor a
desconformidade do bem, recomeando a sua contagem somente na data em que o bem, j
conforme ao contrato, novamente entregue ao consumidor.
Esta norma somente se aplica se o consumidor preferir exercer o direito reparao do bem ou
reduo do preo. Caso escolha a substituio do bem, o exerccio deste direito suspende o
decurso do prazo de caducidade, que se inicia de acordo com o j mencionado artigo 5., n. 6.
Por outro lado, caso opte pela reduo do preo, o prazo interrompe-se durante o perodo em
que o consumidor estiver privado do uso do bem, particularmente por ter sido entregue ao
vendedor para apreciao da falta de conformidade.
Nos casos de resoluo do contrato e uma vez que as prestaes so restitudas, a avaliao da
desconformidade no tem sentido.
Por fora do artigo 298., n. 2 do C.C78, tudo o que no estiver especificamente regulado no
artigo 5., no que aos prazos concerne, aplica-se as regras da caducidade.
No considerando 19 da Diretiva, institudo, como prazo mnimo, dois meses para a denncia da desconformidade;
Quando por fora da lei ou por vontade das partes, um direito deva ser exercido dentro de certo prazo, so aplicveis as regras da
caducidade, a menos que a lei se refira expressamente prescrio.
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78
60
Tal aplicao , igualmente, determinada pelo artigo 5.- A, n. 1, o qual dispe a caducidade do
direito do consumidor no trmino dos prazos previstos no artigo 5..
Pelo que, podemos concluir que os prazos para a reparao ou substituio dos bens
desconformes com o contrato, variam consoante esteja em causa um imvel ou bem mvel. No
caso de se tratar de um bem imvel, a lei exige que a reparao ou substituio se faa num
prazo razovel (utiliza portanto um critrio subjetivo e lato, tendo portanto de ser aferido e
avaliado caso a caso, de acordo com o tipo de defeito ou vicio em causa e os critrios comuns
aplicados a casos semelhantes).
Por outro lado, no caso de se tratar de um bem mvel, a lei j determina um prazo imperativo
para se proceder reparao ou substituio no mximo de 30 dias (n. 2, art. 4.)
Em ambos os casos, sempre sem ocorrer grave inconveniente para o comprador.
O n. 3 do supra citado artigo esclarece o sentido e alcance da expresso sem encargos para
o consumidor, referida no n.1 do mesmo artigo, quando se refere reposio da conformidade
de um bem adquirido.
Assim, estes encargos traduzem-se nas despesas necessrias para repor o bem em
79
61
Parece-nos uma soluo justa, uma vez que seria duplamente penalizador para o consumidor
(indo portanto contra o espirito e objetivos da Diretiva e do DL n. 67/2003) se adquirido um
bem desconforme com o contrato, pago o preo deste, este por algum motivo alheio ao
consumidor, qui at causado pela desconformidade, se deteriorasse de tal forma que tornaria
o seu reparo impossvel ou at bastante dispendioso para o vendedor, face ao valor do bem, e o
consumidor nada pudesse fazer a esse respeito.
Se assim fosse, o consumidor teria pago um preo (que em algumas situaes seria de elevado
montante, como na compra de um televisor, de um relgio, dos tao vulgares, hoje em dia,
smartphones, de um veiculo automvel, por exemplo) por um bem desconforme ao contrato e
s suas expectativas criadas com a sua compra e uso pretendido, no fim tendo deteriorado ou
perecido, e o consumidor teria de arcar com esse prejuzo todo, sem qualquer tipo de
mecanismo que tutelasse os seus legtimos interesses.
Ora, em primeiro plano at pelo (bom) senso comum tal situao seria terrivelmente injusta e
incorreta, e o Direito, antes de mais existe precisamente para combater e resolver situaes
dessas, tentando proteger sempre a parte mais fraca e a parte que fica a perder sem
qualquer justificao legal, claro est.
Em segundo plano, tal como j foi referido ao longo desta dissertao, o objetivo e um dos
principais princpios da Diretiva, um elevado nvel de proteo do consumidor, tido como a parte
mais fraca, dbil da relao jurdica estabelecida com o vendedor.
Esta soluo, antes de mais socialmente justa e correta, e vai ao encontro do objetivo da
Diretiva, e acima de tudo do Direito em si.
11.7 - PRAZO PARA EXERCCIO DOS DIREITOS
Como supra referido, o diploma prev, no artigo 5., o prazo de garantia da conformidade do
bem com o contrato, sendo que o artigo 5. - A, aditado pelo DL 84/2008, prev dois prazos
complementares. Um relativo denncia da desconformidade do bem com o contrato, cujo
desrespeito conduz caducidade deste direito, e um segundo relativo ao prazo para intentar a
competente ao destinada a fazer valer os direitos conferidos ao consumidor, que em caso de
no cumprimento conduzir caducidade da ao.
62
consumidor deve denunciar ao vendedor a falta de conformidade num prazo de dois meses,
caso se trate de bem mvel, ou de um ano, se se tratar de bem imvel, a contar da data em que
a tenha detetado..
Se o consumidor no respeitar estes prazos para proceder referida denuncia, os seus direitos
caducam, nos termos do artigo 5. - A, n. 1.
Tendo em conta o facto de a denncia ter como objetivo dar conhecimento ao vendedor da falta
de conformidade do bem com o contrato, esta torna-se desnecessria, no nosso entendimento,
se o consumidor souber que o vendedor conhece essa falta de conformidade ou se este a
reconhecer.
De facto, atento o facto de se aplicar o regime da caducidade aos direitos conferidos pelo DL,
esta soluo parece-nos ser a mais correta, dada a redao do artigo 331., n. 2 do C.C:
Quando, porm, se trate de prazo fixado por contrato ou disposio legal relativa a direito
disponvel, impede tambm a caducidade o reconhecimento do direito por parte daquele contra
quem deva ser exercido.
Pese embora este princpio no estar expressamente consagrado no DL n. 67/2003, encontrase compreendido no esprito do regime e resulta da razo de ser da exigncia da denncia.
A razo de ser da consagrao de um prazo curto para denncia da desconformidade, prende-se
com questes relacionadas com a rpida resoluo do problema, possibilitando s partes a
regularizao da situao num curto espao de tempo. Acresce, ainda, o facto de quanto mais
cedo o bem for alvo de uma interveno, maiores so as hipteses de sucesso.
Esta norma criticada a nvel europeu, no sentido em que limita a capacidade de interveno do
consumidor.
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Este prazo de seis meses era manifestamente curto e complicava o exerccio dos direitos pelos
consumidores, no cumprindo, portanto, o objetivo da Diretiva, a proteo do consumidor.
Aplicando-se, como j referido, as regras gerais da caducidade, importa atentar no artigo 331.
do CC, particularmente no seu n.2 que determina: (...) impede tambm a caducidade o
reconhecimento do direito por parte daquele contra quem deva ser exercido.
Pelo que, a falta de conformidade reconhecida pelo vendedor, seja de forma expressa ou tcita,
permite que o prazo de caducidade da ao judicial deixe de correr, facultando ao consumidor a
hiptese de exercer os seus direitos findo esse prazo.
Estes prazos de caducidade da ao encontram-se na disponibilidade das partes, no que ao seu
alargamento diz respeito, motivo pelo qual, nos termos do art. 332., n. 2 do CC, o qual remete
para o art. 303. do mesmo cdigo, no de conhecimento oficioso.84
O prazo de caducidade da ao pode, ainda, suspender-se em duas situaes, elencadas no
artigo 5.- a, n. 4.
Na primeira situao, o prazo suspende-se (...) durante o perodo em que o consumidor
estiver privado do uso dos bens com o objetivo de realizao das operaes de reparao ou
substituio (...). Enquanto o consumidor aguarda que o profissional resolva o problema, o
prazo de caducidade suspende-se, tal qual acontece com o prazo de garantia.
sido invocada pela Requerida. Como tal no sucedeu, no pode o tribunal conhecer oficiosamente da exceo, porque a lide respeita a direitos
disponveis (artigo 303 do Cdigo Civil, aplicvel por remisso do artigo 333, n 2, do mesmo Cdigo, e artigo 496 do Cdigo do Processo
Civil).
66
Na segunda situao, o prazo suspende-se (...) durante o perodo em que durar a tentativa de
67
12 BENS USADOS
Os bens usados so, tambm, abrangidos pelo DL, sendo includos na definio de bem de
consumo constante da alnea b) do artigo 1. B.
O que no definido pelo DL, nem pela Diretiva, o que um bem usado, ou em segunda mo.
Esta definio pode aparentar ser de fcil perceo, e porventura na maioria dos casos ser
(como um automvel ou um relgio vendidos tendo j tido um proprietrio, por exemplo). Mas
casos existem em que no ser assim to simples definir se ser um bem usado ou no. Por
exemplo um co, elemento de uma ninhada, que seja criado e tratado por algum que pretende
comercializa-lo. Se o co tiver j alguns meses ou at um ano ou dois ser um bem novo ou
usado? Se for fmea e j tiver tido crias, ser que um bem usado? 85
Esta questo surge, pois profissionais existem que se dedicam criao e venda de animais
(ces, aves, cavalos, etc). As eventuais vendas que efetuem a consumidores enquadram-se no
mbito da Diretiva. Difcil ser definir se sero considerados bens novos ou usados.
Aquando da transposio da Diretiva, um dos problemas colocados, relativos comercializao
de bens usados, foi o facto de se desconsiderar um mercado importante na venda de bens em
segunda mo, o da venda entre sujeitos no profissionais.86
Quanto a ns, e atento o esprito e objetivo da Diretiva - a proteo do consumidor, enquanto
parte dbil e menos preparada em contraposio a um vendedor profissional - tal problema
colocado, salvo melhor opinio, irrelevante, estando, apenas, de acordo com os propsitos da
Diretiva.
Estando em causa dois sujeitos profissionais ou no profissionais, estes encontram-se em p de
igualdade, razo pela qual a Diretiva no interfere nessas relaes.
12.1 PRAZO DE PRESCRIO
Ana PRATA, Venda de bens usados no Quadro da Diretiva 1999/44/CE, Themis, ano II, n. 4, (2001), p. 148;
Cfr, para mais desenvolvimentos, Ana PRATA, Venda de bens usados no Quadro da Diretiva 1999/44/CE, cit., p. 147;
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70
Capitulo II
71
72
Feito este enquadramento e aps a anlise da relao vendedor- consumidor e dos objetivos e
princpios norteadores da Diretiva, altura de examinar o tema especfico da presente
dissertao a relao produtor-consumidor e a responsabilidade que aquele tem perante este.
Assim, e em primeira instncia no se trata de uma relao direta, no sentido em que o produtor
no firma ou estabelece qualquer contrato com o consumidor (pois essa relao, tal como j
supra referimos, estabelecida entre vendedor- consumidor, sendo estes os principais sujeitos).
Assume, por isso, a qualidade de terceiro em relao ao negcio entre vendedor e consumidor,
surgindo apenas para dar a cara por produtos defeituosos que produziu e um intermedirio (o
vendedor) alienou. No existindo, portanto, qualquer tipo de contrato entre consumidor e
produtor.
Importa, no entanto priori, aferir, para efeitos do diploma de transposio quem considerado
produtor.
1.1 - DEFINIO DE PRODUTOR
73
87
88
Com exceo do produtor de bens de consumo naturais, como produtos agrcolas do solo, da caa e da pesca.
Neste sentido Joo Calvo da SILVA, Venda de bens de consumo, cit., p.73;
74
Mais uma vez pretende-se proteger o consumidor89, pois desta forma no necessrio a
propositura de uma ao direta contra um produtor extracomunitrio (porventura at de um pas
distante), evitando-se assim todas as dificuldades e custos associados a tal processo.
1.1.3 -PRODUTOR APARENTE
Qualquer outra pessoa que se apresente como produtor atravs da indicao do seu nome,
marca ou outro sinal identificador no produto, ser ento produtor aparente para efeitos do DL
supra referido.
Engloba, portanto, os distribuidores, grossistas, as cadeias comerciais que usando o seu nome
ou marca lanam no mercado produtos, nomeadamente bens fabricados em srie e em grande
escala, produzidos, a grande maioria segundo as suas instrues por terceiros que so
desconhecidos aos olhos do consumidor. , pois, devido a esta aparncia de produo prpria
que justifica e legitima a ampliao da noo de produtor a estas pessoas singulares ou
coletivas, visto que apresentam o produto como prprio, estas pessoas surgem perante o
consumidor como produtores reais desses mesmos produtos.
Posto isto, cumpre analisar o artigo 6. do DL 67/2003 de 8 de Abril, com a alterao
introduzida pelo DL 84/2008 de 21 de Maio que introduz este terceiro (o produtor), numa
relao interligada entre produtor-vendedor-consumidor e que primeira vista poderia aparentar
ser alheia quele, por, em ocasio alguma, celebrar qualquer contrato com o consumidor.
2 - RESPONSABILIDADE DIRETA DO PRODUTOR
Pese embora, o texto da Diretiva no ter previsto a responsabilidade direta do produtor, deixou
em aberto tal possibilidade no considerando 23, bem como no artigo 12..
Uma vez que era uma Diretiva de transposio mnima, nada obstava aos legisladores dos
diversos Estados Membros de a consagrarem.
De facto com o Regulamento 44/2001 do Conselho, de 22 de Dezembro de 2000, relativo competncia judiciria, ao reconhecimento e
execuo das decises em matria civil e comercial (JOCE L12/1, de 16 de Janeiro de 2001), simplificada a ao do consumidor contra o
89
produtor institudo noutro Estado-Membro, permitindo a execuo de uma sentena do tribunal do seu domiclio o Estado do fabricante de forma
gil, sem necessidade de reviso do mrito da sentena;
75
adquirido coisa defeituosa optar por exigir do produtor, escolha deste, a sua reparao ou
substituio.
Ou seja, previa a possibilidade de o produtor ser demandado pelo consumidor, tendo este no
entanto um entrave quanto escolha entre a reparao ou substituio do bem, na medida
em que cabia ao produtor a faculdade de escolher entre uma ou outra.
A redao atual (conferida pelo DL 84/2008) do artigo 6., n. 1 prev:
Sem prejuzo dos direitos que lhe assistem perante o vendedor, o consumidor que tenha
adquirido coisa defeituosa pode optar por exigir do produtor a sua reparao ou substituio,
salvo se tal se manifestar impossvel ou desproporcionado tendo em conta o valor que o bem
teria se no existisse falta de conformidade, a importncia desta e a possibilidade de a soluo
alternativa ser concretizada sem grave inconveniente para o consumidor.
O produtor, nos termos desta nova redao, , portanto responsvel perante o consumidor,
quando este adquire coisa defeituosa, por si produzida, podendo o consumidor optar por exigir a
reparao ou substituio do bem desconforme. E isto sem prejuzo dos direitos que lhe
90
76
impossvel ou desproporcionado tendo em conta o valor que o bem teria se no existisse falta de
conformidade, a importncia desta e a possibilidade de a soluo alternativa ser concretizada
sem grave inconveniente para o consumidor;
No nosso entendimento, a consagrao da responsabilidade direta do produtor totalmente
fundamentada pela ultrapassada conceo tradicional (segundo a qual apenas o vendedor
dava a cara perante o consumidor) no condizer s atuais condies de produo e
comercializao dos bens de consumo, onde o produtor, indiscutivelmente, quem pode
executar o melhor controlo sobre a qualidade dos produtos por si produzidos e, tambm, por ser
quem melhor pode exercer os trabalhos de reparao, ou prover pelas respetivas peas
sobressalentes.
Acresce, ainda, relativamente aos defeitos constantes em produtos pr-embalados no
deteriorveis, o argumento de que quanto a estes produtos a maioria das vezes o vendedor no
ter autorizao para os abrir, tendo por essa razo, o defeito, origem no momento da sua
conceo.
E ainda o simples facto, de o vendedor em algumas ocasies e por no dispor da tcnica ou
conhecimento necessrio para proceder reparao do bem, enviar o mesmo para o produtor
para este o reparar.
Tambm no faria sentido ser, somente, o vendedor a suportar os custos decorrentes de
defeitos causados pelo produtor, sendo certo que nos dias de hoje a concorrncia institui-se
fundamentalmente entre produtores e no entre vendedores, e seria excessivamente oneroso
para o vendedor responder, sozinho, por erros de produo do produtor.
No entanto, a consagrao de uma responsabilidade direta do produtor por produtos por si
fabricados, no novidade no nosso ordenamento jurdico, no sentido de tal responsabilidade j
ter sido prevista, quanto segurana dos produtos, pelo DL n. 383/89, de 6 de Novembro.
De facto e de forma muito acertada era referido no Livro verde91 sobre as garantias dos bens de
77
produto defeituoso provocar um prejuzo a pessoas ou (em certos casos) a outros bens e que
no tenha responsabilidade quando, muito simplesmente o produto no funcionar ou quando
um defeito de fabrico tiver provocado danos ao prprio produto .
Foi no Livro Verde sugerido pela primeira vez, uma proposta de consagrao da responsabilidade
direta do produtor.
O nosso legislador, seguindo o anteprojeto de Paulo Mota Pinto 92, optou assim, e bem, por se
antecipar soluo da Diretiva, consagrando a responsabilidade direta do produtor (na primeira
redao do diploma de transposio de forma limitada, tendo suprido esse aspeto na mais
recente redao).
3- (IN) VIABILIDADE DE O CONSUMIDOR OBTER UMA INDEMNIZAO DO PRODUTOR
pessoal e os danos em coisa diversa do produto defeituoso, desde que seja normalmente
PINTO, Paulo Mota, Anteprojeto de Diploma de Transposio da Diretiva 1999/44/CE para o Direito Portugus, Exposio de Motivos e
Articulado, Estudos de Direito do Consumidor, N. 3 (2001), p. 165 e ss;
92
78
destinada ao uso ou consumo privado e o lesado lhe tenha dado principalmente este destino
(artigo 8.).
No entanto, apenas so ressarcidos os danos de valor superior a 500,00 euros (artigo 9.).
Isto , perante danos causadores de morte ou leso corporal e danos em coisa diversa do
produto defeituoso, o consumidor poder demandar o produtor a fim de obter uma
indemnizao, se tais danos forem superiores a 500,00 euros.
Ou seja, pelos danos causados no prprio produto ou decorrentes da privao de uso desse
produto, o produtor no responde, perante o consumidor, a nvel indemnizatrio.
Pode ler-se no prembulo deste diploma: No artigo 1. consagra-se o princpio fundamental de
93
Cfr neste sentido Lus Manuel Teles de Menezes LEITO, Direito das Obrigaes, Volume III contratos em especial, cit. P. 164;
79
Ou ento, pelo menos, ter assegurado o direito de exigir do produtor uma indeminizao, na
eventualidade de o vendedor final apresentar-se insolvncia (algo infelizmente bastante comum
no nosso pas) possibilitando assim ao consumidor ser indemnizado por este e prosseguindo
assim o espirito tanto da Diretiva como do Diploma, proporcionar um elevado nvel de proteo
ao consumidor.
Pois de facto, caso o vendedor entre em insolvncia e a desconformidade do bem de consumo
acarretar danos e custos para o consumidor, este no poder exigir o seu ressarcimento ao
produtor.
O artigo 12., n. 2 da LDC, limita a responsabilidade objetiva do produtor aos casos previstos na
lei e o DL 383/89, de 6 de Novembro, alterado pelo DL 131/2001, de 24 de Abril, o qual
somente prev, no artigo 8., a responsabilidade do produtor em caso de morte ou leso
corporal e por danos causados em coisa diferente do produto defeituoso, no abarcando assim
os danos causados no prprio produto defeituoso ou decorrentes da privao do seu uso.
Face a isto, o consumidor, se pretender exigir uma indemnizao ao produtor, ter de o fazer
atravs do regime geral da responsabilidade extracontratual.
Ora, tendo em conta o objetivo da Diretiva 1999/44/CE (o elevado grau de proteo do
consumidor) entendemos ser inadequado deixar o consumidor entregue a uma ineficiente
responsabilidade extracontratual do produtor, na medida em que a grande maioria dos casos,
nada mais do que uma iluso, ponderando as dificuldades srias de prova do preenchimento
dos pressupostos legais, como o ilcito, a culpa, o dano ou o nexo de causalidade, nos termos do
artigo 483. do C.C94, o que inviabilizar a pretenso do consumidor, que s ver o seu prejuzo
aumentar com os custos de uma ao judicial (caso decida avanar com essa hiptese contra o
produtor) que, em princpio, estar condenada ao insucesso.
Pelo que, e em face do supra exposto, conclumos que a responsabilidade do produtor perante o
consumidor se cinge reparao ou substituio do bem, no admitindo a indemnizao pela
desconformidade do bem do consumo.
Ora se quanto ao direito reduo do preo ou resoluo do contrato, concordamos com a
sua no oponibilidade ao produtor, uma vez que estes direitos tm como destinatrio o vendedor
Jos A. Engrcia ANTUNES, Direito dos Contratos Comerciais, Reimpresso da Ed. De Setembro de 2009, Almedina, 2011, p. 276, d o
exemplo do comprador que adquire um computador pessoal que explode durante o seu uso. Este dificilmente conseguir responsabilizar o
produtor, dado que para tal teria demonstrar qual o concreto defeito tcnico do computador, que esse defeito foi causa adequada do acidente e
dos danos sofridos e ainda que o produtor conhecia ou devia conhecer a existncia desse defeito de forma a o mesmo ser-lhe imputvel;
94
80
empresa dedicado ao fabrico de automveis(); tal empresa produtora viu-se forada, para o
processo de fabrico e montagem, a recorrer aos produtos fabricados ou fornecidos por outras
empresas (); uma vez pronto o automvel, a empresa produtora raramente o vender
diretamente ao cliente final, recorrendo ento a uma cadeia mais ou menos longa de distribuio
comercial, que pode incluir uma ou mais grandes empresas de importao, as quais, por sua
vez, usualmente processam a comercializao dos veculos atravs de uma rede de
concessionrios95 ().
Como podemos constatar o referido circuito econmico devido sua complexidade tornou o
contratao mercantil massificada, como pelo facto de ser um regime que pretende reconstituir
Vide Jos A. Engrcia ANTUNES, Direito dos contratos comerciais, cit., p. 274 e ss;
Vide Jos A. Engrcia ANTUNES, Direito dos contratos comerciais, cit., p. 278 e no mesmo sentido, Lus Manuel Teles de Menezes LEITO, Direito
das Obrigaes, volume III, contratos em especial, cit., p. 163;
95
96
81
contraparte jurdica do consumidor - a que se eximira pela ciso entre a produo e o comrcio
como que reconstituindo uma operao econmica unitria, cujos verdadeiros e substanciais
plos so o produtor e o consumidor, seccionados pela cadeia distributiva em vrios estdios ou
relaes sucessivas juridicamente autnomas .
Pelo exposto, defendemos que o legislador deveria ter consagrado a hiptese de o consumidor
poder exigir do produtor uma indeminizao pela desconformidade de um bem de consumo,
aproveitando para harmonizar os dois regimes da no conformidade e da falta de segurana dos
produtos num sistema unitrio de tutela.
97
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O legislador portugus, como j referido, foi mais alm na proteo do consumidor do que a
Diretiva, no que toca responsabilizao do produtor de bem defeituoso.
Contudo, no Livro Verde sobre as garantias dos bens de consumo e os servios ps-venda,
recomendava-se a introduo de uma responsabilidade conjunta e quase subsidiria do
fabricante pelos defeitos da coisa (no sentido em que o comprador poderia demandar o
produtor, caso a ao contra o vendedor fosse impossvel ou excessivamente onerosa). Todavia,
tal responsabilizao seria diversa da do vendedor, quanto apreciao do defeito por um lado,
uma vez que apenas poderia ser oponvel ao fabricante os elementos que fossem da sua
responsabilidade (o que excluiria as declaraes do vendedor sobre as qualidades do bem e o
teor do contrato) e por outro quanto aos direitos do comprador que se resumiriam, pelo menos
num primeiro momento, reparao ou substituio da coisa (sendo no entanto possvel ao
consumidor exigir do produtor o preo pago ou a reduo do valor do bem, caso a reparao ou
substituio no fosse possvel).99
No entanto, a introduo da responsabilidade direta do produtor no foi pacfica nas instncias
legislativas comunitrias, no tendo sido essa a soluo aceite na proposta de diretiva e falhando
a tentativa do Parlamento Europeu de a incluir em primeira leitura.100
Ficou consagrado que o produtor apenas ser responsvel diretamente face ao comprador, se
existir uma garantia vinculativa do produtor, nos termos do artigo 6.. A Diretiva optou, assim por
respeitar o princpio vertical privity do contrato de compra e venda.
Idntica soluo, embora no mbito de uma responsabilidade solidria, incluindo o representante do produtor, era aceite no anteprojeto da
diretiva;
Alterao 25 proposta pelo Parlamento Europeu (constante do JOCE C104, de 6 de Abril de 1998, p. 35), que no foi aceite na proposta
modificada nem na posio comum, no tendo sido reformulada em 2. leitura;
99
100
84
101
Comisso das Comunidades Europeias, COM (2007) 210 final, Bruxelas, 24 de Abril de 2007.
85
que possibilita ao consumidor obter reparao nos casos em que o vendedor no o consiga, ou
no o queira fazer, consistindo assim numa importante segurana para o consumidor. Alguns
Estados Membros julgam, tambm, que o produtor est melhor colocado, do que o vendedor,
para repor a conformidade do bem.
Por outro lado, uma minoria dos Estados Membros considerou que a RDP no melhora a defesa
do consumidor, pois causa dvidas quanto lei aplicvel e adia a resoluo das queixas dos
consumidores.
Um nmero considervel de Estados Membros consideram que a RDP constituiria um encargo
significativo para as empresas, visto que os produtores teriam de desenvolver mecanismos para
o tratamento das queixas e antecipar disposies financeiras para a sujeio a esta
responsabilidade.
Todavia, os Estados-Membros que j introduziram a RDP discordam desta posio, indicando
que o artigo 4. da diretiva j institui a RDP, bem como consideram que as situaes em que a
RDP colocada em prtica so to raros que no chegam a constituir um encargo para as
empresas.
A Comisso conclui no poder retirar, nesta fase, quaisquer concluses definitivas, pelo facto de
no dispor de dados suficientes para determinar se a falta de regras comunitrias em matria de
responsabilidade direta do produtor teria um efeito negativo na confiana do consumidor no
mercado interno. Pelo que optou por no apresentar qualquer proposta e aprofundar esta
matria no mbito do Livro Verde.
Tendo o legislador dado uso prerrogativa constante no artigo 8. da Diretiva e o facto de esta
ser uma Diretiva de transposio mnima, incluiu no diploma de transposio a responsabilidade
direta do produtor, permitindo ao consumidor lanar mo da ao direta, aumentando, assim,
o seu grau de proteo (que se assim no fosse, por exemplo, em caso de insolvncia do
vendedor, ficaria totalmente desprotegido, no que aos seus legtimos interesses e direito de
adquirir um bem conforme ao contrato diz respeito).
Pelo que, no nosso entendimento, andou bem o legislador portugus ao consagrar, desde logo
na primitiva redao do DL 67/2003 e ainda que de forma condicionada, a responsabilidade
direta do produtor, porque s desta forma possvel garantir um elevado grau de proteo ao
86
consumidor, at pela poca de crise econmica mundial, em que cada dia se apresentam
insolvncia dezenas de empresas.
Aplaudimos a audcia do legislador ao introduzir a responsabilidade direta do produtor perante o
consumidor, quanto reparao ou substituio do bem desconforme, indo mais longe que a
Diretiva.
6 - AO DIRETA
102
103
Definies constantes nas alneas d) e e), respetivamente, do art. 1. -B, j referidas supra no ponto 6.5;
Cfr. Joo Calvo da SILVA, Responsabilidade civil do produtor, cit., ponto 59, p. 316 e ss;
87
106
opo livre do legislador portugus, dado que no texto da Proposta, da Proposta Alterada e da
Posio Comum a Diretiva 1999/44/CE no prev a ao direta.
Esta introduo no foi, portanto, pacifica nas instncias legislativas comunitrias, tendo sido
deixada, no entanto, a porta aberta a tal possibilidade, nomeadamente atravs do seu
considerando n. 23108.
Opo que merece o nosso total apoio e concordncia109.
O conceito tradicional de que somente o vendedor ser responsvel perante o consumidor, j
no corresponde s atuais condies do mercado, nomeadamente de produo e
comercializao de bens, dado que vendedor e produtor, na grande maioria das situaes no
so a mesma pessoa. E por demais evidente, que ningum melhor que o produtor para
executar um rigoroso e eficaz controlo sobre a qualidade dos seus produtos.
Cfr. Art. 1166. do Cdigo Civil Francs Nanmoins, les cranciers peuvent exercer tous les droits et actions de leur dbiteur, l'exception
de ceux qui sont exclusivement attachs la personne.
A action oblique, consiste no exerccio pelo credor dos direitos e aes do devedor, nos casos em que este no o faz em detrimento daquele;
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Presente no art. 406., n.2 do C.C portugus e no artigo 1165. do C.C Francs;
Para maiores esclarecimentos, cfr Joo Calvo da SILVA, Responsabilidade civil do produtor, cit., p. 319 e ss;
J referido supra no ponto 5;
Pelos motivos expostos no ponto supra no ponto 4;
88
A isto acresce o facto de ser a pessoa mais qualificada para proceder reparao ou para
facultar peas sobressalentes. Tambm importa no esquecer, que na maior parte dos casos, o
vendedor remeteria para o produtor / fabricante o bem defeituoso, por forma a ser reparado por
este. Desta forma, saltando um elo nesta cadeia de comercializao (o vendedor), consegue-se
poupar tempo e consequentemente dinheiro, pelo que uma soluo significativamente benfica
para todas as partes envolvidas, simplificando a tarefa do consumidor, proporcionando-lhe um
grau de proteo mais elevado (sendo este o objetivo e espirito da Diretiva).
O alargamento da responsabilidade ao produtor aumenta as possibilidades de o consumidor
lesado, conseguir obter a reparao do prejuzo que o defeito lhe causa, nas situaes em que
os meios financeiros do vendedor so insuficientes.
De facto, os produtores, ao oferecerem garantias comerciais aos consumidores, tornavam-se,
desde logo, responsveis perante estes.
Esta soluo j tinha sido refletida no Livro Verde sobre as Garantias dos Bens de Consumo e os
Servios ps- venda110 : contraditrio que o produtor seja responsvel quando o produto
defeituoso provocar um prejuzo a pessoas ou (em certos) casos, a outros bens e que no tenha
responsabilidade quando, muito simplesmente, o produto no funcionar ou quando um defeito
de fabrico tiver provocado danos ao prprio produto.
No entanto, o legislador portugus no foi, desde incio, to ousado, na medida em que a
primitiva redao deste artigo 6. no previa a responsabilidade direta do produtor 111:
Sem prejuzo dos direitos que lhe assistem perante o vendedor, pode o consumidor que tenha
adquirido coisa defeituosa optar por exigir do produtor, escolha deste112, a sua reparao ou
substituio.
Como constatamos a nova redao introduz uma (significativa) alterao. De facto, apesar de a
epgrafe ter-se mantido inalterada, na nossa opinio, s com esta nova redao se pode falar,
plenamente, de responsabilidade direta do produtor, pois antes era permitido ao consumidor
demandar o produtor, mas com a (relevante) condicionante de aquele estar sujeito ao arbtrio
O Livro Verde estuda os problemas enfrentados pelos consumidores no que diz respeito s garantias legais e comerciais e servios ps-venda
ao fazer compras transfronteirias de bens. E tem como objetivo: garantir condies equitativas para as aquisies transfronteiras por parte
dos consumidores, desencadeando um debate sobre as garantias dos bens de consumo e servios ps-venda.
Vide supra ponto 2;
Sublinhado nosso.
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deste nos mecanismos a adotar. ((..) optar por exigir do produtor, escolha deste, a sua
reparao ou substituio.).
Ora era facultado ao consumidor uma ilusria alternatividade de direitos, perante o produtor, no
sentido em que aquele ficaria sujeito vontade deste, na medida em que, salvo melhor
opinio, tal faculdade condicionada no se trata de uma verdadeira faculdade, pois era ao
produtor que era concedida a escolha do mecanismo a adotar, e no ao consumidor que era o
lesado nas expectativas criadas aquando da compra do bem de consumo e quem ficava
privado do uso pleno e de forma satisfatria do bem adquirido. Daquela forma, para alm de ter
adquirido um produto defeituoso ou com alguns vcios, ainda tinha de se sujeitar ao mecanismo
escolhido pelo produtor para corrigir esses vcios ou defeitos (reparao ou substituio). Tal
soluo adotada, data, parece-nos por isso que no cumpre integralmente e de forma
satisfatria um dos princpios principais e basilares da Diretiva, a proteo mxima do
consumidor.
Desapareceu, assim, e bem a livre escolha do demandado, livre escolha essa que deve
pertencer ao consumidor, sujeito lesado pela desconformidade, e no ao originador dessa
desconformidade.
6.1 -MBITO SUBJETIVO DA AO DIRETA
directe contra o produtor, no elimina uma ao contratual do consumidor contra o sujeito que
lhe vendeu, diretamente, o produto defeituoso.
Em qualquer uma das referidas aes, so as mesmas as condies e os prazos da
responsabilidade, quer do vendedor quer do produtor, podendo este invocar ainda o prazo
preclusivo previsto na al. E) do n.2 do art. 6..113
No entanto, se estivermos perante uma venda efetuada, no mbito de uma cadeia de
distribuio, e a desconformidade do bem tiver origem num segmento dessa cadeia, por
113
90
resoluo, mais do que o preo por si recebido116 . Assim sendo, uma vez que a retribuio pela
entrega da coisa ao vendedor inicial (e produtor) seria a devoluo do preo que este recebeu e
no o pago pelo consumidor ao seu vendedor direto, a ao direta de resoluo contra o
produtor perdia o seu efeito til, exceto nos casos em que o vendedor final ficou insolvente.
Atenta esta eventualidade (insolvncia do vendedor final), questionamos se no seria do
interesse do consumidor uma mais ampla ao direta, que permitisse o direito resoluo do
contrato ou reduo do preo ou, pelo menos, que fosse criado um regime excecional para estes
casos, por forma a assegurar plenamente a proteo do consumidor?
Parece-nos que sim, que o legislador poderia ter previsto esta situao e ido mais alm do que o
que foi. No entanto, e uma vez que na primitiva redao do art. 6., a ao direta encontrava-se
Esta impossibilidade poder criar aes em cascata, isto , o consumidor age contra o vendedor imediato, que por sua vez ir agir, por fora
do direito de regresso, contra o vendedor precedente e assim sucessivamente.
Pelo contrrio, em Frana a ao direta abarca a action rdhibitoire cfr. vide supra ponto 6;
Joo Calvo da SILVA, Venda de bens de consumo, cit., p. 131;
114
115
116
91
limitada pela livre escolha, entre a reparao e a substituio, por parte do produtor,
esperaremos por uma eventual reviso deste diploma legal, onde o legislador possa ento
aprimorar este mecanismo da ao direta, alcanando os fins da Diretiva, o elevado grau de
proteo do consumidor.
Note-se, ainda, que no nosso ordenamento jurdico a ao direta contra um produtor no
novidade. o caso do art. 1255. do C.C, o qual acolheu a ao direta dos sucessivos
adquirentes de imvel contra o empreiteiro: (..) o empreiteiro responsvel pelo prejuzo
Muito embora o objetivo da Diretiva seja a proteo do consumidor, nem sempre este pode
lanar mo dos direitos conferidos pela mesma.
Situaes h, em que o produtor pode mesmo opor-se reparao ou substituio de um bem
de consumo defeituoso.117
Tais situaes so verdadeiramente factos impeditivos do direito invocado pelo consumidor,
excees perentrias, cuja demonstrao conduzir absolvio total do pedido, nos termos dos
arts. 342., n. 2 do C.C e 576., n. 3 do C.P.C.
Essas excees encontram-se previstas no n. 2 do art. 6.. So elas:
Os defeitos de um bem de consumo dividem-se em defeito de conceo ou design, defeito de fabrico, defeito de informao ou instruo,
defeito ou risco do desenvolvimento (para estas definies de defeitos vide Joo Calvo da SILVA, Responsabilidade civil do produtor, cit., p. 655 e
ss);
117
92
93
Nesta alnea b), deparamo-nos com outra presuno legal contra o produtor, a de que colocou
voluntaria e conscientemente o bem em circulao. E a forma que ele tem de ilidir tal presuno
demonstrar que a entrada do bem em circulao se deveu a furto ou roubo, por exemplo.
Demonstrar, portanto, que no lanou no mercado, de livre e espontnea vontade esse
produto.
Sendo um dos pressupostos da responsabilidade do produtor a colocao consciente do produto
no mercado, faz todo o sentido o produtor no o tendo feito poder ilidir essa presuno,
demonstrando-o.
7.4 PRODUO SEM FIM LUCRATIVO OU FORA DO MBITO DE ATIVIDADE PROFISSIONAL (AL. D))
Sendo o objeto da Diretiva e do Decreto Lei a venda de bens de consumo celebrada entre um
vendedor profissional (um empresrio) e um consumidor, ou seja no desempenho de uma
atividade profissional e lucrativa, tem toda a lgica que nos casos em que, cumulativamente, o
produto defeituoso no foi concebido para venda ou qualquer outro fim lucrativo, nem to pouco
94
foi fabricado e distribudo no panorama da sua atividade profissional, o produtor no possa ser
responsabilizado.
7.5 A CADUCIDADE ( AL.E) )
8 - DIREITO COMPARADO
DE
A Diretiva 1999/44/CE foi transposta para o ordenamento jurdico espanhol atravs da Ley
Ley 26/1984, de 19 de julio, general para la defensa de los consumidores y usuarios LGDCUe el artigo 1 de la Ley 47/2002, de 19 de diciembre, de reforma de la Ley 7/1996, de 15 de
enero, de Ordenacin del Comercio Minorista, para la transposicin al ordenamento jurdico
espaol de la diretiva 97/7/CE, em materia de contratos a distancia, y para la adaptacin de la
Ley a diversas Directivas comunitarias).
120
Entretanto revogada pelo Real Decreto Legislativo n. 1/2007, de 16 de novembro. No entanto, e dado que este foi o diploma originrio de
transposio iremos analisa-lo, por ser o que demonstra as opes e caminhos seguidos pelo legislador espanhol aquando da transposio.
No obstante iremos analisar o RDL infra, no ponto 8.8;
Publicada em 11 de julho de 2003 no Boletin Oficial del Estado, tendo entrado em vigor nos termos da oitava disposio final, dois meses aps
a sua publicao;
Cfr. Javier Lete ACHRICA, La transposicin de la directiva 1999/44 en el Derecho espaol mediante la ley de 10 de julio de 2003 de garantias
en la venta de bienes de consumo, Ponencias de la Conferencia Internacional Santiago de Compostela sobre Garantias en la Venta de Bienes de
Consumo, Universidad de Santiago Compostela Publicacins, enero 2004;
118
119
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95
regulaes dos diversos ordenamentos europeus relativos venda, ou seja, sobre os Cdigos
Civis, onde tradicionalmente se regula a matria de compra e venda . Pelo que, o legislador
espanhol deveria ter optado por levar a cabo uma reforma profunda no Cdigo civil espanhol,
acompanhando a tendncia atual. Acrescenta, ainda, esta autora que o verdadeiro objetivo que a
Diretiva persegue consiste em tocar e afetar determinados aspetos do regime de compra e
venda nos variados Cdigos Civis europeus, por forma a ser possvel alcanar o to desejado
Cdigo Civil Europeu.
Acresce, ainda, o facto de na disposio final 4 de la LGVBC se ter habilitado o Governo, no
prazo de trs anos, a compilar num nico diploma a LGDCU e as normas de transposio das
diretivas comunitrias sobre a proteo dos consumidores.
8.2 - MBITO DE APLICAO
Nos termos do artigo 1 da Lei n 23/2003, de 10 de julio, esta aplicava-se venda de bens de
consumo, definindo-os como los bienes muebles corporales destinados al consumo privado.
Javier Lete Achirica123 no entende a razo de ser desta vinculao finalista, no constante da
Diretiva, e que s causaria dvidas quanto ao tipo de bens que constituem o objeto do contrato.
Cfr. Javier Lete ACHRICA, La transposicin de la directiva 1999/44 en el Derecho espaol mediante la ley de 10 de julio de 2003 de garantias
en la venta de bienes de consumo
Cristina Fuenteseca DEGENEFFE, La Venta de Bienes de Consumo y su Incidencia sobre la Legislacin Espaola (Ley 23/2003, de 10 de
julio), La Ley, Febrero 2007, Madrid, p.50;
Javier Lete ACHIRICA, La Transposicin de la Directiva 1999/44 en el Derecho espaol mediante la ley de 10 de julio de 2003 de garantias en
la venta de bienes de consumo , Ponencias de la Conferencia Internacional Santiago de Compostela sobre Garantias en la Venta de Bienes de
Consumo, Universidad de Santiago Compostela Publicacins, enero 2004 p. 197;
121
122
123
96
Para este autor, o que torna um bem mvel num bem de consumo no a sua qualidade
intrnseca, mas sim a sua aptido para ser adquirido por um consumidor.
Pelo que, o legislador espanhol, tal como o comunitrio e ao contrrio do legislador portugus,
limitou o mbito de aplicao da diretiva a bens mveis corpreos.
Excluiu, ainda, certas categorias de bens mveis. Nos termos do artigo 2, pargrafo 1 da Lei n.
23/2003, os bens adquiridos mediante venda judicial, a gua e o gs, quando no forem
colocados venda em volume ou quantidades determinadas e a eletricidade no se incluem no
mbito deste diploma. Isto , o legislador espanhol acolheu as trs excluses previstas na
Diretiva.
Os bens mveis em segunda mo so, igualmente, abrangidos por esta lei, tendo no entanto
algumas particularidades. Assim, a Lei no se aplica quando estes bens so adquiridos em leilo
e os consumidores tiveram oportunidade de assistir pessoalmente, nos termos do artigo 2,
pargrafo 1, parte final (opo conferida pelo artigo 1, n.3 da Diretiva). Acresce que, existindo
falta de conformidade o consumidor no poder exigir a substituio do bem, e o prazo mnimo
de garantia de dois anos pode ser reduzido, por acordo das partes, para um prazo nunca inferior
a um ano (artigo 9, pargrafo 1).
Por fim, so igualmente includos no mbito de aplicao da Lei, os contratos de fornecimento
de bens de consumo a serem produzidos ou fabricados (artigo 2., pargrafo 2).
8.3 -SUJEITOS
Os sujeitos alvo da Ley 23/2003, de 10 de julio, so o vendedor e comprador, sendo que, para
estarem sob a alada deste diploma o vendedor ter de ser um empresrio e o comprador um
consumidor. Nos termos do artigo 1., pargrafo 2, vendedor ser a pessoa fsica ou jurdica
que, no mbito da sua atividade profissional venda bens de consumo.
Neste diploma de transposio o legislador no consagrou a definio de consumidor (tendo-o
feito posteriormente no diploma que o revogou) remetendo tal definio para a constante da Ley
n. 26/1984, de 19 de julio (Lei Geral de Defesa dos Consumidores e Utentes), segundo a qual
consumidores so todas as pessoas fsicas ou jurdicas que adquiram bens de consumo como
destinatrios finais dos mesmos, ou seja, sem inteno de integra-los em processos de
97
sea conforme com el contrato de compraventa en los trminos establecidos en esta ley .
Esta noo de princpio de conformidade do bem com o contrato superou largamente o regime
jurdico constante do cdigo civil espanhol quanto ao regime dos vcios ocultos, permitindo
englobar todo um conjunto de problemas relativos ao exato cumprimento do contrato de compra
e venda. Pelo que este princpio de conformidade com o contrato engloba as noes de defeito,
vicio ou falta de qualidade da coisa vendida. A lei em anlise apenas prev o incumprimento do
contrato, deixando para o regime geral os problemas relativos falta de entrega da coisa. 124
Trata-se de uma noo que no nova no ordenamento jurdico espanhol (tendo sido
incorporada em Espanha em 1991), uma vez que se baseia no artigo 35. da Conveno de
Viena, Conveno esta ratificada, entre outros pases, por Espanha.
O artigo 3. da Ley n. 23/2003, de 10 de julio, consagra uma presuno de conformidade:
salvo prueba en contrario,se entender que los bienes son conformes con el contrato siempre
que cumplan todos los requisitos que se expresan a continuacin, salvo que por las
circunstancias del caso alguno de ellos no resulte aplicable .
Tais requisitos constam das alneas A) a D) do referido artigo 3..
Desta forma, segundo a alnea A), o bem ser conforme ao contrato se corresponder s
declaraes prestadas pelo vendedor acerca do mesmo e possuir as caractersticas
apresentadas ao consumidor sob a forma de amostra ou modelo.
Cfr. Javier Lete ACHRICA, La transposicin de la directiva 1999/44 en el Derecho espaol mediante la ley de 10 de julio de 2003 de garantias
en la venta de bienes de consumo, cit., p. 209;
124
98
Com esta alnea, pretende-se acautelar as situaes em que existam disparidades entre os
produtos que so apresentados como amostras ou modelos pelo vendedor, nos casos em que o
vendedor os usa para estimular a venda, e os produtos que so efetivamente entregues ao
consumidor. Assim caso o vendedor tenha explicado ao consumidor que o bem servia para
determinadas funes ou que detinha certas qualidades e, na realidade tal no sucede, ocorrer
falta de conformidade.
A prova de falta de conformidade cabe ao consumidor, nos termos do artigo 217. da Ley
Enjuiciamento Civil 94 (Lei Processual Civil). Nestes casos, a dificuldade ser o consumidor
provar as declaraes feitas pelo vendedor uma vez que, tratando-se de uma compra e venda de
bens mveis, dificilmente estaro reduzidas a escrito.
Pela alnea B), os bens sero conformes ao contrato se forem aptos para o uso normalmente
dado a bens do mesmo gnero. Trata-se de acautelar a confiana do consumidor, na medida em
que este adquiriu o bem por esperar poder usufruir das aptides normais de um bem desse
gnero.
Nos termos da alnea C), o bem entregue ter de corresponder aos usos especficos que o
consumidor tenha dado a conhecer ao vendedor aquando da celebrao do contrato de compra
e venda e sempre que o vendedor tenha admitido que o bem poderia desempenh-los. Tratandose, portanto, de dois requisitos cumulativos.
Neste caso, poder ser de difcil prova, para o consumidor, demonstrar que informou o vendedor
de quais os usos especficos pretendidos e que este admitiu serem caractersticos desse bem.
Por ltimo, a alnea D) refere-se ao desempenho habitual dos bens do mesmo gnero e que o
consumidor pode fundadamente esperar, tendo em conta a natureza do bem e, eventualmente
as declaraes pblicas sobre as suas concretas caractersticas feitas pelo vendedor, pelo
produtor ou pelo seu representante, designadamente na publicidade ou na rotulagem do
produto. Equipara-se, portanto, a informao publicitria informao contratual.
Todavia, o vendedor no se encontra vinculado a certas declaraes pblicas se demonstrar que
no tinha conhecimento nem podia razoavelmente ter conhecimento da declarao em causa,
se demonstrar que a declarao foi corrigida no momento de celebrao do contrato ou se
demonstrar que a declarao no pde influenciar a deciso de comprar o bem de consumo em
crise (parte final da alnea D)).
99
O artigo 3., pargrafo 2, estende o conceito de falta de conformidade aos casos em que esta
decorre de uma incorreta instalao do bem, seja esta efetuada pelo prprio vendedor ou por
algum que esteja sob a sua orientao, seja realizada pelo consumidor mas seguindo
instrues do vendedor (tal como o legislador portugus estabeleceu e conforme o artigo 2., n.
5 da Diretiva prev).
Desta forma, e quando as partes assim o acordarem, a instalao do bem torna-se acessria da
prestao de entrega deste. Estas duas prestaes, entrega e instalao do bem so, assim,
indissociveis no sentido de satisfao do interesse do consumidor de acordo com os termos do
contrato celebrado, pois a realizao de ambas imprescindvel para a correta execuo do
contrato.
De acordo com o artigo 3., pargrafo 3, o qual reproduz o disposto no artigo 2., n. 3 da
Diretiva, o vendedor no ter responsabilidade por uma eventual falta de conformidade se o
consumidor a conhecia ou no a poderia fundadamente ignorar no momento de celebrao do
contrato ou se esta for originada por materiais fornecidos pelo consumidor.
Trata-se de uma regra idntica estabelecida no artigo 35., n. 3 da Conveno de Viena, o
qual impende sobre o comprador o dever de examinar as mercadorias, dever esse que no
exigido pela Diretiva ou pela Lei espanhola.
O dever, previsto pela Diretiva e pela lei espanhola, o de diligncia do consumidor para apurar
a existncia de eventuais faltas de conformidade que se manifestem aquando da sua entrega.
um dever de diligncia flexvel que depende da real oportunidade do consumidor verificar as
caractersticas do bem antes da entrega, dado que muitas vezes o produto entregue embalado
e selado, o que dificulta ou impedir o seu exame, bem como dos conhecimentos e experincia
do consumidor quanto quele bem.
Javier Lete Achirica125 julga o advrbio fundadamente um pouco confuso e poder originar
interpretaes tanto a favor como contra o consumidor.
M. Tenreiro e S. Gmez126, do como exemplo o caso de um consumidor que coleciona avies
em miniatura h muito tempo, e que por essa razo, no poder razoavelmente ignorar uma
Javier Lete ACHIRICA, La Transposicin de la Directiva 1999/44 en el Derecho espaol mediante la ley de 10 de julio de 2003 de garantias en
la venta de bienes de consumo, cit., p. 212.
M.TENREIRO e S. GMEZ, La Directive 1999/44/CE sur certains aspects de la vente et de garanties des bienes de consommation, Revue
Europenne de droit de la consommation, 2000, p.17, nota 47;
125
126
100
Sern gratuitos para el consumidor, gratuidad que comprender los gastos necessarios
realizados para subsanar la falta de conformidad de los bienes com el contrato, especialmente
los gastos de envo, as como los costes relacionados con la mano de obra y los materiales;
b)
consumidor, de acuerdo com la naturaleza de los bienes y la finalidade que tuvieran para el
consumidor;
101
c)
Ley. El perodo de suspensin comenzar desde que el consumidor ponga el bien a disposicin
del vendedor y concluir com la entrega al consumidor del bien ya reparado. Durante los seis
meses posteriores a la entrega del bien reparado, el vendedor responder de las faltas de
conformidad que motivaron la reparacin, presumindose que se trata de la misma falta de
conformidad cuando se reproduzcan en el bien defectos del mismo origen que los inicialmente
manifestados;
d)
opcin hasta la entrega del nuevo bien. Al bien substituto le ser de aplicacin, en todo caso, el
segundo prrafo del artculo 9.1;
e)
contrato, el comprador podr exigir la sustituicin del bien, dentro de los limites estabelecidos en
el apartado 2 del artculo 5, o la rebaja del precio o la resolucin del contrato en los trminos de
los artculos 7 y 8 de esta Ley.
f)
podr exigir la reparacin del bien, dentro de los limites estabelecidos en el apartado 2 del
artculo 5, o la rebaja del precio o la resolucin del contrato en los trminos de los artculos 7 y 8
de esta Ley.
g)
102
O artigo 9. regula os prazos de garantia e de prescrio das aes referentes ao exerccio dos
direitos conferidos ao consumidor. O n. 1 deste artigo confere um prazo de garantia de dois
anos, a contar desde o momento de entrega do bem, o qual pode ser reduzido para um ano, no
caso de se tratar de bens em segunda mo e por acordo das partes.
Durante este prazo de dois anos, o vendedor responder pela desconformidade que o bem
manifestar, sendo que decorrido este prazo qualquer defeito que o bem revele ser
juridicamente irrelevante.
O pargrafo 2 do n. 1 do artigo 9. determina que a falta de conformidade que se manifeste no
prazo de seis meses a contar da data da entrega do bem, presume-se que j existiria aquando
da entrega, exceto quando tal presuno seja incompatvel com a prpria natureza do bem ou da
falta de conformidade (conforme artigo 5., n. 3 da Diretiva).
Quanto data de entrega do bem, esta tem-se por efetuada no dia que figure no talo de
compra, na fatura ou na nota de entrega se for posterior (n. 2 do artigo 9.).
O consumidor, nos termos do n. 3 do artigo 9., dispe do prazo de 3 anos, a contar da data da
entrega, para intentar a competente ao judicial com vista ao exerccio dos seus direitos (prazo
103
idntico ao aplicvel s aes decorrentes de responsabilidade civil por danos causados por
produtos defeituosos127).
Por ltimo, impende sobre o consumidor um dever de denncia ao vendedor da falta de
conformidade no prazo de dois meses a contar da data em que teve conhecimento (n. 4 do
artigo 9.). Optou, assim, o legislador espanhol, tal como aconteceu em Portugal, por impor ao
consumidor o nus de denncia ao vendedor da desconformidade, faculdade esta deixada ao
critrio dos legisladores dos Estados-Membros pelo artigo 5., n. 2 da Diretiva.
Subjacente a esta regra est o interesse geral da segurana jurdica, o reconhecimento legal do
interesse particular do vendedor em no ser surpreendido por inesperadas ou intempestivas
reclamaes, bem como evitar, que a possvel indagao da existncia do defeito no momento
da entrega, seja dificultada pelo decorrer do tempo entre o descobrimento do defeito e a sua
comunicao ao vendedor. Quanto forma de denncia, e dado que nada indicado
relativamente a este aspeto, entende-se que bastar a simples comunicao verbal, no
obstante a dificuldade de prova que tal forma de comunicao acarreta128
8.7 -RESPONSABILIDADE DO PRODUTOR
O legislador espanhol optou, tal como o legislador nacional, por ir mais alm do que a Diretiva ao
consagrar a responsabilidade direta do produtor perante o consumidor. No entanto, sendo
menos benvolo do que o legislador nacional.
De facto, no artigo 10. est prevista a possibilidade de o consumidor demandar o produtor, pela
desconformidade do bem, exigindo a reparao ou substituio do bem, no sendo admissvel,
tal como em Portugal, a reduo do preo ou resoluo do contrato. O que nos parece
perfeitamente aceitvel, dado que o produtor no parte no contrato de compra e venda
celebrado entre vendedor e consumidor, no tendo participado nas negociaes, ou tao pouco
recebido o preo pago pelo consumidor ao vendedor.
Contudo, para exercer tais direitos o consumidor ter de atentar em certos requisitos e
limitaes.
Cfr. artigo 12.1 da Ley 22/1994, de 6 de julio, de Responsabilidad civil por daos causados por productos defectuosos;
Cfr. Javier Lete ACHRICA, La trasnposicin de la directiva 1999/44 en el Derecho espaol mediante la ley de 10 de julio de 2003 de garantias
en la venta de bienes de consumo, cit., p. 217;
127
128
104
Em primeiro lugar e nos termos do artigo 10., primeiro pargrafo, trata-se de uma
responsabilidade quase-subsidiria, na medida em que s se aplicar quando se revele
impossvel ou excessivamente oneroso para o consumidor demandar o vendedor. Logicamente
ser mais simples para o consumidor dirigir-se a quem adquiriu o bem desconforme (o
vendedor), do que ao produtor desse mesmo bem, no que s compras internas diz respeito
(dado que nas vendas transfronteirias suceder precisamente o oposto).
O disposto no artigo 10., pargrafo 1 uma repetio do critrio estabelecido na primeira
verso da diretiva.
Para Javier Lete Achirica129 o consumidor poder cumular reparao ou substituio do bem, a
indemnizao pelos danos e prejuzos causados. Quanto reduo do preo ou resoluo do
contrato no so oponveis ao produtor, uma vez que o preo foi negociado com o vendedor e
pago a este.
Nos termos do pargrafo 3 do artigo 10., classificado como produtor o fabricante do bem de
consumo, o importador do bem no territrio da Unio Europeia ou qualquer pessoa que se
apresenta como tal ao indicar no bem o seu nome, marca ou outro sinal distintivo.
Pese embora no seja referido de forma expressa, aceitvel interpretar que o nome, marca ou
sinal distintivo, tanto pode ser indicado no prprio bem, como na embalagem do produto.
O produtor apenas responder pela falta de conformidade relacionada com a origem, identidade
ou idoneidade dos bens de consumo (pargrafo 2, artigo 10.). Por fim, os prazos e requisitos
para o consumidor demandar o produtor so iguais aos que dispe para demandar o vendedor,
pelo que ser de dois anos o prazo para manifestao da falta de conformidade e de trs anos
para prescrio desses direitos, contados desde a entrega do bem, suspendendo-se, no entanto,
durante o lapso de tempo de reparao ou substituio.
8.8 -Real Decreto Legislativo n. 1/2007, de 16 de novembro
Cfr. Javier Lete ACHRICA, La transposicin de la directiva 1999/44 en el Derecho espaol mediante la ley de 10 de julio de 2003 de garantias
en la venta de bienes de consumo, cit. p. 218;
Se habilita al Gobierno para que en el plazo de 12 meses proceda a refundir en un nico texto la Ley 26/1984, de 19 de julio, General para la
Defensa de los Consumidores y Usuarios y las normas de transposicin de las directivas comunitarias dictadas en materia de proteccin de los
129
130
105
prazo de doze meses consolidar num nico texto a Lei n. 26/1984, de 19 de julho, para a
Defesa dos Consumidores e Usurios e as normas de transposio de diretivas da Unio
Europeia emitidas para a proteo dos consumidores e usurios. Pretendia-se, portanto
harmonizar os diversos diplomas legais dispersos no ordenamento jurdico espanhol relativos
ao direito do consumo.
Naturalmente, a Ley n. 23/2003, de 10 de julio, supra analisada, foi revogada pelo Real
Decreto Legislativo n.1/2007131, o qual introduziu algumas alteraes quanto compra e venda
de bens de consumo, alteraes essas no muito significativas no mbito da anlise supra
realizada, dado que relacionam-se mais com o mbito de aplicao.
Quanto ao mbito de aplicao subjetivo, o artigo 2. do RDL determina que se aplicar s
relaes entre consumidores ou usurios e empresrios. Pelo que, o RDL simplifica o conceito
de consumidor que constava no artigo 1. da Lei n. 26/1984132, ao estabelecer que so
consumidores ou usurios as pessoas fsicas ou jurdicas que atuam no mbito estranho a uma
atividade profissional (artigo 3. do RDL). A outra parte da compra e venda de bens de consumo
o profissional ou empresrio, o qual definido como as pessoas fsicas ou jurdicas que atuam
no mbito da sua atividade profissional, seja ela pblica ou privada (artigo 4. do RDL).
Nos artigos 5. e 7. o RDL define produtor e distribuidor ou fornecedor do produto,
respetivamente.
Relativamente ao mbito de aplicao objetivo, o artigo 6. do RDL estabelece o conceito de
produto: Sin perjuicio de lo establecido en el artculo 136, a los efectos de esta norma, es
producto todo bien mueble conforme a lo previsto en el artculo 335 del Cdigo Civil.
E, por sua vez, o artigo 335 do Cdigo Civil espanhol define bem mvel como: Se reputan
131
132
como destinatarios finales, bienes muebles o inmuebles, productos, servicios, actividades o funciones, cualquiera que sea la naturaleza pblica o
privada, individual o colectiva de quienes los producen, facilitan, suministran o expidan.
106
dos bens adquiridos mediante venda judicial, a gua e o gs quando no forem vendidos em
volume ou quantidade determinada, a eletricidade e os bens em segunda mo adquiridos em
leilo se o consumidor poder assistir pessoalmente, tal como acontecia na Ley. 23/2003, de
10 de julio. Por fim, o RDL consagrou uma excluso que a Ley n. 23/2003, de 10 de julio no
o fez, uma vez que o artigo 115., n. 1 exclui os contratos de fornecimento de produtos a serem
fabricados ou produzidos.
Por sua vez, o conceito de conformidade do bem com o contrato (artigos 114. e 116. do RDL)
e a responsabilidade do produtor pela conformidade do bem (artigo 124. do RDL)
correspondem j consagrada na Ley n. 23/2003, de 10 de Julio, e analisada nos pontos
antecedentes.
Julgamos a opo do legislador espanhol acertada, ao consolidar a variada e dispersa legislao
espanhola referente ao direito do consumo, num s diploma, tornando assim mais simples a
aplicao dessas normas, o que favorecer o consumidor. Todavia, poderia ter-se atrevido a
reformar o regime da compra e venda constante do cdigo civil espanhol, por forma a dar um
passo importantssimo na harmonizao legislativa europeia deste regime.
Tal como sucedeu com a Blgica e o Luxemburgo, situao que no ser fruto da coincidncia. Com efeito, estes pases dispem, na origem,
do mesmo Cdigo Civil e por conseguinte das mesmas regras aplicveis compra e venda. Pelo que as regras que so inconciliveis com as
consagradas pela diretiva e provenientes de toda uma outra inspirao jurdica, necessitam de tempo para ultrapassar essas dificuldades e
introduzir estas novidades nas respetivas ordens jurdicas; No entanto estes dois pases depositaram no Parlamento um projeto de lei de
transposio em 19.02.2003 e em 08.08.2003, respetivamente, numa altura em que a Frana no tinha sequer apresentado tal documento;
Cour de justice des Communauts europennes, 13 de Janeiro 1993, Commission c/ Rpublique Franaise, Rec.I, Pg. 5;
133
134
107
obstante, tal situao no impediu a Frana de ser de novo condenada por transposio
incorreta desta diretiva.
Em Frana gerou-se uma viva controvrsia acerca da forma como a transposio deveria ser
efetuada. Uma parte da doutrina defendia efetuar a transposio reformando o cdigo civil na
parte relativa ao regime da compra e venda, enquanto outra parte defendia a transposio
mnima, aplicvel s s relaes comerciais entre os profissionais e os consumidores, imagem
da prpria diretiva, e a ser integrada no Cdigo do consumo.
Em 13 de outubro de 2000, o Ministro da Justia criou um grupo de trabalho, sob a direo do
professor GENEVIEVE VINEY para refletir sobre as modalidades de integrao das normas da
diretiva no direito francs, o qual remeteu o seu relatrio ao ministro pouco mais de um ano
depois, em 15 de Novembro de 2001.
Destaca-se desse relatrio135 sobre o ponto essencial de apurar qual a melhor forma de
transposio, o facto de os membros do grupo de trabalho no terem hesitado e optarem em
unanimidade pela reforma do Cdigo Civil, quer isto dizer, por uma alterao do regime da
compra e venda, e por conseguinte do direito aplicvel a todas as vendas, de bens mveis e
imveis, bem como de todas as relaes contratuais, inclusive entre profissionais e,
naturalmente, entre profissionais e consumidores.
Contudo, desde que este relatrio foi tornado pblico provocou a oposio de uma parte
significativa da doutrina, assim como das organizaes representativas das empresas,
nomeadamente do MEDEF136, bem como das associaes de defesa dos consumidores. O que
fez o Ministro da Justia aperceber-se de que o ante-projeto VINEY no representava o caracter
consensual que a sua elaborao pretendia.
A doutrina contestatria argumentava que a Diretiva de 25 de maio de 1999 prosseguia
expressamente uma finalidade consumista e que, pelo respeito desta finalidade, convinha
realizar uma transposio mnima no Cdigo do consumo sem que para isso fosse necessrio
modificar o nosso Cdigo Civil, o que resultaria na restrio, inoportuna, da liberdade contratual
das relaes entre profissionais, particularmente.
O Ministro decidiu optar pelo sistema menos aventureiro e mais simples de aplicar, pondo de
parte o ante-projeto Viney. Um novo texto para transpor a diretiva, foi preparado sob a gide do
135
136
Relatrio esse que se encontra disponvel no site do Ministrio da Justia francs: www.justice.gouv.fr;
Mouvement des entreprises de France;
108
A lei de transposio da Diretiva foi integrada no Cdigo do Consumo, sob o ttulo j consagrado,
O artigo L211-3 determina que este regime se aplica s relaes contratuais estabelecidas entre
um vendedor profissional e um comprador que atue na veste de consumidor.
Entretanto retificada pela Lei n.2006-406, de 5 de abril e mais recentemente alterada pela Lei n 2014-344 de 17 Maro 2014 ( sem
contudo ter modificado os artigos respeitantes anlise);
Pelo que, a gua canalizada e o gs natural so excludos;
137
138
109
No entanto o legislador francs no define consumidor, pelo que a doutrina divide-se quanto a
esta questo. Alguns autores defendem a introduo de uma definio de consumidor, enquanto
outros alegaram no ter sentido criar uma definio dessas aquando da transposio da Diretiva.
Para Gilles Paisant139, o Cdigo do Consumidor no define consumidor e se fosse introduzida
uma noo ao transpor a Diretiva, tal definio apenas teria aplicao no mbito das garantias, e
no em relao aos outros.
Tradicionalmente no direito francs, a concretizao da definio de consumidor caber
jurisprudncia, pelo que, tambm neste caso, e perante uma situao de litgio sobre o mbito
de aplicao, devero ser os tribunais a pronunciarem-se.
9.4 -CONFORMIDADE COM O CONTRATO
No ordenamento jurdico francs o regime geral da compra e venda consagra por um lado, a
obrigao de entrega de um bem conforme ao contrato (artigo 1614. do Cdigo Civil francs) e
por outro, uma garantia contra defeitos ocultos (artigo 1641. do Cdigo Civil francs).
Por seu turno, o artigo 1644. do Cdigo Civil Francs confere ao consumidor o direito
resoluo do contrato, atravs do recurso action rdhibitoire, ou reduo do preo, atravs
da action estimatoire, reduo essa avaliada por peritos. O comprador dispe do prazo de dois
anos a contar da data da descoberta do defeito, para intentar a action rdhibitoire (artigo
1648. do Cdigo Civil Francs).
Percorridos os direitos que o comprador dispunha e dispe (dado que o consumidor pode optar
livremente por qualquer um dos regimes, nos termos do artigo L211-13 do cdigo do
consumidor) no mbito do regime geral da compra e venda, analisaremos agora os artigos do
cdigo do consumidor francs, os quais transpuseram a diretiva.
9.5 -PRINCPIO
CONFORMIDADE
140
110
111
112
141
Manuel J. Marn LOPEZ, Las Garantas en la Venta de Bienes de Consumo en la Unin Europea La Directiva 99/44/CE y su incorporacin en
los Estados Miembros, Ministrio de Securidad y Consumo Instituto Nacional del Consumo, octubre 2004, Madrid, p. 435.
142
113
114
As regras especiais relativas compra e venda de bens de consumo encontram-se reguladas sob
a seco dos bens de consumo, constante dos artigos 474. a 479. do cdigo civil alemo.
O artigo 474. determina o mbito de aplicao destas normas, definindo que estas se aplicam
aos contratos de compra e venda de um bem mvel entre um consumidor e um vendedor
profissional, correspondendo ao mbito de aplicao da Diretiva, remetendo para os artigos 13.
e 14. para definir estes sujeitos.
Nos termos do artigo 13. do BGB, consumidor toda a pessoa fsica que celebra um contrato
com um fim que no se refere nem sua atividade empresarial, nem sua atividade profissional
autnoma. Esta definio diverge da contida na Diretiva, no sentido em que a definio dada
por esta considera que no consumidor aquele que adquire um bem para destinar a uma
atividade profissional (dependente ou independente), enquanto a norma alem considera
consumidor mesmo que o bem adquirido seja para uso no mbito de uma atividade profissional
dependente.
Pelo que, o ordenamento jurdico alemo amplia o conceito de consumidor, incluindo, no mbito
de proteo da venda ao consumo, os sujeitos que adquirem um bem para um fim que pode ser
aproveitado para a sua atividade profissional dependente 145.
Por outro lado, o artigo 14. do BGB, define profissional como qualquer pessoa singular ou
coletiva que, ao abrigo de um contrato, vende bens de consumo no mbito da sua atividade
profissional. Excluem-se, assim, as vendas efetuadas fora do mbito da atividade profissional.
O legislador alemo cria um conceito mais rgido do que a Diretiva, na medida em que para o
direito alemo no ser empresrio o individuo que vende no exerccio de uma atividade
profissional dependente, uma vez que o referido artigo 14. considera empresrio toda a
pessoa fsica ou jurdica ou uma sociedade com personalidade jurdica que na concluso de um
contrato atua no exerccio da sua atividade empresarial ou profissional autnoma.
O critrio decisivo para a qualificao do consumidor e do empresrio a finalidade objetiva da
transao negocial.
Hans-W MICKLITZ, La transposition de la directive 1999/44 em droit allemand, cit., p. 265, d o exemplo do professor que compra um
computador para poder delinear os testes ou a secretria que compra uma mquina de caf para o escritrio.
145
115
O mbito de aplicao objetivo dos artigos 474. e seguintes do Cdigo Civil alemo s inclui a
venda de bens mveis, tal qual o artigo 1., n. 2 alnea b) da diretiva, o qual exclui os bens
imveis (tal como Espanha e Frana, e contrariamente a Portugal).
Tal como referido, o mbito de aplicao objetivo dos artigos 474. e seguintes do Cdigo Civil
alemo, restringe-se venda de bens mveis, conforme o artigo 1., n. 2 alnea b) da Diretiva, o
qual exclui os bens imveis. Tambm no se aplicar aos bens em segunda mo adquiridos em
leiles, quando o consumidor possa assistir pessoalmente venda (exceo que a Diretiva
expressamente prev no artigo 1., n. 3).
As restantes excees constantes do artigo 1., n.2, alnea b) da Diretiva, so os bens vendidos
no mbito de um processo judicial, a gua e o gs, quando no forem postos venda em
volume delimitado, ou em quantidade determinada, bem como a eletricidade. No entanto, para o
legislador alemo, no foi necessrio prever estas excees expressamente no artigo 474. do
Cdigo civil, uma vez que no caso de venda de bens no mbito de um processo judicial, o artigo
860. do Cdigo de processo civil alemo exclui qualquer direito do consumidor reparao.
Alm disso e de acordo com o artigo 90. do Cdigo civil alemo deve ser possvel determinar
fisicamente os bens, seja pela sua prpria natureza, sua individualizao numa caixa ou por
outros meios artificiais. Por conseguinte e atento este critrio no so bens corpreos, para o
direito alemo, o ar e a gua corrente. Todavia, se a gua ou o gs forem medidos por uma
certa quantidade ou um certo volume preciso, tornam-se bens mveis no sentido do artigo 1.
n. 2, alnea b) da Diretiva. Os artigos 474. e seguintes do Cdigo civil alemo aplicar-se-o
ento aos bens mveis tal qual a definio destes que nos dada pela Diretiva. Por fim, o
ordenamento jurdico alemo no considera a eletricidade como um bem, pelo que excluda,
tal como na Diretiva, da definio de bens de consumo.
O artigo 475. do Cdigo Civil alemo transpe, para o ordenamento jurdico alemo, o artigo
7., n. 1 da Diretiva. Isto , este artigo torna invlidos quaisquer acordos que visem diminuir
excluir ou limitar os direitos do consumidor perante a desconformidade do bem, atribudos pelos
artigos 433. a 435., 437., 439. a 443. daquele cdigo.
Por sua vez o artigo 476. considera que o defeito detetado no prazo de seis meses aps a
transferncia do risco j existia na data de celebrao do negcio, salvo se tal se revelar
incompatvel com a natureza da coisa ou do defeito. Este artigo transpe, assim, a presuno
constante do n. 3 do artigo 5. da Diretiva.
116
Como j foi mencionado, o legislador alemo revolucionou o cdigo civil, usando o modelo da
Diretiva como base para todos os contratos de compra e venda. Assim, algumas definies e
princpios da Diretiva foram introduzidos no regime geral da compra e venda, presente nos
artigos 433. e seguintes do BGB.
A referida revoluo pretendeu apresentar um conceito unitrio de defeito para todos os
contratos de compra e venda bem como de empreitada. Nos termos do artigo 433. do BGB o
vendedor tem a obrigao de entregar a coisa vendida, bem como transmitir a sua propriedade,
livre de defeitos materiais e legais, ou seja consagra o princpio da conformidade presente no
artigo 2., n. 1 da Diretiva.
O artigo 434., n. 1 estabelece que um bem encontra-se livre de defeitos se aps a
transferncia do risco tiver as qualidades acordadas. Caso no tenham sido acordadas essas
qualidades, o bem estar livre de defeitos se for adequado para o uso pretendido nos termos do
contrato ou se for adequado para o uso habitual e tiver a qualidade usual para bens do mesmo
tipo e que o comprador pode esperar, tendo em conta o tipo de bem em causa.
Estes critrios abarcam tanto o conceito subjetivo do defeito (as qualidades acordadas expressa
ou tacitamente) como o conceito objetivo (o uso habitual e qualidade usual dos bens do mesmo
tipo).
O vendedor est, ainda, vinculado s suas declaraes pblicas ou s do produtor ou seu
representante sobre as caractersticas do bem, exceto quando o vendedor no conhecia essas
declaraes ou no podia razoavelmente conhecer, quando a declarao foi corrigida at ao
momento de celebrao do contrato ou quando essa declarao no tenha influenciado a
deciso de firmar o contrato (artigo 434., n. 1 do BGB).
Nos termos do artigo 434., n.2 a noo de defeito estende-se instalao defeituosa do bem
vendido, realizada pelo vendedor ou por algum sob a sua direo e s instrues de instalao
defeituosas fornecidas pelo vendedor tal qual o artigo 2., n.5 da Diretiva prev.
Por ltimo, o n. 3 do artigo 434. equipara a entrega de coisa diferente e de coisa de
quantidade inferior acordada existncia de um defeito material.
117
Os direitos do comprador perante um bem desconforme, foram integrados nas normas gerais
sobre o incumprimento contratual.
A entrega de um bem conforme com o contrato assim uma obrigao principal do vendedor,
tanto na compra e venda de coisa genrica como na compra e venda de coisa especfica.
Em caso de incumprimento desta obrigao, a culpa do vendedor no requisito. Mas j no
ser assim, se o comprador pretender uma indemnizao pelos danos, nos termos das normas
gerais de incumprimento contratual.
O legislador alemo diferenciou os defeitos pelos quais o vendedor responde com culpa, dos
defeitos pelos quais responde sem culpa, sendo que quanto aos primeiros o comprador pode
exigir uma indemnizao, enquanto os segundos permitem-lhe exigir a reparao ou substituio
do bem, reduo do preo ou resoluo do contrato.
Relativamente a estes quatro remdios a Diretiva estabelece uma hierarquia entre eles.
Primeiro a reparao ou substituio do bem e segundo a reduo do preo ou resoluo do
contrato (artigo 3., n. 3 e 5 e considerando 10). O legislador alemo adotou a graduao dos
direitos do consumidor, presentes na Diretiva.
Assim o artigo 439. n.1 estabelece a reparao ou substituio do bem como primeiro
remdio a ser acionado pelo consumidor, acrescentando o n. 2 deste artigo que essas
operaes devem ocorrer sem qualquer encargo para o vendedor.
Contudo, o artigo 275. permite ao vendedor rejeitar a escolha do comprador quando se revelar
de todo impossvel para si ou para terceiro (n. 1), quando essa escolha tendo em conta o bem e
118
DO BEM
Tal como j referido, ao longo desta dissertao, a Diretiva pese embora no tenha previsto
expressamente no seu texto, a responsabilizao direta do produtor perante o consumidor,
deixou essa opo em aberto, no considerando 23.
No entanto, o legislador alemo optou por no incluir essa responsabilizao.
Previu sim, no artigo 478. do Cdigo Civil alemo, o qual corresponde ao artigo 4. da Diretiva,
o direito de regresso do vendedor final contra o anterior vendedor da cadeia contratual, na
compra e venda de bens de consumo.
119
Contudo, exige alguns requisitos, como o objeto vendido ser novo146, a existncia do defeito no
bem vendido no momento em que o vendedor anterior vendeu ao vendedor final, bem como o
anterior vendedor na cadeia contratual ser um profissional.
Julgamos que a opo do legislador alemo de no incluir a responsabilizao direta do produtor
perante o consumidor se prende com o pensamento jurdico tradicional alemo, designadamente
o apreo pela vertical privity, intrnseco ao princpio da relatividade dos contratos.
Hanz W MICKLITZ, La transposition de la directive 1999/44 em droit allemand, cit., p. 275, destaca que a limitao a coisa nova, com
excluso da usada, oposta ao artigo 4. da Diretiva, o qual no distingue entre coisas novas e usadas;
146
120
CONSIDERAES FINAIS
A Diretiva 1999/44/CE constituiu uma das mais importantes Diretivas no mbito da defesa dos
consumidores. Tinha como principal objetivo harmonizar os diversos ordenamentos jurdicos
europeus, na inteno de dar um importante passo na criao de um direito civil europeu.
Falhou nessa misso, na medida em que o mtodo de transposio no foi igual nem to
pouco o regime consagrado da mesma forma, pelos diferentes Estados Membros. No foi
alcanado o propsito destes reformarem os seus cdigos civis, por forma a dar-se um
importantssimo passo na criao do to desejado cdigo civil europeu.
Esta disparidade justifica-se pelo facto de ser uma Diretiva de transposio mnima, que apenas
impe aos Estados Membros assegurar os seus resultados, concedendo-lhes liberdade para a
forma e os meios como os vo implementar (artigo 249., pargrafo 3 do Tratado da Unio
Europeia).
Todavia, conseguiu-se a uniformizao do aspeto nuclear da Diretiva, a consagrao de uma
obrigao de conformidade do bem com o contrato, bem como a atribuio, ao consumidor, de
um conjunto mnimo de direitos.
Relativamente ao mtodo de transposio, dos ordenamentos jurdicos estudados a Alemanha
foi a que foi mais longe e adotou a soluo grande, ao revolucionar o seu cdigo civil.
No obstante, o legislador que mais beneficiou o consumidor foi o portugus, no sentido em que
foi mais alm que a Diretiva, nalguns aspetos.
Destacamos, em primeiro lugar, o mbito de aplicao uma vez que o alargou a todos os bens,
incluindo os imveis, e no consagrou nenhuma das excees presentes na Diretiva. Acresce,
ainda, a inovadora extenso do regime locao de bens de consumo, algo fora das fronteiras
da Diretiva.
Em segundo lugar, incluiu a responsabilidade direta do produtor perante o consumidor, algo que
apenas a Espanha acompanhou e de forma quase-subsidiria.
Relativamente ao regime mais benfico existente em Portugal, em comparao com Espanha,
Frana e Alemanha, outra situao no poderia ocorrer, dado que Portugal dispunha de uma Lei
da Defesa do Consumidor que j perseguia alguns dos objetivos da Diretiva (por exemplo o
121
revogado artigo 12., n. 1 o qual concedia ao consumidor os direitos previstos na Diretiva), pelo
que seguir as opes tomadas pelos legisladores desses ordenamentos jurdicos significaria,
incompreensivelmente, um retrocesso na defesa e proteo do consumidor.
Quanto s alteraes introduzidas pela redao do DL n. 84/2008 de 21 de Maio, salientamos
a reformulao da redao do artigo 6., a qual deixou cair a faculdade do produtor escolher
livremente entre reparao ou substituio do bem, deixando a cargo do consumidor tal escolha,
a imposio de um prazo de 30 dias para as operaes de reparao ou substituio dos bens
de consumo mveis, necessidade que surgiu por fora do prolongamento, por tempo exagerado,
dessas mesmas operaes, a interrupo da prescrio no caso de substituio do bem
desconforme, com inicio de novo prazo de garantia e a caducidade da ao do consumidor,
volvidos dois ou trs anos sobre a denncia da desconformidade, consoante se esteja perante
um bem mvel ou imvel, ao invs dos seis meses estabelecidos na anterior redao.
Aplaudimos, por isso, a audcia do legislador nacional ao ir mais alm do que a Diretiva.
Contudo, no concordamos com a via da facilidade que o legislador seguiu para efetuar a
transposio atravs de um diploma legal avulso. Porventura ter sido a mais atrativa em
termos polticos.
Defendemos147 que o legislador deveria ter optado pela soluo grande e efetuar a transposio
para o cdigo civil, com a extenso ao direito comum da compra e venda, adequando este
regime ao padro do negcio na atualidade e s suas necessidades de regulamentao. Como
constatamos, o mesmo encontra-se desfasado com o mercado atual, j no correspondendo s
exigncias do mesmo.
Caso o legislador no estivesse preparado para tamanha revoluo, seria prefervel, ao invs
da transposio em diploma avulso, a compilao de toda a matria ligada defesa do
consumidor num cdigo de consumo (cujo anteprojeto foi realizado no tendo no entanto
passado disso mesmo, de um projeto), situao alis muito mais favorvel para o prprio
consumidor, o qual saberia onde estavam consagrados todos os seus direitos, podendo
defender-se melhor. Pois, da forma como est dispersa a legislao do consumo, dificilmente
o consumidor mdio, razoavelmente informado, poder ter conhecimento da plenitude dos
direitos que lhe assistem.
147
Seguindo a opinio da doutrina, nomeadamente de Pinto, Paulo Mota, Anteprojeto de Diploma de Transposio da Diretiva
1999/44/CE para o Direito Portugus, Exposio de motivos e articulado Instituto do Consumidor 2002;
122
Julgamos, igualmente, que aquando da transposio seria uma excelente oportunidade para
harmonizar os regimes da segurana e da conformidade num sistema unitrio de tutela, pois
ambas as situaes regulam as consequncias de defeitos em bens de consumo, no fazendo
sentido continuarem afastados, quando na realidade andam de mos dadas.
Por ltimo e respondendo pergunta formulada no incio deste trabalho, o produtor, por fora do
artigo 6. do DL 67/2003 tem uma responsabilidade direta perante o consumidor,
responsabilidade essa que se encontra limitada reparao ou substituio do bem, no
abrangendo a indemnizao pela desconformidade do bem de consumo.
Entendemos que tal indemnizao deveria ter sido consagrada pelo legislador, da mesma forma
que o foi no mbito do diploma relativo segurana dos produtos. No obstante, deveria o
legislador, pelo menos, ter acautelado aquelas situaes em que o vendedor final entra em
insolvncia e, naturalmente, o consumidor no poder exigir-lhe uma indemnizao pela
desconformidade do bem, ficando assim o seu elevado grau de proteo bastante prejudicado.
Como tal sugerimos e defendemos que deveria ter sido, pelo menos na redao do DL
84/2008, previsto no artigo 6., um nmero no qual se permitisse ao consumidor, em caso de
insolvncia do vendedor final, poder exigir do produtor uma indemnizao pela desconformidade
do bem, alargando, nestes casos, a responsabilidade direta do produtor perante o consumidor
indemnizao resultante da desconformidade do bem.
123
124
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Exposio de Motivos e Articulado, Estudos do Direito do Consumidor, n. 2, 2000;
-Conformidade e garantias na venda de bens de consumo. A Directiva 1999/44/CE e o direito
portugus, Estudos de Direito do Consumidor, n. 2 2000;
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