Anlisis de la ley 479-08 nueva ley de sociedades comerciales y empresas
individuales de responsabilidad limitada
Recientemente fue promulgada una nueva ley de sociedades comerciales y empresas individuales de responsabilidad limitada (479-08) que modifica sustancialmente la vida social de la empresa. Esta legislacin obliga a las actuales sociedades comerciales existentes en la Repblica Dominicana a que cambien a un nuevo vehculo corporativo o se regularicen el estatus de su sociedad annima, segn el nmero de socios reales que tenga su empresa y el monto del capital social que tenga actualmente, o que pretenda tener en sesenta (60) das. La ley 479-08 establece varias nuevas formas de organizacin societaria, pero llamamos la atencin a tres de ellas, que estimamos sern del mayor uso por la generalidad de las actuales sociedades annimas o compaas por acciones que estn operando en este momento en el pas: a) Sociedad Responsabilidad Limitada. Mnimo dos socios, capital social mnimo RD$100,000.00 b) Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada. Para una persona en particular, no mnimo de capital c) Sociedad Annima. Mnimo dos socios, capital mnimo RD$30,000,000.00 En todas estas figuras corporativas se mantiene la responsabilidad del socio, limitada a sus aportes, es decir que los acreedores no podrn ir ms all del patrimonio societario para el cobro de deudas, a menos que se compruebe la existencia de un fraude a la ley.
Como reseamos arriba, la ley 479-08 reduce el nmero obligatorio de
socios a DOS (2), eliminando la prctica malsana de tener que contar con personas que sirvan para cumplir con la formalidad de los antiguos siete accionistas. Inclusive se tiene la oportunidad de negocios que NO tienen socios y que se tratan de nico dueo de poder transparentar esta realidad. Es muy importante destacar que las empresas actuales (S.A. o CxA) debern transformarse en SRL (Sociedad Responsabilidad Limitada) o EURL (Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada) o adecuarse a las nuevas reglas de una S.A. (Sociedad Annima) para esto ltimo habra que llevar su capital a Treinta Millones de Pesos. Esta transformacin o adecuacin, segn sea el caso, NO hace desaparecer la empresa actual (para iniciar una nueva) sino que al cumplirse con ciertos requisitos de asambleas, aprobaciones, modificacin de estatutos e inscripcin en Registro Mercantil, la compaa actual suya, seguir siendo la misma, pero adecuada a las nuevas regulaciones. Para estos cambios y adecuaciones la ley fechas que se deben respetar, y as las empresas que requieran adecuacin como sociedades annimas (incluyendo el requerimiento de capital) debern completar dicha tarea antes de JUNIO 19 del presente ao. Para la transformacin de las sociedades actuales en SRL o EURL en esa misma fecha, se empezar el depsito de adecuacin de su status. Las sociedades que hagan la transformacin o adecuacin en los prximos cuatro (4) meses, estn exentos del pago de los impuestos correspondientes ante la Direccin General de Impuestos Internos, aunque debern pagar las tasas administrativas de la Cmara de Comercio y Produccin y de la Oficina Nacional de Propiedad Industrial, este ltimo en caso que se quiera hacer constar en el certificado de registro del nombre comercial, el cambio pertinente.
Para realizar la transformacin a una sociedad de responsabilidad limitada
o a una empresa unipersonal de responsabilidad limitada se tiene que realizar, entre otras cosas: 1- Llenar adecuadamente la solicitud correspondiente ante el Registro Mercantil 2- Realizar una asamblea extraordinaria para la modificacin y adecuacin de los estatutos, que deber cumplir, tanto la asamblea como los estatutos con todos los requisitos de las nuevas disposiciones sociales. Dentro de esos requerimientos se encuentran, entre otros, cambio de nombre, eliminando el S.A. o CxA de la denominacin social; el cambio de acciones por cuotas sociales, con requisitos especficos para su transferencia; reglas claras de responsabilidad social de los administradores; causas de disolucin y forma de ejecutarla y otras menciones especiales de la ley 479-08 que hay que tomar en cuenta, segn la estructura de cada sociedad comercial existente hoy en da. 3- El informe de un comisario especial de cuentas que tendr que ser un CPA, que compruebe que el activo neto sea por lo menos igual al capital suscrito y pagado; 4- Original de un balance especial, cortado al ltimo da del mes que preceda a la celebracin de la asamblea que apruebe la transformacin (o de la fecha del documento que constate la voluntad de los socios, segn permita la Ley para cada tipo de sociedad) y actualizado a la fecha de la misma, compilado o auditado por un contador pblico autorizado. Puntos importantes de la nueva ley de sociedades 479-08 Mayor Responsabilidad Gobierno Corporativo La nueva ley de sociedades establece reglas claras para los gerentes y representantes de las sociedades para que acten con lealtad y diligencia de un buen hombre de negocios. As se crean prohibiciones rigurosas para los administradores, tales como: a) la tomar prestado dinero o bienes de la sociedad, usar bienes b) Usar bienes, servicios o crditos de la sociedad en provecho propio o de parientes c) Impedir investigaciones para responsabilidad ejecutivos
d) Inducir a mandatarios, incluyendo auditores y comisarios a presentar
informaciones falsas u ocultar informacin e) Guardar reserva sobre negocios de la sociedad y las que tengan acceso en razn de su cargo f) Violar reglas sobre la remuneracin a la que tienen derecho segn la ley. Posibilidad del levantamiento del velo corporativo. (art.12 y siguientes) La regla general que siempre se ha manejado en el mundo de las compaas, es que, al ser la compaa una persona moral separada de los accionistas, stos, como socios, solamente responden hasta el monto de sus aportes, lo que equivale a decir que todos los acreedores solamente tienen que conformarse con el capital de la compaa, sin afectar el patrimonio de los accionistas. La regla seguir igual, sin embargo, si se llegare a probar que existe fraude a la ley o a derechos de socios, accionistas o terceros (incluyendo acreedores), se podr perseguir, en esos casos, el patrimonio de los accionistas. Para que esta inoponibilidad de la personalidad jurdica pueda solicitarse, se deber aportar una prueba fehaciente de que la sociedad comercial se ha utilizado como medio para alcanzar el fraude sealado. Validez de las empresas extranjeras La
ley
479-08, establece de forma clara, que una empresa formada en el
extranjero, solamente necesita la inscripcin en el Registro Mercantil y en el
Registro Nacional de Contribuyentes, para que tenga los mismos derechos y deberes que una empresa formada en la Repblica Dominicana, incluyendo que estarn exentas de prestar la fianza del demandante extranjero en la Repblica Dominicana.
Sociedades Matrices, Subordinadas, Sucursales y Agencias
De acuerdo con la dicha ley, una Sociedad ser considerada subordinada cuando su poder de decisin se encuentre sometido a otra u otras sociedades que ser su Matriz, bien sea directa o indirectamente. a) Subsidiaria: La ley 479-08, determina ciertos casos en los que se considerar subsidiaria, ya sea por la titularidad del 50% del capital suscrito y pagado pertenezca a la Matriz, por reglas comunes en la emisin de votos constitutivos o de eleccin del consejo de administracin, o la matriz ejerza, por cualquier va, influencia en las decisiones de los rganos de administracin de la sociedad. b) Filial: Ser Sociedad Filial de otra, cuando sea titular de una fraccin del capital suscrito y pagado y con derecho al voto de esta ltima comprendida entre el diez (10) y el cincuenta (50) por ciento del mismo. c) Sucursales: Se consideran Sucursales los establecimientos de comercio abiertos por una sociedad para el desarrollo de sus negocios o parte de ellos y que sean administrados por mandatarios con facultades para representar la sociedad. d) Agencias: Establecimientos de comercio cuyos administradores carezcan de poder para representarla. Asambleas de Accionistas Las resoluciones de las asambleas pueden ser adoptadas en un acta suscrita por todos los accionistas, no siendo necesaria la reunin presencial y la emisin de votos podrn hacerse por medios electrnicos o digitales. Direccin y Administracin Las SRL sern administradas por uno o ms gerentes, quienes deben ser personas fsicas, sean socios o no. El nombramiento puede llevarse a cabo dentro de los estatutos o por un acto posterior de la sociedad.
Las S.A. sern administradas por un Consejo de Administracin, cuyo presidente
deber ser siempre una persona fsica, con un mnimo de tres miembros, debiendo el nmero mximo ser fijado por los estatutos. No podrn ser administradores de una S.A. las personas fsicas que ejerzan simultneamente ms de cinco (5) mandatos de administrador de cualquier tipo de sociedad comercial. Cuando una persona moral sea designada administradora estar obligada a nombrar un representante permanente, el cual quedar sometido a las mismas condiciones y obligaciones e incurrir en las mismas responsabilidades civil y penal que tendra si fuera administrador en su propio nombre. El Comisario de cuentas La figura del Comisario de Cuentas NO es obligatoria en las SRL. Las S.A. sern supervisadas por uno o varios comisarios de cuentas, los cuales debern ser personas fsicas y tener la calidad de contador pblico autorizado con por lo menos 3 aos de experiencia en auditoria de empresas. Estableciendo la ley las causas para las inhabilitaciones de los mismos. - Posibilidad de la amortizacin del capital de la sociedad annima. Adems prohibicin de la suscripcin y compra de sus propias acciones. - La ley crea toda una reglamentacin de la disolucin y liquidacin de las sociedades que no se tena anteriormente. - Esta nueva ley crea reglas sobre fusin y escisin de sociedades, las cuales eran inexistentes en el pasado. Reglas claras sobre cundo es vlida la participacin de los esposos en las sociedades comerciales y ambos pueden ser socios de forma transparente. El rgimen de nulidad de las sociedades es mucho ms flexible que las existentes en el viejo Cdigo de Comercio. Ahora, hasta el juez, luego de iniciada la demanda en nulidad, puede hacer enmendar el error que pudiese tener la formacin o vida de la sociedad.
Nuevas reglas que facilita la obtencin de informacin financiera de parte
de los accionistas y socios de la empresa. Obligacin formal de registro operaciones, incluyendo obligacin de registros contables y auditora obligatoria con normas IPCARD. Toda sociedad comercial que tenga ingresos brutos superiores a los 100 salarios mnimos debern tener Estados Auditados (art. 33). Creacin de un novedoso rgimen sancionador de tipo penal para acciones y omisiones en la vida corporativa, donde se sancionan, diversas actuaciones ilegales como por ejemplo: 1. Declaraciones falsas 2. Falta de preparacin de estados financieros 3. Falta de presentacin de informes de gestin 4. No celebracin de asambleas 5. Asuntos referentes a los comisarios Se reconocen los siguientes tipos de sociedades: a) Las sociedades en nombre colectivo; b) Las sociedades en comandita simple; c) Las sociedades en comandita por acciones; d) Las sociedades de responsabilidad limitada; y, e) Las sociedades annimas, que podrn ser de suscripcin pblica o privada. EMPRESAS
INDIVIDUALES
DE
RESPONSABILIDAD
LIMITADA.
Pertenece a una persona fsica y es una entidad dotada de personalidad jurdica
propia, con capacidad para ser titular de derechos y obligaciones, los cuales forman un patrimonio independiente y separado de los dems bienes de la persona fsica titular de dicha empresa. Dentro de sus caractersticas estn: a. Solo sern constituidas por un nico socio, el cual debe ser una persona fsica; b. El nombre de la empresa deber tener antepuestas o agregadas las palabras Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada o las siglas E. I. R. L.. No deber
contener nombre, apellido o parte de los mismos, apodo o cualquier otro apelativo de una persona fsica, los cuales de ningn modo debern ser utilizados como distintivos de la empresa; c. Su capital se determinara estatutariamente. No se requerir un Comisario de Cuentas; d. En la Administracin de la Empresa, el empresario podr designar un gerente o asumir las funciones de ste. Desde el inicio de las operaciones, la empresa deber abrir y mantener una contabilidad ajustada a las disposiciones legales y reglamentarias aplicadas a los comerciantes. e. No es considerada una sociedad ya que precisamente se forma con la voluntad de una persona, y no a travs de un contrato de sociedad entre dos o ms personas.