Apunte Semestral de Derecho Constitucional 2 Año 2014

DERECHO CONSTITUCIONAL 2.
AO 2014 UDLA
PROFESOR PEDRO PABLO ARROYO.
Las garantas constitucionales
Captulo III de los derechos y deberes constitucionales

Qu es una garanta?
Las acciones y recursos procesales, cuya eficaz deduccin, decisin y
cumplimiento por la magistratura competente permite que cobre seguridad y
realidad las declaraciones de derechos y deberes fundamentales. Si no ocurre as,
entonces esas declaraciones se convierten en meras declaraciones, carentes de
eficacia.
El constituyente quiere proteger determinados derechos inherentes a la persona
humana. La CPR se propone amparar estos derechos, por tanto todo el
ordenamiento jurdico debe estar en armona con lo que precepta la CPR, sobre
estos derechos.
Estas garantas son una creacin que resulta de la positivizacin de los derechos,
de donde se desprende:
que los derechos no nacen de la constitucin, sino que son incorporados a fin
de darles una materialidad y
a fin de provocar en los gobernados la llamada certeza jurdica, en el sentido
de que existe un texto concreto que plasma fehacientemente los derechos.
El captulo III, en su art. 19 comienza diciendo: la constitucin asegura a
todos las personas.
La CPR no est creando solo garantiza algo existente, estos existen desde el
comienzo del hombre.
-
Para la concepcin ius Naturalistas estos vienen del derecho natural, estn
inscritos en el corazn del hombre.
- Para la concepcin ius Positivista, postulan que ms all del derecho escrito
no existe nada ms. El derecho es una creacin del hombre, si no est
codificado no existe.
Desde la concepcin estamos resguardados por estos derechos,
garantizadas por ellas, no necesitamos la presencia de un ser que pueda ser
percibido a primera vista, y perduran hasta la muerte y en este momento
nos transformamos en cosa, ese sera el razonamiento normal, ya que todo
lo que no es persona es cosa, pero en el caso de la persona humana, la
proteccin se extiende hasta su muerte, mas all de eso la dignidad la
protegen sus herederos, la proteccin se extiende hasta que se extingue la
memoria de esa persona.
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DERECHO CONSTITUCIONAL 2. AO 2014 UDLA

Anlisis del art. 19

Art. 19 La constitucin asegura a todas las personas:
Personas
Entendido como personas naturales y jurdicas (se protegen en las libertades
econmicas art. 19 hacia delante). En el vocablo personas quedan absorbidas,
consiguientemente los individuos de ambos sexos, de cualquier nacionalidad,
raza, condicin, sin distincin de edad, oficio o profesin, cualquiera sea su
estado de salud fsica o mental, se hallen domiciliados, sean residentes o
meros transentes.
-personas jurdicas: art. 545 C.C., se llaman personas jurdicas, una persona
ficticia, capaz de ejercer derecho y contraer obligaciones civiles, y de ser
representada judicial y extrajudicialmente, ejemplo:
-
de actividades econmicas.(sociedades, E.I.R.L.)

derecho de propiedad (derecho fundamental personas jurdicas desarrollar
cualquier actividad econmica)
corporacin
fundaciones
Cundo nace persona jurdica? Con la escritura publica / publicacin e inscripcin

son requisitos una publicidad para hacer acto oponible a terceros.
-personas naturales art. 55 son personas todos los individuos de la especie
humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin.
Se da proteccin a cualquier persona por el hecho de ser tal, sin importar la edad,
sexo, condicin. Si no da proteccin a todos estaramos violentando otra
garanta, la del art. 19 n 2 la igualdad ante la ley.
Desde cundo se es persona? Se es persona desde antes del nacimiento, desde
la concepcin, desde este punto soy sujeto de derecho. (Vida intrauterina
proteccin legal art. 75 C.C, cod penal sanciona el aborto, cod. Trabajo pre natal)
El art. 74 INC 1 C.C. la existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es,
al separarse completamente de su madre Este punto no est en discusin. La CPR
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protege los derechos del individuo, desde la concepcin consagrada en el art. 19

n1 inc. 2 y art 75.
Quin protege la vida del que esta por nacer? El legislador o el constituyente
La respuesta es el legislador por mandato constitucional, por una orden expresa
del constituyente, quien le ordena tomar todas las providencias necesarias para
hacerlo.
Algunos autores han visto una especie de prelacin en el catalogo de los derechos
impuestos por el constituyente, una especie de orden jerrquico en los numerales
del 19, en el sentido de que habra compensado en la numeracin con los
fundamentales, para terminar con derechos de carcter secundario o
terciario, como lo serian los sociales. Creemos que tal orden de prelacin no,
existe a pesar que en el numeral 1 se encuentra un derecho fundamental como
es el derecho a la vida, sin embargo no se justifica en la concepcin del
constituyente del 80 la ubicacin que tiene el derecho de propiedad, puesto que
precisamente este ha sido dimensionado de un modo notable por el constituyente
del 80 puesto que se justifica la concepcin subsidiaria del estado, se resalta la
propiedad privada restando al estado todo protagonismo en materia propiedad y
de la libre circulacin de la riqueza.
Art. 19 n 1 derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la
persona
Vida: conjunto de condiciones que se renen en un momento determinado
(momento de la concepcin) y que da lugar a la existencia de un nuevo ser.
Concepto vida: conjunto de condiciones que se renen en un momento
determinado (momento de la concepcin) y que da lugar a la existencia de un
nuevo ser con independencia de la viabilidad que tenga el nuevo ser para
proyectarse hacia el futuro por esto se protege la existencia desde la concepcin
(concepcin unin gameto masculino con el femenino)
Segn la RAE: fuerza o actividad interna sustancial, mediante la que obra, el
ser que la posee.
Desde luego la palabra vida se puede enfocar desde distintas perspectiva:
Cristolgico: atributo entregado por dios.(la vida no nos pertenece es un

don)
Jurdico: es un derecho que debe ser exigido respecto de todos, en cualquier
lugar o circunstancia, es el que constituyente, la razn de ser de los
dems derechos, desde el momento mismo de su inicio, la fecundacin.
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La vida nos pertenece?
No, ya que nos fue dada por eso debemos cuidar de este envoltorio que alberga la
vida y aqu entra el derecho, sancionando el auxilio al suicidio, al que pretenda
suicidarse y al suicida frustrado; no se sanciona al muerto obviamente por que
este ya no es sujeto de derecho.
El derecho se encarga de proteger este derecho, lo positiviza.
Manifestaciones de proteccin
Art. 19 n 1 CPR
Art 75 C.C.
Cdigo sanitario
Cdigo penal
Cdigo del trabajo
Se protege frente a cualquier acto u omisin arbitrario o ilegal de terceras o del

mismo titular del derecho.
Se reconoce el derecho a la vida desde la concepcin. Se refiere a la persona que
se halla aun en el vientre materno, cualquiera sea el tiempo transcurrido en su
proceso de gestacin ella tiene derecho a vivir y la ley segn el mandato que el
constituyente hace en el inc. 2 numeral 1, debe contemplar las normas que
aseguran que as sea, que as ocurra.
Todos los procesos tendientes a que la pareja logre consumar la reproduccin
humana, a travs de mtodos lcitos, deben ser considerados no solo legtimos
sino tambin coherentes con la intencin o espritu de esa clausula constitucional.
Art. 19 n1 integridad fsica y psquica.
Modo indirecto de proteger la vida, se protege esta por repercusin, porque al
proteger el cuerpo y sus miembros se protege al sujeto ya que si este es
afectado gravemente se puede llegar a la muerte.
Integridad en el sentido natural y obvio es la cualidad de ser integro, o sea,

de algo que rene todos sus miembros. El vocablo puede ser asociado a la
idea de sistema, en cuanto multitud de rganos, cada uno de los cuales
cumple funciones esenciales en la vida. Pues bien la CPR asegura la
integridad fsica y psquica de la persona por ende, inferir ultrajes o
sufrimiento en la psique tiene secuelas somticas y tampoco cabe duda
que las torturas fsicas dejan huellas indelebles en el alma o espritu de
quien los sufre.
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Manifestacin de estos es el sancionar el cercenamiento, amputacin o la

extraccin de rganos.
La agresin a la integridad psquica puede afectar a la vida, porque se puede llegar
a un estado tal, que provoque la muerte.
Queda prohibida cualquier accin tendiente a destruir estos elementos, por eso
estn proscritos conductas que se puedan calificar como tortura, entendida
como: apremio o presin fsica o sicolgica ilegitima que se ejerce sobre
un sujeto para que acte o se abstenga de actuar; y que sea contra su
voluntad. Es un acto de fuerza.
Adelantemos un poco en los incisos del n1, nos damos cuenta de que existen
apremios legtimos, la pregunta que surge es Cundo el apremio es legitimo? La
respuesta es, cuando est amparado en una causal justificada por la ley.
Obviamente el problema siempre ser determinar el lmite, hasta cuando esta
presin es justificada ej. Apremio legitimo.: legtima defensa.
Art 19 n1 inc.2 la ley protege la vida del que esta por nacer
No significa que se proteja en un rango de tiempo, inmediatamente anterior al
nacimiento, sino desde la concepcin y por todo el tiempo en el vientre. Desde
el nacimiento en adelante existen otras normas que amparan el desarrollo (se es
menor desde el nacimiento hasta los 18 aos).
Solo deja expresa constancia que la existencia natural del sujeto produce
consecuencias jurdicas, estas no son solo de proteccin sino tambin de carcter
patrimonial, estos quedan en suspenso al hecho de producirse el nacimiento y ah
cobra importancia el cdigo civil, entorno a especificar cuando se considera nacido
(el cdigo recoge la teora de la vitalidad).
En el libro del profesor Jos Luis Cea encontramos una sentencia de la corte de
apelaciones de Santiago de ao 80 del 9 de agosto que dice: es de derecho
natural que el derecho a la vida es el que tenemos para que nadie atente
contra la nuestra, pero de ningn modo consiste en que tengamos el dominio
sobre nuestra vida misma y en cuya virtud pudiramos destruirla si
quisiramos, sino mas bien consiste, en la facultad de exigir de los otros
la inviolabilidad de ella.
El bien jurdico protegido proteccin de la existencia fsica y psquica del

hombre, conservar la vida y exigir que el ordenamiento jurdico lo proteja de
los atentados que pueda sufrir por parte de la autoridad o de los
particulares. Los rganos del estado estn obligados a respetar y garantizar
al titular de este derecho.
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Cualquiera puede interponer un recurso de proteccin contra una persona que

est atentando o cometiendo actos que atente contra su vida, incluso con la fuerza
pblica.
*en caso de colisin de derechos, el derecho a la vida prima
Art. 19 n1 inc.3 la pena de muerte
Aclaremos primero que no est abrogada, derogada. Est en el orden jurdico y
en la CPR, lo que ocurre es que hoy no existe una conducta que este sancionada
con la pena de muerte, hoy la pena mxima es el presidio perpetuo
calificado, por esta razn el constituyente establece que la pena de muerte solo
podr establecerse por delito contemplado en ley de qurum calificado. Puede el
legislador establecer como sancin la pena de muerte sin inconveniente, por
consiguiente puede tipificar una conducta como delito cuya sancin ha de ser la
pena de muerte; su aplicacin ser siempre hacia el futuro, no podr tener
efecto retroactivo, adems esa sancin y la descripcin del tipo ha de ser
aprobado mediante ley de qurum calificado art. 66 CPR (se establecern,
modificaran o derogaran por mayora absoluta de los diputados y senadores en
ejercicio.)
Puede el legislador como sancin establecer la pena de muerte por consiguiente
puede tipificar una conducta como delictiva y cuya sancin ha de ser la pena de
muerte.
El pacto de San Jos de Costa Rica prohbe a los pases que lo han suscrito el
restablecimiento de la pena de muerte, despus que esta ha sido derogada, o
crear la figura de la pena de muerte, despus de la firma, o celebracin del
pacto.
Cuando Chile lo ratifico en el ao 90, mediante una reserva se dejo subsistente la
posibilidad de restablecer la pena de muerte. En el cdigo de justicia militar se
contempla esta sancin, en tiempo de guerra, previo proceso de los tribunales
militares, de la corte marcial, que es la instancia superior.
El sr Silva Bascuan sostuvo en la comisin de estudio lo siguiente: no hay
contradiccin alguna, porque el
garanta y la pena de muerte se
tal naturaleza como para que la
su derecho a la vida, sino para
jurdico.
derecho a la vida es una sociedad es una

aplica al que libremente realizo actos de
sociedad lo castigue, pero no por quitarle
sancionarlo por su actuacin contra el orden
La pena de muerte ha sido derogada por la ley n 19.734 de 5 de junio de 2001,

sustituida por el presidio perpetuo calificado.
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Se puede legitimar, aplicndose como medida remedial a aquel que sabiendo,

que con esa conducta le causa dao a la sociedad decide actuar, sabiendo que esa
conducta esta sancionada con la pena de muerte.
Art. 19 inc. 4 se prohbe la aplicacin de todo apremio ilegitimo
Apremio segn RAE es: la orden o mandato de la autoridad que compele u obliga a
un acto.
El apremio es legtimo, cuando tiene una causal de justificacin, de carcter
legtimo (ley).
Las fuerzas de orden y seguridad tienen la facultad de apremiar, para lograr los
hechos.
Es todo acto o mandato, sea de la autoridad o particulares, que obliga a ejecutar
una conducta. La constitucin impone una distincin:
El apremio cuando es legtimo, es aquel impuesto con justicia, finalidad

licita, decisin de autoridad competente en un proceso justo, ejemplo:
el arresto por orden judicial de un testigo llamado a declarar.
Art. 19 n2 La igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupo

privilegiados. En Chile no hay esclavos y el que pise su territorio queda
libre. Hombres y mujeres son iguales ante la ley.
Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias.
Est garantizado que todas las que estamos bajo el mismo orden jurdico
debemos ser tratados por el legislador de igual manera. Esto quiere decir que en
ningn caso puede haber privilegios, o que se impongan una carga mayor a
determinadas personas o grupos de personas. Esta igualdad no es numrica
sino que jurdica, por lo tanto se deben respetar las desigualdades individuales.
En el derecho la expresin es: iguales entre los iguales y desiguales entre los que
son desiguales.
Dada la forma que tiene el estado chileno de ser unitario el ordenamiento
jurdico es uno solo que se aplica en todo el territorio de la repblica, a diferencia
de lo que ocurre en los estados federados que cada uno tiene su orden jurdico
particular que debe compatibilizarse con el orden federal.
Art. 19 n2 la igualdad ante la ley consiste en que las normas jurdicas
deben ser iguales para todas las personas que se encuentre en las mismas
circunstancias y que no deben concederse privilegios ni imponerse
obligaciones a unos que no beneficien o graven a otras que se hallen en
condiciones similares.
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No igualdad absoluta, se aplica la ley en cada caso conforme a las diferencias

especficas. La igualdad supone la distincin razonable entre quienes no se
encuentren en la misma condicin, por lo que ella no impide que el legislador
contemple en forma distinta situaciones diferentes, siempre que la discriminacin
no sea arbitraria ni responda a un propsito de hostilidad contra determinada
persona o grupo de personas, o importe indebido favor o privilegio personal o de
grupo.
Esto quiere decir que en ningn caso puede haber privilegios, o que se imponga
una carga mayor o determinadas personas o grupo de personas. Esta igualdad no
es numrica sino jurdica, por lo tanto se deben respetar las desigualdades
individuales. En el derecho la expresin es iguales entre iguales y desiguales entre
los que son desiguales.
Se consagra la igualdad EN la ley, es decir, en el contenido y ejercicio de los
derechos, deberes y garantas del ordenamiento jurdico. En el numeral 2 se
encuentra la isonomia sustantiva, material o de contenido que debe cumplir el
ordenamiento jurdico en su integridad, mientras en el numeral 3 del art. 19 est
prevista la isonomia o igualdad procesal o adjetiva aquella que va en el
ejercicio de la accin.
Dada la forma que tiene el estado chileno, en que su estado es unitario y por tanto
el ordenamiento jurdico rige para todo el territorio, hay situaciones excepcionales
de privilegio, en que el legislador estable diferencias a favor de ciertos grupos o
lugares geogrficos. Ejemplo normas que regulan grupos tnicos, zonas francas,
zonas distantes para su desarrollo. Puede haber discriminacin positiva
Art. 19 n 2 inc. 1 en Chile no hay persona ni grupo privilegiado
La norma tiene carcter prohibitivo y amplio, de manera que impide eximir de
obligaciones o prodigar ventajas a favor de instituciones y organizaciones, salvo
que se hallen demostradas las razones que articuladas en texto legal expreso,
justifican otorgarlas.
La ley no puede privilegiar a personas o grupos. El aparato pblico puede
discrecionalmente otorgar privilegios a grupos que sufren carencias para
colocarlos en un plano de igualdad. No se contempla de manera expresa, en el
ordenamiento jurdico el otorgamiento de privilegios. Ej.: en materia de educacin,
los colegios subvencionados.
En Chile ni hay esclavos y el que pise su territorio queda libre.
-
Primero libertad de Vicente 1812

luego abolicin esclavitud
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Esta disposicin tiene una reminiscencia histrica por cuanto se refiere a la

esclavitud situacin que se justificaba en el siglo XIX, en que las familias
terratenientes traan desde Per o Ecuador esclavos, por esta razn en 1812 se
declara la Libertad de vientre en que se establece que todo aquel hijo de esclavo,
por el solo hecho de nacer (no pisar territorio, sino nacer) en territorio Chileno era
libre. Por eso la CPR hay establece que todo aquel que teniendo la condicin de
esclavo ingrese al territorio chileno para el ordenamiento jurdico es persona libre.
Con posterioridad durante el gobierno de Ramn Freire (1 gobierno1823-1826/ 2
gobierno 1827) es abolida la esclavitud convirtindose Chile en el 2 estado en
establecer esta disposicin, despus de Dinamarca.
.Hombres y mujeres son iguales ante la ley..
Esta expresin ha de ser entendida como una reafirmacin al principio de la
igualdad, no obstante que para algunos autores, esta dems esta frase ya que el
constituyente en otras expresiones destaca tambin la igualdad podra suprimirse
y no alterara en nada el principio. Manifestaciones de este punto los encontramos
en el art. 1 inc. 1 y en la enumeracin del art, 19 asegura a todas las personas.
Art. 19 n 3:
La igualdad proteccin de la ley en el ejercicio de sus
derechos.
Inc 2 Toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que la ley
seale y ninguna autoridad o individuo podr impedir, restringir o perturbar
la debida intervencin del letrado si hubiere sido requerida. Tratndose de
los integrantes de las fuerzas armadas y de orden y seguridad pblica, este
derecho, se regir en lo concerniente a lo administrativo y disciplinario
por las normas pertinentes de sus respectivos estatutos.
Inc 3 La ley arbitrara los medios para otorgar asesoramiento y defensa
jurdica a quienes no puedan procurrselas por si mismas. La ley sealara
los casos y establecer la forma en que las personas naturales vctimas de
delitos dispondrn de asesora y defensa jurdica gratuitas, a efecto de
ejercer la accin penal reconocida por esta constitucin y las leyes.
Inc 4 Toda persona imputada de delito tiene derecho irrenunciable a ser
asistida por un abogado defensor proporcionado por el estado si no nombrare
uno en la oportunidad establecida por la ley.
Inc 5 Nadie podr ser juzgado por comisiones especiales, sino por el
tribunal que sealare la ley y que se hallare establecido por esta con
anterioridad a la perpetracin del hecho juez natural.
Inc 6 Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en
un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador
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establecer siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin

racionales y justas debido proceso
Inc 7 La ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal
principio de presuncin de inocencia.
Inc 8 Ningn delito se castigara con otra pena que la que seale una ley
promulgada con anterioridad a su perpetuacin, a menos que una nueva ley
favorezca al afectado indubio procesado.
Inc 9 Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que sanciona
este expresamente descrita en ella principio de tipicidad.
La igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos.

Este numeral es una consecuencia del anterior porque es intil el
reconocimiento del principio de igualdad si acaso no se garantiza la proteccin
del ejercicio de los derechos en un pie de igualdad.
En este sentido el numeral 2 sera una declaracin programtica. Es importante
que el legislador establezca como premisa bsica la igualdad, pero tambin es
indispensable, otorgar los medios ms eficaces y expeditos para poder ejercer
el derecho a la igualdad.
Para materializar la aspiracin del constituyente se seala que toda persona
tiene derecho a defensa jurdica de manera que nadie puede restringir, perturbar o
prohibir la intervencin del letrado, si hubiere sido requerido.
ninguna autoridad o individuo podr.. la proteccin que asegura la constitucin
se exige de la ley, pero aclaramos que con esta remisin genrica el
constituyente, ha decidido abarcar a todos los rganos pblicos instituidos,
como as mismo, a los particulares, sin excepcin, siempre que sean sujetos de
los derechos y obligaciones que exijan amparo legal. Al fin y al cabo la carta
poltica es vinculante por igual entre gobernantes y gobernadores, siendo
menester destacar que entre estos ltimos resulta improcedente estipular la
desaplicacin de los principios y disposiciones constitucionales porque son
irrenunciables. Derecho pblico y orden pblico se hallan comprendidos en
estipulacin que, como los aludidos son nulos, o sea, sin valor alguno.
Inc. 3 la ley arbitrara los medios para otorgar asesoramiento y defensa
jurdica a quienes no puedan procurrselos por si mismos..
El legislador debe ponerse a disposicin los medios para otorgar asesoramiento,
defensa jurdica no puedan por si mismo procurrselas. El estado coloca a
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disposicin de los gobernados rganos destinados a proveer de

asesoramiento jurdico, gratuito a personas que no estn en condiciones de
asumir el costo de en letrado.
Materializacin
Corporacin de asistencia judicial
Ministerio pblico (sociedad)
Defensora penal publica
El estado necesariamente debe proveer en un pie de igualdad a la satisfaccin de
las necesidades de la comunidad y entre ellas est el arbitrio de los medios
necesarios para que toda persona tenga en pie de igualdad, lo que en derecho
procesal se conoce como igualdad de armas que son aquellas armas para su
adecuada defensa, por esta razn es que es una situacin litigiosa, los
intervinientes pueden hacer uso legtimamente de todos los recursos jurdicos y
materiales de que dispongan, para obtener la pretensin a que cada uno aspira.
En la litis tenemos: demandante demandado tercero imparcial juez(unipersonal
o colegiado)para el actor asistencia sino tiene los medios , prestada por el estado
a travs de sus rganos/ para el sujeto pasivo, asistencia jurdica.
Inc 3segunda parte, en materia penal el estado ha creado una institucionalidad al
respecto estableciendo rganos que defienden los intereses de los involucrados en
un procedimiento penal, y as con el advenimiento de lo reforma procesal penal
surge la figura del ministerio publico que tiene por objeto llevar adelante la
indagatoria a travs de la investigacin, de manera de entrar al juicio
documentado a fin de procurar de que el ofensor pague su deuda. Este rgano de
carcter administrativo esta creado para defender los derechos de la
sociedad, la fiscala no defiende los derechos de la victima sino que como
resultado de la investigacin y del proceso la victima podra resultar resarcida por
cuanto el ofensor podra resultar sancionado por ej: aplicando penas privativas o
aplicando multas. Nada obtiene materialmente la vctima.
Inc. 4 Desde el punto de vista del ofensor, tambin tiene un instituto que defiende
sus derechos en juicio que se llama defensora penal pblica, cuya atencin es
gratuita para quienes no pueden pagar una defensa privada. La gratuidad
recae sobre aquellas que estn en situacin de indigencia, los dems pagan de
acuerdo a sus capacidades econmicas, proporcionalmente.
Inc. 3 segunda parte, En esta relacin el nico que no tenia auxilio directo del
estado era la vctima, por esto se modifico (ao 2011) la constitucin
estableciendo un nuevo inciso en donde se prescribe el asesoramiento jurdico las
victimas personas naturales en la forma que seale la ley. Hoy en da al menos
en una declaracin de principios consta que la victima tiene derecho a defensa
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jurdica gratuita, la que se har efectiva cuando el legislador determine la forma

en que se llevara a cabo el mandato. Esta defensa se extiende solo al mbito
penal, si la victima pretende alguna reparacin pecuniaria, entonces si en ese
caso est obligada a contratar los servicios de un abogado particular.
Segn el profesor Jos Luis Cea, se ha discutido largamente si el art. 83 CPR es
suficiente para imponer al ministerio pblico, la proteccin a la vctima.
Art 19 n 3 inc. 5 Nadie podr ser juzgado por comisiones especiales,
sino por el tribunal que sealare la ley y que se hallare
establecido por esta con anterioridad a la perpetracin del hecho.
Se consagra el principio del juez natural, solo la ley puede establecer cules
son los tribunales aptos para conocer de una materia, por lo tanto quedan
proscritos los tribunales especiales o de excepcin, por esta razn el
constituyente establece que sin excepcin el juzgamiento de un sujeto debe
hacerse por un tribunal establecido con anterioridad a la perpetracin del hecho.
Al respecto se ha pronunciado el tribunal constitucional: esta constitucin
reconoce el derecho de toda persona a ser juzgado por un juez
natural, de manera que de otro modo un tribunal diferente estara
usurpando atribuciones jurisdiccionales actuando fuera del derecho.
En un estado, existen leyes dictadas para ser cumplidas y las personas que entren
en conflicto deben someterse al escrutinio, a las disposiciones que establezca el
legislador y el constituyente. De esta manera se justifica la proscripcin del
ordenamiento jurdico de la auto tutela, dada la existencia de un rgano
imparcial al que las partes en conflicto deben concurrir, salvo que aquellas
decidan someter la cuestin a otros 3, tales como jueces rbitros.
No constituyen comisiones especiales aquellos casos en que se nombra a un juez
para que asuma en forma exclusiva el conocimiento y la dictacin de resoluciones
en calidad de tribunal ad hoc o de ministro en visita, lo que ocurre en estos
casos es que dada la importancia de la materia medida desde la repercusin
pblica. No es la creacin de un nuevo tribunal, sino ms bien se trata de colocar a
un juez con dedicacin exclusiva para que conozca de una causa, pero este ya
forma parte de un tribunal constituido. Los ministros en visita son nombrados
por la Corte de Apelaciones.
En la concepcin de las ordenamientos jurdicos occidentales ningn tribunal
debiera crearse para juzgar un hecho ya pasado, no se puede aplicar un
juzgamiento con efecto retroactivo. Excepcionalmente los tribunales que se
crearon para juzgar a los nazis.
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Art. 19 n3 inc.6 toda sentencia de un rgano que ejerza

jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente
tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las
garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y
justos.
Estudio detallado de la norma.
Sentencia El constituyente habla de sentencia de un rgano que ejerza

jurisdiccin, significa o quiere decir que ese rgano tenga la capacidad
para dictar una resolucin.
Sentencia est tomado en un sentido amplio y no en el restringido de
resolucin judicial tan solo. Tambin la sentencia, podr denominarse
resolucin, que podra ser tambin un dictamen (rgano administrativo) o
judicial, veredicto.
Sentencia -Resolucin administrativadictamen
-Resolucin judicial
Jurisdiccin Esta refleja competencia, que este dotado, autorizado para

decidir una cuestin. Esta competencia tiene 2 mbitos:
1. Competencia Funcional: funcin especfica que desarrolla ese rgano. Eje:
jurisdiccin penal, civil, mercantil; administrativa resolucin
administrativa.
2. Competencia Territorial: distinguimos la competencia territorial de los
tribunales de justicia, por Regla General los tribunales ad quo tienen
competencia en la comuna o agrupacin de comunas, la jurisdiccin
territorial aumenta en las cortes de apelaciones, que tienen
jurisdiccin sobre:
una provincia. Eje: Chillan,
aquellas que tienen sobre una o ms provincias eje: Concepcin Biobo
Arauco.
Art. 7 inc. 1 art. 19 n 3 inc. 6
Jurisdiccin
1 -Investidura regular
2 -Competencia *funciona - *territorial
3 -Forma que prescriba la ley principio de legalidad o juridicidad
Proceso previo No puede haber legtimamente una sentencia si esta no se

ha fundado en un procedimiento anticipado a esa resolucin y esto se aplica
transversalmente, tanto en materias jurisdiccionales como administrativas
y tanto a su vez de ndole pblico o privado.
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Proceso Secuencia de actos de carcter procedimental y que tienen por

objeto permitir a las partes hacer uso de las herramientas jurdicas que la ley
les otorga y que ha de concluir con un pronunciamiento de un tercero
imparcial y que se llama sentencia judicial. Lo relevante en ello es que las
partes deben intervenir en igualdad de condiciones igualdad de
armas al dictar una resolucin el juzgador debe tener la claridad absoluta
en cuanto a que decisin a de representar cabalmente su conviccin
respecto a la verdad jurdica del caso.
Esta debe desarrollarse en forma previa, y en 2 trmino debe llevarse a
cabo en forma legal, esto es, manera que prescribe la constitucin y las
leyes.
Reforma trascendental de la constitucin del 80, aun cuando en la del 25
estaba presente en arts. 12 y 13, el constituyente del 80 viene a reforzar
esta garanta evitando con ello que se produzcan situaciones de
arbitrariedad frente a la reclamacin de sus derechos.
Hay una exigencia puesto que se establece procedimiento debe estar
amparado bajo la garanta de una investigacin racional y justa.
De todos estos derechos y su garanta debe preocuparse el legislador.
Proceso racional Proceso que sigue la lgica del derecho. Un proceso

racional es un proceso sujeto al principio de legalidad, que todos estn en
igualdad de condiciones.
Justo La justicia la pone el sentenciador, a travs de su decisin.
En la investigacin respectiva, en el desarrollo del proceso deben allegarse
a l, todas las pruebas, todo lo que sirva para llegar a la verdad, tanto lo
favorable como odioso.
Cmo se garantiza un procedimiento racional y justo?

Se logra a travs de recursos procesales que pueden deducirse para corregir los
vicios del tribunal, por esto las partes no quedan sujetas al capricho del tribunal.
(Reposicin, apelacin, casacin forma, casacin fondo.)
La primera forma de corregir un vicio es la reposicin, luego se interpone
subsidiariamente la apelacin. La otra va es la casacin en la forma, para vicio
del procedimiento; si hay un vicio de legalidad se interpone el recurso de casacin
en el fondo Desde el punto de vista jurisdiccional, la Corte Suprema es la ltima
instancia, sin embargo, en algunas materias como seria el atropello a los derechos
fundamentales, queda la va de los tribunales internacionales, cuya justificacin
jurdica es el art. 5 CPR. Eje: si el derecho amagado, es la libertad, la integridad
fsica, el derecho a la vida.
14

Cuando se deducen acciones en algn tribunal internacional, se demanda al

estado de chile, cuando alguno de sus rganos no ha sabido dar la debida
proteccin a esos derechos.
Art. 19 n 3 inc. 7 La ley no podr presumir de derecho la
responsabilidad penal.
En el ordenamiento jurdico existen casos o situaciones en que las presunciones
no pueden aplicarse como un medio para juzgar y esto ocurre en materia penal.
El legislador tiene prohibido presumir de derecho la responsabilidad penal.
En materia penal siempre cabra la posibilidad de derribar las presunciones que
pudieren establecerse en el proceso. En esto el constituyente ha sido cuidadoso, el
bien jurdico protegido es la libertad personal y la seguridad individual dado
el estatus que tiene este derecho, si pueden establecerse presunciones
simplemente legales, por que admiten prueba en contrario.
En materia civil si pueden establecerse presunciones de derecho, son
excepcionales en el ordenamiento jurdico, precisamente por el absoluto que
encierra. El cdigo penal es el que no puede contener presunciones de derecho.
Las materias penales deben aplicarse sin efecto retroactivo, lo mismo en materia
de propiedad, salvo que en forma excepcional se establezca y favorezca al
afectado, su aplicacin ser siempre en un sentido estricto, ni tampoco se puede
juzgar por analoga.
La raz de todas estas restricciones en materia penal, son para que nadie sea
condenado siendo inocente.
Art. 19 n 3 Inc. 8 Ningn delito se castigara con otra pena que la
seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos
que una nueva ley favorezca al afectado. Principio indubio pro reo
Inc. 9 Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se
sanciona este expresamente descrita en ella. principio de tipicidad.
Encontramos en estos incisos los principio de
1 Tipicidad
2 Pro reo,
3 el de legalidad o reserva legal
Tipicidad
La nica forma de sancionar con una pena una conducta, es que estas se
encuentren descrita expresamente en la ley penal. El hecho factico debe ser
15

coincidente con el tipo, con el molde jurdico, de manera que si no hay un tipo no
puede haber sancin. Se desprende la situacin relativa a que la normalidad en
materia penal corresponde:
1. Descripcin de una conducta.
2. Que esa conducta sea ejecutada con posterioridad a la descripcin.
3. Que el propio texto que describe la conducta, establezca tambin la
sancin.
De esta manera evitamos la generacin de las llamadas leyes penales en
blanco, que son aquellas que de describe el tipo en un texto, pero la aplicacin
de la sancin queda entregada a otra ley.
Principio pro reo, pro procesado, pro inculpado, pro encausado
Se trata de suavizar el rigor de la pena, haciendo justicia cuando una nueva ley
promulgada establece una nueva sancin que es menor, aqu el legislador se
aparta del rigor de la irretroactividad de la ley penal, se favorece por lo tanto al
inculpado aplicndose
1. La pena menor contenida en la nueva ley aunque sea posterior
al hecho
2. o bien al haberse agregado una atenuante que lo favorece
3. o bien eximirlo de responsabilidad penal, cuando una nueva ley
elimine la figura delictiva por la cual fue condenado.
Principio de legalidad o reserva legal
Las conductas punibles y las penas aparejadas solo pueden ser establecidas en la
ley mediante texto expreso y anterior. En la dogmatica penal se establecen
requisitos para este principio.
1- Dictacin de una ley (sentido escrito) no pueden establecerse las
conductas punibles, ni ser fijadas las penas por un DFL y menos en ejercicio
de la potestad reglamentaria.
art. 64 CPR establece la prohibicin de regular garantas constitucionales
(mediante protestad reglamentaria). El legislador constituye exclusivamente, es
el nico rgano que puede dictar leyes penales, es indelegable, an cuando no
se establece que la ley deba tener un determinado qurum. Excepcionalmente
se establece qurum especial en materia de delitos terroristas y aquellos
vinculado a la libertad de expresin art. 19 n 2
2- Que esa ley describa expresamente la conducta punible, sea expresa al
momento de definir la conducta punibleCorresponde a la descripcin del
tipo, descripcin objetiva de la conducta que la ley reprocha. No se puede
16

aplicar ley penal por analoga. A cada delito le corresponde un tipo y una
pena.
Debe haber seguridad jurdica especialmente en materia penal.
3- La ley debe ser interpretada de manera estricta El legislador debe

describir con claridad la conducta ilcita fijando la sancin inherente a esa
conducta.
4- Que la ley sea irretroactiva Resulta inaplicable para hechos acaecidos con
anterioridad a su perpetracin, con la excepcin mencionada.
5- La ley penal parte del supuesto de que el afectado es inocente Es inocente
a menos que se pruebe con sujecin a la ley que es culpable. El que acusa a
otro tiene la carga de probar su culpabilidad, lo que no implica que el
afectado sea negligente en su defensa. Si el acusador no logra acreditar que
el imputado es responsable, entonces ste puede deducir en su contra una
querella por injurias y calumnias.
Art. 19 n 4 El respeto y proteccin a la vida privada y a la honra

de la persona y su familia.
El constituyente garantiza el respeto y la proteccin de la vida privada. El bien
jurdico protegido es la vida privada.
Respeto Reconocimiento de la persona, la consideracin que se tiene de alguien.
Proteccin Garanta a que tiene derecho al sujeto.
Vida privada Bien jurdico protegido. Corresponde a aquellos aspectos,

actividades de la vida de un sujeto que no son expuestos al pblico, de tal
manera que la dimensin de la vida privada es relativo, porque depende de
circunstancias en que se desenvuelve y de la mayor o menor exposicin
ante la comunidad, por Regla General se entiende que la vida privada
corresponde a las actividades que se desarrollan en el hogar y el concepto de
hogar lugar en que la persona y su familia desarrollan las actividades
cotidianas; por lo tanto se circunscriben no slo a la casa habitacin sino a
cualquier espacio fsico en que estas actividad tienen lugar, casa habitacin,
patios interiores, oficina o industria cualquier lugar que la persona y su familia
17

desarrollen actividad sin exposicin expresa al pblico. Es diferente la vida privada

de una persona annima y de una persona pblica.
Hogar Es un espacio no fsico, es un concepto que dice relacin con las
actividades que se desarrollan y que no son de pblico conocimiento.
*Si se quiere proteccin, no se puede exponer imprudentemente, sino se
expone imprudentemente y una escena privada es expuesta, tiene la
proteccin de la CPR y el derecho a ser reparado, y a accionar desde el
derecho penal.
Honra Dice relacin con el buen nombre, el crdito, la imagen, el prestigio
de la persona y su familia.
Persona- familia ntimamente relacionados, desde que el individuo est
inserto en un contexto social que parte con la familia, siempre que se afecte
a un sujeto, afecta a su familia y viceversa.
Lo que ofende o beneficia a uno de sus miembros ofende o beneficia a la
familia.
Cmo se repara la honra?
Desde un punto de vista civil econmicamente, a travs de una demanda
de indemnizacin de perjuicios por dao moral.
Desde un punto de vista penala travs de la interposicin de una querella
por injuria o calumnia.
Injuria Imputacin de un hecho que constituye falta mas no delito, no
tiene carcter de delito el hecho.
Calumnias Se imputa a una persona, la comisin de un delito que no ha
cometido, se le imputa un hecho tipificado por la ley como delito, la persona
sealada tiene derecho a excepcionarse.
Una vez acreditada la inocencia, se puede deducir la accin civil para que se
repare el perjuicio.
Este numeral constituye una limitacin a la libertad de prensa, la ley 19628, sobre
proteccin a la vida privada contempla el habeas data.
Este derecho a la vida privada est tambin consagrado en el artculo 12 de la
declaracin universal de derechos humanos.
Art. 19 n 5 La inviolabilidad del hogar y de toda forma de
comunicacin privada. El hogar solo puede allanarse y las
comunicaciones y documentos privadas interceptarse, abrirse o
registrarse en las casos y formas determinadas por la ley.
18

La inviabilidad del hogar es una garanta en cuya virtud ninguna persona, est
investida o no de autoridad, puede ingresar a un recinto privado sin
autorizacin de su dueo, poseedor o tenedor(moradores). La constitucin
emplea el trmino hogar ampliando el concepto a todo recinto en que tiene
lugar cualquier especie de actividad humana, quedando por tanto protegidos no
solo el hogar o casa familiar sino que adems oficinas, industrias, etc. En los que
no existe un permanente acceso al pblico.
Requisitos de allanamiento:
Concepto: el ingreso a un recinto privado y su registro se llama
allanamiento.
(Sin importar el permiso o autorizacin de los moradores)
Este se configura cuando el ingreso a un recinto privado est legitimado y lo
est cumpliendo los siguientes requisitos:
a) Que la orden correspondiente lo dicte una autoridad competente. Que ser
de ordinario el juez de garanta competente.
b) Que la ley autorice expresamente el ingreso de la autoridad o de la fuerza
pblica en el caso de que se trate. Esta autoridad ser de ordinario
carabineros o personal de la PDI.
Si no se cumple con estos requisitos la irrupcin ser el delito violacin de
morada. (Articulo 144 cdigo penal, Cdigo procesal penal entrada y registro en
lugares cerrados articulo 205 y siguientes.)
Ejemplos de casos en que se puede practicar un allanamiento legtimamente.
Juez de garanta, lo puede ordenar:

a) Persecucin de un sospechoso
b) Investigacin de un delito carabineros , PDI
c) Sospecha que en un lugar pudieren encontrarse los efectos de un
delito cometido
d) Sospecha que un lugar se llevan a cabo actos reidos con la ley.
Investigacin de un delito (PDI, carabineros) Acciones:

-
Allanamiento y registro de documentos.

Interceptar correspondencia
Intervenir medios de comunicacin.
Registro de vestimentas.
Incautacin de especies, y de efectos del delito.
Se faculta a la autoridad a ingresar previa orden emana de tribunal, sin permiso

de moradores.
19

Juez civil
- Juicio ejecutivo traba del embargo, tasacin de los bienes hasta
el monto de la deuda. si no se da permiso de ingreso, se pide el
auxilio de la fuerza pblica.
Se decreta allanamiento y descerrajamiento para hacer cumplir resoluciones

judiciales.
-
Quiebra sindico de quiebra, aposicin de sellos, ingreso con

auxilio de la fuerza pblica para incautar bienes y documentos del
fallido.
Fuerza del allanamiento de los casos legitimados para el ingreso a un recinto

privado, los agentes del estado pueden ser autorizados para interceptar
comunicaciones, enterarse de la correspondencia registros de vestimentas o la
incautacin de documentos. En todos estos casos debe mediar orden de tribunal
competente, excepcin a lo antes dicho es el caso flagrancia.
Art. 19 n6 la libertad de conciencia, la manifestacin de todas las

creencias y el ejercicio libre de todos los cultos que no se opongan
a la moral, a las buenas costumbres o al orden pblico.
Las confesiones religiosas podrn erigir y conservar templos y sus
dependencias bajo las condiciones de seguridad e higienes fijadas por
las leyes y ordenanzas.
Las iglesias, las confesiones e instituciones religiosas de cualquier
culto tendrn los derechos que otorgan y reconocen, con respecto a
los bienes, las leyes actualmente en vigor. Los templos y sus
dependencias, destinadas exclusivamente al culto, estarn exentos de
toda clase de contribuciones.
Derechos de pensamiento libre
esta disposicin constituye una de las novedades y logros de la constitucin de
1925 y que respecto de la de 1833 es un avance por tanto la libertad de
conciencia era entendida como sinnimo de libertad religiosa y en esta CPR
tal libertad no exista puesto que el articulo 5 estipulaba que la religin oficial del
estado con exclusin de cualquier otra era la catlica apostlica, romana de tal
modo que desde esta constitucin y hasta la del 80 importa un cambio por que
esta ultima formula una distincin entre
20

1- La libertad de conciencia y
2- la libertad para manifestar libremente la adhesin a una religin y
3- as mismo al ejercicio del culto relativo a esa religin
Por esto sealamos que la garanta del art.19 n6 es la libertad de conciencia en

un sentido amplio que no comprende solo la religin, sino para manifestar
cualquier pensamiento ideolgico, cualquiera sea su naturaleza.
Bien jurdico protegido libertad de conciencia.
Se garantiza que no puede imponerse una determinado forma de pensar,
quedan proscritos los pensamientos totalitarios, aquellos que imponen una
conducta.
Si se piensa de una determinada manera no tiene valor alguno si no se
puede expresar.
Manifestacin de creencias no est circunscrito al pensamiento religioso,
sino convicciones del sujeto en todo aspecto.
Ejercicio libre de todos los cultos plano religioso, culto; manifestacin
externa de carcter solemne y que refleja un carcter religioso, una
tendencia religiosa. Garantiza el que se pueda expresar su tendencia
religiosa de la manera que lo prescribe la religin.
19 n6 inc. 2 se permite construir templos: los lugares en que estos
cultos se llevan a cabo.
Histricamente la iglesia catlica era la nica autorizada para erigir
templos y dems dependencias destinadas directa o indirectamente a
igual objetivo.
Adems los templos catlicos y la religin catlica era la nica con
personalidad jurdica de derecho pblico lo que le permita quedar
exenta del pago de impuesto territorial de manera genrica. Hoy esta
personalidad la tienen los dems credos religiosos y pueden construir
templos y destinarlos al culto y gozando de la prerrogativa de la exencin
Tributaria para los templos y dependencias destinadas al culto por lo tanto
aquellas que no lo estn quedan grabadas con el impuesto territorial.
Surgen dudas sobre:
Colegio, casa donde vive el cura, salones de conferencias, etc.
La doctrina dice que habr que hacerse la distincin, quedan incluidas las capillas,
confesionario, donde se guardan los objetos para la prctica del culto, la sacrista.
Esto llevado a las religiones protestantes, la iglesia, ms no la casa del pastor.
La expresin exclusivamente denota una limitacin.
21

Cul es el lmite? Alteracin al orden pblico, la moral, las buenas costumbres,

la seguridad nacional.
Resguarda la higiene reminiscencia histrica, porque hasta el da de hoy
los cadveres de los religiosos son enterrados en la iglesia, en el patio de
esta.
Art 19 n7 el derecho a la libertad personal y a la seguridad

individual.
La libertad adems de ser un derecho es un valor, sin embargo este valor se

convierte en ilusorio, sin el ordenamiento jurdico no provee de los mecanismos
necesarios para asegurar el ejercicio de esa libertad. El numeral 7 est referido
fundamentalmente libertad de trnsito(fsico-material). (Art 1 libertad amplia o
genrica art 19 n7 libertad de trnsito) Para poder transitar libremente se
necesita que la autoridad nos proteja a travs de las fuerzas de orden y seguridad
pblica, las fuerzas armadas.
A) Toda persona tiene derecho a residir y permanecer en cualquier lugar de
la repblica trasladarse de una a otro y entrar y salir de su territorio como
a condicin de que se guarden las normas establecidas en la ley y salvo
siempre el perjuicio de terceros.
Esta letra distingue tres situaciones:
1) toda persona tiene el derecho a residir y permanecer en cualquier lugar de la
repblica.
Las razones para permanecer sern personales. Forma parte del derecho de
locomocin
LIBERTAD PERSONAL - libertad de permanencia
- libertad de locomocin
2) el derecho a trasladarse de un lugar a otro de la repblica. Sea permanente u
ocasionalmente sin requerir autorizacin alguna
3) poder entrar y salir del territorio nacional sin restriccin alguna.
Ms bien sin ms requisitos que los que exijan el aparato administrativo, para
los efectos de llevar un control de las entradas y salidas del pas. Hay casos en
22

que si se puede prohibir salir del territorio ejemplo: si se tiene una orden de
arraigo nacional. Se podr trasladar legtimamente si no hay causal justificada.
Genero orden de arraigo: nacional-regional-comunal/especie arresto domiciliario.
B) Nadie puede ser privado de su libertad personal ni est restringida si no
en los casos y en la forma determinadas por la constitucin y las leyes.
La libertad personal, declararla sera ilusorio si no se garantiza la
seguridad individual y es deber del estado darnos estos derechos a
travs de sus rganos. La constitucin rodea la garanta de un conjunto
de mecanismos tutelares que impiden los abusos de poder o el ejercicio
arbitrario de potestades que anulen, en la prctica, los derechos
enunciados.
Lo normal es que toda persona goce de libertad personal de tal manera
que la restriccin de este derecho, solo puede venir legtimamente en los
casos que seale a propia ley, de este modo ha de hacerse una
interpretacin restrictiva
Puesto que la ley tan solo puede establecer de modo expreso aquellos
casos en los que se puede privar o restringir la libertad individual.
rganos que garantizan la seguridad individual
Fuerza de orden y seguridad

Tribunales de justicia: cuando llegan a su conocimiento alguna
querella, demanda, etc.; la proteccin dice relacin no solo al mbito
penal, sino tambin al patrimonial.
Legislador: ninguno de los dos anteriores actuar legtimamente sino
estuviera legislado.
Proteccin legal
Constitucin
Otros cuerpos normativos relacionados con esta materia ej.: cdigo penal,
civil, en cuanto al derecho sustantivo; y los cdigos procedimentales.
La regla general es la libertad personal, entendida como la facultad que se
tiene para autodeterminar el desplazamiento en la repblica.
Excepciones: causales que justifican la restriccin o privacin de la libertad.
1) Arraigo es una medida cautelar destinada a asegurar la presencia
del individuo ante el tribunal, por lo cual no podr desplazarse ms
all de cierta rea. Se distinguen tipos de arraigo a saber:
Nacional
Regional
Comunal
23

Domiciliario: es el ms grave, por el grado de limitacin. Se dicta en

el caso de que exista justa causa de temer que el individuo no
se presentar cuando el juez lo requiera
2) Arresto privacin provisional de libertad sujeta al cumplimiento de un acto

u obligacin por el arrestado, se contempla como medida de apremio legitimo
por razones de conveniencia social. Ej.: si un sujeto no paga la pensin de
alimentos, individuo que siendo citado como testigo no se presenta en materia
penal.
3) Detencin corresponde a una privacin transitoria de libertad por delito
flagrante o por orden de alguna autoridad competente, siempre para ponerla a
disposicin del juez.
Flagrancia a) cuando una persona es sorprendida en la comisin de un hecho

punible, pero que aun no se puede calificar como delito o falta.
(Art 130 CPP situacin de flagrancia).
b) cuando el sujeto es sorprendido por los alrededores del lugar en que se cometi el
delito y sindicado por la vctima como el hechor.
c) cuando el sujeto es sorprendido a corta distancia con los efectos del delito.
d) cuando es sorprendido con vestigios en sus vestimentas de la accin. Ej.: ropa
manchada con sangre o fluido corporal.
C) Nadie puede ser arrestado o detenido sino por orden de funcionarios pblicos
expresamente facultado por la ley y despus de que dicha orden le sea intimada
en forma legal. Sin embargo, podr ser detenido el que fuere sorprendido en
delito flagrante, con el solo objeto de ser puesto a disposicin del juez
competente dentro de las 24 hrs siguientes.
Si la autoridad hiciere a restar o detener alguna persona, deber, dentro de las
48 hrs siguientes, dar aviso al juez competente, poniendo a su disposicin al
afectado. El juez podr, por resolucin fundada ampliar este plazo hasta por 5
das, y hasta por 10, en el caso que se investigaren hechos calificados por la ley
como conductas terroristas.
Cualquier orden de arresto o detencin o alguna otra medida de privacin de libertad
debe ser evacuada por un funcionario pblico facultado para hacerlo, que de ordinario
ser el respectivo juez de garanta. Sin perjuicio que el constituyente establece que la
autoridad administrativa podr ordenar la detencin en los casos de alteracin del
orden pblico.
Se har con el auxilio de la fuerza pblica (de ser necesario) y tal como lo establece la ley
se har con el solo objetivo de poner a la disposicin del juez al sujeto, dentro de las 24
24

horas siguientes, en caso de que la autoridad sea la que ordena el arresto o detencin el
plazo sea de 48 horas. Estos plazos son el rango superior de tiempo ya que debe ser
llevado tan pronto como sea posible.
En cuanto al procedimiento para la detencin debe observarse del modo que seala la ley
por lo tanto antes de la detencin debe exhibirse la respectiva orden, esto es hacer la
intimacin que establece el legislador.
Intimacin Colocar en conocimiento del afectado la informacin relativa:
al motivo por el que se le est deteniendo,
a la autoridad que ha expedido la orden,
la individualizacin de la causa y
la individualizacin de quien procede a la detencin y
hacerle conocer sus derechos, entre otros el derecho que se detiene a guardar
silencio y a requerir la presencia de un abogado
si as no ocurriere entonces podra alegarse, que el procedimiento fue irregular y
por lo tanto pedir la declaracin de la nulidad del procedimiento y se impetra
este derecho ante el juez de garanta y se reclama al respecto del funcionario de la
PDI o carabineros, se pide la nulidad de la actuacin administrativa ( este
procedimiento es de carcter administrativo ya que la orden del juez est bien
expedida no es una cuestin jurisdiccional) a su respecto tambin podra proceder
un recurso de amparo judicial
(No es el del art. 21 CPR) se deduce ante el juez de garanta. Art. 95 C. procesal
penal.
El juez puede siempre por resolucin fundada ampliar el plazo de detencin hasta por 5
das, cuando se investiguen hechos calificados como conductas terroristas art. 9 CPR y ley
18.314 y an 10 das se puede ampliar.
De los derechos de las personas que ha sido privada de libertad
a)
1)
2)
3)
4)
5)
6)
Derechos antes de la detencin.

Intimacin.
Impetrar la nulidad del procedimiento administrativo.
Derecho a guardar silencio.
Derecho a pedir o requerir la presencia de un abogado.
Derecho a deducir el recurso de amparo judicial (art. 95 CPP)
Derecho a ser dejado en libertad para el caso de verificarse la nulidad
procesal.
b) Derechos durante la detencin

1) Derecho a ser llevado a la presencia del juez.
2) Derecho a que la detencin quede registr pblico (letra D).
25

3) Derecho a que la detencin se efecte en caso destinada al efecto (letra

D).
4) Derecho a que el encargado de la caso de detencin lo visite.
5) Derecho a parlamentar con su abogado.
6) Derecho a reconducir al juez cualesquiera comunicacin por parte (letra
D).
7) Derecho a ser tratado
8) Derecho a ser visitado por sus parientes, su confesor y por el juez
respectivo si lo requiere el detenido.
9) Obligacin de respetar el reglamento interno carcelario, de no hacerlo,
se puede adoptar medidas que agravan la situacin de detenido. Ej.:
incomunicacin, confinamiento a un lugar apartado y sin comunicacin
con el resto de la poblacin penal y de su familia, siendo visitado para el
solo efecto de proveerle de alimentacin.
E) La libertad del imputado, proceder a menos que la detencin o prisin
preventiva sea considerada por el juez.
Libertad provisional
Regla general es una garanta por la que se asegura al detenido o al inculpado su
no privacin de libertad mientras est pendiente la sentencia que determine su
inocencia o culpabilidad.
proceder siempre esta expresin es imperativa, establece que la libertad
procede siempre.
Tal beneficio siempre debe otorgarse, a menos que concurran los presupuestos que
previene la letra e) del precepto. En todo caso, la constitucin confa a la ley
establecer los requisitos y modalidades para obtener este beneficio, por lo que
puede hacer ms o menos exigentes tales requisitos y modalidades art 139 y siguientes
CPP.
Imputado aquella persona respecto de quien se tiene fundadas sospechas respecto o
en cuanto a tenido participacin en un hecho punible en calidad de autor, cmplice o
encubridor sin embargo en forma excepcional el juez puede determinar que el
individuo permanezca privado de libertad preventivamente siempre que se verifique
algunas de las cuales establecidas en la propia constitucin.
Cuando la detencin del individuo sea necesaria para:
1) las diligencias de investigacin de la causa
2) para la seguridad del ofendido
3) para seguridad de la sociedad.
Criterios para establecer la necesidad de privacin d libertad del imputado:

26

Habitual
Procesos pendientes
Gravedad -> pena asignada
->Repercusin publica
Son apelables las resoluciones que se dicte para otorgarla o negarla.
La libertad regulada en este n7 es la libertad de trfico.
Salir y entrar del territorio nacional
Permanecer en un lugar
locomocin
Trasladarse de un lugar a otro por el territorio
- libertad de
Esta libertad se puede:

Restringir por resolucin judicial que decrete el arraigo.
Privar detencin. Arresto, prisin. Procede cuando hay un justo motivo a travs
de una resolucin judicial.
Nota: hay un arraigo que no es a persona sino a una cosa, en el caso de arraigo de naves
mercantes en materia comercial, aunque este tipo de arraigo no es el que se menciona en
esta norma.
Libertad provisional es transitoria, porque est en curso un proceso, porque aun no se
sabe el resultado de este.
La libertad provisional se funda en el principio de inocencia y lo normal, la Regla
General es que las personas sean libres, por tanto la privacin de libertad ser siempre
excepcional.
Cuando en la letra e) el constituyente habla de seguridad de la sociedad y que por ella
o a raz de ella se puede privar al imputado de la libertad, esto en los hechos se justifica,
porque hay personas que hacen de la delincuencia su actividad habitual.
De acuerdo con el constituyente procede que de la resolucin que dicte el tribunal a quo
pueda impetrarse algunos recursos, como el de reposicin. Sin embargo se enfatiza en la
apelacin que pudiera deducirse, sea que se conceda o no la libertad el imputado tendr
derecho a que el tribunal de alza emita un pronunciamiento y en todo caso cuando se
trate de delitos contemplados en el n9 CPR lo resuelto debe elevarse en consulta
y adems debe ser integrado el tribunal solo por miembros titulares, lo que implica que
no pueden integrar los abogados integrantes, la razn radica en la connotacin de estos
delitos desde el punto de vista de la comunidad.
Letra F) en las causas criminales el imputado no puede ser obligado a declarar bajo
juramento sobre hechos propios, como tampoco se puede obligar a declarar en su contra
a los parientes porque se trata de mantener al mximo la imparcialidad. Hoy queda
desplazada la llamada reina de las pruebas, como sola ser la confesin, por el riesgo
27

que ella implica, que es la presin que pueda tener un individuo, o aplicar a un individuo,
para que se autoinculpe, dejando encubierto al verdadero responsable.
Letra H) desde otro punto de vista no se puede imponer al imputado la prdida de sus
derechos provisionales como sancin, esto por cuanto en materia penal las sanciones son
personalsimas y confiscar los ahorros previsionales importa afectar el patrimonio futuro
de la familia.
Letra G) no se puede por la va de la sancin confiscar otros bienes, sin perjuicio del
comiso o decomiso a que tenga lugar en aquellos casos en que junto con el delito
cometido se confiscan los efectos destinados a la comisin del delito o los frutos del delito
cometido. Ej.: procedimiento por drogas, se confiscan las camionetas, as mismo el
producto, frutos, el dinero.
Letra I) indemnizacin por error judicial.

El estado como cualquier entidad no est exenta de la probabilidad de equivocarse, en
algn pronunciamiento, o de causar perjuicios a travs de sus agentes entendidos como
rganos. Especficamente en el mbito jurisdiccional podra suscitarse casos en que el
estado prive injustificadamente a una persona de su libertad previniendo esta situacin el
constituyente contempla un mecanismo jurdico destinado a reparar el dao causado a la
vctima. Para este efecto debe seguirse un protocolo, establecido en el art 19 n 7 letra i.
*Los procedimientos presentes en la disposicin Cuntos son?
1)
2)
3)
4)
en el que fue condenado

en el que fue sobresedo
el procedimiento que se eleva en consulta la corte suprema
el procedimiento breve y sumario en que se determina la indemnizacin.
La indemnizacin tiene lugar cuando habiendo sido condenada una persona o privada
de libertad por sometimiento a proceso, aun cuando no se haya dictado en su contra
sentencia condenatoria, la persona haya sufrido como resultado de la accin del estado
en menos cabo en su persona, en su familia y en su patrimonio.
Se requiere que con posterioridad en un procedimiento subsecuente se sobresea
definitivamente o se dicte a su respecto sentencia absolutoria en este caso tanto esta
ltima, como el sobresedo definitivo tiene la misma ponderacin jurisdiccional, ambos
producen cosa juzgada.
Procesalmente hablando son diferentes, la diferencia radica en que:
el sobreseimiento definitivo, es un equivalente jurisdiccional, que consiste en una
resolucin judicial que declara terminado el proceso penal, respecto de una o
diversas personas imputadas, con anterioridad al momento en que la sentencia
definitiva tenga efecto de cosa juzgada, debido a la existencia de una causal
que impide en forma concluyente continuar la persecucin penal, y que
produce cosa juzgada.
28

Equivalente jurisdiccional todo acto que sin haber emanado de la jurisdiccin de

los tribunales resuelve un conflicto jurdico con efectos equivalentes a los que
produce una sentencia emanada de una rgano jurisdiccional, produce cosa
juzgada.
Aqu no hay un agotamiento del proceso, porque este se produce en el curso del mismo
tan pronto como el tribunal arriba al convencimiento de que en el futuro no aparecern
nuevos antecedentes que inculpen al sujeto. Con los que ya tiene se convence de la
inocencia del individuo.
La sentencia definitiva para ser dictada requiere del agotamiento, de que se haya
desarrollado todo el proceso y se haya producido la conviccin del juez, y este haya
declarado su verdad.
Con posterioridad al sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria al afectado le
surge el derecho a requerir un pronunciamiento de la corte suprema,
estableciendo en forma clara, que el procedimiento anterior ha sido
injustificadamente errneo o arbitrario.
Injustificadamente errneo teniendo a la vista todo los antecedentes, las
pruebas, habindose agotado los medios y por lo tanto disponiendo el juez de las
vas necesarias para fallar conforme a derecho y justicia, su pronunciamiento es
diverso (al que es esperado conforme a los antecedentes).
Podra asimilarse a una actitud dolosa, en esa accin a cometido un error inexcusable,
impropio de su oficio, en que se requiere de la equidad, de la prudencia, iuris decan los
romanos.
En consecuencia el error consiste en dictar una resolucin equivocada, pero ese error es
injustificado; quien puede errar es el que no tiene los antecedentes, aquel informado,
aquel que tiene los antecedentes no puede errar si no por error inexcusable.
Arbitrario cuando no se ajusta a derecho, cuando no tiene un razonamiento
lgico, cuando es antojadizo, caprichoso.
La corte suprema es aquella que declara que el error tiene esta caracterstica, de
ser injustificadamente errneo o arbitrario. En su resolucin le dar alguna de estas
denominaciones, los calificara.
Luego la corte sealara la procedencia de la indemnizacin. sin embargo la corte
solo se limita a ello de manera que no se pronuncia sobre:
1.- la naturaleza de los perjuicios;
2.- el monto de los perjuicios
Estos elementos se discuten en el procedimiento breve y sumario que se desarrolla
ante el tribunal civil respectivo, tribunal a quo.
29

Naturaleza perjuicios:
- Materiales: dao emergente y lucro cesante
- Morales: personales, a terceros.
Los morales dicen relacin con los afectos, cuando se piden para un tercero, no
necesariamente ser un familiar.
Artculo 19 numero 8: El derecho a vivir en un medio ambiente

libre de contaminacin. (Protegido por el recurso de
proteccin)
El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin.es deber del
estado velar para que este derecho no sea afectado y tutelar la
preservacin de la naturaleza.
La ley podr establecer restricciones especficas al ejercicio de
determinados derechos o libertades para proteger el medio ambiente.
Este numeral puede entrar en colisin con el artculo 19 nmero 21 inciso 1.
Est relacionado con el articulo 20 inc. 2 y con el articulo 19 numero 21 inc. 1
El constituyente asegura el derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin.es deber del estado velar para que este derecho no sea afectado y tutelar
la preservacin de la naturaleza. Desde el punto de vista normativo el medio ambiente
est protegido por normas de diferentes categoras y as hay normas de rango
constitucional (articulo 19 n 8 y art 20 inc. 2) pero tambin existen normas de carcter
o rango legal, ley de bases generales del medio ambiente 19.300 del ao 1994, ley
20.417 que crea la llamada institucionalidad medio ambiental y la ley 20.600 referida a la
creacin de los tribunales ambientales.
Historia del artculo 19 numero 8:
Se discuti bastante en actas constitucionales porque su articulado constituye una
novedad ya que la constitucin de 1925 no contemplo estas materias de manera lata.
Lo que se discuti en actas constitucionales es que el constituyente sealaba que se tena
que vivir en un medio ambiente libre de toda contaminacin, pero toda actividad humana
contamina de manera que redactada en forma absoluta hacia a la norma quedar como
una mera declaracin de principio.
La ley 19.300 de bases generales del medio ambiente establece algunos conceptos:
Artculo 2.- Para todos los efectos legales, se entender por:
c) Contaminacin: la presencia en el ambiente de sustancias, elementos,
energa o combinacin de ellos, en concentraciones o concentraciones y
30

permanencia superiores o inferiores, segn corresponda, a las establecidas

en la legislacin vigente;
Comentario: si bien la contaminacin es fcil de percibir en el medio ambiente, no es
menos cierto que desde el punto de vista legal el concepto es de carcter subjetivo, por
cuanto para el legislador hay contaminacin cuando se supera el estndar establecido por
la ley. De manera que esa medida no es establecida convencionalmente, por lo tanto no
existe un patrn objetivo sino que depende de la voluntad del legislador.
Por esta razn el termino contaminacin puede ser ms estricto o ms bajo dependiendo
de la legislacin del momento.
De acuerdo con la legislacin comparada, el legislador chileno a tratado esta materia de
manera tmida, pero a propsito de tratados internacionales a debido ser ms riguroso en
la fiscalizacin y aprobacin de los documentos presentados para la aprobacin de las
evaluaciones de proyectos que presentan los particulares.
Adems se ha incrementado ostensiblemente el monto de las multas aplicables como
elemento disuasivo.
Ll) Medio Ambiente: el sistema global constituido por elementos naturales y
artificiales de naturaleza fsica, qumica o biolgica, socioculturales y
sus interacciones, en permanente modificacin por la accin humana o natural
y que rige y condiciona la existencia y desarrollo de la vida en sus
mltiples manifestaciones;
Comentario: tambin aqu se discuti acerca de que si el concepto de medio ambiente
deba incluir solo elementos naturales o por el contario deba contener elementos
artificiales del ecmene. (Los creados por el hombre, parte habitada y cultivada de la
tierra)
En principio haba una posicin frrea que solo deba haber elementos naturales.
Sin embargo es natural comprender que el medio ambiente se da tambin por elementos
artificiales y el constituyente incorpora este concepto.
Ejemplos de elementos artificiales que tiene que ver con el medio ambiente: todo lo que
no provenga de la naturaleza, sillas, caminos, etc.
La naturaleza tambin contamina por ejemplo un volcn, un maremoto.
m) Medio Ambiente Libre de Contaminacin: aqul en el que los contaminantes
se encuentran en concentraciones y perodos inferiores a aqullos
susceptibles de constituir un riesgo a la salud de las personas, a la
calidad de vida de la poblacin, a la preservacin de la naturaleza o a la
conservacin del patrimonio ambiental;
31

p) Preservacin de la Naturaleza: el conjunto de polticas, planes,

programas, normas y acciones, destinadas a asegurar la mantencin de las
condiciones que hacen posible la evolucin y el desarrollo de las especies y
de los ecosistemas del pas;
Comentario: destacar 2 cosas, la preservacin de la naturaleza o conservacin del
patrimonio ambiental.
Este concepto de preservacin de la naturaleza en principio se entendi que los
elementos de la naturaleza no deban ser alterados, que no deba haber cambio del
hombre en el paisaje natural.
Este pensamiento llevado a ultranza podra conducir a que el hombre no pueda hacer uso
de los recursos naturales para su propia supervivencia, esa lnea de pensamiento ha sido
superada y se ha dicho que lo que el legislador a querido establecer es el uso racional de
los recursos, de manera de no agotarlos.
Por lo tanto se puede utilizar de manera sustentable, as si se trata de un bosque,
naturalmente se puede utilizarlas especies maduras (dgase secas) y dejar las renovables,
salvo aquellos casos que son declarados como santuarios de la naturaleza, estos son
reductos, espacios limitados.
En cuanto al manejo razonable de los bosques se puede hacer uso razonable, pero cuando
se trata de predios particulares es necesario presentar un plan de manejo para la tala,
quema, etc. A la autoridad competente que es la CONAF.
En materia de medio ambiente hay un principio de reserva legal. (inciso2 dela
numero 8) en el sentido que solo el legislador puede establecer restricciones con la
finalidad de preservar el medio ambiente.
Esta disposicin est referida fundamental mente hacia aquellos proyectos de carcter
econmicos que podran influir negativamente . por esta razn podra colisionar el art. 19
n8 con el articulo 19 n 21 ya que esta ultima seala respetando las normas legales
que la regulen o sea el derecho sectorial que es conceptualizado como aquel conjunto de
normas que regulan las actividades especificas en materia econmica. ejemplo desarrollar
minera debo respetar el cdigo de minera.
El articulo 19 n8 tambin podra entrar en colisin con el art 19 n 24, ya que el
legislador puede establecer restricciones al dominio y as podra impedir a un propietario
disponer de ciertos bienes cuando su explotacin que de entregada a la regulacin legal.
Fundamentalmente esta disposicin se aplica en relacin con aquellas especies protegidas
como por ejemplo araucarias, roble, alerce, etc.
Frente a una infraccin de la normativa ambiental, Cules son los medios para
reparar el dao causado al medio ambiente?
32

El legislador en el articulo 20 a propsito del recurso de proteccin estableci una

disposicin en el inciso 2 amparando de tal manera al medio ambiente, pudiendo
deducirse a su respecto el recurso de proteccin, toda vez que el derecho a vivir en un
medio ambiente libre de contaminacin hay sido afectado por una autoridad o persona
determinada y siempre que el acto u omisin sea ilegal e imputable a autoridad o
persona determinada.
De manera que esta disposicin considera parcialmente lo que se establece en el inciso 1
en trminos generales. En el inciso 1 se establece no solo actos u omisiones ilegales, sino
tambin arbitrarios. (Lo que se vulnera es el principio de legalidad en el inc. 2)
Qu se entiende por legalidad?
El concepto de legalidad est referido al ordenamiento jurdico positivo, que se endilgue
hacia materias relacionadas con el medio ambiente.
Por ello el recurso de proteccin procede sea que se infrinja una norma constitucional,
legal o una disposicin de carcter administrativa, como sera una resolucin que
provenga del ministerio del medio ambiente(o del comit de ministros) o de la
superintendencia medio ambiental o alguna resolucin que provenga de algn organismo
sectorial en esta materia, de manera que dentro del contexto de normas positivas el
concepto es amplio.
Esta disposicin del art 20 inc. 2 est relacionada con la ley 19.300 por cuanto esta ultima
norma en materia de responsabilidad, establece el principio de la responsabilidad objetiva,
por cuanto de acuerdo con el legislador basta el incumplimiento, la infraccin de una
norma medio ambiental para que el agresor sea responsable, aun cuando ese acto u
omisin no haya causado un dao significativo. Por lo tanto lo nico que se debe acreditar
es el nexo causal entre el agente que causo el dao y el resultado.
Al sealar el art 20 inc. 2 parte final que el dao sea imputable a persona determinada
significa que no se puede entablar accin contra sujetos indeterminado, no
identificados, al menos deben ser identificables. (Esto dice relacin con una identificacin
de carcter genrico).
Lo importante es que pueda distinguirse, debe haber caractersticas fsicas del sujeto o el
nombre o el domicilio.
No seala el constituyente en el artculo 20 inc. 2 si se trata de persona natural o jurdica.
Profesor seala que tambin comprende a la persona jurdica. Por ejemplo una empresa
deja residuos lquidos en un lugar no apto para ello. Por lo tanto se demanda a la entidad
jurdica en la persona de su representante legal.
En cuanto al concepto de autoridad, se entiende que cuando el constituyente seala
autoridad debe tratarse de un funcionario pblico dotado de facultades para resolver,
decidir y que tenga por regla general a su cargo subordinados, subalternos, inferiores,
doctrina seala jefes de departamento o divisin.
33

Con la entrada en vigencia de la legislacin ambiental se presento la duda de si el

recurso de proteccin seguira sirviendo como instrumento jurdico para accionar en
contra de los infractores del medio ambiente.
Como as mismo se present la duda de si los rganos fiscalizadores, las autoridades
sectoriales, perderan competencia para seguir conociendo de las infracciones al medio
ambiente
Con la entrada en vigencia de la superintendencia del medio ambiente, LA
CONTRALORA en dictmenes a determinado que tanto la competencia de las cortes de
apelaciones como de los rganos sectoriales quedaban plenamente vigentes, que no son
incompatibles, ms bien pueden desarrollar sus actividades en un plano de
colaboracin, de tal manera que las cortes de apelaciones continan con la competencia
habitual, conjuntamente con las acciones que pueden deducirse ante los tribunales
ambientales, mxime aun que dichos tribunales alcanzan el numero de 3 distribuyndose
en las llamadas macro zonas.
IIIIII-
Macro zona norte: con asiento en Antofagasta, con jurisdiccin desde Arica
hasta la 5region de Valparaso.
Macro zona central: con asiento en Santiago, con jurisdiccin desde la 5 regin
hasta la 7 regin del Maule.
Macro zona sur: con asiento en Valdivia, con jurisdiccin desde el Biobo hasta
Magallanes.
Estos tribunales entraron en vigencia recientemente (caractersticas)

1- Estn compuestos por 3 miembros.
2- Son tribunales colegiados de 1 instancia.
3- Reciben la denominacin de ministros. (ojo se denominan ministro, no es natural ya
que son tribunales de 1 instancia).
4- Duran 6 aos en sus cargos y pueden ser renovados por 2 periodos mas.(o sea
hasta 18 aos)
5- Dos de sus miembros son abogados y el tercero es licenciado en ciencias con
especializacin en materia medio ambiental.
6- Son nombrados por el PDLR con el acuerdo del senado.
7- En el caso de los abogados se exige que hayan ejercido la docencia en derecho
constitucional o administrativo, con especializacin en medio ambiente.
8- Los postulantes debe postular a travs del servicio de alta direccin pblica y este
servicio elige una nmina de entre 8 a 10 nombres, da ah se elige una quina que
va a la corte suprema y la corte enva 3 nombres al PDLR, y de los 3 el PDLR elige a
1 y ese nombre se enva al senado para su aprobacin o rechazo. si el senado lo
rechaza ese concursante queda fuera del concurso, no puede ser repostulado, luego
hay que completar la quina y as por cada miembro del tribunal.
9- Son inamovibles en sus cargos mientras ejercen jurisdiccin.
10-En estos tribunales existen los miembros titulares (3) y existen 2 suplentes, uno es
abogado y el otro licenciado en ciencias. otra novedad es que los suplentes se
desempean media jornada, los titulares a tiempo completo.
34

11-Tiene incompatibilidad para ejercer otro cargo pagado con el erario fiscal, salvo el
ejercicio docente.
Los abogados no pueden tomar causa que digan relacin con materias medio
ambientales o en aquellas que tengan que resolver.
Gana como remuneracin liquida 6 y medio millones de pesos, los suplentes gana
la mitad ms menos.
La superintendencia medio ambiente es la que tiene a su cargo la responsabilidad en
materia de fiscalizacin ambiental. Por lo tanto si bien los rganos sectoriales quedan
facultados para fiscalizar (por ejemplo sag, servicio de salud, aduana, serna pesca,
sernageomin, departamento de higiene de la municipalidad) todos ellos pueden seguir
fiscalizando pero bajo las directrices de la superintendencia.
La superintendencia est facultada para contratar a consultores particulares para que
coadyuven en la fiscalizacin, pero siempre bajo la tutela de la superintendencia.
A dems de las definiciones sealadas anteriormente de la ley 19.300 le interesan

los conceptos de:
t) Zona Latente: aqulla en que la medicin de la concentracin de

contaminantes en el aire, agua o suelo se sita entre el 80% y el 100% del
valor de la respectiva norma de calidad ambiental, y
u) Zona Saturada: aqulla en que una o ms normas de calidad ambiental se
encuentran sobrepasadas.
l) Lnea de Base: la descripcin detallada del rea de influencia de un
proyecto o actividad, en forma previa a su ejecucin;
b) Conservacin del Patrimonio Ambiental: el uso y aprovechamiento
racionales o la reparacin, en su caso, de los componentes del medio
ambiente, especialmente aquellos propios del pas que sean nicos, escasos o
representativos, con el objeto de asegurar su permanencia y su capacidad de
regeneracin;
LEY NM. 20.417
CREA EL MINISTERIO, EL SERVICIO DE EVALUACIN AMBIENTAL Y LA
SUPERINTENDENCIA DEL MEDIO AMBIENTE
LEY NM. 20.600
CREA LOS TRIBUNALES AMBIENTALES
LEY NM. 19.300
APRUEBA LEY SOBRE BASES GENERALES DEL MEDIO AMBIENTE
35

Derecho a la proteccin de la salud art 19 n 9. Inciso final

protegido por el recurso de proteccin.
El constituyente garantiza el derecho a la salud, esto equivale a sealar que el texto
constitucional lo que busca es la adopcin de aquellas medidas, acciones destinadas a
prevenir el estado de buena salud.
Por esta razn se hace necesario acotar el concepto de salud. De acuerdo a la OMS se ha
dicho que esta es un estado de completo bienestar, fsico y psicolgico y no solo
la ausencia de enfermedad. Por lo tanto eventualmente un individuo podra en
apariencia no tener dolencia, afeccin alguna pero tampoco encontrarse completamente
sano.
El estado debe procurar entonces que cada uno de los gobernados, sin distincin alguna,
tenga la posibilidad de acceder de manera preventiva a todas aquellas acciones que
permitan que el individuo no llegue al estado de morbilidad que es la proporcin de
personas que enferman en un lugar, durante un periodo de tiempo determinado en
relacin con la poblacin de ese lugar.
Concepto de morbilidad (estado de enfermedad)
Bienestar
Morbilidad Morbilidad.
natalidad
mortalidad
crecimiento vegetativo
proporcional tasa de
de la poblacin.
(Resultado) crecimiento vegetativo de la poblacin cuyo significado es la ecuacin, es el

resultante tasa de natalidad versus tasa mortalidad y esta puede ser directamente
proporcional a las tasas de morbilidad.
Lo que se trata de evitar es que estas tasas aumenten, porque de la tasa de morbilidad va
a dar como resultado un porcentaje de mortalidad.
Cmo se previene la morbilidad? principalmente a travs de campaas de prevencin,
principalmente a travs de campaas de vacunacin.
Lamentablemente en esta materia el estado no compromete ni se compromete con un
estndar. Por lo tanto lo que se garantiza es el acceso, no la calidad, el constituyente no
se pronuncia sobre el estndar. Por lo tanto en esta materia se dan 2 realidades la salud
pblica y la salud privada:
La salud pblica en general con atenciones tardas, con medicamentos de mala calidad,
con tratamientos prolongadas en el tiempo y con una atencin deficitaria.
Por otro lado salud privada con tecnologa de punta, con acceso ms expedito,
representado por instituciones privadas como son las clnicas.
36

Esta garanta de la salud ha de ser un deber primario del estado de manera que las
instituciones privadas jueguen un rol subsidiario, alternativo para aquellos que disponen
de los medios econmicos para la libre eleccin.
Entonces el concepto de libre eleccin es un concepto utpico porque en realidad lo que
existe es un determinismo de carcter econmico porque el costo de la salud son altos y
no pueden ser sufragados por la poblacin en general sino ms bien por un grupo
reducido.
Vinculado con este tema estn las instituciones previsionales de salud:
Por un lado tenemos a FONASA (su antecesor fue el SERMENA servicio mdico nacional)
Fonasa es una institucin de carcter solidario. Precisamente es un fondo solidario, fondo
comn al que contribuyen proporcionalmente sus cotizantes.
Por esta razn cada uno hace un aporte ascendiente al 7 % de sus ingresos y as este 7 %
se le aplica a todos por igual sin importar a cuanto asciende su remuneracin, al que gana
210, 300, 500, 600,780 mil pesos.
-
7%
7%
7%
7%
7%
de
de
de
de
de
210.000= 14.700
300.000= 21.000
500.000 = 35.000
600.000 = 42.000
780.000 = 55.000
La solidaridad est en que el que aporta ms solidariza con el que gana menos.
Existen 4 tramos de fonasa A indigentes (exentos de pago porque no generan ingresos, B
paga poco, C, D.
La diferencia de fonasa con isapre radica en que no existe un fondo comn sino un
contrato individual de prestaciones mdicas cuya naturaleza jurdica es un contrato de
SEGURO dado que usted hace ocupacin de la prima cuando deviene un siniestro que en
este caso una enfermedad. El fondo es proporcionado por el aportante individual.
Por ello si gana ms puede contratar un plan con mayores coberturas, con un ingreso
medio puede contratar un plan bsico con menos prestaciones y una bonificacin menor
de manera inversamente proporcional aumenta el copago. (El estado asume un rol
subsidiario y el privado el principal, lo que no debera ocurrir si el estado otorgara buena
prestacin). (Por eso a isapre le convienen los profesionales jvenes que gozan de buena
salud.)
Este numeral del artculo 19 no est protegido por la accin de proteccin salvo el inciso
final CADA PERSONA TENDRA DERECHO A ELEGIR EL SISTEMA DE SALUD AL QUE DESEE
ACOGERSE, SEA ESTE ESTATAL O PRIVADO.
Lo bueno es que se puede deducir accin de proteccin en contra del sistema privado de
salud cuando este de manera arbitraria, unilateralmente modifica las disposiciones
contractuales, vulnerando desde luego el principio de la autonoma de voluntad que
37

vincula a los contratantes dndole a los trminos del contrato el carcter de ley(art 1545
C.C). Entonces en este caso las acciones de proteccin se deducen en una relacin del art
19 n 9 en relacin con el art 19 n24, por cuanto el beneficiario al celebrar el contrato de
seguro adquiere el derecho de propiedad sobre su plan de seguro de salud y las
prestaciones correlativas adems su inmutabilidad est referida a que no puede
modificarse el contrato sino por la voluntad de los contratantes.
Si usted adquiere el derecho de propiedad sobre prestaciones no pueden ser modificadas
sin fundamentos.( profesor solo pide de memoria el inciso final)
Articulo 19 n10 derecho a la educacin y articulo 19 n 11

libertades de enseanza, se da tratamiento nico porque estn
ntimamente relacionados. (Numeral 11 protegido por recurso de proteccin)
Qu es la educacin? No es lo mismo que instruccin.
Educacin distinguimos formal (orientada ms bien a la instruccin) y la informal.
La educacin se entiende como el proceso de aprendizaje que experimenta un individuo
sea formalmente a travs de los planes o programas y de las instituciones destinadas al
efecto, o bien aquel que se recibe de un modo no planificado desde el seno familiar y que
gira principalmente entorno de la formacin valorica del sujeto.
Educar consiste en preparar a un individuo para enfrentar desafos presentes y futuros con
el bagaje de conocimientos y experiencias adquiridas por sus antecesores.
Este proceso involucra 2 elementos importantes:
1- El instructivo propiamente tal o de carcter tcnico que se entrega o se recibe a
travs de los establecimientos destinados al efecto y de acuerdo con esa
perspectiva la educacin formal comienza con la etapa pre escolar; sala cuna,
jardn, pre-knder, knder(todas llamadas etapas pre bsica(funcin sociabilizadora
aqu se logra la mayor sinapsis).
(Habilidades blandas, habilidades sociales se adquieren en la etapa pre escolar).
Etapa bsica con primer ao de enseanza bsica hasta 8 ao bsico.
Luego viene primero a cuarto medio.(etapa media)
Luego tenemos la enseanza superior llamada tambin de pre grado en la que se
obtiene un grado acadmico.(5 aos o ms)
Luego viene los postgrados, magister y doctorados.
Y luego viene el post post grado.
Esto es la educacin formal que est orientada ms bien a la instruccin.
2- La educacin informal es la ms importante; es la que se recibe en el seno familiar
y atiende fundamentalmente a la incorporacin de valores atiende al aspecto
valorico. Por eso que comienza en la hoguera (articulo 19 n4 el respeto y
proteccin a la vida privada y a la honra de la persona y su familia. en relacin con
el articulo 1 inciso 2 la familia es el ncleo fundamental de la sociedad. en la
hoguera surgen los valores) por lo tanto es de carcter transversal y en los planes
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de programas de estudios estn tratados precisamente los objetivos

transversales con independencia de los establecimientos, estos programas deben
tener estos valores, a diferencia de los objetivos especficos que pueden ser
alterados dependiendo de la orientacin del establecimiento, as por ejemplo hay
establecimientos que se orientan al idioma y aumentan las horas de idioma; otros
establecimientos propugnan educacin religiosa; en otros casos los
establecimientos orientan su enseanza de acuerdo a las actividades econmicas
de la zona ejemplo turismo, gastronoma, forestal, agricultura.
Lo que no se puede cambiar son los objetivos transversales.
En materia educacional el estado garantiza el acceso a la educacin, ms aun instituye la
obligatoriedad de la enseanza bsica y media pero no se compromete a un estndar
mnimo en la calidad de la educacin que se imparte. Y se da esta convivencia de colegios
subvencionados de financiamiento compartido y pblicos
Como existe libertad de enseanza (articulo 19 n11) cualquier persona puede crear o
fundar un colegio, instituirse como sostenedor de un colegio pero no cualquiera puede
administrar un colegio encargarse del curriculum educacional ya que debe hacerlo un
profesional en el rea de la educacin debe ser un educador.
Al sostenedor se le exige que el giro principal sea la educacin. La debe administrar un
educador.
Los particulares pueden intervenir en la educacin, en la formacin con total libertad, pero
de manera subsidiaria a la obligacin que tiene el estado, sin embargo en cuanto a la
calidad de la enseanza esta no est garantizada y no la tiene precisamente los
establecimientos estatales, sino los privados y los de financiamiento compartido, salvo
casos emblemticos como el instituto nacional. (Primer rector y fundador de la Udec
Enrique Molina Garmendia).
El administrador tiene el deber de impartir educacin, el sostenedor, solo sostiene la parte
econmica.
En nuestro sistema educacional existen 3 modalidades de educacin:
1. establecimientos particulares pagados.
2. establecimientos de financiamiento compartido.
3. establecimientos municipales o fiscales
Los programas del ministerio de educacin (MINEDUC) constituyen el programa bsico,
cualquier establecimiento puede modificarlo, se establece la distribucin gratuita de
textos escolares en establecimientos pblicos y subvencionados, cada establecimiento
tiene autonoma para complementar el material bibliogrfico que se ajusten al programa
de cada establecimiento.
Desde el punto de vista de la calidad de la enseanza no existe una estandarizacin, ni
existe estandarizacin a los niveles de exigencia para aprobar el curriculum, si bien existe
la escala estandarizada, lo que varia es el porcentaje que debe obtenerse para alcanzar la
39

nota mnima de aprobacin (en algunos establecimientos se trabaja con porcentajes de

aprobacin del 50%, 60%, 70%) N11 INCISO 5.
Puede un colegio cancelar la matricula de un alumno en medio del proceso educativo, del
ao escolar?
En el caso de los establecimientos pblicos si en la localidad no existe un establecimiento
que pueda recibirlo, no se puede, porque se estara daando su derecho a la educacin.
Es ms cuestionada esta decisin en los establecimientos pblicos, en los colegios
pagados es ms frecuente que cancelen la matricula, esta situacin ha generado que los
apoderados de los pupilos recurran de proteccin, amparados en el articulo 19 numero 24,
porque tengo la propiedad sobre el contrato de educacin y por repercusin del articulo
19 numerales 10 y 11. La jurisprudencia en esta materia ha sido variada y la decisin
(cancelar la matricula) de acuerdo a los establecimientos radica en el hecho de haber
cumplido los protocolos que tiene el establecimiento contemplados en su reglamento
interno llamado reglamento para la convivencia escolar al que tienen acceso los padres
cuando se contrata con el respectivo establecimiento, deben haber agotado los
procedimientos internos.
En el caso de los establecimientos subvencionados y pblicos son supervigilados por la
contralora dado que existe aporte fiscal y por lo tanto el manejo de esos recursos debe
sujetarse al control administrativo, debe observarse el principio de legalidad en el gasto
pblico, adems los establecimientos de financiamiento compartido, tienen una exigencia
particular, deben otorgar por disposicin legal un porcentaje de becas a los alumnos de
menores ingresos, al 15% del alumnado, segn matricula.
Articulo 19 n 12 la libertad de opinin. (Protegido por el recurso

de proteccin)
En nuestro ordenamiento jurdico en esta materia existe el llamado control REPRESIVO;
esto es que no existe la censura previa y por lo tanto cada persona puede emitir
libremente su parecer, su opinin, sin embargo esa libertad trae consigo el hecho de que
la persona que emite opinin se hace responsable de las consecuencias que puedan
derivar precisamente de las opiniones vertidas.
Esta garanta comprende 2 aspectos:
1- Libertad de opinin.
2- Libertad de informacin.
De manera tal de que se ampara por lo tanto toda expresin y comunicacin emitida por
cualquier medio es decir sea de palabra, por escrito, a travs de la prensa, a travs de
telfonos, por medio de internet, televisin, En definitiva cualquiera que sea el sustento o
medio de difusin que se pueda descubrir, crear o aplicar.
Una consecuencia lgica de esta garanta es que las personas apropsito de ella no
pueden cometer abuso y por lo tanto existen los mecanismos para que aquel que
40

injuriare, calumniare o difamare atentando en contra de los valores morales impuestos por
la sociedad debe responder por ello conforme a la ley, estos responsables deben ser
juzgados por tribunales de justicia y las sanciones pueden ser pecuniarias o privativas de
libertad, sin perjuicio de sanciones administrativas de clausura en el caso de los medios
de comunicacin o bien el requizamiento del mismo medio de comunicacin o de sus
productos. Por esta razn se consagra el DERECHO DE RECTIFICACION en cuya virtud
todo medio de comunicacin est obligado a insertar o difundir gratuitamente las
aclaraciones o rectificaciones que deban ser dirigidas respecto de las personas naturales o
jurdicas que hayan sido ofendidas infundadamente o bien aludidas por dichos medios de
comunicacin social.
Por otro lado se establece el rol subsidiario del estado en materia de propiedad de los
medios de comunicacin social.
La libertad de expresin comprende tambin la libertad para el establecimiento de
medios de comunicacin social privados, de manera de evitar el monopolio estatal en
materia de medios de comunicacin.
El evitar el monopolio esta dado hacia todos los medios de comunicacin; radio, televisin,
etc. de manera que haya amplia libertad.
En esta materia el criterio del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL para garantizar la libertad de
opinin, de informacin ha sido el siguiente:
JURISPRUDENCIA para el constituyente del 80 es tan importante la libertad
de emitir opinin y de informar que solo contemplo la afectacin de su
ejercicio mediante la suspensin o restriccin que pueda decretar el rgano
constitucional habilitado para ello en caso de que ocurra algn estado de
excepcin constitucional de acuerdo con los artculos 39,40 y 41 de la CPR.
sentencia de 22 noviembre de 1973.
Por lo tanto de ello se desprende que bajo ningn respecto o circunstancia puede impedir,
restringirse o privarse este derecho.
Desde el punto de vista del DERECHO A RECTIFICACION esta debe hacerse en los mismos
trminos que la publicacin ofensiva. Si es en la prensa deber hacerse publicando la
rectificacin en el mismo da que se hizo la publicacin ofensiva, misma pgina, mismo
lugar de la pgina, el mismo tipo de letra, el mismo tamao del comunicado.
Si es en la radio o televisin deber hacerse en el mismo programa y ocupando el mismo
tiempo utilizado en la difusin de la declaracin ofensiva.
Esta garanta comprende tambin:
1- El derecho de opinin.
2- El derecho de informar y
3- El derecho a ser informado.
41

El derecho de emitir opinin est dirigido hacia personas naturales o jurdicas y dentro de
estas, a los medios de comunicacin principalmente.
El derecho de informar esta dado fundamentalmente hacia medios de comunicacin
(radio, prensa escrita, televisin, cine, internet).
El derecho a ser informado: este corresponde fundamentalmente al pblico en general.
Este derecho se puede ejercer respecto de 2 entidades; el derecho a ser informado por
medios de comunicacin privados y el derecho a ser informado por medios de
comunicacin estatal.(ejemplo estatal vocero de gobierno o encargado de comunicacin
de intendencia)
Esta norma del artculo 19 n12 la podemos relacionar con la LEY 20.285 DE ACCESO A
LA INFORMACION PUBLICA ms conocida como ley de transparencia. Se vincula en el
sentido que esta norma faculta a particulares para requerir a los rganos del estado a que
entregue informacin de los actos y resoluciones que emitan.
Por regla general este derecho queda satisfecho por medio del mecanismo de la
transparencia ACTIVA de los rganos, en qu consiste esta transparencia activa, consiste
en que el rgano de mutuo propio coloca a disposicin del pblico la informacin en su
respectiva pagina web, sin perjuicio de ello los particulares tenemos el derecho a requerir
del rgano respectivo aquella informacin que no se encuentre publicada en la pgina
web.
Esta norma est relacionada con el articulo 8 inciso 2 se desprende que la regla general
es que la informacin sea pblica y la excepcin es que sea reservada o secreta.
Qu acciones puede deducir el ofendido por una declaracin a travs de un medio de
comunicacin o por una imputacin formulada por un particular un tercero?
Acciones penales:
-
injuria imputacin de una falta ->querella, denuncia. Sancin: multa.

calumnia imputacin de un delito -> querella. Sancin: privacin de libertad
Accin civil
-
Indemnizacin de perjuicios, con el mrito de la anterior para reparar los perjuicios.

(dao emergente , lucro cesante)
Multa. Por qu vas se obtienen?
Administrativa por ejemplo infraccin de trnsito.
Civil, autonoma de la voluntad ejemplo clausula penal o si se pacta una
multa en la sociedad.
Penal va a beneficio fiscal, es una sancin pecuniaria, pero no repara al
afectado.
En cuanto a la censura cinematogrfica que encontramos en el inciso final del numeral 12

ya no tiene mucho sentido, prcticamente no opera porque el pblico lo puede ver por
internet si quiere.
42

Articulo 19 n 13 El derecho de reunin. (Protegido por el recurso

de proteccin)
Esta es otra expresin de las libertades de que gozan los gobernados en un sistema en
que opera un estado de derecho en que las personas pueden reunirse sin que sea
necesaria una autorizacin previa de parte de la autoridad administrativa, lo importante
es que esta libertad se ejerce en lugares pblicos como plazas, calles, puentes, etc. y se
entiende que un lugar es pblico cuando es de libre acceso al pblico por lo tanto no
hay restriccin horaria, de das ni lugar.
I.
Interesa al constituyente que estas reuniones sean PACIFICAS esto significa sin
nimo de beligerancia y adems se exige que no se entorpezca, se altere el normal
desenvolvimiento de las actividades cotidianas de la poblacin. Por esta razn es
que en caso de programarse una manifestacin pblica por un grupo de personas,
esta debe ser comunicada al menos con 24 horas de antelacin ante la autoridad
administrativa competente.
Cul es la autoridad administrativa competente?
En el caso de la capital ser el ministro del interior, pero se gestiona a travs del
intendente.
Capital regional como Concepcin intendente que va a descansar en la persona del
gobernador respectivo
Si la manifestacin es en una provincia; gobernador.
Si es en una comuna; autoriza el gobernador que tenga competencia respecto de
esa comuna.
La verdad es que uno comunica, no pide permiso la autoridad no puede impedir la

manifestacin pero puede derivarla a que sea en otro lugar, puede cambiar el lugar a
realizar la manifestacin.
Ac ocurre tambin un control represivo, la autoridad ejerce control con posterioridad
para requerir que no haya alteracin del orden pblico.
Este aviso tiene razn cuando los lugares a ocupar son pblicos, no puede haber
restriccin en cuanto a la oportunidad, sino mas bien los horarios y das estn dados en
correlacin con las horas y das de la comunidad con el normal desarrollo de la ciudadana,
de la comunidad. Ejemplo manifestacin 8 am un domingo con elementos que causan
ruido, a la autoridad no le agradara porque altera. Lo mejor es convenir con la autoridad.
II.
SIN ARMAS (in erme) Qu es un arma?
El concepto de arma es cualquier objeto susceptible de provocar alguna afectacin, algn

dao en algunas determinadas circunstancias.
43

Por lo tanto se trata de evitar que los convocados concurran con algn objeto cortante,
punzante o contundente susceptible de causar algn agravio en la poblacin, en la
comunidad.
En esta materia el concepto de arma lo encontramos en el artculo 132 del cdigo penal y
el artculo 2 letra f del decreto supremo 186 del ministerio del interior del ao 1983.
Este dice que se considera que las reuniones se verifican con armas cuando
los concurrentes llevan palos, bastones fierros, herramientas, barras
metlicas, cadenas y en general cualquier elemento de carcter semejante.
Por su parte el cdigo penal en el artculo 132 seala que se considera como arma toda
maquinaria, instrumento, utensilio u objeto cortante, punzante o contundente
que se haya tomado con el objeto de matar, herir o golpear aun cuando no se
haya hecho uso de l.
Tambin se pronuncia la ley 17.798 sobre control de armas y all se conceptualiza las
armas de uso blico, las armas de fuego, los explosivos y bombas, las sustancias qumicas
susceptibles de ser usadas para la elaboracin de municiones.
De manera que si no hay un fin blico, beligerante usted puede siempre reunirse
pacficamente, ya sea con fines religiosos, polticos, culturales, deportivos, sociales,
econmicos, etc.
Toda esta actividad debe desarrollarse segn las disposiciones generales de policas. Esa
expresin ha dado lugar a discusin.
Para algunos estas disposiciones generales de polica no son otra cosa que el
cumplimiento de las disposiciones legales, puesto que estas materias se regulan
principalmente a travs de leyes ms que disposiciones de carcter reglamentario
administrativo como no sea que se cite como excepcin el DL 186.
Otra posicin sostiene que sin perjuicio de que se regle por disposiciones legales, cuando
el constituyente se ha referido a disposiciones de polica lo hace teniendo en
consideracin toda norma que se pronuncie sobre esta materia con independencia de si se
trata de una norma legislativa o administrativa, que de cualquier modo las normas
administrativas no son incompatibles con las legales, se complementan y a veces son
necesarias para la ejecucin de las normas legales. Por ejemplo los reglamentos de
ejecucin que nacen a motivo, al servicio de una ley, ah est su razn de ser, la racio
legis.(profesor comparte esta ultima doctrina)
Cuando se avisa a la autoridad administrativa dgase intendente o gobernador este oficia
a las fuerzas de orden y seguridad a las policas y tambin a la autoridad municipal por
qu? Debido a que se puede ocupar alguna calle.
Algunos autores relacionan el articulo 19 n 13 con el articulo 19 n 15 derecho de
asociacin (tambin se relaciona directamente con el articulo 19 n6 la libertad de
conciencia, la manifestacin de todas las creencias y el ejercicio libre de todos los
cultos).
44

Pero hay que establecer una diferencia con el concepto de reunin y asociacin
Semejanzas:
1234-
En los 2 hay agrupacin de personas.

los 2 pueden hacer sus manifestaciones en pblico.
ambas tiene por objeto un propsito.
ambos tienen en comn que su incorporacin es de carcter voluntario y por lo
tanto tambin es voluntaria su permanencia.
Diferencias:
1- La asociacin tiene un carcter permanente y la reunin transitoria, eventual,
espontaneo.
2- La asociacin es planeada con antelacin, la reunin es de momento.
3- La asociacin es formal (fines a largo plazo) la reunin consensual (corto placita).
Cuando hablamos aqu de asociacin no estamos pensando en una persona jurdica o
de hecho, sino cualquier asociacin.
Articulo 19 n 14 el derecho a presentar peticiones a la

autoridad.
El derecho de presentar peticiones a la autoridad, sobre cualquier asunto de
inters pblico o privado, sin otra limitacin que la de proceder en
trminos respetuosos y convenientes.
Estas peticiones a la autoridad son solicitudes que se formulan pero no se trata de
aquellas reguladas por disposiciones jurdicas especiales como por ejemplo la obligacin
de entregar informacin sobre cualquier acto de autoridad administrativa, no se refiere a
esta porque esa obligacin est regulada especficamente en el articulo 8 inciso 2 en lo
relativo al acceso a la informacin pblica, por lo tanto estas peticiones se refieren a
aquellas situaciones de contingencia de carcter factico que en uno u otro sentido pueden
afectar algn derecho de la poblacin o bien la peticin puede formularse para la
satisfaccin de un requerimiento insatisfecho.
El sujeto activo no tiene limitacin de manera que puede ser cualquier persona natural o
jurdica, de ordinario ser de carcter privado aunque nada obsta a que una autoridad
pblica pueda formular a otra un requerimiento, pero ms bien esta endilgado a los
particulares. Tambin se extiende este derecho a las agrupaciones de hecho como la
comunidad (cuasicontrato) que no es sujeto de derecho.
Sujeto pasivo: toda autoridad pblica de cualquier rgano
Se refiere a cualquier autoridad no solo administrativa y algunos autores dicen que se
refiere a autoridad pblica o privada, profesor seala que hay que entenderla hacia
autoridades pblicas y no entidades privadas. Podemos formular peticiones a las
entidades privadas. Las entidades pblicas gozan de imperio como es el hecho de requerir
su ejecucin sin requerir a un tercero en discordia.
45

Autoridad pblica: aquellas que gozan del imperio que da la ley y hacen ejecutar sus
dictmenes y coercionan para que se realice.
En cambio en el mbito privado no se tiene el imperio, para coercionar se debe pedir a la
autoridad judicial.
Esta garanta es acotada, est redactada en trminos amplios y no se establece por el
constituyente la obligacin por parte del requerido, la obligatoriedad de dar respuesta por
parte de la autoridad, de manera tal que en este caso se espera respuesta en funcin de
la prudencia de la autoridad, en razn de su empata, voluntad. Tampoco se establece un
plazo para responder, sin perjuicio de que se seale que ha de responder en un plazo
razonable o prudente, el problema es determinar cundo es as, el criterio ser que se
haga tan pronto como sea indispensable para la satisfaccin de la necesidad de que se
trata.
En actas constitucionales se estableca la obligatoriedad de que la autoridad de respuesta
en un plazo prudente pero en esta parte no se prosper.
En doctrina se entiende que la autoridad debera responder debera ser obligatorio dar
respuesta. Podramos recurrir por silencio positivo de la ley 18.880, por el artculo 1 que el
estado est el servicio de la persona humana, al no tener un medio compulsivo.
Para complementar este numeral se podra recurrir al artculo 8 inciso 2 son pblicos los
actos y resoluciones de los rganos del estado.., artculo 1 inciso 4 de la CPR el estado
est al servicio de la persona humana y al silencio administrativo de la ley de
procedimiento administrativo.
ALEJANDRO SILVA BASCUAN era de la idea de que la autoridad deba responder dentro
del plazo prudente.
Ordinariamente cuando se trata de autoridad cuya incorporacin al servici publico se
realiza por votacin popular es un acicate, un incentivo.
La respuesta es una comunicacin en que el requerido notifica al requirente que el
mensaje se recibi y por lo tanto no tiene obligacin de dar satisfaccin al requerimiento
ni fundamentar la respuesta.
COMENTARIO: no existe un formulario, un modelo, una matriz especficas, entendemos
que debe ser formal y la formalidad es que sea por escrito, sin perjuicio que en el caso de
los institutos armados y tribunales de justicia existen ciertos formulismos.
Las exigencias son 2 la peticin debe hacerse en:
1- Trminos respetuosos: el peticionario debe haberlo guardando el decoro en las
expresiones vertidas tanto como la decencia del instrumento, el respeto es objetivo
no es hacia la persona que ocupa el cargo, el respeto es a la dignificacin del cargo
sin importar la persona que ocupa el cargo no es un respeto subjetivo a la persona.
2- Trminos convenientes: la peticin debe formularse a la autoridad competente, es
decir aquella que tiene los medios y este habilitada para atender el requerimiento.
46

Actitudes de la autoridad cuando no es competente:

a- Remitir comunicacin derivando la informacin al rgano que es verdaderamente
competente.
b- Dar respuesta al peticionario indicndole cual es efectivamente la autoridad
competente apropiada.
c- No dar respuesta.
El constituyente habla de autoridad, esto est referido a funcionario pblico, pero no basta
solo esto sino que tambin debe tener cierto rango suficiente para impartir rdenes, dictar
resoluciones, tener subordinados o inferiores, por lo tanto equivale ms o menos a los
jefes de departamento que tenga poder de decisin.
Qu ocurre si de la pasividad de la autoridad (no dio respuesta) se deriva perjuicio para
el requirente? Ser esta la va para reclamar? Y de ser esta va Qu instrumento jurdico
utilizo para demandar a esa autoridad?
Si se deriva dao este numeral no es la va, pero si hay dao podramos recurrir por el
recurso de proteccin por omisiones. si no hay va especifica se reclama de proteccin
argumentando de acuerdo a los derechos conculcados
La utilidad de la norma est en que es una disposicin de rango constitucional que se
complementa con otras disposiciones. Es una garanta que se relaciona con otras
disposiciones de la constitucin articulo 8 inciso 2, articulo 1 inciso 4, articulo 19 n 3
inciso 6, articulo 20, articulo 21 habeas corpus y la ley 20.285 de acceso a la informacin
pblica, ley 19880 en lo relativo al silencio administrativo.
Articulo 19 numero 15 la libertad para asociarse. (Protegido por

el recurso de proteccin)
Vinculado al artculo 19 nmeros 13 y 14
La libertad para formar asociaciones.
El concepto de asociacin es genrico por lo tanto hay asociacin cuando 2 o ms
individuos deciden desarrollar una determinada actividad en comn cualquiera sea su
naturaleza. el derecho de asociacin es consecuencia de la naturaleza eminentemente
social del hombre, por lo tanto necesita del concurso de los dems para su ms plena
realizacin.
Es la unin de 2 o ms voluntades destinadas a lograr un fin comn, ese fin puede ser de
carcter econmico, social, religioso, poltico, ideolgico. Por lo tanto puede tener fines
morales o altruistas o fines materiales o pecuniarios.
El constituyente encomienda a la ley sealar los mecanismos y lmites para el ejercicio
del derecho de asociacin. Una asociacin queda facultada para ejercer derechos y
contraer obligaciones de manera tal que esta asociacin se distingue de sus integrantes
47

en la medida que se constituye como persona jurdica, en este caso surge la ficcin de la
personalidad jurdica.
La incorporacin a las asociaciones es voluntaria, como as mismo su retiro, cada sujeto
tiene una motivacin para incorporarse a una asociacin y esos motivos son personales.
Asociaciones persiguen fines morales Ejemplos:
1234567-
partidos polticos.
Corporaciones.
Fundaciones
Asociaciones en general
Sindicatos de trabajadores
Junta de vecinos
Club deportivos amateurs
Asociaciones- persiguen fines de lucro ejemplos:

12345-
sociedad annima
sociedad colectiva
sociedad responsabilidad limitada
en comanditas
E.I.R.L. (dudoso segn mi parecer ya que solo existe el empresario individual)
Las asociaciones deben ceirse rigurosamente al marco jurdico establecido; partiendo

desde la CPR y por lo tanto la misma constitucin establece las reglas en trminos de
participar estas agrupaciones de la institucionalidad vigente de acuerdo con las
prerrogativas y exigencias que el mismo legislador (constituyente) impone.
Dentro de estas asociaciones la ms relevante son LOS PARTIDOS POLITICOS
instituciones que surgen para conducir los intereses polticos de los ciudadanos y que
surgen como el instrumento que permiten alcanzar el poder , en este punto esta
disposicin del articulo 19 numero 15 se vincula con el artculo 4 de la CPR , por cuanto la
existencia de los partidos polticos se inscriben en un rgimen republicano y democrtico,
porque a travs de ellos se expresa la pluralidad poltica, cuestin que no ocurre en los
regmenes totalitarios o absolutistas, tirnicos o dictatoriales en que los partidos polticos
quedan abolidos, proscritos puesto que adems se prescinde del rgano que acoge a los
partidos polticos como es el congreso, as ha ocurrido en distintos pasajes de la historia
de chile y de otros estados en que desaparece por completo el ESTADO DE DERECHO.
Estas asociaciones (partidos polticos) estn reguladas por su propia ley orgnica
constitucional LOC 18.603 que en su artculo 1 las define:
son asociaciones voluntarias dotadas de personalidad jurdica, formada por
ciudadanos que comparten una misma doctrina poltica de gobierno, cuya
finalidad es contribuir al funcionamiento del rgimen poltico democrtico
constitucional y ejercer una legitima influencia en la conduccin del estado
para alcanzar el bien comn y servir al inters nacional.
Estas asociaciones tienen algunas prohibiciones (inciso 5) como por ejemplo:
48

1- No pueden intervenir en actividades que no le son propias.

2- No pueden tener privilegio alguno o el monopolio de la participacin ciudadana.
3- Sus adherentes se denominan militantes, los que son incorporados a un registro
pblico que lleva el servicio electoral. Sin embargo por regla general este registro
toma el carcter de reservado en el sentido de que no cualquier persona tiene
acceso a este registro. Sin duda los primeros en acceder son los propios militantes.
4- Desde el punto de vista de la transparencia (artculo 8 inciso 2) estas asociaciones
deben hacer pblicas sus cuentas, como as mismo las fuentes de su
financiamiento, y en esta materia les queda prohibido recibir bajo cualquier forma
financiamiento extranjero,
5- de manera que por otro lado sus estatutos deben garantizar una adecuada
democracia interna (en este punto especfico notamos que es una declaracin de
principios que no se cumple).
Otra prevencin que establece el constituyente en esta materia es que estas asociaciones
deben realizar las actividades propias de su naturaleza y por lo tanto son
INCONSTITUCIONALES los partidos polticos:
cuyos objetivos, actos o conductas no respeten el rgimen democrtico

constitucional
o bien que procuren el establecimiento de un sistema totalitario
o que hagan uso de la violencia o propugnen o inciten a ello.
De manera que en ese caso el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL puede declarar la

INSCONSTITUCIONALIDAD del partido poltico que no cumpla esos postulados.
ADMINISTRATIVAMENTE tambin se establecen sanciones (inciso 7) en cuanto que las
personas que hubieren tenido participacin en hechos que motiven la declaracin de
inconstitucionalidad quedan impedidos de
participar en la formacin de otros partidos polticos

como as mismo de postular a cargos de eleccin popular por el plazo de 5 aos
contados desde la resolucin del tribunal constitucional y
si estn en ejercicio de dichos cargos los perdern de pleno derecho.
Materialmente los partidos polticos tienen personalidad jurdica, de manera que tiene que
constituirse de acuerdo a la respectiva ley, L.O.C 18.603.
Nadie puede ser obligado a participar en un partido poltico ni tampoco se puede exigir su
membreca para incorporarse a instituciones de carcter laboral o algn cargo pblico. (En
relacin inc. 4 numeral 16)
Articulo 19 nmero 16 la libertad de trabajo y su proteccin.

(Protegido por el recurso de proteccin en lo relativo a la libertad de
trabajo y al derecho a su libre eleccin y libre contratacin y a lo
establecido en el inciso 4)
49

Es una garanta constitucional amparada por el recurso de proteccin, lo medular de esta

garanta es el reconocimiento del derecho que habilita a todas las personas para buscar,
obtener y ejercer cualquier actividad remunerativa profesional u oficio lcito. Por lo tanto
esta libertad est referida a que el sujeto, el individuo puede voluntariamente determinar
si ejecuta o no una actividad dependiente de un empleador, de manera que este numeral
est referido al trabajo dependiente y bajo subordinacin.
Este numeral 16 est relacionado con el principio de la igualdad ante la ley (artculo 19 n
2), tambin con la no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el estado y sus
organismos en materia econmica sea que provenga del estado o particulares (artculo 19
n 22). En este sentido ninguna persona puede ser desplazada o impedida de ejercer
alguna actividad, de incorporarse a alguna actividad por razones polticas, genero, edad,
etnias, sociales como tampoco puede exigirse la membreca o pertenencia a ciertos
grupos sociales tales como clubes ejemplo ser socio club concepcin, de golf, de leones,
ecuestre o que pertenezca al opus dei, etc.(inc. 4)
De acuerdo con el constituyente en esta materia existe una distincin entre aquellos que
se desempean en el mbito privado respecto de los que se desempean en el sector
pblico, esta perspectiva cobre relevancia desde el momento que la legislacin aplicable
difiere pues en el caso de los trabajadores privados se rigen por el cdigo del trabajo; en
cambio en el caso de los funcionarios pblicos se rigen en su actividad por el respectivo
estatuto jurdico y eso trae como consecuencia que algunos derechos no pueden ser
ejercidos en el caso de los funcionarios pblicos por ejemplo les est prohibido declarar la
huelga porque es una expresin tpica de los trabajadores que se rige por el cdigo del
trabajo, esta prohibicin radica en el hecho de que de otra manera se violara el principio
de la continuidad del servicio, de manera que las reivindicaciones laborales en el mbito
pblico se canalizan por la va de los paros parciales que pueden efectuar los funcionarios
y desde el punto de vista prctico se ha creado la figura de los turnos ticos
consistentes en una paralizacin parcial, de manera tal que los funcionarios siguen
atendiendo pero por la ventana chica de manera de no infringir el principio de la
continuidad del servicio.
Por esta razn los funcionarios se agrupan en asociaciones gremiales y no en
sindicatos, aun cuando se habla errneamente de sindicatos de funcionarios. Las
expresiones sindicatos y huelga son propias de instituciones privadas.
(Sealo profesor que funcionarios pretenden mismas prerrogativas que los trabajadores
privados pero sin perder sus derechos como funcionarios pblicos). (Profesor sealo que
normalmente pregunta inciso final del numeral 16)
El inciso final, est referido a una prohibicin que tienen los funcionarios pblicos y que se
extiende a aquellos que no sindolo prestan servicios que son de primera necesidad al
pblico. En esta categora estn los prestadores de servicios o proveedores de bienes, los
funcionarios pblicos no pueden votar la huelga puesto que este mecanismo de presin es
propio de la relacin privada entre el empleador y un trabajador regidos por el cdigo del
trabajo.
50

Ni los funcionarios del estado, ni de las municipalidades, ni personas que trabajen en

corporaciones o empresas del estado que atiendan servicios de utilidad pblica, pueden
votar la huelga cuando de cuya paralizacin pudiera generar un grave dao a :
-
La salud.
La economa.
El abastecimiento.
La seguridad nacional.
De tal manera entonces que el modo de presionar para la reivindicacin de derechos por
parte de los funcionarios pblicos ser la paralizacin de actividades sin que pueda
utilizarse la expresin huelga. La paralizacin no puede ser absoluta porque con ello
infringe el principio de la continuidad en el servicio por lo tanto ha surgido en la practica
el concepto de turnos ticos por lo tanto algn funcionario de la reparticin, inclusive los
superiores jerrquicos, proveen a la satisfaccin de las necesidades de la comunidad, en
la prctica se dice coloquialmente que se atiende por la ventana chica. En cada caso la ley
ser la que determine qu empresa o reparticiones sern a las cuales se les aplique esta
restriccin. Lo que se prohbe no es la reclamacin sino la forma de hacerlo.
El concepto de huelga no est definido legalmente. En el mbito pblico se atiende a una
situacin de hecho reconocida en el cdigo del trabajo, que es la medida ms fuerte que
puede aplicar la organizacin sindical para compeler al empleador a ceder a las
reclamaciones legtimas que hacen los trabajadores.
Artculo 19 numero 17.

La admisin a todas las funciones y empleos pblicos, sin otros requisitos
que los que impongan la constitucin y las leyes.
Esta garanta es una expresin del principio de la igualdad ante la ley, puesto que el
constituyente expresamente impone la obligacin de acoger en un pie de igualdad a todos
aquellos que tengan inters de ingresar al servicio pblico, por lo tanto bajo ningn
respecto ni circunstancias se puede exigir a nadie requisitos excepcionales o diferencias
arbitrarias o ilegales, sin perjuicio de ello la propia ley o el propio estatuto jurdico que
regule un determinado servicio pblico puede establecer exigencias especificas, pero
estas debern estar relacionadas con la naturaleza de la funcin a desarrollar, a
desempear de manera tal que para el ingreso a la administracin pblica distinguimos
los requisitos generales de los especficos de cada disciplina.
Requisitos generales: (articulo 12 estatuto administrativo ley 18.834)
1- Ser chileno: se requiere la nacionalidad para ingresar, salvo los casos en que la
propia ley puede permitir que determinados servicios pueden ser integrados por
extranjeros en razn de sus especialidades o por la escases de chilenos versados en
determinadas materias.
2- Ciudadano con derecho a sufragio: implica tener la mayora de edad, 18 aos, salvo
casos excepcionales en que para acceder a cargos pblicos la edad mnima ser 21
aos(ministros, diputados) y los 35 aos (senadores, presidente de la repblica).
51

3- No haber sido condenado por delito que traiga como sancin la prohibicin de
desempear cargos pblicos.
4- No estar procesado o condenado por delito o conductas del articulo 9 CPR y delitos
relativos al trfico de estupefacientes artculos 16, 17. Sancin del senado, articulo
53 nmero 1 inc. 4 en lo relativo a la acusacin constitucional y la del tribunal
constitucional artculo 19 numero 15 inciso 7.
5- Salud compatible con el cargo, la exigencia se debe a que por el principio de la
jerarqua, todo funcionario pblico puede ser destinado a cualquier punto del pas
en el ejercicio de su funcin y por el principio de la obediencia no podr rehusarse
amn de que en ocasiones estos traslados son consensuados.
6- Situacin militar al da: solo aplica a los hombres.
7- Nivel mnimo de educacin formal: reconocido por el MINEDUC, salvo el PDRL
(articulo 25 inc. 1 no exige enseanza media). (haber aprobado la educacin bsica
y poseer el nivel educacional o ttulo profesional o tcnico que por la naturaleza del
empleo exija la ley.)
Requisitos especiales:
Sin perjuicio de los requisitos generales estn tambin los requisitos especficos que en
cada caso el propio estatuto reglamentario o ley orgnica establecer de acuerdo a sus
nombramientos, como formativo, acadmico, experiencia, de carcter idiomtico,
edad; en los institutos armados: estatura, peso, sin que ello constituya modo alguno
de discriminacin arbitraria
El numeral 17 est ntimamente relacionado con el articulo 38 inc. 1 de la CPR, en el
sentido que en el articulo 19 n 17 opera el principio de igualdad (art 19 n 2) para el
ingreso a la funcin pblica (como titular) y luego una vez que ha ingresado como titular
el constituyente le garantiza en esa calidad(de funcionario pblico titular art 6 E.A) la
carrera funcionaria, a la capacitacin y perfeccionamiento.
Articulo 38 inciso 1: Una ley orgnica constitucional determinara la
organizacin bsica de la administracin pblica, garantizara la carrera
funcionaria y los principios de carcter tcnico y profesional en que deba
fundarse y asegurara tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella
como la capacitacin y el perfeccionamiento de sus integrantes.
Cmo se ingresa a la administracin pblica?
1- concurso pblico.
2- Designacin: cargos de exclusiva confianza.
3- Eleccin popular: sufragio.
Concurso pblico:
Concepto: llamamiento que hace la administracin para proveer algn cargo vacante o
bien para proveer o provisionar alguna plaza que se ha creado. Los funcionarios que
ingresan por esta va entran por regla general a la categora de funcionarios de planta,
aunque tambin podran entrar en la categora de a contrata o a honorarios.
52

Planta: esta la determina la ley, es fija, la ley determinara cual es la planta del
servicio respectivo y si se abren nuevas plazas.(tener a la vista articulo 65 n2
iniciativa exclusiva PDLR para crear nuevos servicios pblicos o empleos rentados)
- Titulares: aquellos funcionarios que se nombran para
De planta pueden
para ocupar en propiedad un cargo vacante.
Tener La calidad de:
-suplentes: inc. 3 art 4 E.A.
Art. 4 E.A
-subrogantes inc. Final art 4 E.A
A contrata: los determina el servicio, el superior jerrquico de este, tiene una
duracin mxima en su cargo que llega hasta el 31 de diciembre de cada ao
calendario con la posibilidad de renovrsele su permanencia por igual periodo
mediante una resolucin administrativa, por lo general decreto que debe ir a
examen de legalidad por la contralora. Lo mismo para la NO renovacin, se pone
trmino o se notifica el cumplimiento del plazo, por decreto se pone trmino a la
relacin entre el individuo y el estado, a esta relacin estatutaria.
Se les califica como asimilados a planta, se les otorgan grados (entre otras cosas
para determinar su sueldo) pero no se les otorga la estabilidad, la permaneca.
A prueba: desempean sus funciones por un tiempo y pueden o no ser incorporados
al servicio, en cualquiera de las categoras.
A honorarios: ingresan por concurso y su permanencia es relativa, depende de la
necesidad de contar con sus servicios y puede ser ms o menos permanente, y ms
o menos prolongada en el tiempo.
Emiten boleta de honorarios, a diferencia de los otros 2, que son funcionarios
dependientes del estado y este deduce de su ingreso los cargos por conceptos
previsionales.
En estricto rigor el nmero de funcionarios a contrata no debera superar el 20% de los
funcionarios de planta.
El que ocupa una planta se llama titular y se dice que es el funcionario que ocupa su
cargo en propiedad, lo que no puede entenderse como una especie de adquisicin de
carcter patrimonial. Significa que es el primero y nico habilitado para ocupar el cargo
mientras cumpla con los requisitos de permaneca y goza de estabilidad, solo pueden ser
removidos del cargo por medio de sumario administrativo, o bien mediante investigacin
sumaria que derive o devengue en sumario administrativo, sea que se haya iniciado el
procedimiento administrativo como sumario o como investigacin y derive en sumario.
No se puede llegar de la investigacin sumaria a la destitucin, porque se violentara el
estatuto administrativo y el debido proceso.
subrogante la ley seala quien
Temporal
ocupa el cargo.
(Ej. Enfermedad)
53

Suplente cuando lo seala el
superior jerrquico
Titular ausencia
Permanente
(Ej. Muerte)
se produce una vacante interino

( Porque se produce? Inhabilidad sobreviniente, renuncia
Voluntaria aceptada, destitucin, retiro, incompatibilidad,
traslado, ascenso.)
En relacin al artculo 38: est garantizada la carrera funcionaria, los funcionarios de

planta son los nicos que tienen carrera funcionaria real.
Carrera funcionaria: equivale al desarrollo funcionario a que tienen derecho
aquellos que trabajan en la administracin y que permite ascender en la respectiva
escala jerrquica del servicio.
Esta carrera trae consigo 2 principales consecuencias:
1- Aumento de la remuneracin de acuerdo al grado que ocupe en la respectiva
escala.
2- Aumento en las atribuciones o facultades de ese funcionario al mismo tiempo de
manera proporcional aumentan sus obligaciones, su responsabilidad, relacin
poder-deber.
(Los grados pueden ir de 1-20; 1-16; 1-18. El ascenso llega ms o menos al nivel 4, del 3
al 1 lo ocupan funcionarios de exclusiva confianza (cuya duracin es precaria)
REPASO CLASE ANTERIOR: saber articulo 19 n17 en relacin al artculo 38 inc. 1 y al
artculo 19 n2 requisitos generales y especiales de algunas instituciones ejemplo edad,
estatura, conocimientos institutos armados.
Articulo 38 inciso 1 (saber) derecho igualdad a los que ya son funcionarios pblicos. Como
acceder a la funcin pblica: concurso, designacin exclusiva confianza PDLR, elecciones
populares
Concurso planta, a contrata, honorarios, a prueba; quienes ingresan efectivamente son
los de plata, a contrata y a honorarios, el a prueba es llamado.
En planta distinguimos: suplentes, subrogantes, titularesocupa el cargo en propiedad
porque gano el concurso, no tiene connotacin patrimonial no se es dueo del cargo.
Titular ausente temporalmente es reemplazado 2 modalidades:
1- subrogancia: la ley designa quien subroga.
54

2- suplencia: reemplazo que se hace a virtud del superior jerrquico, no tiene porque
dejar al que sigue en el grado por ejemplo alcalde deja como suplente a jefe del
departamento jurdico o a un concejal.
Ausencia definitiva interino: aparece cuando hay vacancia si se produce ausencia
definitiva del titular. Ejemplo vacancia por muerte.
Carrera funcionaria derechos que tiene funcionario que ya ingreso. Tiene derecho a
carrera funcionaria, capacitacin (concepto de carrera funcionaria).
Cmo se hace la carrera funcionaria?
1- La antigedad: el nmero de aos en que se est prestando servicios van
sumndose y dependiendo del servicio estos generan bienios, trienios, cuadrienios,
quinquenios que son los rangos que se computan para que se produzcan los
ascensos y la consecuente movilidad en la escala jerrquica, asignndosele un
grado aun cuando el funcionario no desempee efectivamente un nuevo cargo por
cuanto existe una plaza vacante que ocupar, pero el alza de grado le significa un
aumento en el ingreso.
2- La capacitacin: consiste en el perfeccionamiento especializado que efecta el
funcionario por cuenta del propio servicio, con cargo al servicio y que dice
directa relacin con la funcin que cumple el respectivo funcionario, en muchos
casos la capacitacin no es facultativa, sino que es obligatoria en la medida en que
se constituye en un requisito para el desarrollo de la carrera funcionaria por
ejemplo si se es juez a quo y se quiere ascender a la alzada entonces debe
participar en determinados cursos de la carrera judicial, a su vez si los ministros de
la alzada tiene inters de ocupar un lugar en la corte suprema deben realizar cursos
en la academia judicial.
3- Perfeccionamiento(distinguir de la capacitacin): corresponde a cualquier
especializacin que el funcionario quiera efectuar sea que diga relacin o no con la
funcin que cumple y por lo tanto corresponde a su solo inters y adems es
costeado con cargo a su peculio , en trminos de tiempo el respectivo servicio
debe otorgar las facilidades para ausentarse en caso de ser necesario y as es
habitualmente que se otorgue permisos por determinado tiempo sin goce de sueldo
por ejemplo un abogado que se desempea en un servicio puede pedir permiso
para realizar el perfeccionamiento por ejemplo 6 meses para ir a Espaa(ojo se
pregunta). El constituyente habla de capacitacin y perfeccionamiento como 2
cosas distintas.
4- Las calificaciones: en todo servicio existe un procedimiento de calificaciones
anual que es practicado sucesivamente por los respectivos superiores jerrquicos,
existe un protocolo en que se va dejando registro de las ponderaciones asignados a
determinados tems. Esta calificacin por regla general se aplica en el segundo
semestre de manera que en noviembre y diciembre se entregan los resultados que
son consecuencias de las actuaciones observadas durante el ao.
Existen 4 listas:
1- Corresponde a la lista de distincin.
2- Corresponde a la categora de bueno.
55

3- Corresponde a la lista de regular.

4- Corresponde a la lista de condicional.
De la resolucin del superior jerrquico en esta materia se puede recurrir:

1) De reposicin ante el mismo superior jerrquico que califica.
2) y en caso de no quedar satisfecho se recurre al superior jerrquico de quien
califico.(recurso jerrquico)
Y si el superior jerrquico confa en quien califico? Qu hago ahora?
3) Puedo ir a la contralora.
4) si no quedo satisfecho voy a la justicia ordinaria mediante el recurso de
reclamacin y tambin puedo deducir la accin de proteccin o bien
derechamente el recurso de reclamacin.(ambos se presentan ante la corte de
apelaciones)
Y de qu manera se ponderan estos elementos?

Las calificaciones anuales tienen importancia, tienen una alta ponderacin, la
antigedad en menor grado, luego capacitacin y por ultimo perfeccionamiento en
menor grado.
Hay otros tems que se agregan como la capacidad para trabajar bajo presin o en
grupo o equipo las llamadas habilidades blandas.
Nota: En las fuerzas armadas se asciende tambin post mortem en caso de actos
de arrojo.
Articulo 19 nmeros 18 el derecho a la seguridad social y

el 19 el derecho de sindicarse no se ven porque se estudia en derecho laboral.
Artculo 19 numero 20 la igualdad ante la justicia tributaria:

(protegido por el recurso de proteccin)
Introduccin: algunos autores sealan que con el numeral 20 se inicia el estudio del
llamado orden pblico econmico.
56

El constituyente en los numerales 20 al 24 desarrollo precisamente esta temtica relativa

a la forma de cmo se trata el problema econmico desde la perspectiva del constituyente
del 80, es novedoso en cuanto a la articulacin de principios y normas sobre derecho
econmico situacin que no exista en las constituciones anteriores, cabe agregar que en
el derecho comparado la tendencia moderna es la incorporacin de disposiciones porque
la economa tiene incidencia fundamental en el funcionamiento del rgimen poltico y en
la autonoma de los grupos sociales y de la democracia como modo de vida, de manera tal
de que en este sentido podemos sealar que la constitucin no es solo un instrumento
para los gobernados sino tambin trata la forma de abordar temas econmicos, en
algunos casos se dice que el nmero 25 en lo relativo a la propiedad industrial podra
incluirse.
Concepto de orden publico econmico:
Profesor Jos Luis Cea Egaa concepto: el conjunto de principios y normas
jurdicas que organizan la economa de un pas y facultan a la autoridad
para regularlas en armona con los valores de la sociedad nacional
formulados en la constitucin.(Pagina 221 Hernn Molina)
Este concepto ha sido acogido en forma nutrida por los tribunales superiores, sin perjuicio
de las objeciones que algn sector de la doctrina a dirigido a esta definicin entre ellos el
profesor Arturo Fermandois, sin embargo es sus ltimas publicaciones se aproxima al
concepto en sus apreciaciones.
De acuerdo con la historia fidedigna del concepto nadie puede pensar que la economa
puede estar separada de la cuestin poltica, por el contrario existe entre ellos una
simbiosis integrante entre economa y poltica y tambin de poder, quien lo ostenta
polticos o economistas.
Estudio particular del artculo 19 numero 20:
Los TRIBUTOS debemos entenderlos como toda clase de carga patrimonial impuesta por la
ley a las personas en beneficio de la nacin, representada por el estado y con el objeto de
dar cumplimiento a los fines de bien comn que justifican su existencia, de manera que la
expresin tributos abarca las sumas recabadas por el estado a los particulares incluyendo
por lo tanto dentro del concepto a los impuesto, tasa, contribuciones, derechos, etc.
Desde otra perspectiva el constituyente impone lmites al legislador para:
1- imponer tributos, estos no pueden ser manifistame desproporcionados o injustos,
2- como tampoco pueden destinarse a un fin o destino predeterminado con
antelacin.
Adems debe tenerse presente que en nuestro sistema jurdico de carcter tributario rige
expresamente el principio de legalidad de manera que todos los elementos de la
relacin jurdica tributaria (hecho gravado, base imponible, tasa, sujeto obligado) deben
ser fijados por el legislador, de manera que en esta materia no es procedente la
57

delegacin de facultades legislativas en el PDLR, como tampoco es posible el ejercicio de

la potestad reglamentaria autnoma ni la de ejecucin.
Sin perjuicio de lo anterior excepcionalmente pueden destinarse ciertos tributos a fines
especficos cuando estn afectos a satisfacer requerimientos relativos a la defensa
nacional o cuando pueden ser aplicados por la autoridad regional o local siempre y cuando
tengan una clara identificacin regional o local.
Los tributos constituyen una carga de carcter patrimonial a diferencia de las cargas
personales como por ejemplo cumplir con el servicio militar, participar como vocal de
mesa o integrar el colegio escrutador.
Los tributos desde otra perspectiva constituyen un acto de autoridad al que no es
posible resistir y adems en su proceso de recaudacin el aparato administrativo acta
con toda su fuerza, con toda su autonoma (se hace uso de las facultades exorbitantes del
aparato administrativo) por cuanto goza de la potestad o facultad de imperio para
ejecutar y hacer ejecutar sus propias resoluciones, sin tener que recurrir a terceros como
seria los tribunales de justicia.
El estado se sirve de un organismo administrativo para la recaudacin de los tributos; es
un organismo fiscalizador que se denomina SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS(SII)
quien es el que se encarga de estimular la recaudacin de los tributos fiscales, del
cumplimiento de las obligaciones y sancionar a quienes no cumplen, practicndoles un
procedimiento brevsimo y sumario de carcter ejecutivo.
Los fondos recaudados son recepcionados por LA TESORERIA GENERAL DE LA
REPUBLICA y son distribuidos a travs de la respectiva ley de presupuestos que tiene
el carcter de peridica (nica ley en chile con este carcter) y que debe quedar aprobada
al 31 de diciembre del ao en curso, por cuanto empieza a regir por el termino de un ao
calendario (del 1 de enero al 31 de diciembre).
Desde el punto de vista de la formacin de la ley de presupuestos corresponde la
iniciativa al PDLR en un proyecto que debe ser firmado por el ministro de hacienda. El
proyecto debe ser enviado 90 das antes a la fecha que deba empezar a regir el
presupuesto del ao siguiente y tiene que estar aprobado dentro del trmino de 60 das.
(Se enva en septiembre) articulo 67. Articulo 65 inc. 2 origen solo en la cmara de
diputados
Qu ocurre si no se aprueba el proyecto de ley de presupuesto en el congreso? Rige el
proyecto de ley enviado por el ejecutivo (esto no era as en la constitucin del 25 ya que
regia el presupuesto de la ley del ao anterior).art. 67
Los tributos constituyen la principal fuente de ingresos para el erario fiscal y es por eso
que se entiende que con ellos se desarrolla una gestin redistributiva, en el sentido que
los dineros recaudados han de servir para atender las necesidades de la comunidad por
ejemplo necesidades de salud, educacin, etc.
58

Finalmente en el manejo de los fondos pblicos en cuanto a la supervigilancia de los

fondos del estado interviene LA CONTRALORA GENERAL DE LA REPUBLICA, en todo
acto que haya fondos la contralora puede intervenir para fiscalizar que se haya cumplido
el principio de la legalidad de los fondos pblicos cuidando que no haya malversacin
(delito de malversacin de caudales pblicos).en todo mbito en toda gestin en que haya
involucrado dineros del fisco la contralora puede intervenir para examinar el
cumplimiento del principio de legalidad.la malversacin es darle un uso diferente al dinero
a aquel que seala la ley.
Desde esta perspectiva cobra importancia el articulo 32 numero 20
Artculo 32. Son atribuciones especiales del presidente de la repblica:
20cuidar de la recaudacin de las rentas pblicas y decretar su inversin con
arreglo a la ley. el presidente de la repblica, con la firma de todos sus
ministros de estado, podr decretar pagos no autorizados por ley, para atender
necesidades impostergables derivadas de calamidades pblicas, de agresin exterior,
de conmocin interna, de grave dao o peligro para la seguridad nacional o del
agotamiento de los recursos destinados a mantener servicios que no puedan
paralizarse sin serio perjuicio para el pas. El total de los giros que se hagan
con estos objetos no podr exceder anualmente del dos por ciento (2%) del monto de
los pagos que autorice la ley de presupuestos. Se podr contratar empleados con
cargo a esta misma ley, pero sin que el tem respectivo pueda ser incrementado ni
disminuido mediante traspasos. Los ministros de estado o funcionarios que autoricen
o den curso a gastos que contravenga lo dispuesto en este nmero sern responsables
solidaria y personalmente de su reintegro, y culpables del delito de malversacin
de caudales pblicos.
por cuanto all se contempla el llamado DECRETO DE EMERGENCIA ECONOMICO que

es un tems compuesto por fondos cuyo fin es precisamente atender necesidades
urgentes provenientes fundamentalmente de situaciones catastrficas y en que dada la
urgencia con la que se debe actuar basta un acto administrativo del PDLR es decir la
dictacin del DECRETO DE EMERGENCIA ECONOMICO el que debe ser firmado por todos
los ministros de estado y el que estos al firmar se constituyen en responsables solidarios.
Artculo 19 numero 20: la igual reparticin de los tributos en proporcin a las
rentas o en la progresin o forma que fije la ley, y la igual reparticin de
las dems cargas pblicas.
Rentas: referido a los ingresos que obtienen las personas que estn obligadas a
tributar.
En el inciso 2 del numeral 20 se consagra el principio de justicia tributaria o no

confiscatoriedad impositiva, es decir, la prohibicin constitucional de que los tributos
sean excesivos al punto de ser expropiatorios o confiscatorios, que se configura cuando
estos impiden la adquisicin del dominio de los bienes a que afecte el impuesto, o bien,
impiden el derecho a desarrollar una actividad econmica licita.(tributos manifiestamente
desproporcionados o injustos)
59

Tambin se relaciona con el numeral 26 del artculo 19.
Progresin: el impuesto se paga a propsito de las remuneraciones, en proporcin

al monto, atiende al criterio de progresividad, aquel en que la tasa de tributacin
aumenta a medida que se eleva el monto de la base imponible.(de estas de una
cierta cantidad hacia abajo estn exentas y cierta cantidad hacia arriba se paga
mas)
Incluido segn seala profesor.
Proporcionalidad: que es otra modalidad o criterio de tributacin. Es aquel que
permanece invariable independiente del monto de la base imponible. Ejemplo IVA.
La progresin tambin dice relacin con la frecuencia, nmero de veces que se realiza
un acto determinado. Ejemplo IVA, este impuesto se paga en la medida en que se
ejecuta el acto gravado, como consumidor, finalmente soporto esta carga totalmente,
o sea, por todo el acto gravado.
O forma que fije la ley: referido al mecanismo, procedimiento a travs del cual el
tributo se recarga.
Dems cargas pblicas: las cargas pblicas son obligaciones que la ley impone a las
personas, de carcter tributario o de prestacin de servicios.
Cargas reales tributos: la parte del patrimonio de las personas que estn obligados
por ley a entregar al estado para su financiamiento.
Cargas personales son las prestaciones de servicios que puede imponer la ley en
beneficio del estado, cuyo desempeo es obligatorio y gratuito.
El inciso 3 contempla el principio de la no afectacin de los tributos y en el inciso 4
se contempla las excepciones:
La ley puede autorizar que determinados tributos puedan afectarse a fines propios de la
defensa nacional.
La ley puede autorizar que los tributos que gravan actividades o bienes que tengan una
clara identificacin regional o local puedan ser aplicados, dentro de los marcos que la
misma ley seala.
La libertad econmica articulo 19 numero 21. Protegido por el

recurso de proteccin.
La posibilidad, la facultad que me da el constituyente para desarrollar cualquier actividad
econmica que no se oponga a la moral, orden pblico o seguridad nacional y respetando
las normas legales que la regulen, esto ltimo se refiere al derecho sectorial.
Actividad econmica: actividades lucrativas, que generen rditos, bienes , riquezas,

no se est referido este numeral a las actividades morales(fines altruistas), por lo
tanto en esta actividad econmica estn involucrados bienes y servicios ejemplo
asesoras de abogados.(bienes intangibles, susceptibles de apreciacin econmica)
60

Esta garanta esta dad para cualquier persona que quiera desarrollar actividades, persona
natural o jurdica, esta puede ser empresa o sociedad, no hay limitaciones, el sujeto activo
puede ser cualquier persona, es la libertad de emprender.
Limitaciones: (que no sean contrarias a)
La moral: convicciones que sustentan las bases de la dignidad de la persona
humana, hay un sustrato mnimo necesario, en que la moral importa respeto a la
dignidad humana.
La moral y las buenas costumbres, son trminos relativos, son determinados por
cada grupo en particular, lo que es moralmente aceptable hoy puede no serlo
maana.
Seguridad nacional: referido a actividades peligrosas. Ejemplo hacer armas.
Orden pblico: que atente contra la estabilidad interna del pas. Que alteren el
normal desarrollo de las actividades cotidianas, tanto pblicas como privadas.
Respetando las normas legales que la regulen: derecho sectorial, corresponde a
las normas especificas, normas regulatorias de la actividad especfica, destinadas a
regular ngulos concretos. Ejemplo normas que regulan la actividad forestal,
fomento forestal DL 701, normas que regulan la extraccin minera, cdigo de
minera, derecho de aguas cdigo de aguas, etc.
Por lo tanto cuando una persona decide desarrollar una actividad econmica debe
sujetarse a las siguientes normas:
1234-
Constitucionales.
Normas comunes; normas supletorias en su caso.
Derecho sectorial; ambiental, sanitario.
Disposiciones de carcter administrativoreglamento de orden, higiene y
seguridad (mas 10 trabajadores) reglamento de higiene y seguridad (hasta 10
trabajadores).
5- Estatuto jurdico particular o propio: escritura pblica, contrato, reglamento
interno, etc.
El inciso 1 del numeral 21 cuenta con la proteccin constitucional, se aplica a su respecto
el recurso de proteccin (art.20), cada vez que alguien haya sido lesionado puede deducir
un recurso de proteccin basado en actos u omisiones arbitrarios o ilegales, que traigan
como consecuencia privacin, perturbacin o amenaza en el legitimo ejercicio de los
derechos y garantas; sujeto activo cualquier persona.
Recurso de amparo econmico ley 18.971
Derecho que protege: la libertad de desarrollar cualquier actividad econmica licita

(art 19 n21).
Esta infraccin puede consistir en una accin u omisin. La corte suprema ha
determinado que no procede ante amenazas. El profesor Jos Luis Cea dice que la
interpretacin precedente se aparta de lo previsto en la constitucin y en el auto
acordado sobre su tramitacin.
61

a)
b)
c)
d)
e)
Naturaleza jurdica: es una accin, de carcter conservadora, especial y popular, en

que el actor no necesita tener inters actual en el recurso.
Es una accin y no un recurso, ya que no tiene por objeto rectificar una resolucin
judicial, esta accin da origen a un proceso no lo presupone.
Caractersticas:
Es una accin.
Establecida para proteger el derecho contemplado en el art 19 n 21.
Accin de derecho pblico.
Tiene fines declarativos: investiga la infraccin denunciada, si hay vulneracin,
Es correctiva.
Sujeto activo de la accin: cualquier persona, natural o jurdica, privada o pblica
en defensa de su inters privado o de un inters pblico.
Es una accin popular la persona que ejerza la accin solo requerir contar con
capacidad de ejercicio.
Sujeto pasivo: discutido una parte de la doctrina dice que es la corte de
apelaciones respectiva; otra parte de la doctrina dice cualquier persona, tanto
el estado o sus organismos como los particulares.
Objeto de la accin: lo que se busca es que la corte de apelaciones respectiva
investigue la infraccin denunciada y resguarde el derecho protegido, por
consiguiente ponga fin a la infraccin, es as como la corte de apelaciones deber
dictar las medidas necesarias para restablecer el imperio del derecho
Tribunal competente: corte de apelaciones respectiva. Aquella en cuyo territorio se
haya materializado la infraccin al art 19 n 21.
Contra la sentencia proceder el recurso de apelacin que deber interponerse en
el plazo de 5 das, para ante la corte suprema. En caso de no deducirse apelacin
deber igualmente ser elevada en consulta a la corte suprema.
Plazo: 6 meses contados desde la fecha en que ha ocurrido el acontecimiento que
haya dado origen a la infraccin. Contados desde que se hubiere producido la
infraccin.
Formalidades: las mismas que para el recurso de amparo ley 18.971.
Articulo 19 nmeros 21 incisos primero:

Este inciso cuenta con proteccin constitucional, se aplica a su respecto LA ACCIN O
RECURSO DE PROTECCIN, es decir podemos aplicar el artculo 20 de la CPR. Cada vez
que alguien haya sido lesionado en su derecho a ejercer una actividad econmica puede
deducir la accin de proteccin constitucional, en este caso las hiptesis podrn ser
variadas podrn ser privados, perturbados o amenazados en el legitimo ejercicio de su
derecho.
Por lo tanto el sujeto activo ser cualquier persona que haya sido amenazado, privado o
perturbado.
Adems de la accin de proteccin si acaso es lesionado su derecho a desarrollar
actividades econmicas se puede deducir EL RECURSO DE AMPARO ECONOMICO que est
en la LEY 18971 que tiene un artculo nico y cuyo plazo es de 6 meses para deducirlo,
que protege por la va legal el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica.
62

En el caso del recurso de proteccin tenemos 30 das, en el recurso de amparo econmico

6 meses.
Este recurso de amparo econmico est desprovisto de formalidades habilitantes para
deducirlo de manera que se asimila al recurso de amparo judicial y constitucional en los
cuales se protege la libertad personal.
Se deduce ante la corte de apelaciones respectiva y cul es la corte de apelaciones
respectiva? es aquella que tiene competencia respecto del lugar en que se cometi el
agravio.
Usted puede deducir el recurso de amparo econmico en contra de cualquier persona.
MEMORIZAR TAL CUAL LO SEALO EL PROFESOR:
Se distinguen sujetos activos y pasivos en el recurso de amparo econmico.
(Igual tratamiento se ver al tratar el recurso de proteccin) tanto desde el punto de vista
procesal como desde el punto de vista material.
Sujeto activo material

Sujeto activo procesal
Sujeto pasivo material el que sufre el agravio.

Sujeto pasivo procesal el recurrido.
el que causa el agravio.

el que deduce la accin.
(El agravio puede ser privacin, perturbacin o amenaza)

No requiere del patrocinio de abogado, por lo tanto puede deducirlo cualquier
persona.
El que causa el agravio puede ser cualquier persona jurdica o natural, pblica o privada.
Por ejemplo pblica puede ser la municipalidad.
Cul recurso deducir?
Este tema es opinable pero hay criterios que deben ir por la eficacia de la accin, por
ejemplo en trminos de tiempo si necesito que el respectivo imperio del derecho sea
pronto deducir el recurso de proteccin.
En el recurso de amparo econmico puedo pedir incluso que se resuelva con una
indemnizacin por dao emergente o lucro cesante.
El recurso de amparo econmico es un recurso legal porque no est regulado en la CPR,
pero est relacionado con el articulo 19 numero 21.
El derecho a desarrollar cualquier actividad econmica que no sea contraria a la moral,
al orden pblico o la seguridad nacional.
63

EL ORDEN PUBLICO: que no sea contraria al orden pblico, en el fondo se trata de no

desarrollar actividades que atenten contra el normal desarrollo de las actividades
cotidianas tanto pblicas como privadas porque una determinada actividad econmica
puede perturbar a los que ocupan calles, plazas, puentes, parques, etc.
En el mbito privado no se puede perturbar su derecho de dominio por ejemplo con ruidos
molestos. Vecinos de Vctor lamas entablaron recurso de proteccin contra la
municipalidad por autorizar fondas disiocheras.
Inciso segundo del numero 21 se inscribe el denominado ESTADO EMPRESARIO.
La regla general en el estado de situacin nuestro es que las actividades empresariales
bajo el principio de libertad empresarial estn entregada a los particulares. (Los
particulares no quieren desarrollar act. Eco. Porque no hay inters pecuniario; no pueden,
tareas indelegables)
Esta norma hay que relacionarla con el principio de subsidiaridad del estado y grupos
intermedios sealado en el artculo 1 inciso 3.
Entonces esto significa que el estado reconoce y ampara a los grupos que se dediquen al
desarrollo de una actividad econmica, garantiza su adecuada independencia para que
puedan materializar dichas actividades, por lo tanto el estado lo que hace en estos casos
es retraerse, replegarse, gibalizarse, empequeecerse para dejar espacio a la iniciativa
privada, por lo tanto aqu no existe un control A PRIORI de los que quieren llevar adelante
iniciativa de carcter econmica.
Ejemplo mbito privado muy grande en iniciativa econmica, el estado acta de forma
aledaa, perifricamente, no es principal. (Ver dibujo)
Esta autonoma amplia de los particulares no puede ser llevada al extremo, por lo tanto
existen actividades que aun cuando siendo muy lucrativas no pueden por
disposicin legal delegarse en los particulares porque se estara atentando al rol que
tiene el estado como garante de toda la comunidad.
En las siguientes actividades hay restriccin.
Restriccin para los particulares porque hay actividades que no pueden ser delegadas por
ser labores principalsimas, entre otras:
1- La seguridad externa de la repblica que esta entregada especficamente a un
rgano concreto las fuerzas armadas; ejrcito, armada, fuerza area.(resguardo de
las fronteras)
Respecto de que proviene esa seguridad externa, proviene del resguardo de las
fronteras del lmite territorial (territorio material no el ficticio o simblico) terrestre,
martimo, areo.
Terrestre al Norte limita con Per en la lnea de la concordia, fijado por el tratado
de lmites de 1929.
En el Este en el lmite con Bolivia en una frontera compartida de alrededor de 800
kilmetros de acuerdo al tratado de 1904.
64

Hacia el Sur limitamos con argentina hasta la Patagonia y ese lmite consiste en
una lnea imaginaria que corre por las ms altas cumbres que dividen aguas a uno y
otro costado de la cordillera de los andes, tratado de 1881.
Luego al Oeste el limite esta en las 200 millas marinas fijada en convencin de
Santiago de 1902 firmada por Chile, Per y Ecuador en una extensin de 200 millas
martimas.
Qu ocurre con isla de pascua? En 1888 ms o menos se compro a Francia, como
isla tiene sus lmites propios.
Ver C.C arts. 593 y 596 tener en vista a propsito de este tema.
Art.593. El mar adyacente, hasta la distancia de doce millas marinas medidas desde las
respectivas lneas de base, es mar territorial y de dominio nacional. Pero, para objetos
concernientes a la preservacin y sancin de las infracciones de sus leyes y reglamentos
aduaneros, fiscales, de inmigracin o sanitarios, el estado ejerce jurisdiccin sobre un espacio
martimo denominado zona contigua, que se extiende hasta la distancia de veinticuatro millas
marinas, medidas de la misma manera.
Las aguas situadas en el interior de las lneas de base del mar territorial, forman parte de las
aguas interiores del estado.
Art.596. el mar adyacente que se extiende hasta las decientas millas marinas contadas desde las
lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial y mas all de este
ltimo, se denomina zona econmica exclusiva. En ella el estado ejerce derechos de soberana para
explorar, explotar, conservar y administrar los recursos naturales vivos y no vivos de las aguas
supra yacentes al lecho, del lecho y el subsuelo del mar, y para desarrollar cualesquiera otra
actividad econmica de esa zona.
El estado ejerce derechos de soberana exclusivos sobre la plataforma continental para los fines
de la conservacin, explotacin y exploracin de sus recursos naturales.
Adems, al estado le corresponde toda otra jurisdiccin y derechos previstos en el derecho
internacional respecto de la zona exclusiva y de la plataforma continental.
2- Resguardo de la seguridad interna queda entregada al ministerio del interior, por lo

tanto todo resguardo interno recae sobre ministro del interior, por lo tanto el es
quien debe instruir a las policas y tambin a las autoridades administrativas dgase
intendentes y gobernadores.
3- La legislativa entregada al congreso y a la autoridad administrativa por ejemplo
dictacin de D.F.L, D.S, reglamentos, ordenanzas.
4- La imposicin o aplicacin de sanciones penales. Hablamos de penal ya que en
materia civil se pueden imponer multas en virtud de la autonoma de la voluntad.
Ejemplo los sindicatos, corporaciones y tambin existe la institucin de la clausula
penal.
En cuanto al estado empresario, no es naturalmente empresario de manera excepcional
(excepcin a la regla general) el constituyente autoriza al estado para hacer empresa y se
le autoriza por medio de una LEY DE QUORUM CALIFICADO, sin embargo existe una
restriccin cuando el estado asume el rol de empresa, debe someterse a la LEGISLACION
COMUN aplicable a los particulares, por lo tanto el estado no acta en su condicin de
SUPERIORIDAD.
A qu legislacin comn? A la que regula la actividad de que se trata, el porqu de esto
que debe someterse a la legislacin comn, por un principio de igualdad que el estado no
puede ir con ventaja en contra partida.
Sin embargo tambin por LEY DE QUORUM CALIFICADO (contra excepcin a la excepcin)
el estado puede actuar como ente soberano, por razones de carcter econmico.
65

Esta contra excepcin se relaciona con el articulo 19 numero 24 en lo relativo a las

concesiones administrativas otorgadas por el PDLR para la explotacin de sustancias que
sean estratgicas para el estado chileno como los hidrocarburos lquidos o gaseosos, se
puede explotar por los particulares por concesiones administrativas o contratos de
operaciones, por empresas del estado o que este tenga participacin importante. (Art 19
n24 inc. 10)
En el caso de los particulares al desarrollar empresa, actividades econmicas, no solo
deben mirar al inters privado, sino que tambin directa o indirectamente han de
beneficiar a la comunidad a travs de la generacin de empleos, de manera que existen
all 2 modalidades:
a- La relacin que se genera entre trabajador y empleador mediante la modalidad de
subordinacin y dependencia.
b- Aquella en que se produce un emprendimiento por parte de personas naturales y
cuyo desempeo es independiente y por lo tanto no existe subordinacin y
dependencia y tiene amplia libertad para desarrollar actividades econmicas sin
importar recursos invertidos en dicha actividad, en este sentido se justifica la
institucin de la E.I.R.L por cuanto no todas las personas son proclives a la creacin
de sociedades.
Artculo 19 numero 22 la no discriminacin arbitraria en el

trato que debe dar el estado y sus organismos en materia
econmica. (Protegido por el recurso de proteccin)
Esta garanta tambin se inscribe dentro de los preceptos que recogen el orden pblico
econmico. Versa sobre la no discriminacin arbitraria en materia econmica por parte del
estado, de manera que la CPR prohbe al estado y a cualquier entidad que cumpla
funciones pblicas para hacer distinciones caprichosas, infundadas entre los agentes
econmicos.
De la misma manera la CPR prohbe otorgar privilegios o bien imponer cargas o
gravmenes que impliquen una distincin o diferenciacin cuando dichas actividades
econmicas no tengan por finalidad satisfacer algn inters de la comunidad de manera
que cualquier intento del estado que ejerza funciones o de organismos que ejerzan
funciones pblicas, por contravenir esta disposicin podr ser impugnada puesto que el
mandato es que todas las personas deben recibir una igualdad en el trato que el estado y
organismos deben propugnar en materia econmica.
Sin perjuicio de lo anterior el legislador podr siempre que no exista tal discriminacin
arbitraria autorizar determinados beneficios directos o indirectos a favor de algn sector,
actividad o zona geogrfica o bien establecer gravmenes especiales que afecten a una u
otra. Las franquicias o beneficios indirectos que se otorguen deben estar contemplados en
la respectiva LEY DE PRESUPUESTOS.
Casos en que el estado establece distinciones que no son arbitrarias sin embargo, ejemplo
el establecimiento de zonas francas, la creacin de esta zona se aplica
66

fundamentalmente al caso de aquellos lugares apartados de los centros urbanos, de los

conglomerados, ejemplo Iquique, Puerto Montt.
La finalidad es permitir el desarrollo econmico a travs de la rebaja impositiva para el
ingreso y adquisicin de productos, lo que redunda en un menor costo que da movilidad a
la economa.
En cuanto a las personas naturales hay tambin tratamiento diferenciados en aquellos
casos que el estado otorga becas, subsidios u otros, en que el estado quiere brindar
igualdad de oportunidades.
En cuanto a las personas jurdicas el estado tambin brinda, otorga beneficios
especiales para emprender a travs por ejemplo el capital semilla.
Lo que se prohbe no es la discriminacin PERSE, sino que la discriminacin arbitraria.
En este numeral existe un PRINCIPIO DE RESERVA LEGAL ya que solo la ley puede
establecer diferenciaciones arbitrarias. Se puede establecer discriminaciones positivas,
aquellas que constituyen una contribucin. (Relacionar este numeral con el articulo 19
numero 2 el principio de la igualdad).
Artculo 19 numero 23: Derecho a la propiedad. (Protegido por el

recurso de proteccin)
Este precepto consagra lo que en doctrina se denomina derecho a la propiedad, de
manera que sintetiza en esencia el libre acceso al dominio privado por parte de las
personas de toda clase de bienes muebles o inmuebles, corporales o incorporales y todas
las cosas en general susceptibles de incorporarse al patrimonio.
La finalidad de esta disposicin ha sido proteger a los particulares de los actos legislativos
o de los actos de la autoridad administrativa. Por lo tanto se garantiza entonces a los
particulares que ni el legislador ni autoridad podr impedir el ejercicio del derecho a la
propiedad a cualesquiera bienes susceptibles de ser incorporados en el patrimonio
personal.
Sin embargo excepcionalmente el propio legislador podr establecer la exclusin de una
determinada categora de bienes, de manera que en efecto no puedan ser adquiridos,
porque no estn en el comercio humano ejemplo la ley prohbe a los extranjeros la
adquisicin de inmuebles fronterizos por razones de seguridad nacional, sin embargo esta
prohibicin no se aplica a los nacionales. por lo tanto el legislador en este sentido solo
puede vlidamente limitar este derecho mas no prohibir, ni privar el libre acceso al
dominio pero para ello debe haber razones de inters nacional que justifiquen esta
situacin de excepcin y adems esa ley limitativa debe ser de QUORUM CALIFICADO.
Excepciones, tampoco se puede adquirir el dominio de (inc. 1 excepto.)
67

1- Aquellos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres el altamar, luz
solar, aire o
2- que deban pertenecer a la nacin toda como calles, puentes, caminos.
Los bienes nacionales de uso pblico son aquellos que pertenecen a la nacin toda y su
uso est destinado a la nacin toda, a diferencia de los bienes fiscales que su uso est
restringido a rganos del estado. (El gnero son los bienes nacionales las especies son 1los bienes nacionales de uso pblico o bienes pblicos; 2- bienes del estado o bienes
fiscales. Articulo 589 C.C. (saber que es bien, cosa y el art 582 C.C.)
Entre cosa u bien existe una relacin de gnero (cosa) a especie (bien) por lo tanto todo
bien es cosa, pero no toda cosa es bien.
Cosa: aquello que tiene una existencia real, ocupa un lugar en el espacio. Aunque se dice
que los derechos tambin son cosas. (Cosificacin de los derechos)
Bien: son sosas corporales o incorporales susceptibles de apreciacin pecuniaria por lo
tanto susceptibles de ser incorporados al patrimonio de una persona. Otra caracterstica
es que son comerciables.
Pero existen situaciones excepcionales en que bienes fiscales pueden ser usados por la
comunidad, ejemplo en caso de catstrofes albergues municipales en regimientos
militares.
Estos bienes quedan fuera del comercio humano, sin embargo podran eventualmente
incorporarse al comercio humano mediante la DESAFECTACION que es una resolucin
de carcter administrativo, por lo tanto en esos casos queda el bien habilitado, por lo
tanto puede ser transferido a cualquiera que quiera adjudicrselo, por regla general no se
puede vender en trato directo, sino por subasta pblica, el porqu de esto es porque
una autoridad se podra ver incitada a desafectar un bien con el objeto de venderlo a un
familiar, conocido o a travs de interposita persona para l.
En todo caso quien determina que bienes efectivamente forman parte de la categora de
bienes pblicos, fiscales es el legislador de manera que ninguna autoridad administrativa
por si misma podra dar esta denominacin. De manera que en la desafectacin de un
bien, si bien interviene una autoridad administrativa lo hace precisamente porque en
forma previa el legislador lo ha determinado de ese modo, de esa manera.
Desde el punto del derecho civil se requiere un modo de adquirir art 588 (tambin se
puede adquirir por ley en caso de expropiacin) y tambin para que una persona adquiera
un derecho requiere la capacidad para adquirir que es la capacidad de goce,
antiguamente exista la muerte civil, personas que no tenan capacidad de goce por
ejemplo eclesisticos.
Artculo 19 numero 24: El derecho de propiedad. (Protegido por el

recurso de proteccin)
68

A diferencia del numeral 23, este derecho del numeral 24 est referido precisamente al
dominio cuando ha sido incorporado al patrimonio de una persona de manera que la
propiedad no puede ser intervenida sin atentar en contra de lo que seala el legislador y
12345-
la titularidad corresponde a las personas naturales o jurdicas y

es absoluta, es decir se ejerce respecto de todos,
es perpetua termina con el fallecimiento o con la voluntad del propietario,
es exclusiva porque sus atributos solo pertenecen al dueo,
es inviolable porque nadie puede ser privado del dominio o de sus atributos sino
por ley (ley en su sentido restringido aquella que emana del congreso).
Este derecho tiene 3 atributos que constituyen su esencia, el dueo puede usar el bien de
su dominio de modo exclusivo, excluyente y utilizarlo de la manera que desee, puede
transformarlo, destruirlo, tiene el derecho adems de gozar de los frutos que la cosa
genere y estos frutos pueden ser civiles o naturales. Civiles los que la cosa da con o sin
periodicidad, con o sin detrimento de la cosa fructuaria y en todo caso con ayuda de la
industria humana, por ejemplo la renta de arrendamiento. Los frutos naturales son
aquellos que la cosa da sin detrimento con periodicidad y sin ayuda de la industria
humana por ejemplo frutos de los arboles, cras del ganado
(Banco mutuo con intereses=colocacin-> cliente / cliente dinero= captacin-> banco}
banco se lucra con el diferencial de la tasa de captacin con la de colocacin. Diferencial
es la ganancia (spread)).
En el numeral 24 el titular tiene incorporado en su patrimonio el derecho de propiedad.
En el inciso 2 del numeral 24 encontramos el llamado PRINCIPIO DE RESERVA LEGAL,
lo cierto es que en la constitucin son reiterados los casos en que se establece este
principio y consiste en la facultad que el constituyente otorga al legislador con
competencia exclusiva respecto del tratamiento de ciertas materias y as por ejemplo de
acuerdo con el articulo 588 C.C los modos de adquirir la propiedad, usar, gozar y disponer
de ellos estn reservados a la ley, el legislador los establece. No se pueden adquirir de
otra manera sino por la va sealada por la ley, podr existir en el derecho pblico otros
modos distintos a los que seala el cdigo civil, nosotros podemos agregar en derecho
pblico la expropiacin que es un modo de adquirir que tiene el estado, el nico habilitado
para expropiar es el estado, ningn particular puede expropiar, podr hacerse de un bien
pero solo el estado expropia. Lo interesante cuando el estado expropia es que no existe un
acto de arbitrariedad porque el estado no lo ejecuta en beneficio propio sino para
satisfacer necesidades presentes en la comunidad, por ello los fundamentos (la racio
legis) son 2, por causa de utilidad pblica y de inters nacional.
En este mismo principio(reserva legal) se establece que el legislador es el nico que
puede sealar las limitaciones y obligaciones que deriven de la funcin social de la
propiedad, por lo tanto la propiedad no cumple tan solo un fin privatista sino que adems
debe cumplir una funcin social, aun cuando est en manos de particulares es decir que
los bienes cualquiera que sea deben estar al servicio de la comunidad, desde luego
respetando las facultades que tiene el propietario respecto de esos bienes.
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Cul es la funcin social de la propiedad privada?, sabemos cul es la funcin social de la

propiedad pblica esta es satisfacer necesidades por ejemplo colegio satisface
necesidades de educacin, hospital de salud, calles, puentes necesidades de traslado,
plazas, parques de recreacin.
El que adquiere bienes est obligado a que su propiedad tenga un contenido social,
porque cual es la finalidad de aquel privado que adquiere un bien, es satisfacer sus
propias necesidades, pero no agregamos que satisface nicamente sus necesidades. Pero
adems satisface necesidades sociales por ejemplo al comprar un bien inmueble pago
impuesto (ah se contribuye). No se entiende que la funcin social de la propiedad privada
sea gratuita sino mas bien dice relacin con el otorgamiento de oportunidades para que
un nmero de particulares determinados tenga acceso a ciertos beneficios que no podran
obtener por s mismos, por ejemplo otorgando trabajo y satisfacer necesidades en la
medida que page una remuneracin justa.
Tambin cuando apropsito del trabajo un empleador otorga beneficios por ejemplo bonos
por hijo que estudie en la universidad aun cuando se gane por negociacin colectiva,
viene del privado. Los privados crean fundaciones o corporaciones que cumplen fines
morales.
Preguntas posibles certamen la propiedad pblica cumple funcin social? Sin duda y la
propiedad privada cumple funcin social? Tambin. Hay que sealar lo dicho
anteriormente a este respecto.
El constituyente nos da seales cuando dice que esta (la funcin social) comprende
cuanto exijan 1-los intereses generales de nacin, 2-la seguridad nacional, 3- la utilidad y
salubridad pblicas y 4-la conservacin del patrimonio ambiental.
La funcin social de la propiedad tiene 2 perspectivas:
1- La primera es aquella que corresponde a los casos en que en forma ms o menos
voluntaria, aquellos que tiene la propiedad realizan, generan una funcin social sin
que intervenga en ello el estado.
2- La segunda es aquella en que el estado haciendo uso de su facultad de imperio
puede imponer limitaciones a la propiedad mediante actos imposibles de resistir
porque son actos de autoridad, de manera que el legislador en este plano es el que
seala de manera expresa los casos en que el propietario privado, la propiedad
privada puede ser intervenida a saber:
a) En caso de los intereses generales de la nacin:
Esta expresin usada por el legislador se ha dicho que es un tanto ambigua porque
Qu son los intereses generales de nacin? Quin determina cules son? Quin
seala cuando estamos en ellos? De manera que ese trmino requiere una
determinacin.
Ha de entenderse que son aquellos que importan en gran medida un beneficio para
la comunidad nacional y que de no desarrollarse pudiere devenir en una carencia,
menoscabo o sencillamente en una falta de progreso. Por lo tanto pueden tener una
70

diversa ndole, estamos refirindonos por ejemplo al mbito econmico, poltico,

como deben desarrollarse las cosas en el mbito social.
Desde el punto de vista Econmico inters general de la nacin es por ejemplo el
tratamiento que se da al agua en el sentido que hoy se est acuando la idea de
los derechos concesionados del uso del agua tengan un termino de prescripcin o
ms bien de caducidad para que el titular haga uso de esos derechos, con el fin de
evitar la especulacin.(comprar derechos baratos para revenderlos a precios
elevados sin que haya uso del derecho de uso de agua)
Desde el punto de vista poltico tambin se coloca, se puede colocar limite a la
propiedad por ejemplo el constituyente prohbe a los partidos polticos generar su
patrimonio con bienes que provengan del extranjero porque esos partidos pierden
independencia si reciben financiamiento del extranjero por organismos o ideologas
extranjeras o tambin por el lavado de dinero.
Desde el punto de vista social tambin se puede establecer limitaciones por
ejemplo requisiciones en el estado de excepcin constitucional art 45 inc 2,
constituye una limitacin al derecho de propiedad por causa de utilidad pblica,
velando por intereses generales de la nacin.
Otros ejemplos campaas de prevencin en materia de salud, el estado puede
establecer zonas en cuarentena, lo que significa que un determinado territorio
queda confinado tanto desde el punto de vista de la movilizacin, como desde el
punto de vista de la circulacin de los bienes, de manera tal que en ese sentido el
estado est legitimado con independencia, para establecer limitacin econmica.
Ejemplo las vedas para la explotacin con la finalidad de facilitar el desarrollo de los
ciclos de reproduccin de algunas especies que se encuentran en cantidades
limitadas.
b) La seguridad nacional:
El legislador est facultado para imponer limitaciones cuando crea que est en
juego la seguridad de la nacin y Qu es esto? Se entiende que el concepto est
referido al resguardo del territorio nacional respecto de intervenciones que puedan
provenir desde el extranjero. Por lo tanto las limitaciones derivan o estn
relacionados con aquellos casos que por razones de esta proteccin pudiera
limitarse el derecho de propiedad de los particulares sean personas naturales o
jurdicas, as por ejemplo existe en la legislacin una limitacin para que los
extranjeros adquieran inmuebles en sectores fronterizos, de manera tal que
en esos casos se justifica esta limitacin, esta restriccin que se impone.
(En
materia de derechos civiles, pueden celebrar cualquier acto de carcter
patrimonial pero en este caso hay limitacin.)
Otra limitacin al extranjero es el llamado derecho de paso inocente que dice
relacin con el derecho internacional y la limitacin de los extranjeros cuando
surcan aguas territoriales chilenas(12 millas marinas) en este caso la limitacin
consiste precisamente en que las embarcaciones extranjeras debern pedir
autorizacin para navegar en esas aguas y adems el paso, el trnsito por esas
aguas deben hacerla en forma continua sin detencin y conectando puntos que
estn lo ms prximo posibles, es decir describiendo una lnea recta ms directa
entre un punto y otro y adems estn sujetos a la vigilancia permanente de la
guardia costera.
71

c) Utilidad y salubridad pblica:

La utilidad pblica se entiende como la satisfaccin de las necesidades de la
comunidad local, implica la existencia de inters colectivo. Ejemplo la construccin
de una escuela, la ampliacin de una calle expropiada por el serviu o el mop a
travs de vialidad.
Aqu pudiere surgir alguna colisin de normas, porque por un lado esta libertad para
desarrollar actividades econmicas(art 19 n 21) y por otro las limitaciones que se
imponen fundamentalmente por salubridad pblica en que se puede limitar
desarrollar actividades que contaminen o que atenten contra la salud directamente
de manera que esta disposicin hay que relacionarla con el art19 n 8 el derecho a
vivir en un medio ambiente libre de contaminacin y tambin con el art 19 n 9
derecho a la proteccin de la salud, tambin con el art 19 n 1 derecho a la vida y la
integridad fsica y psquica y adems con el art 20 inc. 2 de la CPR.
En este punto podemos mencionar en cuanto a utilidad pblica una de las
mayores limitaciones es la expropiacin. Con la salubridad pblica, la sancin tan
grande que se puede imponer: 1- cierre temporal o definitivo, 2- revocacin
resolucin de calificacin ambiental (RCA), 3- multas grandes de hasta 10.000 UTA
(alrededor de 10 millones de dlares), 4- amonestacin por escrito.
El tema de la utilidad (se desarrolla en expropiacin) y salubridad es importante
para el examen de grado, destacar salubridad porque existe una institucionalidad
jurdica medio ambiental, a todos los artculos mencionados en la CPR hay que
agregar las disposiciones legales o sea:
a- Ley 19.300 ley de bases generales del medio ambiente.
b- Ley 20.417 crea el ministerio, el servicio de evaluacin ambiental y la
superintendencia del medio ambiente.
c- Ley 20.600 crea los tribunales ambientales.
Normas expresas en la CPR ART 19 N 8 Y ARTICULO 20 INC 2 por repercusin art
19 n 9 y art 19 n 21 y desde ah se pasa a la regulacin legal.
De la ley 19.300 articulo 2 interesa al profesor conocer conceptos de medio
ambiente (letra LL), contaminacin (letra C), zona latente (letra T), zona saturada
letra U), lnea de base (letra L). (Tema muy actual ojo)
d) Conservacin patrimonio ambiental:
Articulo 2 letras b ley 19.300: el
reparacin, en su caso, de los
especialmente aquellos propios
representativos, con el objeto
regeneracin.
uso y aprovechamiento racional o la

componentes del medio ambiente,
del pas que sean nicos, escasos o
de asegurar su permanencia y capacidad de
Por ejemplo en chile est prohibida la tala raza (talar todo lo que est por delante),
indiscriminada de ciertas especies arbreas tales como el pino araucaria (pequen),
alerce, roble, la palma chilena.
Esto no significa que los bosques nativos sean intocables, sino que se pueden
extraer las especies maduras, entindase secas.
72

Tambin est permitido efectuar raleos; consiste en extraer todas aquellas especies
que no tienen viabilidad de crecimiento aceptable, estable. (De hecho beneficia al
bosque)
Estos tratamientos raleos tienen que estar autorizados por la conaf con ello se da
lugar al tratamiento sustentable de las especies de la flora chilena. Aqu no estamos
en la llamada ecologa profunda aquella en que no hay que tocar ninguna especie.
Han ocurrido casos en que empresas por comprar fundos nativos no pueden
explotarlos (galletue con fisco), lo peor que puede pasar a un fundo es que lo
declaren monumento nacional.
Hay que hacer una salvedad; este concepto de conservacin patrimonio ambiental
o preservacin tiene que ser entendido desde la perspectiva que puede intervenirse
solo en la medida que haya autorizacin del rgano competente, de manera que
cada propietario cuyos recursos no pueda explotar por constituir especies
protegidas, debe exhibir a la autoridad un plan de manejo y ser entonces en su
caso la corporacin nacional forestal(conaf) o servicio agrcola ganadero(sag) los
que autoricen el plan de manejo Respectivo.
EXPROPIACION articulo
19 n 24 inciso 3
Una de las formas de adquirir la propiedad fuera de las formas del C.C., en derecho
pblico se consagra estas 2 instituciones la requisicin (art 45 inc. 2) y la expropiacin.
Concepto: la expropiacin consiste en un acto de autoridad mediante el cual el
estado priva a una persona del dominio de un bien o de algunas de las
facultades esenciales de este, por causa de utilidad pblica o inters nacional,
calificado por ley general o especial, pagndose al expropiado la indemnizacin
que se acuerde con l o bien que fijen los tribunales de justicia.
Destacar que es un acto de autoridad de aquellos como dice el artculo 45 del C.C
imposibles de resistir(es de autoridad porque el estado manifiesta todo su poder para
imponer al propietario un gravamen a pesar de su voluntad) por lo tanto es un acto
imperativo, obligatorio, acto de imperio y adems un acto de carcter administrativo
porque ordinariamente quienes expropian son rganos administrativos.
Su pago debe ser por medio de moneda de curso legal, en efectivo (en moneda de curso
legal) y al contado (integro, por el total).
Elementos constitutivos de la expropiacin:
1) Primero sujetos de la expropiacin, distinguimos 3 tipos:
A) Sujeto activo o expropiante que siempre ser naturalmente el estado a travs de
alguno de sus rganos ya sea que se trate de rganos centralizados o
descentralizados.
B) Sujeto pasivo es una persona privada natural o jurdica, esta persona es el titular
del derecho de propiedad del bien objeto de la expropiacin. Y podra ser el
expropiado una comunidad? Por ejemplo una sucesin hereditaria cmo lo hace
el ministerio de vivienda? La comunidad lo hace otorgando mandato a una
73

persona determinada. pero si no quieren ponerse de acuerdo y no designan

mandatario comn hay que tratar con cada comunero en particular.
C) El beneficiario o los beneficiarios: es aquella entidad o personas a quienes
aprovecha la expropiacin. Ordinariamente ser la comunidad y/o el propio
estado fisco por ejemplo si se expropia un terreno para construir una
municipalidad o edificio pblico.
En trminos estrictos la expropiacin en tanto garanta constitucional solamente
debe aplicarse a favor de los titulares del derecho constitucional de propiedad,
no obstante en la prctica la expropiacin ms que una garanta para el
expropiado resulta ser un gravamen una carga para el expropiado.
Nota: desde el punto de vista econmico es difcil encontrar un expropiado que
le convenga la expropiacin. Salvo el caso del ejemplo del dueo de un
inmueble en que la tierra es poco frtil (trumao.)
El estado se puede expropiar as mismo un rgano necesita un bien de otro
rgano.
2) El acto de habilitacin: proviene de la ley (por lo tanto es un acto de carcter

legislativo) es el legislador el que habilita y esta ley a de ser de carcter general o
especial. Esto significa lo siguiente, que la autorizacin de la expropiacin es
reservada a la ley (principio de reserva legal) de manera que podemos relacionar
con el articulo 63 n2 la CPR exija que sean reguladoras por ley (ART 19 n24 con
ART 63 n2 son materias de ley: las que la constitucin exija que sean reguladas por
una ley.)
- la ley solo autoriza dicho procedimiento y corresponder al rgano
administrativo su ejecucin.
- esta ley puede disponer la expropiacin en forma general cuando decimos
esto es que la ley comprende una determinada categora de bienes por
ejemplo: predios rurales destinados a la constitucin, ampliacin o
modificacin de redes viales por lo tanto en estos casos no necesitamos
dictar una ley para cada bien que se expropie por este fin.
La ley tambin puede ser especial en cuyo caso el legislador aprueba un estatuto
para ser aplicado respecto de un bien determinado, este caso es de menor
aplicacin menos frecuente ejemplo: un terreno en que el estado quiere construir
un aeropuerto.
3) La causa: en Chile las causas sern la utilidad pblica o el inters nacional. Aqu
tambin hay un principio de reserva legal por que toca al legislador determinar,
definir, calificar cuando hay utilidad pblica o inters nacional de manera que el
fundamento para la autorizacin ser una de estas.
De manera que si no concurren estas causales la expropiacin podr ser objetada,
la doctrina a sealado que la utilidad pblica implica la existencia de un inters
general colectivo que puede ser local, provincial o regional o incluso puede estar
referido a todo el pas. Ejemplo expropiar para la construccin de un consultorio,
para la ampliacin de una avenida.
74

En cuanto al inters nacional alude a la existencia de una necesidad cuya razn

obedece al inters de la nacin toda como un ente inorgnico.
Ejemplo: de utilidad pblica la expropiacin para la construccin de in consultorio
comunal o local o de una calle o avenida o de un camino secundario.
Ejemplo de inters nacional es difuso porque no hay destinatario especfico pueden
hacer uso todas las personas ejemplos: puertos, aeropuerto, la 5 sur.
4) El objeto: de acuerdo a nuestra CPR el objeto de la expropiacin es ms complejo
que el solo bien material y el dominio que sobre el recae, puesto que conforma el
numeral 24 hay expropiacin cuando se priva a la persona de la propiedad del bien
sobre que recae o algunos atributos esenciales del dominio de manera que desde
esta perspectiva no solo hay expropiacin cuando se despoja del bien y se produce
la traslacin del dominio hacia otro titular, si no que permaneciendo esta en el
patrimonio del individuo se merman en forma grave sus poderes dominicales. Este
ultimo acert sin embargo ms bien queda en el plano terico por que en la
prctica lo que expropia es el bien propiamente tal la materialidad y todos sus
atributos o facultades esenciales.
5) El procedimiento: en materia de expropiacin existe una secuencia de actos
(actos-tramites) administrativos y judiciales que comienzan con la dictacin del acto
expropiatorio y terminan con el pago de la indemnizacin y el consiguiente traslado
desde el expropiado hacia el expropiante.
6) El acto expropiatorio: es aquel en cuya virtud la autoridad administrativa que
ejecutando la autorizacin legislativa dispone la expropiacin.
7) La indemnizacin: se ha entendido como el equivalente econmico que
compensa o subroga la perdida que experimenta el patrimonio de una persona con
motivo de le expropiacin y esta indemnizacin recae sobre el dao patrimonial
efectivamente causado de donde se desprende que bajo ningn respecto procede la
indemnizacin por dao moral de manera que el dao material eventualmente
podra subdistinguirse en dao emergente y lucro cesante. El dao emergente
siempre est presente y en cuanto al lucro cesante podra tener procedencia por
ejemplo: cuando la finca expropiada esta plantada con un bosque o bien existen
empatados para engordar ganaderas en esos casos como no se puede esperar se
debe pagar lo que el propietario hubiere obtenido de haberse esperado la cosecha.
La indemnizacin se fija de comn acuerdo entre el expropiante y el expropiado y a
falta de acuerdo el precio es determinado provisionalmente por peritos y
definitivamente es determinado por el juez es sentencia firme y ejecutoriada.
Mientras no se pague el precio de la indemnizacin en dinero efectivo y al contado
el expropiado tiene derecho a oponerse a la toma de posesin material del bien por
parte del expropiante.
Se ha sealado que el expropiado podra renunciar a su derecho a que la
indemnizacin sea pagada en dinero efectivo y contado, la indemnizacin debe ser
pagada en dinero pero no obsta que el expropiado acepte otra cosa haciendo uso
de la autonoma de la voluntad ejemplo: que se le d otro pao o lote donde
75

construir su bien (ART 12 C.C. ) y podra eventualmente renunciar al derecho a

oponerse a la posesin material.
Derechos constitucionales del expropiado:
1) Reclamar de la legalidad del acto expropiatorio (que el procedimiento sea
conforme a la ley y no de manera arbitraria)inc.3
2) Derecho a la indemnizacin( inc. 3)
3) Reclamar de la procedencia de expropiacin, nos referimos a que est
justificada la utilidad pblica o el inters nacional.( Parte final inc. 5)
4) Derecho a impugnar el monto de la expropiacin
5) Derecho de la retencin del inmueble mientras no se pague la indemnizacin en
dinero en efectivo y al contado (contado significa integro por el total y efectivo
en moneda de curso legal)
6) El expropiado tiene derecho a exigir que el acto de expropiacin sea el nico
medio posible para satisfacer la necesidad de que se trate por lo tanto no
puede ser arbitrariamente embarazado, perturbado como si por ejemplo existen
otros predios mejor posicionados para el cumplimiento del objetivo.
Qu ocurre si acaso no se cumple el objetivo que justificaba la
expropiacin? Aqu aparece la figura de la retrocesin.
No aparece en la CPR ni en la ley, es de carcter doctrinario y que lo han
acogido los tribunales.
Consiste en que el expropiado del bien podra eventualmente reclamar la
restitucin del bien expropiado cuando la causa que justifico el acto
expropiatorio no llego a materializarse.
Podra pedir la restitucin del inmueble? Se ha dicho que si se podra porque no
se cumpli el objetivo y por lo tanto la actitud del rgano expropiante no pasara
de ser un mero capricho y el derecho no ampara caprichos.
Luego se ha planteado la interrogante de cul es el plazo que tiene el
expropiado para reclamar la restitucin.
Unos dicen que debera ser en el plazo de 5 aos, coincide con la prescripcin
ordinaria de bienes inmuebles, el plazo se cuenta desde que el expropiante
toma posesin.
Otros estiman que 5 aos es no un plazo prudente para realizar la respectiva
obra por lo tanto proponen que ese plazo se extienda hasta los 10 aos, porque
ese se estima que sera tiempo suficiente por un lado para la materializacin de
la obra y por otro para que el expropiado demuestre inters en la restitucin (el
plazo se cuenta desde la toma de posesin material).
De materializarse la retrocesin debera procederse como en el derecho civil con
las restituciones mutuas, de manera que el expropiado debera restituir el valor
que recibi por la expropiacin y el expropiante tendra que restituir en su
integridad el bien expropiado.
No se restituye el valor nominal, sino el valor nominal actualizado desde el
momento en que se recibi el pago reajustado de acuerdo al IPC.
Si la pregunta es Cunto devuelve el expropiado? respuesta: el valor
actualizado. Habr que aplicar al valor que resulte de la indemnizacin la
76

variacin del IPC. Hay que hacer la actualizacin de acuerdo al valor del bien con
la variacin del IPC.
Podra el rgano especular vendiendo el bien a mayor valor o cobrar a precio
comercial del bien? No, no puede.
El derecho minero
artculo 19 numero 24 incisos 6 al 10.
Tiene tratamiento constitucional y tambin legal, que est en el cdigo de minera y

algunas normas especiales en concesiones mineras en la ley 18.047.
Sabido es que la propiedad minera de los minerales y sustancias que se encuentren en el
subsuelo pertenecen al estado por disposicin constitucional y es la propia carta poltica la
que se encarga de sealar que sustancias corresponden a la categora de aquellas que
son susceptibles de explotacin, como as mismo tambin seala quienes pueden
intervenir como ejecutantes en la extraccin de los minerales. La regla general es que
cualquier persona natural o jurdica puede iniciar la explotacin minera, sin perjuicio de
que por razones de seguridad nacional o de inters nacional esta explotacin puede ser
entregada al propio estado.
El mecanismo jurdico de explotacin minera consiste en una concesin minera y esta
concesin no es otra cosa que un derecho que adquiere un particular para desempear
algunas o todas las actividades relativas a la minera.
La concesin puede
Recaer sobre:
la exploracin
la explotacin o
El beneficio.
(Lo que determina la explotacin depender de la ley del mineral si es o no viable la

explotacin (ley del mineral = significa grado de pureza del mineral))
naturaleza jurdica de la concesin minera : es un contrato y este genera,

otorga al concesionario un derecho real sobre la cosa minera de manera que a su
concesionario le asisten los derechos propios del derecho real de dominio usar,
gozar y disponer por este ltimo es transferible, no es un derecho personalsimo,
transferible a titulo oneroso o gratuito y como es transmisible tambin es
transmisible por lo tanto la concesin no termina con la muerte de su titular, ya que
es transmisible a sus herederos.
En cuanto la explotacin: esta concesin consiste en la facultad que se otorga al

titular de este derecho para investigar, indagar, prospeccionar en la tierra, en el
subsuelo respecto de la existencia de minerales, adems esta facultad incluye la de
determinar en qu cantidades aproximadas y en que calidades del mineral, tambin
a que profundidad. Estos datos son relevantes para la determinacin la viabilidad
de la etapa siguiente por lo tanto la concesin de exploracin es til, necesaria
para la concesin de explotacin.
77

En cuanto a la explotacin: esta consiste en la facultad de extraer del subsuelo

los minerales desde la entraas de la tierra, con la finalidad de someterlos a un
proceso de separacin de la sustancia minera propiamente tal, respecto de aquellos
otros elementos que estn asociados pero que no constituyen el foco de principal
inters del cocesionario. Por lo tanto la tarea es separar el material noble, de la
escoria.
Luego est la concesin del beneficio: consiste en el grado de elaboracin que

pueda alcanzar el metal extrado para ser posteriormente comercializado. el
beneficio consiste en el mayor valor que se pueda obtener de la sustancia minera
puesta en el mercado.
Hoy da en chile las concesiones de algunos minerales han adquirido relevancia

extraordinaria, en la medida que esas sustancias se han convertido en verdaderos
COMMODITIES (en derecho econmico se habla de ellos, en el retail se habla de productos
de primera necesidad como por ejemplo arroz, azcar, sal, fideos.)
En la minera los COMMODITIES es equivalente a hablar de una materia prima de
relevancia tal que permite la elaboracin de subproductos, por lo tanto tiene un alto valor
en el mercado, en chile el commoditie mas importante es el COBRE desde el punto de
vista de la cantidad que se coloca e el mercado, desde otro punto de vista un commoditie
muy importante es el petrleo.
En otros planos por ejemplo plano agrcola, ganaderos es la leche el commoditie. En el
mbito silvcola el commoditie ms importante es el pino insigne. A partir de una materia
prima se puede sacar otro producto que es tambin commoditie por ejemplo del pino
insigne sale la celulosa que es un commoditie.
Estos elementos en materia minera adquieren importancia en la medida en que inciden en
la economa del pas, por lo tanto es importante mantener el equilibrio en el precio que
alcanzan estos commodities en el plano internacional y ese precio depender de una
serie de factores tanto internos como externos.
Factores o elementos internos:
1- La cantidad extrada, puesta en el mercado. (a mayor produccin el precio tiende a
bajar, hay que regular esa cantidad.)
2- La ley del mineral, esto se traduce en que dependiendo de la cantidad de mineral
noble que se extraiga en cada tonelada, de manera que si la veta es mala voy a
tener que extraer ms toneladas para sacar el mismo material.
3- la tecnologa empleada para bajar costos de extraccin.
4- La posibilidad de renovacin que tenga el material extrado, en el caso de las
mineras se extingue, lo que no pasa por ejemplo con el pino o la leche.
5- La estabilidad poltica del pas.
Factores externos (que inciden en la determinacin del precio):
1- La mayor o menor Demanda internacional del mineral determina el precio.
78

2- La estabilidad poltica en el concierto internacional, precisamente por la confianza

respecto del futuro que puedan tener quienes compran el commoditie.
3- La aparicin de un sustituto. Ejemplo salitre alemanes inventaron el salitre sinttico.
4- Los nuevos usos que puedan aparecer y que lo tengan como elemento principal
para su generacin. Ejemplo el cobre calcetines y usos mdicos.
En materia de propiedad minera se distinguen 3 tipos se propietarios.
1- Propietario predio superficial.
2- Propietario de la concesin.
3- Propietario del subsuelo.
1-propietario predio superficial: naturalmente el propietario superficial es aquel que
tiene el dominio respecto del pao superficial cuya acreditacin se har mediante un
certificado de dominio vigente extendido por el respectivo conservador, de manera que no
necesariamente el propietario de la concesin va a coincidir con el propietario superficial.
Esto porque de acuerdo con la legislacin cualquier persona puede hacer un pedimento,
para que, para explorar, explotar o beneficiar un mineral con independencia de que esta
prospeccin se haga en su propio dominio. El propietario superficial puede ser una
persona natural o jurdica.
2-el propietario de la concesin:(es el concesionario) el concesionario ser aquella
persona que ha sido agraciado con el otorgamiento de una concesin por resolucin de
juez competente (juez civil que tiene competencia en ese mbito territorial) o bien el
propietario de la concesin ser a quien se haya transferido o transmitido (por sucesin
por causa de muerte) el derecho de concesin.
3-propietario del subsuelo: el subsuelo a quien pertenece, hay que hacer una
distincin.
a) Si no hay minerales entonces el subsuelo pertenece al propietario del suelo
superficial.
b) Si hay mineral pertenece el subsuelo al estado-fisco.
La importancia de la distincin radica en el hecho de que el propietario superficial siempre
tendr derecho a exigir (cuando no es dueo de la concesin) las debidas reparaciones del
dao que provenga con ocasin con motivo de la concesin de exploracin y/o de
explotacin y se entiende que el dao que debe repararse es el dao material
efectivamente causado, distinguindose entre dao emergente y lucro cesante.
El propietario superficial no puede oponerse a las labores propias de la concesin porque
en ella va envuelto un inters social, inters que por cierto debe ser satisfecho por el
concesionario porque de no hacerlo inclusive podra dar lugar a la caducidad de la
concesin.
El propietario superficial sin embargo tiene derecho a exigir las debidas compensaciones
que provengan entre otras por ejemplo de las servidumbres que van a tener que
constituirse en el predio superficial por ejemplo servidumbre de paso o transito o tambin
79

servidumbre de acueducto. Articulo 820 C.C
servidumbre predial o simplemente servidumbre, es un

gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueo. Segn art 841 tanto
servidumbre de transito como de acueducto son servidumbres legales relativas a la utilidad de los particulares. Ver tambin
art 861.
Naturaleza jurdica de la servidumbre es un contrato y que no tiene porque ser gratuito y

el valor se fija de acuerdo a lo que convengan las partes porque prima el principio de la
autonoma de la voluntad (art.1545C.C), sino se ponen de acuerdo las partes el precio es
determinado por el juez.
Qu predios se pueden afectar con la concesin? Pueden ser varios propietarios por
ejemplo paos 1, 2, 3.
Servidumbre
punto
de
medio
Transito
en el
pedimento hay que sealar el punto medio de la
UTM (unidad transversal de mercato)
Paralelogramo pueden ser
para determinar el pao exacto en que
esta la concesin el punto medio se seala en el pedimento.
La indicacin de las coordenadas geogrficas tiene entre otras la importancia de
a- Definir a cual o cuales de los predios superficiales sern afectados.
b- Desde otra perspectiva sirve tambin para determinar la competencia del tribunal a
quien debe formularse el pedimento, puesto que esta competencia est
directamente relacionada con la comuna o agrupacin de comunas sobre que tenga
competencia el juez.
Esta materia hay que relacionar el inciso 6 al 10 del artculo 19 n24 con el artculo 19
n 8 el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin.
En la actualidad toda concesin debe observar con rigurosidad el haz de normas
relativas al medio ambiente, por cuanto el impacto a provocar en el medio ambiente a
de ser el mnimo necesario indispensable. Por lo tanto todo proyecto minero que se
inicie en materia de exploracin o explotacin debe contar previamente con UNA
RESOLUCIN DE CALIFICACIN AMBIENTAL (RCA) otorgada por el servicio de
evaluacin ambiental (SEA), a cargo del servicio est el director ejecutivo
(Santiago), ac en regiones esta el director regional del SEA (sistema de evaluacin
ambiental).
Pero hay una excepcin, puede ocurrir que el punto medio coincida con 2 regiones y en
ese caso la resolucin la tiene que otorgar el director ejecutivo del SEA.
De acuerdo con el constituyente hay sustancias minerales no concesibles
ordinariamente lo que no significa que no se puedan explotar estas sustancias, sino
que estas sustancias son otorgadas por resolucin administrativa, especficamente por
D.S del PDLR y por lo tanto reciben el nombre de concesiones administrativas, este
80

tipo de concesin recae fundamental mente sobre aquellos yacimientos que

contengan:
-
hidrocarburos lquidos y gaseosos.

Tambin a los yacimientos de cualquier especie existentes en las aguas
martimas sometidas a jurisdiccin nacional.
El mismo procedimiento se aplica a los yacimientos situados en todo o en
parte en terrenos que conforme a la ley se consideren de importancia para la
seguridad nacional.
Como se explotan jurdicamente estas sustancias no susceptibles de concesin

ordinaria:
1 Mediante la ejecucin directa por el estado.
2 Mediante la ejecucin por empresas del estado.
3 Por concesiones administrativas o contratos especiales de operacin
sometidos a las condiciones que seale el PDLR.
Cul es la diferencia entre la ejecucin directa del estado y la ejecucin por empresas del
estado?
En la ejecucin directa por parte del estado es el propio estado el que hace la exploracin,
explotacin o el beneficio con sus propios recursos y por rganos estatales.
En cambio cuando la ejecucin se hace por empresas del estado la exploracin,
explotacin y el beneficio , significa que el estado tiene en esas empresas ms de la mitad
accionaria y por lo tanto es el que toma las decisiones pero interviniendo tambin los
particulares en esas empresas pero con porcentaje de acciones menor.
La caracterstica ms importante de la concesin administrativa es
que en ningn caso interviene el juez y

la concesin tiene un carcter eminentemente precario, en el sentido que el PDLR
puede colocar trmino a la concesin en cualquier momento sin expresin de causa
y siempre est la posibilidad de indemnizar al concesionario del dao que se le
cause por el termino intempestivo de la concesin.
Las concesiones ordinarias tambin pueden extinguirse bajo la modalidad de:

1- caducidad, en cuyo caso el concesionario puede impetrar la subsistencia de la
concesin a la justicia ordinaria.
Normalmente la caducidad proviene del hecho que el concesionario no ha
desarrollado las actividades necesarias para satisfacer el inters pblico que
justifica el otorgamiento de la concesin, en todo caso las causales de caducidad
deben quedar previamente establecidas en el contrato, por lo tanto si ello no ocurre
le son inoponibles al concesionario.
81

2- El termino de la concesin propiamente tal por extincin, y esto ocurre

cuando por ejemplo:
- se ha agotado la sustancia de que se trata o
- cuando el concesionario abandona la concesin o
- cuando no habindose agotado la sustancia de que se trate ha perdido su
ley, por lo tanto no resulta viable econmicamente para el concesionario.
(esto ha ocurrido con el carbn)
NOTA: en el caso de las minas, los minerales se consideran bienes inmuebles, separados
de la tierra se consideran inmuebles para efecto de la inscripcin en el conservador de
minas.(el lingote es bien mueble)
El derecho de aguas inciso final art 19 n24.

Los derechos de los particulares sobre las aguas, reconocidos o constituidos
en conformidad a la ley, otorgaran a sus titulares la propiedad sobre ellos.
Sobre qu otorga la propiedad? No es sobre las aguas, sino sobre el derecho de uso de
aguas.
Esta disposicin debe entenderse inserta en el marco de derechos, obligaciones y
garantas que establece el numeral 24, de manera que los particulares entonces no tienen
el derecho de propiedad en las aguas, sino el dominio sobre ciertos derechos
legalmente constituidos en relacin al uso que hagan de las aguas.
Esta disposicin constitucional debe relacionarse con el cdigo de aguas de 1981 y este
cdigo en el artculo 5 precisamente seala que las aguas son bienes nacionales de uso
pblico otorgndose a los particulares el derecho de aprovechamiento sobre ellas.
Art. 5 Las aguas son bienes nacionales de uso pblico y se otorga a los
particulares el derecho de aprovechamiento de ellas, en conformidad a las
disposiciones del presente cdigo.
Por su parte el artculo 4 seala que atendida su naturaleza las aguas se consideran
bienes muebles, pero destinados al uso, cultivo o beneficio de un inmueble se reputan por
lo tanto inmuebles.
ARTICULO 4- Atendida su naturaleza, las aguas son muebles, pero destinadas al
uso, cultivo o beneficio de un inmueble se reputan inmuebles.
Sin embargo de manera que la afirmacin podra ser que las aguas son bienes muebles
por naturaleza desde que pueden transportarse de un lugar a otro art 567 C.C. En pero se
presumen inmuebles por destinacin cuando estn al uso, cultivo o beneficio de otro bien
art 570 C.C.
Art. 567. Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas a s mismas,
como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa,
como las cosas inanimadas.
Exceptanse las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su destino, segn el artculo
570.
Art. 570. Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que estn permanentemente
destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de que puedan separarse sin
82

detrimento. Tales son, por ejemplo:
Las losas de un pavimento;
Los tubos de las caeras;
Los utensilios de labranza o minera, y los animales
actualmente destinados al cultivo o beneficio de una finca,
con tal que hayan sido puestos en ella por el dueo de la
finca;
Los abonos existentes en ella, y destinados por el
dueo de la finca a mejorarla;
Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y
mquinas que forman parte de un establecimiento industrial
adherente al suelo, y pertenecen al dueo de ste;
Los animales que se guardan en conejeras, pajareras,
estanques, colmenas, y cualesquiera otros vivares, con tal
que stos adhieran al suelo, o sean parte del suelo mismo,
o de un edificio.
En cuanto a la clasificacin de las aguas estas se dividen en martimas y terrestres,

quedando regidas por el cdigo de aguas solo las terrestres. (Art. 1 c. aguas)
Las aguas pluviales o que proceden inmediatamente de las lluvias son martimas o
terrestres segn donde se precipiten las aguas.
Tambin se clasifican como superficiales o subterrneas. (Art 2 c. aguas)
Superficiales se distinguen aguas corrientes y aguas detenidas o estancadas, ejemplo
aguas corrientes ros, arroyos, los esteros, canales; aguas detenidas lagunas, lagos,
humedales. Vertiente es mista subterrnea y cuando aflora es corriente.
Concepto de rio: curso de agua superficial de carcter natural que fluye de un modo
contino sin la intervencin humana. (Esto para distinguirlo de los canales)
Podemos distinguir los ros:
-
nacionales: que son aquellos que nacen y muere dentro del territorio de la
repblica.
Internacionales: que nacen en un estado y se desarrollan y mueren en otro
estado. ejemplo rio silalla(Bolivia dijo que chile intervino el rio)
Clases de ros:
1- Ros pluviosos: se alimentan de aguas lluvias, su rgimen pluvial o gasto aumenta
en invierno fundamentalmente.
2- Ros nevosos o nivosos: se alimentan fundamentalmente de deshielo.
3- Riso de rgimen mixto: pluvioso-nevoso.
(El gasto de un rio son los metros cbicos por segundo en un punto determinado de su
cauce)
De los ros tambin podemos distinguir la parte:
1- Alta: dice relacin con los nacimientos, en chile es en la cordillera.
2- Parte media: en el valle de chile, en la depresin intermedia.
3- Parte baja: la desembocadura en el mar o en otro rio.
83

MEANDROS de un rio son las sinuosidades que sigue un rio.

Estuarios: desembocaduras de un rio en un mar u otro rio en varios brazos.
Hoya hidrogrfica: est compuesto por el lecho del rio y por los ros tributarios.
Tributarios ros menores que desembocan en un rio mayor y distinguimos los
afluentes y loes subafluentes. Ejemplo rio Biobo afluentes rio laja y rio Vergara. Rio
claro tiene subafluentes
En cuanto a las aguas subterrneas estas tienen un rgimen distinto puesto que
pertenecen al propietario superficial, eso significa que las napas subterrneas o las
capas freticas del subsuelo pertenecen tambin al propietario superficial y por lo
tanto este puede extraer el recursos en la medida que la necesite, sin embargo, ese
derecho no puede bajo ningn respecto perjudicar las facultades de
aprovechamiento que tenga el propietario de un predio contiguo, por lo tanto la
extraccin del recurso debe ser tal que no produzca el agotamiento del manto.(por
lo tanto si en la prctica si ve que el vecino extrajo todo el agua podramos
demandar por abuso de derecho.)RAE fretico, a. Dicho de agua que esta
acumulada en el subsuelo y puede aprovecharse por medio de pozos.
Del derecho de aprovechamiento del agua.

Originariamente el derecho de aprovechamiento se constitua por acto de autoridad y
se adquira la posesin de tales derechos por la inscripcin competente en el registro
de propiedad de aguas del conservador bienes races respectivo y se inscriba la
respectiva escritura pblica que contena el acto formal del derecho de
aprovechamiento.
En este mismo plano podemos sealar que el ordenamiento jurdico vigente ha
establecido una libertad total para el uso de las aguas a que tiene derecho su titular,
sin que sea necesarias usarlas efectivamente, ni construir obras necesarias para
hacerlo.
En la prctica la adquisicin de estos derechos se ha hecho solo con la finalidad
especulativa esperando una mejor condicin de mercado y transfiriendo dicho
derecho a quien desee adquirirlo lo que hemos sealado puede endilgarse a la
gratuidad con que se adquiere y mantiene el derecho de aprovechamiento de agua, de
lo que se desprende que los titulares respectivos no estn sujetos a ningn tributo
devengable sea que se use el agua o no, en este sentido es correcto concluir que la
obtencin del derecho y su conservacin del patrimonio de las aguas por los privados
es gratuito.
Existen 2 tipos de aprovechamientos del agua:
-
Uso consuntivo.
Uso no consuntivo.
84

1- Uso consuntivo: es aquel que se obtiene con la finalidad de utilizar alguna de las
propiedades del agua, pero incluyendo la posibilidad de consumirla, tal ocurre por
ejemplo con el derecho de aguas de los agricultores por cuanto al utilizarla el agua
no vuelve al curso del cual ha sido extrada.
2- A diferencia de lo que ocurre con el uso no consuntivo, en cuyo caso del agua se
aprovecha solo alguna de las caractersticas por ejemplo la fuerza de la cada, en
empresas hidroelctricas.
El retorno al cause debe ser en lo posible con las mismas caractersticas que tenia
al momento de la captacin en trminos de temperatura, por cuanto la alteracin
en algunos grados importa la alteracin de las BIOTAS. (Conjunto de micro
organismos, algas)
Articulo 19 nmero 25 propiedad intelectual e industrial.

Protegido por el recurso de proteccin.
Propiedad artstica e intelectual incisos 1 y 2.
Propiedad industrial inciso 3.
Normas comunes inciso 4.
Se distinguen 2 tipos de propiedades:
1- Propiedad intelectual: el derecho de autor sobre sus creaciones intelectuales y
artsticas de cualquier especie por el tiempo que seale la ley y que no ser inferior
a la vida del titular.
Recae respecto de aquellas obras de carcter intelectual, ejemplo obras literarias
en sus diversas manifestaciones, prosas, rimas, sobre estas obras el autor tiene un
derecho de propiedad por lo tanto puede ejercer a su respecto todos los atributos
inherentes a ese derecho precisamente.
Una de las caractersticas sobre estas creaciones radica en el hecho que estas
obras una vez difundidas, una vez entregadas al pblico, se independizan del autor,
por lo tanto adquieren vida propia, en el sentido que con la independencia de la
voluntad de su creador sern los destinatarios quienes determinen el destino de
esas obras, no obstante su creador tiene derecho a percibir los respectivos
emolumentos por el disfrute de aquellas obras.
Este precepto asegura tanto la libertad para crear y difundir, tanto como el
aprovechamiento de los rditos que generan estas obras.
El amparo de este tipo de obras, de esta propiedad sobre ellos es temporal
correspondiendo al legislador, determinar su duracin, que en este caso ser toda
la vida de su creador.
Toda la vida de su creador y por los 70 aos siguientes, contados desde su
fallecimiento, derecho que ser ejercido por sus herederos. De manera que el
llamado derecho de autor puede ser transmitido y/o transferido como cualquier otro
recurso de carcter patrimonial.
85

2- Propiedad industrial: en cuanto a las creaciones industriales tales como marcas

comerciales, patentes de invencin, modelos industriales, procesos tecnolgicos u
otras creaciones anlogas, se extiende la propiedad por el termino de 10 a 20
aos, sin embargo en otros casos tales como la indicacin geogrfica o la llamada
denominacin de origen tiene una duracin definida .
En ambos casos se ha sealado que la referencia del numeral 25 es a las creaciones
del talento por lo tanto con absoluta propiedad esas obras del talento pueden ser
patentadas, registradas a nombre del autor, de manera que en el futuro cualquier
persona que quiera hacer uso de esas creaciones debe pagar el respectivo importe.
En el caso del numeral 25 lo que se protege es la invencin, NO el descubrimiento o
hallazgo, en esta ltima est presente el azar, acaso, la casualidad; en cambio en la
invencin est involucrado el talento humano.
Hoy en chile existen registros oficiales para patentar las creaciones tanto
intelectuales como industriales.
a) Industriales: registro de patentes industriales. No tiene que ver con la industria
propiamente tal sino patentar el uso de un instrumento que sirva para el
ejercicio de una actividad.
b) Intelectuales: registro del pequeo derecho de autor.
Tanto las patentes industriales como intelectuales, como se tiene el dominio
sobre ellas son derechos reales y por lo tanto son comerciables, embargables,
expropiables, principalmente en el caso de aquellas invenciones que puedan ser
de utilidad para el estado, por ejemplo para la seguridad nacional o inters de la
nacin.
Conjuntamente con los derechos anteriores existen la llamada situacin geogrfica o
denominacin de origen. Estas denominaciones tambin pueden registrarse de
reconocerse como propias de un lugar por lo tanto se tiene derecho de resguardar la
autenticidad en la procedencia de un bien. Constituye un patrimonio para aquellos que
son los cultivadores de ese bien o producto, forma parte de la cadena de valor cuando se
trate de productos que se expenden en el comercio. Adems la denominacin de origen
suele ser un requisito que da plusvala a los bienes que se comercian hacia el exterior.
En chile existen variados productos con denominacin de origen. Denominacin de origen
tiene que ver con la toponimia, sea con un lugar geogrfico determinado. Ejemplos
limones de pica, langostas de Juan Fernndez, pisco del alto del Carmen.
En este caso el derecho es de carcter colectivo y en el tiempo es indefinido.
(Nota, rae: toponimia estudio del origen y significado de los nombres propios de un lugar.)
Articulo 19 nmero 26 garantas de garantas.

Este numeral constituye una novedad en la carta del 80 y su anlisis debe hacerse desde
una perspectiva doble:
1) Es una garanta de los restantes derechos constitucionales en cuanto a la
inalterabilidad de dichos derechos.
86

2) Constituye una verdadera limitacin para el legislador puesto que este no puede so
pretexto de resguardar algunos de los derechos establecidos en los numerales del
articulo 19 vulnerar otros de manera tal que el propio legislador est limitado por
disposicin del constituyente, en cierto modo este numeral constituye una
limitacin tambin para el propio constituyente, por lo tanto en un estado de
derecho, en un orden democrtico debe existir el contrapesos perfecto de los
rganos del estado entre s de manera que ninguno de ellos puede atribuirse
mayores facultades que aquellas que buenamente le granjee(otorgue) el
ordenamiento jurdico.
Recurso de proteccin articulo 20 C.P.R.

No es originario de la CPR del 80, viene de la CPR del 25, sin embargo se ve robustecido
con los trminos en que es tratado por el constituyente del 80 esta pieza jurdica tiene
una motivacin importante, fue creada para el propio restablecimiento del imperio del
derecho cuando alguna de las garantas constitucionales pueda verse constreidas.
Algunos autores entienden que este recurso tiene cierto carcter supletorio en el sentido
que cuando el legislador no establece otro mecanismo jurdico se aplica esta accin, en
cambio cuando otros procedimientos son sealados deben preferirse estos ltimos.
Desde otra perspectiva el recurso de proteccin viene a concretizar, a materializar la
proteccin, el resguardo que establece el constituyente en el articulo 19 en sus diversos
numerales. De manera tal que frente al atropello, a la lesin, a la agresin se tiene un
instrumento de rango constitucional oportuno.
Este recurso admite 2 perspectivas:
1- De un lado est el aspecto sustantivo y este se encuentra en el artculo 20 de la
carta.
2- De otro lado est el aspecto procedimental y este se encuentra en un auto
acordado del ao 82 de la corte suprema, detalla la forma en que debe hacerse
valer la accin.
IAnlisis desde la perspectiva sustantiva:

El artculo 20 comienza: EL QUE est indicando al sujeto activo de la accin.
Es una persona natural es quien sufre o se le causa el agravio; en la persona jurdica el
agravio es a la entidad ficticia, pero que se radica en la persona del representante legal,
puesto que necesariamente el ente ficticio debe actuar representada.
Sujeto
Sujeto
Sujeto
Sujeto
activo material
activo procesal
pasivo material
pasivo procesal
el que causa el agravio.

el que ejerce la accin.(recurrente)
el que sufre el agravio.
el recurrido.
87

A travs de una persona natural, el elemento es la individualizacin de esa persona

natural, es importante desde el punto de vista de la responsabilidad (del sujeto activo
material) y desde el punto de vista del ejercicio de la accin es importante la
individualizacin para determinar la titularidad de la accin.
POR CAUSA de actos u omisiones.
1- Actos: que la persona como consecuencia de una actividad desplegada por un
sujeto resulte perjudicada.
2- Omisin: que de un estado de no hacer se perjudique, debiendo actuar.
El recurso de proteccin no tiene por objetivo perseguir la reparacin pecuniaria, sino
que restablecer el imperio del derecho.
Si de esa pasividad se deriva un perjuicio para el cliente se deduce una demanda de
indemnizacin de perjuicio en sede civil, en el caso de una isapre que no ejecuta una
prestacin por ejemplo.
En esa lnea de argumentacin los actos u omisiones no sirven por si mismos para recurrir
sino que requieren una calificacin. (De arbitrarios o ilegales)
Arbitrario o ilegales no son copulativos, basta acreditar que han sido:
1- Arbitrarios: que no se conforman con el razonamiento jurdico, es un acto contrario
a la lgica jurdica, acto caprichoso, el derecho como ordenamiento jurdico no
ampara caprichos.
2- Ilegal: en su sentido amplio, cualquier disposicin de carcter positivo, no est
constreido al haz de normas que provienen del congreso.
SUFRA Puede sufrir: privacin, perturbacin o amenaza.
1- Privacin: es el imparto radical que se puede generar en una persona, respecto de

un derecho, de una garanta. Constituye un despojo, desconocimiento de un
derecho o el impedimento definitivo de su ejercicio. Por esta razn es que el
constituyente a otorgado esta proteccin. Fundamentalmente la garanta recae
sobre derechos patrimoniales sean estos tangibles o intangibles y adems el
concepto de patrimonio no necesariamente est ligado al mbito pecuniario, sino
tambin existe un patrimonio intelectual, moral, como ocurre con algunas garantas
del articulo 19; el derecho a la vida por ejemplo son patrimoniales porque estn
incorporados en la gama.
2- Perturbacin: dice relacin con la alteracin de una situacin pacifica, es el
trastorno en el goce de un derecho o su ejercicio regular, lo lgico es que toda
persona tiene derecho al goce, al disfrute tranquilo, pacifico de la cosa de que trata
por esta razn es que el propsito del legislador es salvar al titular de esta situacin
de perturbacin.
88

3- Amenaza: mal futuro, cierto, predecible, el que no es legitimado para que lo

soporte el titular del derecho, quien lo sufre. por esta razn la amenaza debe ser
una formulacin concreta, no puede ser eventual, indefectiblemente el dao va a
generarse, de no cambiar las circunstancias.
Todos estos presupuesto requieren de una intervencin rpida de parte de los

tribunales para que sean eficaces.
Ejemplos:
Privacin: el usurpador el que se apropia de un inmueble ajeno art. 19 n 24

Perturbacin: se perturba por ruidos en exceso a razn de una construccin, art
19 n 8, art 20 inc. 2.
Amenaza: obra ruinosa de una envergadura importante que amenaza caer sobre
mi casa.
En el legtimo ejercicio de sus derechos: no se trata de la proteccin de

cualquier derecho, sino legitimo y para esto ser necesario que este derecho este
incorporado en su patrimonio, no se protege la mera expectativa.
El artculo 20 no garantiza todos los numerales del artculo 19 solo son protegidos:
Numerales: 1,2,3 inciso quinto,4, 5, 6, 9 inciso final, 11, 12, 13, 15 , 16 en lo relativo a
la libertad de trabajo y al derecho a su libre eleccin y libre contratacin y a lo
establecido en su inciso cuarto,19, 21,22 ,23, 24 y 25.
La accin de proteccin para que sea eficaz debe interponerse tan pronto como sea
posible. Es tribunal competente el de alzada que tenga competencia sobre el lugar.
Puede deducirlo cualquier persona, no se necesita del patrocinio de abogado.
Tambin puede deducirse personalmente o por medio de representante.
El tribunal debe tomar de inmediato las providencias necesarias para restablecer
imperio del derecho.
Asegurar la debida proteccin del afectado y
sin perjuicio de las dems acciones o derecho que se pueden hacer valer ante la
autoridad o los tribunales correspondientes.
II-
Aspecto procedimental del artculo 20.(ver auto acordado)

89

El aspecto procedimental no lo regula el legislador y tampoco el constituyente, por lo

tanto esta carencia ha ido suplida por la corte suprema que a travs de un auto acordado
a establecido los presupuestos procesales del recurso sealando que el tribunal
competente para deducir la accin es el de la alzada cuestin a la que tambin hace
referencia la CPR pero que sin embargo la corte suprema agrega que esta accin que
puede deducir cualquier persona debe deducirse en el termino de 30 das corridos y
fatales contados desde:
1- la ocurrencia de hecho agraviante o
2- bien desde que el agraviado por el acto u omisin arbitrario o ilegal a tomado
conocimiento del hecho.
Esta cuestin desde cuando se computa el plazo para deducir la accin es relevante
procesalmente hablando porque el primer examen que realiza la corte de apelaciones
para la admisibilidad del recurso es precisamente el relativo a la temporalidad, por lo
tanto en una primera fase los ministros no entran al fondo del recurso sino solo examinan
las cuestiones de forma y si este ha sido deducido fuera de plazo entonces el recurso
es declarado inadmisible por extemporaneidad. Ahora ser una cuestin de hecho
determinar si efectivamente esta o no fuera de plazo la accin y esto tiene importancia
porque bien podra ocurrir que el tribunal no solo declare inadmisible el recurso por
extemporneo sino que adems podra condenar en costas al actor por no tener motivo
plausible para litigar habiendo deducido el recurso a sabiendas de que esta fuera de
plazo.
Desde otra perspectiva procesalmente es sabido que los plazos fatales son solo los plazos
legales puesto que los plazos convencionales o judiciales son prorrogables sin embargo
este plazo no es legal en un sentido estricto porque no es establecido por el legislador,
esa es la razn de porque el auto acordado expresamente seala que es un plazo fatal
porque no se presume de su naturaleza y esto porque un auto acordado de la corte
suprema Qu es?
Es un acto legislativo, administrativo o jurisdiccional? (importante auto acordado corte
suprema viene a suplir ausencia procedimental del legislador)
-
son vinculantes si,

forman parte del ordenamiento jurdico,
son de carcter jurdico obligan a los que no tienen intervencin
heternomos,
el auto acordado produce efecto erga omnes efecto genrico en relacin con
lo que dice la constitucin.
Que se distingue de la corte suprema que es un rgano jurisdiccional.

Hay que hacer una distincin cuando la corte suprema falla casos sometidos a su
conocimiento realiza actos jurisdiccionales pero la corte suprema tambin dicta otros
actos que no son jurisdiccionales sino que administrativos.
90

El auto acordado de la corte suprema es desde el punto de vista formal es una acto
administrativo pero desde el punto de vista de fondo es legislativo porque colma una
laguna legal; por lo tanto es un hibrido.
*profesor: si hubiera que decir que es, es un acto de carcter disciplinario que regula una
materia no legislada por el legislador que trata de suplir el vacio de la ley.
Naturalmente el recurso de proteccin como cualquier otra accin es apelable y
naturalmente como se deduce en la alzada ese tribunal se constituye en primera instancia
por lo tanto se deduce ante la misma corte de apelaciones pero para ante la corte
suprema, sin perjuicio de ello el recurrente, el actor podr deducir siempre reposicin y
aparejado al recurso que tendr como fin principal el restablecimiento del imperio del
derecho, como causa secundaria(lleva aparejada en un otros) la orden de no innovar ,
esta solicitud de orden de no innovar se deduce en el mismo escrito en un otros(en lo
principal recurso de proteccin, primer otros acompaa documentos, segundo otros
orden de no innovar, tercer otros patrocinio y poder).
La finalidad de la orden de no innovar es prevenir para que el agente que genere el dao,
el perjuicio cese de inmediato en sus maniobras para que se restablezca de inmediato el
imperio del derecho, por lo tanto la orden de no innovar normalmente significara cesar en
la ejecucin de una accin.
Y en caso de una omisin? No procedera una orden de no innovar por ejemplo
apropsito de las lluvias propietario predio superior, tiene retenidas las aguas y el dueo
del predio inferior tiene justo temor de que caigan las aguas.
Sin perjuicio de los dems derechos que pueda hacer valer..
El recurso de proteccin no inhibe la deduccin de otras acciones que pudieren
hacerse valer por el agraviado y as por ejemplo ocurre en materia indemnizatoria,
en que la demanda de perjuicios no se ventila en la misma accin de
proteccin sino que debe deducirse ante el tribunal civil competente con el merito
del resultado de la accin de proteccin, por lo tanto la accin de proteccin
atiende ms bien a poner trmino al hecho material del agravio puesto que la
determinacin real del dao y la posibilidad de reparacin queda entregada a los
tribunales civiles correspondientes, lo mismo ocurre si el agravio trae como
consecuencia la generacin de un delito en cuyo caso se puede deducir por cuerda
separada una accin criminal cuando se trata de una afectacin patrimonial por
ejemplo esta se har valer por denuncia o querella.(nunca por demanda)
Nota: del inciso segundo saber qu acto debe ser ilegal, quien es la autoridad y
saber que existe un principio de reserva legal)
El recurso de amparo constitucional

Nosotros dijimos que el recurso de proteccin en general esta endilgado a la proteccin
de garantas, derechos individuales con un componente principalmente de carcter
patrimonial amn de otros que no obstante ser inmateriales tambin eventualmente
podran traducirse en un menoscabo de carcter patrimonial (no necesariamente
91

econmico por ejemplo el numeral 6 es una garanta inmaterial pero que forma parte de
mi haber patrimonial)
Por su parte el recurso de amparo habeas corpus est orientado fundamentalmente a
otorgar proteccin a una garanta en particular la libertad personal y la seguridad
individual. Por lo tanto tiene vnculos directos con el articulo 19 n7 CPR y con el cdigo
procesal penal.
Al igual que le recurso de proteccin esta accin o recurso tambin constituye una
garanta constitucional y una garanta legal por lo tanto aqu se tiene que resguardar 2
principios: el principio de constitucionalidad y el principio de legalidad.
El primero por cuanto la regulacin legislativa no se encuentra en el cdigo procesal penal
sino que se encuentra en el texto mismo de la CPR de manera que debe observarse (debe
procederse) lo preceptuado en ella y por otro lado debe respetarse los procedimientos que
establece el legislador en el cdigo respectivo.
Otro principio relacionado con este recurso es el del debido proceso.
Este recurso en occidente se conoce desde la carta magna del ao 1215 y la posterior
declaracin de derechos en Inglaterra y de ah en adelante empieza aplicarse en mayor o
menor grado dependiendo de la mayor o menor disposicin de los gobiernos, de los
estados en cuanto al respeto de los derechos de las personas y en particular el respeto a
la libertad personal y a la seguridad individual.
El recurso de amparo en el fondo es una garanta que recae no solo respecto de la
agresin de un agente privado sino que adems es una garanta respecto de los propios
rganos del estado de manera que la persona debe obtener del estado la certeza, la
seguridad en cuanto a su integridad personal fsica y psquica y en cuanto a la libertad de
desplazarse sin autorizacin previa. Por esta razn el arresto o cualquier otra privacin de
esta garanta de manera irregular, de manera arbitraria tiene un refugio, un amparo en
este recurso.
De la misma manera este recurso se extiende tambin a aquellos casos en que existe
presuncin fundada de eventualmente llegar a ser vctima de una agresin y de all surge
el concepto de recurso de amparo preventivo.
Ejemplo cuando he sido amenazado en extremo de muerte o agredido o amenazado en el
patrimonio, te voy a quemar la casa.
Dado los presupuestos sealados por las caractersticas que tiene este recurso est
desprovisto de toda formalidad puede deducirse por cualquier medio, de cualquier forma y
adems no requiere del patrocinio de un abogado. Sin embargo ser conveniente para el
mayor xito de la gestin obtener el patrocinio de un abogado. (No decir la
representacin)
Es conveniente deducirlo por escrito que quede un testimonio.
92

Tribunal competente, desde luego la corte de apelaciones respectiva. Aquella que

tenga competencia respecto del lugar que ocurre el agravio o la eventualidad.
Ejemplo si el agravio se produce en chiguayante tribunal competente la corte de
apelaciones de concepcin, si es en cohelemu ser la corte de apelaciones de
chillan.
El objeto principal desde el punto de vista de que no es formal y no requiere del
patrocinio es la rapidez de modo de obtener el pronto restablecimiento del
imperio del derecho, respecto de la persona afectada.
Plazo para deducirlo tan pronto como sea posible.(dentro de las 24 horas ocurrido el
hecho)
Goza de preferencia para su vista y fallo, por lo tanto debe colocarse en tabla
inmediatamente el da siguiente hbil.
Esta es una de las garantas (en conjunto con el recurso de proteccin) que no se
aplica el feriado judicial.
Respecto de la reforma procesal penal el recurso de amparo hoy da es difcil que se
deduzca en contra del juez por cuanto a diferencia de lo que ocurra anteriormente
hoy el juez no investiga y por lo tanto esas atribuciones, esa materia queda
entregada a un rgano de carcter administrativo que es el ministerio pblico
cuando falta en sus procedimientos al principio de legalidad.
-
Por ejemplo: si se procede a la detencin de un individuo sin la intimacin

legal.
Si se interviene el telfono sin orden judicial.
El tratamiento que debe darse al detenido en la casa de detencin tambin
se podra producir un agravio protegido mediante el recurso de amparo.
Presupuestos del recurso de amparo:

Esta accin tutelar procede en 2 hiptesis:
1- Por un lado est el arresto, detencin o prisin contemplados en el artculo 21 CPR.
y
2- En segundo lugar que la privacin de libertad o vulneracin de la seguridad
individual se haya producido con infraccin a la CPR al artculo 19 numero 7.
El cdigo procesal penal permite distinguir en la privacin de libertad vicios de forma y de

fondo en esta materia:
Vicios de fondo podemos sealar:
a- Orden emanada de autoridad no facultada para ello.
93

b- Una orden de aprensin o de privacin de libertad dada con infraccin a las

formalidades exigidas en la CPR o por la ley(ejemplo no intimacin legalmente de la
orden de detencin o arresto)
c- Cuando expedidas dichas ordenes con arreglo a la legalidad el afectado no se
apuesto a disposicin del juez dentro de los plazos que seala la ley o bien cuando
no ha sido interrogado por el juez dentro de las 24 horas siguientes contados desde
que est a su disposicin.
En estos mismos casos tambin podra deducirse otra accin atacando los vicios
sealados por ejemplo la accin de nulidad del procedimiento.
No olvidar que el recurso de amparo es deducir una accin rpida para restablecer el
imperio del derecho (por ello deberamos preferir)
El tribunal competente, respectiva corte de apelaciones:
La corte de apelaciones se constituye en un tribunal de primera instancia por lo
tanto el tribunal de segunda instancia ser la corte suprema.
Se ha discutido en cuanto al alcance que tiene la expresin tribunal
competente y ah se ha sostenido algunas tesis:
Para algunos se refiere aquellos cuyo territorio jurisdiccional se dicto o cumpli la
orden arbitraria.
Si no existiera esta orden aquella donde se encuentra el detenido.
O bien aquella que corresponde al domicilio del afectado.
Esta ltima opinin es sostenida por ELENA CAFFARENA por que la voz respectiva
alude al amparado y no a la persona que transgredi el derecho a la libertad
personal o el derecho a la seguridad individual.
El tribunal competente es aquel donde se produce la amenaza o eventual agravio
que sera consecuente con aquella que alude al domicilio
En cuanto a la deduccin de la accin:
1- Est exenta de formalismo.
2- Ingresa en cuenta de admisibilidad en la sala tramitadora y peticin de informe
urgente al recurrido en tiempo mximo de 24 horas.
3- Mientras se tramita se puede decretar el habeas corpus esto significa que alguno
de los ministros se comisiona para que pueda trasladarse al lugar en que se
encuentra el afectado para orlo y para constatarse el estado fsico y mental, tanto
como las condiciones en las que se encuentra. (condiciones en que se encuentra no
es situacin personal, sino el lugar en que se encuentra. Resguardar dignidad
humana).
En general el ministro no concurre solo sino tambin un ministro de fe para que se
levante acta de la situacin y allegarla al proceso. Si nota irregularidad decretara de
inmediato la correccin.
4- Se agrega a la tabla extraordinariamente en el da inmediatamente siguiente hbil
previo sorteo de la sala.
5- El da de la vista hay anunci, relacin y opcionalmente podra haber alegatos, en
este caso no procede suspensin de la vista.
94

Terminada la vista la corte tiene 24 horas para fallar, sin embargo la corte pudiera
estimar necesario decretar alguna diligencia previa a la dictacin de la resolucin,
en cuyo caso puede ampliar el plazo para resolver hasta por 6 das ms la tabla de
emplazamiento. Ese aplazamiento constituye una actuacin procesal discrecional
del tribunal. (Pero no arbitraria).
6- En cuanto a la sentencia que se dicta esta tiene naturaleza declarativa o cautelar
segn el caso y tendr por efecto dejar sin efecto la resolucin recurrida. Es
declarativa y cautelar si ordena corregir algn defecto de la resolucin recurrida y
en general el tribunal debe adoptar las medidas necesarias para restablecer el
imperio del derecho asegurando la debida proteccin del afectado.
7- Una vez dictada resolucin por el tribunal tenemos el plazo de 24 horas para
deducir el recurso de apelacin ante la corte de apelaciones respectiva y para ante
la corte suprema, naturalmente la causa ingresa extraordinariamente y se agrega a
la tabla al da siguiente hbil para su vista y fallo.
8- El recurso de apelacin en la corte suprema es conocido en sala y puede ser
conocido por la sala penal o tambin por la sala constitucional. cundo una u otra?
Depender si existen elementos delictuales.
Recurso de amparo ante el juez de garanta.

En esta materia se habla del derecho al juez, se establece el derecho de toda persona
privada de libertad a ser conducido a la presencia del juez de garanta. Ahora este juez de
acuerdo a la legislacin est facultado para revisar los aspectos de la privacin de libertad
y fundamentalmente 2 de ellos:
a- La legalidad de la detencin: cuando hablamos de legalidad se trata de cumplir
lo preceptuado por la ley, se trata de establecer si se cumple o no el principio de la
legalidad de los actos jurisdiccionales. Entre otros por ejemplo:
1- si la detencin est legitimada por una orden.
2- Si la orden emana de autoridad competente.
3- Si la orden ha sido debidamente intimada.
4- Si no hay orden habr que examinar si se justifica el acto detencin sin orden por
haber flagrancia.
b- Que las condiciones en que se encuentra el imputado privado de libertad
sean las adecuadas, de lo contrario el juez puede ordenar el traslado del afectado
y lo mismo que en el caso del amparo constitucional habr que adoptar las medidas
que sean pertinentes para la seguridad individual y personal del afectado.
El juez de garanta en esta materia tiene amplias facultades para resolver la situacin del
imputado privado de libertad.
iii-
Desde luego puede en primer lugar colocar en libertad al imputado.

Puede adoptar cualquier otra medida que estime procedente dada las
circunstancias de la detencin, como pedir por ejemplo en relacin al hecho,
95

levantamiento de testimonios o pruebas, informe de mdico para constatar

lesiones.
En cuanto al sujeto activo en este caso es cualquier persona afectada y queda
legitimado para ejercer la accin el abogado de la persona afectada, los parientes o
cualquiera en su nombre y desde luego la causa de pedir es el restablecimiento del
derecho y principalmente en estos casos es el requerimiento de la presencia del
juez en el lugar de detencin del afectado.
En cuanto al juez competente: lo es aquel que conoce del caso o bien aquel que
tenga competencia en el lugar en que se encuentra el afectado.
El amparo judicial tiene ms o menos los mismos presupuestos que el amparo
constitucional, solo que en el recurso de amparo judicial no cabe la figura del amparo
preventivo porque tiene que haberse producido el agravio de parte de la autoridad, por
lo mismo tiene lugar dentro del procedimiento y por lo mismo no cabe el amparo
preventivo
El amparo ante el juez de garanta procede cuando algn procedimiento ordinario
no se ha realizado en la forma requerida por la ley y provendr de la autoridad
administrativa, polica, investigaciones o juez. Articulo 95 CPP.
Artculo 95.- Amparo ante el juez de garanta. Toda persona privada de libertad tendr
derecho a ser conducida sin demora ante un juez de garanta, con el objeto de que examine
la legalidad de su privacin de libertad y, en todo caso, para que examine las
condiciones en que se encontrare, constituyndose, si fuere necesario, en el lugar en que
ella estuviere. El juez podr ordenar la libertad del afectado o adoptar las medidas que
fueren procedentes.
El abogado de la persona privada de libertad, sus parientes o cualquier persona en
su nombre podrn siempre ocurrir ante el juez que conociere del caso o aqul del lugar
donde aqulla se encontrare, para solicitar que ordene que sea conducida a su presencia y
se ejerzan las facultades establecidas en el inciso anterior.
Con todo, si la privacin de libertad hubiere sido ordenada por resolucin judicial,
su legalidad slo podr impugnarse por los medios procesales que correspondan ante el
tribunal que la hubiere dictado, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 21 de la
Constitucin Poltica de la Repblica.
La libertad del imputado y de cualquier persona a que se refiere el artculo 19 n7 tiene

eventualmente una doble proteccin:
1- Por un lado la figura del amparo constitucional que es a todo evento y
2- Por otro lado est la garanta del resguardo del principio de legalidad en materia
procedimental penal, desde que el articulo 95 CPP establece las manera legitimas
en que debe producirse la privacin de libertad, so pena de deducirse esta accin
de amparo judicial para corregir los vicios que en el hecho tuvieren lugar u
ocurrieren.
En todo caso una de las diligencias ms importante a ejecutar es el habeas corpus.
(Tanto en el amparo constitucional como en el amparo legal)
96

Accin de reclamacin de la nacionalidad articulo 12 CPR.

(Memorizar)
El articulo 12 comienza sealando la persona afectada por acto o resolucin de autoridad
administrativa
Persona: cualquier persona, toda persona, por lo tanto esta referido a la persona
natural.
Argumentos para sostener que se refiere solo a persona natural:
1- Primer argumento: la ubicacin del artculo 12 est en el captulo II de la CPR que
se refiere a la nacionalidad y ciudadana y de estas cualidades una de ellas
indefectiblemente es relativa a las personas naturales la ciudadana.
2- Segundo argumento: este captulo se refiere fundamentalmente a los derechos
polticos atribuibles tanto a las personas nacionales como a los extranjeros,
condicin que no se aplica a las personas jurdicas.
3- (eventualmente) un tercer argumento podra ser la interpretacin sistemtica del
art 12 CPR en relacin con el art 55 C.C.(saber art 55 como deca don Andrs Bello
persona es todo hijo de mujer)
Por acto o resolucin de autoridad administrativa: cuando hablamos de acto

o resolucin existe all una relacin de gnero a especie. El acto es el gnero y la
resolucin la especie, por lo tanto toda resolucin es un acto administrativo pero no
todo acto va ser una resolucin.
Los actos de autoridad administrativa consisten en el despliegue de una accin, de
un hacer, es una actividad que tiene por objeto provocar una atribucin, provocar
cambio, afectar a alguien o algo.
En cambio la resolucin si bien tambin es una actividad administrativa por regla
general tiene la virtud de decidir, de resolver, de imponer en otros casos. De
manera que la autoridad que emite una resolucin debe estar investida de las
facultades necesarias para ello.
As por ejemplo: el PDLR dicta resoluciones como as mismo ejecuta actos, por
ejemplo el acto de nombramiento de un ministro, luego el decreto supremo que lo
inviste es la resolucin. El oficial del registro civil ejecuta un acto administrativo
cuando otorga un certificado y dicta una resolucin cuando otorga la posesin
efectiva de una herencia abintestato. (Existen actos que son de mero trmite y que
no resuelven nada)
Luego desde esta perspectiva pudiere ocurrir que alguna autoridad dicte alguna
resolucin que desconozca o prive de la nacionalidad a una persona chilena.
Desconocer: significa no reconocer, no aceptar que un individuo tiene o le asiste el

derecho a reclamar la nacionalidad chilena porque la tiene efectivamente.
y en el extremo esa misma condicin de nacional puede ser privada, despojada
de ella, quitada.
97

Y en contra de esas resoluciones o actos es que procede el recurso de reclamacin que

debe deducirse ante la corte suprema dentro del trmino de 30 das corridos (en
relacin con el art 50 C.C corridos aquel que comprende los das feriados, los feriados
se dividen en domingos y das festivos).
Dentro del trmino de 30 das aplicando la regla general se trata de das corridos
porque si el legislador quisiera que fueran das tiles lo hubiera mencionado
expresamente (relacionar con el art 50 C.C.)
Como conoce la corte suprema del recurso conoce en pleno lo que significa
que conoce en el saln de plenario. (si la pregunta es cmo no conoce la corte? la
respuesta es en sala).
La corte se pronuncia como jurado, por lo tanto se pronuncia de acuerdo a la
conviccin que se forme, por la conviccin que obtuviere de los documentos que se
alleguen a su conocimiento.
La institucin del jurado no busca al erudito, sino que ms bien busca la intuicin
que provoca en el juzgador las circunstancias y pruebas que se puedan allegar.
Otro caso en la CPR en que se conozca como jurado: art 53 el senado conoce de
la acusacin constitucional como jurado.
y puede ocurrir el afectado personalmente o cualquier otra persona ejemplo en
que no puede concurrir personalmente es si es detenido por aduanas al ingreso del
pas, inclusive se sostiene que podra concurrir un agente oficioso con la
consiguiente, con la posterior ratificacin.
El acto que agravia debe provenir de autoridad administrativa por lo tanto no
procede esta accin si el acto proviene de un rgano distinto como por ejemplo
proviene de una resolucin judicial o acto legislativo, no procede en estos casos
este recurso.
Autoridad administrativa aquellos que forman parte de la administracin del estado,
por defecto todos los que no son del poder legislativo o judicial.
Efectos que produce la interposicin del recurso: suspender los efectos del
acto o resolucin recurridos, se busca el pronto restablecimiento del imperio del
derecho
La sola presentacin del recurso suspende los efectos del acto o resolucin
recurridos, por lo tanto aqu es de la esencia la rapidez y la eficacia del acto, se
busca restablecer pronto el imperio del derecho.
Se ha discutido desde cuando se entiende deducido el recurso;
- Si desde la presentacin en secretaria o
- Desde que conoce la corte.
Unos sealan que desde la presentacin en secretaria.
Otros sostiene que desde que conocen los ministros.
Profesor seala que basta la interposicin, antes que el tribunal se pronuncie. Esto
por la razn de que en la espera se pueden producir efectos irreversibles.
(Con el cargo en el escrito uno debera poder ir al aeropuerto, en el caso que se
niegue el ingreso a un nacional que se le desconoce la nacionalidad y pedir que se
permita el ingreso al pas.)
Posible pregunta en esta materia es lo relacionado con el articulo 11 numero 2 de la CPR.
98

Artculo 11.- La nacionalidad chilena se pierde:

2.- Por decreto supremo, en caso de prestacin de servicios durante una guerra exterior a
enemigos de Chile o de sus aliados;
Los que hubieren perdido la nacionalidad chilena por cualquiera de las causales
establecidas en este artculo, slo podrn ser rehabilitados por ley.
EL DECRETO SUPREMO del articulo 11 n2 puede ser impugnado, por cuanto bien podra
ocurrir que desde el punto de vista formal este bien extendido, pero desde el punto de
vista de fondo, del contenido sea impugnable porque carece del fundamento sufriente
para producir su efecto. Y si bien como un acto de la administracin goza de la
presuncin legal de validez esa presuncin puede ser derribada porque no es una
presuncin de derecho irredarguible (haber sido dictado sin haberse desarrollado el debido
proceso administrativo que sera sumario administrativo o se dicta el decreto supremo en
contra de persona equivocada.)(Sin perjuicio de que por otro carril se siga la sancin penal
por traicin a la patria en el caso del artculo 11 n2)(Irredarguible sin. Irrefutable)
Los casos de desconocimiento de la nacionalidad son los ms frecuentes porque muchos
rganos tienden a dar por sentado que cuando una persona ha permanecido largo tiempo
fuera del territorio, por ese solo hecho se entiende que ha renunciado a la nacionalidad
chilena, NO obstante que la nica manera de perder la nacionalidad es renunciando
expresamente tal como lo seala el artculo 11 n 1 manifestada es expresa y por escrito,
el escrito carece de toda formalidad, sin embargo esta peticin debe hacerse en trminos
respetuosos y convenientes, se debe respetar la dignidad del cargo de la autoridad a
quien se manifiesta la renuncia, que ser manifestada ante la autoridad administrativa
correspondiente, dependiendo del lugar en que se encuentre el parroquiano.(ver lo
sealado respecto al derecho de peticin)
Apropsito de la inaplicabilidad por inconstitucionalidad es

preciso analizar previamente el tema relativo al control
constitucional de la ley.
El control constitucional de la ley.
Histricamente en el derecho comparado las constituciones han entregado a diversos
rganos el control de la constitucionalidad de los preceptos de la carta poltica o de las
leyes comunes que pudieren contravenir a la constitucin y as:
Se crea un rgano especializado para estos efectos, el tribunal constitucional.

En otros casos este control se entrega al rgano poltico, es el congreso el que
examina la constitucionalidad de las normas y es el mismo rgano el que las crea.
Una tercera va es el control jurisdiccional de la constitucionalidad, esto es que
precisamente se entregue al tribunal supremo jurisdiccional el examen de la
constitucionalidad.
En el derecho chileno tambin ha habido una evolucin en tal sentido:

99

As en la constitucin de 1833 el control de constitucionalidad quedaba entregado

al congreso, en todo caso este examen de la constitucionalidad no tena en aquella
poca el rigor de hoy da puesto que el mismo rgano que las creaba, la revisaba
con posterioridad.
Esta situacin permanece hasta la constitucin del ao 1925 en que se entrega
esta funcin de control de la constitucionalidad a la corte suprema, por lo tanto es
esta la que conoce de las reclamaciones de constitucionalidad que pudieren
suscitarse.
Con posterioridad en el ao 1970 se crea en chile el tribunal constitucional, pero
con la finalidad de efectuar un control preventivo de la constitucionalidad y la
inaplicabilidad queda en manos de la corte suprema, por lo tanto hay se produce lo
que se conoce como el control dual de la constitucionalidad.
Luego en la constitucin del 80 se conserva esta facultad del control preventivo de
la constitucionalidad a cargo del tribunal constitucional reforzando sin embargo esta
atribucin de control preventivo y as se establece precisamente entre las funciones
del tribunal constitucional, el control preventivo, quedando radicado el control a
posteriori en manos de la corte suprema.
Luego en una modificacin introducida a la constitucin finalmente el control tanto
preventivo o a priori, como el control represivo o a posteriori queda exclusivamente
en manos del tribunal constitucional. Hoy tenemos un rgano especializado en el
control de la constitucionalidad de las normas.
Distinguir el tipo de control:
Control de
o preventivo
lo ejerce el
Tribunal
Constitucionalidad
tipos de
1- a priori
control
2- a
posteriori o represivo
Constitucional
nfasis al explicar
el control represivo sealando .
.
el que procede en un . . .
Rgimen democrtico)
Control de
lo ejerce la
Legalidad
contralora
( dar
.
que es
respecto de resoluciones de
carcter administrativo.
100

(Dictamen)
Por eso la contralora en su control de legalidad examina si los actos que provienen de
autoridad administrativa son conforme al principio de legalidad, juridicidad, este control es
fundamentalmente a priori que se materializa a travs:
-
Toma razn.(nombre tcnico de la aprobacin)

Representa. (nombre tcnico del rechazo)
Toma razn con alcance. (nombre tcnico de la observacin)
Cuando el vicio recae en cuestiones de forma que puedan ser subsanadas. Ejemplo de
resoluciones que contralora examina en forma preventiva, los decretos supremos, los
reglamentos, los D.F.L.
Estas resoluciones sin el control preventivo de legalidad no podran producir eficacia
alguna ms aun podran devenir en nulidad por adolecer de vicio. Artculos 98 y 99 CPR.
La contralora tambin puede ejercer un control de legalidad a posteriori pero ms bien
respecto de actuaciones de los rganos de la administracin, ms que de resoluciones, en
que la persona que se sienta agraviada por actos de la administracin puede pedir a la
contralora el examen de legalidad por ejemplo en un concurso pblico para proveer una
vacante estima que el proceso de adjudicacin del cargo est viciado en tal situacin tiene
2 alternativas:
1- Recurrir de accin de nulidad(de derecho publico)
2- Recurrir de examen de legalidad del procedimiento.
El primero debe endilgarse al tribunal civil y cul de los tribunales civiles ser
competente? El con competencia en el territorio jurisdiccional del lugar del domicilio del
rgano.
El segundo va a la contralora el que tiene el plazo de 30 das para responder.
La contralora si bien realiza un control de legalidad, tambin est facultada para realizar
un control de constitucionalidad pero indirecto. Por qu indirecto? Porque no tiene
como funcin principal el control de constitucionalidad, sino que lo que ocurre es que
apropsito del examen de legalidad bien pudiera ocurrir que detecte un vicio de
inconstitucionalidad en cuyo caso debe representar el acto, estableciendo en su
pronunciamiento la necesidad de correccin el acto.
Como es la contralora Cmo hacemos llegar al tribunal constitucional los antecedentes?
1- Una va es que el mismo rgano que dicto el acto o resolucin, sea exhortado,
invitado a enviar al tribunal constitucional, remita antecedentes al tribunal
constitucional.
2- La segunda va es que la propia contralora remita los antecedentes al tribunal
constitucional. (esta va es muy escaza por la razn de que la contralora adopta
esta medida como prevencin puesto que bien pudiere ocurrir que la autoridad o el
101

rgano que expide la resolucin administrativa, desista, no persevere, por lo tanto

solo en el caso de perseverar podr decidir ir al tribunal constitucional.
Esta misma figura se presenta por ejemplo en relacin con la representacin que la
contralora efecta a algn decreto supremo del PDLR a cuyo respecto el PDLR podra
hacer uso del llamado decreto de insistencia, con la firma de todos sus ministros, de tal
manera que el rgano contralor en ese caso remite los antecedentes al PDLR y este
decide si insiste o no. Articulo 99 CPR.
El tribunal constitucional ejerce hoy por disposicin del propio constituyente el

control de constitucionalidad prcticamente del ordenamiento jurdico positivo y
lo puede efectuar de 2 maneras.
III-
El llamado control preventivo o a priori.

El llamado control represivo o a posteriori.
Del control preventivo artculo 93 numero 1.
Este lo efecta el tribunal constitucional, antes de que determinadas normas establecidas

por el constituyente sean incorporadas al ordenamiento jurdico, precisamente as lo
establece el artculo 93 n1 de la constitucin.
Artculo 93.- Son atribuciones del Tribunal Constitucional:
1.- Ejercer el control de constitucionalidad de las leyes que interpreten algn
precepto de la Constitucin, de las leyes orgnicas constitucionales y de las
normas de un tratado que versen sobre materias propias de estas ltimas, antes de
su promulgacin;
En el caso del nmero 1, la Cmara de origen enviar al Tribunal Constitucional el proyecto
respectivo dentro de los cinco das siguientes a aqul en que quede totalmente tramitado por
el Congreso.
De las leyes interpretativas de la CPR, el artculo 66 seala que estas necesitaran

para su aprobacin, modificacin o derogacin, de las 3/5 partes de los diputados y
senadores en ejercicio.
Leyes orgnicas constitucionales 4/7 partes.
Normas de un tratado que versen sobre materias propias de L.O.C. (art 5 CPR)
El control preventivo esta en el articulo 93 numero 1 y es de numero cerrado, clausus.

Cul es el momento en que el tribunal constitucional toma conocimiento del
proyecto?
102

Respuesta: antes de que el PDLR dict el respectivo decreto promulgatorio, porque en

ese momento queda en estado para su publicacin y entrada en vigor.
El efecto que produce el control preventivo es erga omnes, absoluto, total,
porque si efectivamente no se supera el control de constitucionalidad preventivo,
no se incorpora al ordenamiento jurdico positivo.
Nota: posible pregunta de grado. A la formacin de la ley se le puede agregar una
etapa y seria en el caso del articulo 93 n1 respecto de esas normas es obligatorios
pasar por el control preventivo de constitucionalidad del tribunal constitucional.
Adems es un control obligatorio por lo que seala el artculo 93 ya que la constitucin
ordena obliga al tribunal constitucional a realizar este control.
En el caso del nmero 1, la Cmara de origen enviar al Tribunal Constitucional el proyecto
respectivo dentro de los cinco das siguientes a aqul en que quede totalmente tramitado por
el Congreso.
Del control represivo artculo 93 numero 6.

Este control es el que se conoce como de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, a
diferencia del control anterior, este se efecta no por mandato constitucional sino que a
peticin de parte o por disposicin del juez que conoce de la causa en que se ventila
una cuestin que aparece con inconstitucional. Por lo tanto se trata de normas que estn
en ejecucin, aplicacin pero que en su ejercicio bien puede alguna de las parte reclamar
la inconstitucionalidad por el agravio que pudiere provocar, por lo tanto requerido el
tribunal constitucional en esta materia debe pronunciarse y en este caso el efecto que
se produce es de carcter relativo, atae solo a las partes involucradas en la
respectiva causa, sin embargo esas resoluciones adoptadas por el tribunal constitucional
pueden ser aplicadas por el tribunal constitucional a va de jurisprudencia, a va de
precedente.
Cuando respecto del mismo caso se reitera la situacin entonces bien puede que esa
disposicin sea eliminada del ordenamiento jurdico.
En definitiva esta figura de la inaplicabilidad despus de la modificacin del ao 2005
quedo radicada en el artculo 93 numero 6.
Artculo 93.- Son atribuciones del Tribunal Constitucional:
6.- Resolver, por la mayora de sus miembros en ejercicio, la inaplicabilidad de
un precepto legal cuya aplicacin en cualquier gestin que se siga ante un tribunal
ordinario o especial, resulte contraria a la Constitucin;
En el caso del nmero 6, la cuestin podr ser planteada por cualquiera de las
partes o por el juez que conoce del asunto. Corresponder a cualquiera de las salas
del Tribunal declarar, sin ulterior recurso, la admisibilidad de la cuestin
siempre que verifique la existencia de una gestin pendiente ante el tribunal
ordinario o especial, que la aplicacin del precepto legal impugnado pueda resultar
decisivo en la resolucin de un asunto, que la impugnacin est fundada
103

razonablemente y se cumplan los dems requisitos que establezca la ley. A esta

misma sala le corresponder resolver la suspensin del procedimiento en que se ha
originado la accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad.
El legislador a establecido la exigen va del examen previo de admisibilidad para conocer

del recurso, por cuanto bien pudiere ocurrir que alguna de las partes maosamente
podra utilizarla como estrategia para dilatar el conocimiento, por lo tanto con el examen
de inadmisibilidad se evitan las acciones temerarias en tal sentido, por lo tanto
corresponde al propio tribunal constitucional soberanamente ejercer ese control de
admisibilidad sin ulterior recurso.
Este caso es una de las manifestaciones del hecho de que las resoluciones del tribunal
constitucional son inapelables, son inimpugnables, como no sea que el propio tribunal
constitucional decida revisar algunas cuestiones de forma. (Art. 94)
Habeas data
Relacionado con la proteccin de los datos personales de la informacin que concierne al
individuo, a la persona natural, de manera que en esta materia el constituyente no lo ha
sealado expresamente, sin embargo a travs de la modificacin del ao 2005 la doctrina
si esta conteste en que esta materia se encuentra en el artculo 19 n 4.
Cuando estudiamos la disposicin nos referimos a la proteccin de la vida privada del
sujeto en un sentido amplio y tambin a la honra del propio individuo y tambin de su
familia.
Vida privada aqu tiene cabida la proteccin de los datos personales.
Por extensin esta informacin privada tambin esta garantizada y por cierto protegida.
en relacin con el articulo 19 n4 esta precisamente una ley, la ley 19.626 del ao 1999
y versa precisamente sobre la proteccin de los datos personales.
Se distingue en esta materia 2 sujetos:
1- El titular de la informacin.(tiene derecho a si los solicita que sean entregados )
2- El depositario de la informacin.(el que tiene a su cargo el banco de datos)
En este sentido tambin est relacionado con esta materia la ley de acceso a la
informacin pblica ley 20.285 por cuanto de acuerdo con esta norma el estado y sus
organismos estn obligados a entregar la informacin de los actos ejecutados por ellos,
sin embargo esta norma podra colisionar con la ley que protege la privacidad de los
datos cuando concierne a la persona.
Por esta razn cuando se trata de informacin conservada en un rgano pblico, pero
cuyo titular es un particular, esos datos no se pueden entregar sino media la aprobacin,
anuencia del titular, porque tiene derecho a la vida privada.
104

Otra disposicin relacionada es el principio de probidad en el sentido que los

funcionario pblicos estn obligados a mantener reserva o secreto de la informacin a que
acceden en razn de su cargo y menos aun utilizar esa informacin para procurarse una
ventaja particular.(conocimiento privilegiado)
Existen mbitos en que la custodia de esta informacin es altamente sensible por
ejemplo:
En materia relativa a remuneraciones, cuando no se trate de funcionarios pblicos.

En materia mdica, ficha clnica de los pacientes, en este caso principalmente es el
mdico y la oficina que est a cargo del banco de informacin la que tiene que
guardar celosamente esta informacin. El nico autorizado para requerir dicha
informacin es el titular, el paciente y el mdico tratante y/o aquellos funcionarios
que se vinculen con esa informacin en razn de su profesin u oficio.
Tambin podra requerir la informacin un mandatario del titular.
El cnyuge puede acceder a la informacin? Solo por el hecho de ser cnyuge podr
acceder a la informacin?
Para el legislador la calidad de cnyuge NO es causa suficiente para poder requerir la ficha
clnica, el fundamento de esto es que el titular pudiera no estar de acuerdo con que el otro
cnyuge tome conocimiento de su estado real de salud.
Desde el punto de vista formal el requerimiento de la informacin obliga cumplir
ciertos requisitos:
1abcde-
Individualizacin del requirente o solicitante:

nombre.
Rut
vinculo que pudiere o no tener con el titular de la informacin
domicilio
motivo que justifica el requerimiento(uso que quiere darse a la informacin)
Por lo general esta informacin puede entregarse tambin de manera genrica sin
individualizar al titular cuando se solicita para fines estadstico, en esos casos el
requirente ultimo ser una institucin(me imagino que se refiere al INE al instituto
nacional de estadsticas) con independencia del requerimiento personal.
2- Debe ser formal: por escrito.
3- El medio, el soporte en que se entrega la informacin puede ser entregado por el
propio banco o por el solicitante, inclusive al requirente podra exigrsele un pago
para solventar el soporte.(cd,pendrive, etc.)
Repaso clase anterior:
Tenedor de datos banco de datos

Regulacin constitucional en el articulo 19 n4 y legal en la ley 19.628.
105

El constituyente se refiere expresamente al habeas data? NO sino que se deduce del

articulo 19 n 4 en relacin con la ley 19628 de proteccin de datos de carcter
personal y el derecho que tiene el titular de los datos a que le sean proporcionados.
Relacionar esta materia tambin con la ley 20.285 sobre acceso a la informacin
pblica y el principio de probidad del articulo 8 CPR.
Esta proteccin de datos y el consecuente derecho que tiene el titular de la informacin

para que esta le sea entregada es relativa no solo a personas naturales, si bien
principalmente est referida a ellas se extiende tambin sin embargo a las personas
jurdicas porque estos tambin son depositarios, son titulares de la informacin propia,
relevante y de carcter privado, as por ejemplo ocurre con la informacin relativa a los
movimientos contables de las personas jurdicas, si se trata de sociedad los dineros
existentes en la cuenta corriente, las estrategias relativas al marketing o bien relativas a
la competencia con otras entidades similares, el marco de convenios con otras
organizaciones.
Una prevencin respecto de la personas jurdicas en el caso de las personas jurdicas
mercantiles todos esos aspectos tienen que inscribirse dentro de las exigencias de la
libre competencia, esto quiere decir que la legitimidad de esas estrategias exigen que se
ajuste a los preceptos legales, de manera de evitar carteles, monopolios, el acuerdo para
aplicar precios predatorios o la colusin.
En las personas jurdicas no hay distincin de si se trata de personas jurdicas con o sin
fines de lucro, de manera de hacer extensivo a las corporaciones y fundaciones.
Tratndose de personas jurdicas el titular es la persona jurdica misma, pero en su
representacin las exigencias en la entrega y guardado de la informacin recae sobre su
representante legal, si es fundacin el presidente de la fundacin, si es una empresa
sociedad el gerente o factor de comercio o bien podra ser el directorio de la sociedad
annima.
Otro aspecto importante es destacar que el titular no solo tiene derecho a requerir que la
informacin le sea entregada, sino que tambin tiene derecho a que le sea actualizada,
modificada y en cuanto a la modificacin puede estar referida a que se corrija algn dato
o aspecto que es inexacto, pero tambin la modificacin puede tener relacin con
adicionar informacin o por otro lado puede consistir en el retiro de datos que no existen.
Es lcito que el depositario de los datos le exija al titular una contraprestacin por la
entrega de la informacin?
Es licito porque le entregan la informacin actualizada que esta almacenada, la entregan
procesada y de manera ordenada.
Por otro lado no existe la facultad del titular para requerir del que maneja el banco de
datos la entrega de toda la informacin y la eliminacin de todo registro o dato de esa
106

informacin, sin perjuicio de que se pueda exigir al depositario de la informacin que no

se entregada a terceros no autorizados por su titular.
Otra perspectiva respecto de la informacin es la que se ha sealado en relacin con el
derecho de propiedad(art 19 n24) en el sentido que el titular de la informacin tiene
sobre ese bien jurdico un derecho de dominio y por lo tanto a su respecto puede aplicarse
los atributos propios de dicho derecho real(usar, gozar y disponer), por lo tanto si un
banco de datos y la persona o institucin a cargo de ese banco negare la entrega de la
informacin, estara violentando el derecho de propiedad, as lo a sealado la doctrina y la
jurisprudencia, y as lo ha reconocido el derecho comparado y principalmente en el
derecho alemn, en donde existe la misma institucin pero tambin se aplica el criterio
llamado de la autodeterminacin informativa, en el sentido que si el sujeto titular no
quiere que sus antecedentes sean conocidos por terceros, como titular del derecho de
propiedad puede impedirlo aun cuando no fundamente la razn de porque se opone a la
divulgacin de la informacin.
El habeas data est vinculado tambin con el derecho a la propia imagen por cuanto
precisamente la informacin existente en manos de terceros sin la autorizacin del titular
eventualmente podra causarle algn perjuicio o algn dao, en tal caso siempre estar
facultado el titular para exigir la respectiva reparacin por la va de la indemnizacin o
bien estar facultado para deducir alguna accin criminal para el caso de configurarse un
delito.
Todas estas acciones, facultades, prerrogativas derivan de su calidad de propietario de la
informacin y como tal est amparado en su derecho de propiedad. Por lo tanto en
determinado caso podra deducir el recurso de proteccin. Sobre este particular hay
abundante jurisprudencia.
107

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DERECHO CONSTITUCIONAL 2.

Las garantas constitucionales

Captulo III de los derechos y deberes constitucionales

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La igualdad proteccin de la ley en el ejercicio de sus

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establecer siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin

La igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos.

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disposicin de los gobernados rganos destinados a proveer de

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jurdica gratuita, la que se har efectiva cuando el legislador determine la forma

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Art. 19 n3 inc.6 toda sentencia de un rgano que ejerza

Estudio detallado de la norma.

Sentencia El constituyente habla de sentencia de un rgano que ejerza

Jurisdiccin Esta refleja competencia, que este dotado, autorizado para

Proceso previo No puede haber legtimamente una sentencia si esta no se

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Proceso Secuencia de actos de carcter procedimental y que tienen por

Proceso racional Proceso que sigue la lgica del derecho. Un proceso

Cmo se garantiza un procedimiento racional y justo?

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Cuando se deducen acciones en algn tribunal internacional, se demanda al

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3- La ley debe ser interpretada de manera estricta El legislador debe

Art. 19 n 4 El respeto y proteccin a la vida privada y a la honra

Vida privada Bien jurdico protegido. Corresponde a aquellos aspectos,

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desarrollen actividad sin exposicin expresa al pblico. Es diferente la vida privada

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Juez de garanta, lo puede ordenar:

Investigacin de un delito (PDI, carabineros) Acciones:

Allanamiento y registro de documentos.

Se faculta a la autoridad a ingresar previa orden emana de tribunal, sin permiso

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Se decreta allanamiento y descerrajamiento para hacer cumplir resoluciones