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DOI: 10.5433/2178-8189.2014v18n2p55

Reorganizao societria e
blindagem patrimonial por meio de
constituio de holding
CORPORATE RESTRUCTURING AND SHIELD SHEET
THROUGH THE CONSTITUTION OF HOLDING

* Eloy Pereira Lemos Junior


** Raul Sebastio Vasconcelos Silva
Resumo: caracterstica do empreendedorismo a absoro de
benesses bem como a assuno de riscos inerentes ao seu
exerccio. Nesse sentido, natural optar por formas mais rentveis
na sua gesto, se utilizando de mecanismos que proporcionem
segurana jurdica e patrimonial no deslinde das atividades. Nessa
esteira, destaca-se a figura da Holding, forma de se reestruturar
o quadro societrio, blindar o patrimnio e otimizar a carga
tributria. Tal desgnio abarca a forma lcita de se planejar a
reduo de custos, organizar o empreendimento e estruturar a
sociedade. No presente artigo sero apresentadas diretrizes que
norteiam tal instituto, abordando suas peculiaridades e
implicaes.
Palavras-chave: Holding; Reestruturao societria; Blindagem
patrimonial.

* Doutorado em Direito pela


Universidade Federal de
Minas Gerais, Brasil (2007).
COORDENADOR
DA
PESQ.- PROJ. CIDADE
ALTERIDADE da Fundao Universidade de Itana,
Brasil. E-mail: eloy.junior
@uol.com.br
* * Ps-Graduando em Direito Material e Processual do
Trabalho pela Faculdade
de Direito Professor
Damsio de Jesus. E-mail:
raul.vasconcelos@hotmail.com

Abstract: It is characteristic of entrepreneurship absorption


handouts as well as the assumption of risk inherent in its exercise.
In this sense, opt for natural ways most profitable in its
management, is using mechanisms that provide legal certainty
and equity in disentangling the activities. On this track, there is
the figure of the holding company, way to restructure the
shareholding structure, shielding the assets and optimize the
tax burden. This plan includes the lawful plan to reduce costs,
organize and structure the enterprise society. In the present
article shall be given guidelines by which such an institute,
addressing their peculiarities and implications.
Keywords: Holding; Corporate Restructuring; Asset Shield.

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INTRODUO
No Brasil, o empreendedor que opta pelo desenvolvimento de alguma
atividade empresria, o faz, geralmente, associado a outrem na modalidade
societria. Dentre estas, destaca-se, como a de maior predileo do
empresariado nacional a figura da sociedade empresria limitada.
A facilidade de se constituir uma sociedade empresria limitada, associada
aos seus baixos custos e responsabilizao restrita do scio vinculada ao
quantum investido em capital atraem os empreendedores ptrios.
Assim, em tese, com a constituio de uma sociedade empresria limitada
ocorre a segregao patrimonial, havendo distino entre os bens pertencentes
pessoa jurdica e ao scio enquanto pessoa natural.
Dito isso, nada mais natural do que a sensao que ladeia o imaginrio
de nossos empresrios, que ao adotarem a figura em tela, pensam estar
plenamente resguardados. Ledo engano.
Ainda que pese a distino patrimonial e responsabilizao fixada aos
limites do capital investido, existem excees considerveis a esta regra.
Ademais, encargos que beiram a extorso somados s nuances
mercadolgicas colocam, sob risco constante, a manuteno da sociedade.
Por vezes, a incidncia desses encargos somada ausncia de
planejamento, ou sua m realizao, resultam no insucesso empresarial. Nessas
situaes verifica-se que os gastos dispndios com o exerccio social se tornaram
deveras onerosos, suplantando o faturamento percebido.
nesse sentido que surge o instituto do planejamento empresarial,
abrangendo as esferas societria, tributria e patrimonial.
Tal diretiva, se realizada de forma lcita, em observncia legislao em
vigor, maneira eficaz de se blindar o patrimnio titularizado, garantindo, desse
modo, o principio da preservao empresarial.
Destarte, a reorganizao societria realizada luz das diretrizes legais
se mostra como importante ferramenta ao empresrio, de modo a proporcionarlhe 5 maior segurana jurdica, bem como promover a blindagem de seu
patrimnio e prover outras benesses.

1 HOLDING - CONCEITO DE HOLDING


O termo Holding tem origem estrangeira, sendo oriundo da lngua inglesa
e significando segurar, manter, controlar, guardar. Tal terminologia faz aluso
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sua finalidade, ou melhor, ao seu objeto social que , em suma, o controle e a


participao em outras sociedades empresariais ou, ainda, segurar ou manter
a administrao de bens, geralmente imveis.
Segundo dispe o vernculo, Holding tem por definio Companhia
que, sem atividade produtora prpria, possui nmero de aes suficientemente
grande de outras companhias, o que lhe assegura o controle das habilitaes
comerciais destas. o que nos diz o Dicionrio Michaelis (MICHAELIS,
2013). Todavia, sua terminologia jurdica mais ampla e abarca um sentido
mais claro do que realmente significa o dito termo.
Analisando exclusivamente sob o aspecto funcional, a Holding, que o
instituto mais moderno (e legal) para proteo patrimonial (fsica e jurdica),
constituda, quase sempre, com o fim de participar de outras sociedades como
quotista ou acionista, controlando-as.
As holdings geralmente so constitudas por empresrios que detm
vrias empresas, que atuam em diversos nichos de atividades, sendo que, por
muitas vezes, isto feito para se evitar a concentrao do capital em apenas
um setor.
A figura da Holding, inicialmente pr-julgada como uma inovao jurdica
suficiente a burlar a legislao, tornou-se comum com o avano do mercado,
tornando-se at mesmo padro para grandes grupos econmicos. Ademais, a
Holding se tornou uma estrutura vantajosa com o advento do novo Cdigo
Civil, quando se expandiram sobremaneira as possibilidades legais de
despersonalizao da personalidade jurdica, que pode imputar aos scios a
responsabilidade e o dever de suportar com seu prprio patrimnio as dvidas
da pessoa jurdica.
Por fim, insta ressaltar que a Holding, ainda que pese todas as
caractersticas que lhe so inerentes, uma empresa semelhante s demais, se
submetendo s mesmas diretrizes legais impostas s outras pessoas jurdicas,
distinguindo-se por seu objeto social e filosofia.

2 NATUREZA JURDICA
Ao empresrio que optar pela constituio da Holding ser facultado a
escolha do tipo societrio que melhor lhe convier conforme sua necessidade.
Isto significa que a holding pode assumir a modalidade de Sociedade Limitada,
Sociedade Simples, Sociedade Annima, Eireli ou qualquer outra espcie
de personalidade jurdica prevista em na legislao nacional.
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Tal deciso, opo pela natureza jurdica, deve levar em considerao as


caractersticas do caso concreto, vez que a referida escolha se encontra
diretamente vinculada destinao para qual a Holding foi constituda.
Desse modo destaca-se a predileo nacional pelas figuras que imputam
responsabilidade limitada aos scios. Dentre estas, podemos destacar ainda a
sociedade annima, que conta com previso expressa no sentido de ser uma
Holding em sua legislao prpria.
Importante ressaltar ainda a inovao trazida luz em nosso Cdigo
Civil com a criao da figura da Eireli - Empresa Individual de Responsabilidade
Limitada, que surge como mais uma opo ao empresrio, que poder constituir
a Holding sem a necessidade de contar com scio, desde que preenchendo os
requisitos legais.
Por fim, se faz pertinente a meno de que tanto pessoas fsicas quanto
jurdicas podem compor o quadro societrio de uma Holding, excetuando-se,
por bvio, as ressalvas dispostas por nosso ordenamento. Cabe frisar que tal
regra encontra exceo nos casos de Eireli, cuja titularidade vedada pessoa
jurdica. Ademais, limitado pessoa fsica ser titular de apenas uma Eireli.

3 PREVISO LEGAL
No Brasil, o instituto da Holding foi inserido na legislvel com o advento
do artigo 2 da Lei n 6.404 de 1976, tambm conhecida como a Lei das S/A..
Neste mesmo diploma podem ser encontradas ainda outras diversas menes
s Holdings, 7 tais como as decorrentes do artigo 243, cuja redao prev
situaes peculiares e imputa obrigaes especficas a essa inovao jurdica.
Contudo, tais previses no se resumem apenas Lei das S/A., existindo
tambm no Cdigo Civil Nacional, mormente em seu captulo que trata as
Sociedades Coligadas, que abrange os artigos 1.097 e seguintes.
Destarte, tem-se que com a utilizao dos instrumentos legais disponveis
no ordenamento jurdico nacional, possvel realizar uma melhor organizao
das atividades empresariais, efetuando a separao e organizao das atividades
e bens empresariais das pessoais, com escopo de se proteger de situaes
externas, bem como reduzir a carga incidente sobre tais negcios, entre outras
finalidades.
Assim, resta caracterizado, uma vez mais, tratar-se de tema atual, pautado
em diretrizes legais e, por conseguinte, lcito, desmistificando qualquer suspeita
que possa pairar sobre o instituto Holding.
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4 CLASSIFICAO
Insta trazer baila que as Holdings, no ordenamento ptrio brasileiro
atual, so costumeiramente divididas em duas espcies, quais sejam:
a) Holdings puras: cuja principal caracterstica o exerccio de atividade
exclusiva de controle de outras sociedades, tendo suas receitas privativas de
lucros e dividendos das empresas controladas.
b) Holdings operacionais: no obstante ao fato de deterem caractersticas
semelhantes s encontradas nas Holdings puras, distinguem-se das primeiras
por possurem tambm outras atividades operacionais, tais como a prestao
de servios.
Entretanto, necessrio destacar que, apesar de comum, a distino
supratranscrita no a nica apresentada em nossa doutrina. Existem outras
diversas classificaes, cujo critrio para sua estruturao baseia-se na finalidade
para qual a pessoa jurdica foi constituda. Vejamos alguns exemplos:
a) Holdings de controle: detm por escopo assegurar o controle de
empresas.
b) Holding administrativa: visa a funo administrativa das empresas
operadoras; 8.
c) Holding familiar: objetiva evitar os ncleos familiares, evitando
possveis conflitos de interesses.

5 DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA


A priori, deve ser ressaltado que a figura da personalidade jurdica
caracteriza-se por inovao pautada em fico jurdica, constituda com fulcro
na promoo de autonomia empresa na consecuo de seu objeto social.
Isso posto, destaque-se ainda que empreender assumir riscos inerentes
atividade exercida. Por essa premissa, o empresrio deve entender que o
exerccio de suas atividades empresarias implica, necessariamente, na absoro
de todos os benefcios que dela possam ser oriundos, bem como em suportar os
dissabores surgidos dessa relao.
Assim, tem-se que a dita autonomia no soberana, vez que os atos
praticados pela pessoa jurdica esto vinculados vontade de seus scios
diretores.
Nessa esteira, importante mencionar que com o advento das novas
legislaes ptrias, em especial o atual Cdigo Civil Brasileiro, a restrio da
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obrigao delimitada ao capital investido, outrora protegida sob a gide da figura


empresarial de responsabilidade limitada, deixou de ser absoluta.
Desse modo, consonante a moderna legislao nacional vigente, o
empresrio que transgredir determinadas premissas poder incorrer no nus de
suportar o adimplemento de obrigaes com seu patrimnio pessoal.
A este fenmeno d-se o nome de Desconsiderao da Personalidade
Jurdica. O mesmo ocorrer todas as vezes que restar por caracterizado o
desvio da finalidade para qual foi constituda a empresa e houver a confuso
patrimonial entre os bens sociais e particulares.
Em suma, o que se objetiva com a utilizao da dita ferramenta coibir
fraudes na medida em que tal instituto afasta a segregao patrimonial existente
entre sociedade e scio. Ao tornar os patrimnios outrora distintos numa
universalidade, tal desgnio visa punir os excessos cometidos pelo mau empresrio
e salvaguardar os direitos dos credores de boa-f. 9

6 HIPTESES DE DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE


JURDICA
A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, originariamente
cunhada como disregard of legal entity, recebe esse nome devido sua
origem jurisprudencial inglesa e norte americana. Sua incidncia ocorrer sempre
que restar caracterizada qualquer das seguintes hipteses:
a) Abuso: caracteriza-se pelo excesso cometido pelo empresrio no
exerccio de suas atividades empresariais. Em ocorrendo, o autor incorre em
transgresso legal a dispositivo expresso em lei;
b) Fraude: subterfgio utilizado com fulcro na transgresso legal, bem
como na promoo de prejuzos deliberados terceiros. Para Maria Helena
Diniz, Constitui fraude contra credores a prtica maliciosa, pelo devedor, de
atos que desfalcam o seu patrimnio, com o escopo de coloc-lo a salvo de
uma execuo por dvidas em detrimento dos direitos creditrios alheios (DINIZ,
2005).
c) Desvio de finalidade: inobservncia do objeto social precpuo para o
qual a empresa foi constituda;
d) Confuso patrimonial: decorrente de situaes em que o prprio scio
incapaz de tratar o patrimonio social como alheio, ocorrendo, por conseguinte,
confuso que invibializa a distino patrimonial.
Assim, consoante preceitua nosso Cdigo Civil, mormente em seu artigo
50, havendo, comprovadamente, o abuso da personalidade jurdica, seja pelo
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desvio de finalidade, seja pela confuso patrimonial ou caracterizao de fraude,


poder o judicirio decidir para que os efeitos de determinadas relaes
obrigacionais gerem consequncias junto aos bens do particular.
No mais, no obstante s hipteses descritas, matria pacificada em
nosso ordenamento ptrio a possibilidade de se atribuir a responsabilidade
patrimonial aos scios da empresa em se tratando de demandas atreladas ao
Cdigo de Defesa do Consumidor, ao Direito Ambiental, em algumas espcies
de execues fiscais e ainda a solidariedade na justia do trabalho. Cabe ressaltar
que no mago 10 trabalhista se considera o princpio da proteo mxima ao
empregado em detrimento ao empregador. Tal situao, por bvio, ocasiona
certos exageros que se consubstanciam at mesmo em abusos no plano ftico.
H de se ressaltar ainda que a incidncia da desconsiderao pode ser
aplicada independentemente do tipo societrio e natureza jurdica da empresa.
Incorrendo, inclusive, em sociedade cuja responsabilidade em tese limitada.
Outro ponto importante que denota ateno especial a necessidade do
apoio jurisdicional do Estado para ver aplicada a desconsiderao. Tal medida
no ser tomada administrativamente.
Por fim, insta frisar que ocorrendo a desconsiderao, no
necessariamente haver a extino da personalidade jurdica da empresa que
deu causa ao pedido. Tal instituto tem carter transitrio e visa somente
resguardar o direito do credor.

7 REESTRUTURAO SOCIETRIA
A reestruturao consiste numa sequncia de medidas realizadas com
fulcro na formatao e equalizao de uma nova estrutura societria para a
empresa / grupo empresarial.
Luz do vernculo, conforme aduz o conceituado Dicionrio Michaelis
(2013), reestruturar dar nova estrutura a; reestabelecer, organizar de novo.
Assim, fcil notar que reestruturar, no mbito para o qual o definimos, diz respeito
adoo de uma srie de meios lcitos com intuito de promoo de finalidade
legal, qual seja: blindagem patrimonial.
Tal diretriz plenamente facultada ao empresrio, ao passo que no lhe
obrigada a assuno de estrutura deveras dispendiosa. Desse modo, vislumbrase aqui uma srie de medidas legtimas, vez que pautadas na lisura.
Ademais, tem-se que a reestruturao em voga pode promover tambm
uma reorganizao tributria, maximizando a carga, sempre que possvel.
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Todavia, importante ressaltar que a constituio de Holdings no a


nica forma de se reestruturar o quadro societrio, bem como maximizar a
carga de uma empresa/grupo empresarial. Existem ainda outros mecanismos
no mesmo sentido, que sero explorados no tpico a seguir.

8 TRANSFORMAO, FUSO, INCORPORAO E CISO


Consoante dito anteriormente, h outras possibilidades legais para
realizao da reestruturao societria. Dentre estas, destacam-se as figuras
da transformao, fuso e incorporao.
A transformao de sociedade, que um desses institutos, conta com
previso expressa na legislao ptria. O dispositivo 220 da Lei 6.404/76 define
claramente a transformao societria como a operao pela qual a sociedade
passa independentemente de dissoluo e liquidao, de um tipo para outro.
Para Modesto Carvalhosa (2002) na transformao no existe dissoluo ou
liquidao da 12 pessoa jurdica, mas sim extino dos atos constitutivos, que
so substitudos por outros 2.
Outra possibilidade facultada ao empreendedor consiste na fuso, que
segundo ensina a doutrina dominante se traduz na combinao de duas empresas
para a formao de uma nica. Vale ressaltar que nossa legislvel em vigor
tambm faz aluso ao dito desgnio. O artigo 228 da Lei n 6.404/76 define que
a fuso a operao pela qual se unem duas ou mais sociedades para formar
sociedade nova, que lhes suceder em todos os direitos e obrigaes. No
mesmo sentido, coaduna o nosso Novo Cdigo Civil. Segundo preceitua o
dispositivo n 1.119 da Lei 10.406 de 2002: a fuso determina a extino das
sociedades que se unem, para formar sociedade nova, que a elas suceder nos
direitos e obrigaes.
No mais, outro meio muito difundido em nosso ordenamento cujo cerne
constitui a promoo de reestruturao societria o instituto da incorporao.
Em ocorrendo, a pessoa jurdica incorporada passa a inexistir, entretanto, a
empresa incorporadora continuar com a sua personalidade jurdica,
diferentemente do que ocorre na fuso, em que h a extino de todas as
pessoas jurdicas participantes do processo, bem como a criao de uma nova
empresa que sucede s demais.
Segundo o artigo 227 da Lei das S/A, a incorporao se caracteriza
como a operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra,
que lhe sucede em todos os direitos e obrigaes. Em sentido prximo, aduz o
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nosso Cdigo Civil, no artigo 1.116, alegando ser patente na incorporao a


absoro de uma ou vrias sociedades por outra, que lhes suceder em direitos
e obrigaes.
Por fim, h de se destacar ainda o instituto da ciso, que para Modesto
Carvalhosa (2002, p. 305) constitui negcio plurilateral, que tem como finalidade
a separao do patrimnio social em parcelas para a constituio ou integrao
destas em sociedades novas ou existentes 3.
Assim, ainda que sucintamente, foram levantadas outras formas de
reestruturao afora a Holding, que no presente estudo o foco principal. 13

9 DA REESTRUTURAO SOCIETRIA
Ciente das benesses e inconvenientes que ladeiam a reestruturao, ao
empreendedor cabe, devidamente assessorado por profissionais qualificados,
proceder juzo de valores acerca da viabilidade de sua realizao efetiva.
Por bvio algumas reflexes devem ser realizadas de modo a se maximizar
os benefcios extrados da reestruturao por meio de Holdings. Cabe levar
em considerao a anlise de sua real necessidade, bem como constituir o
modelo mais adequado realidade ftica apresentada. Assim, aps conjecturar
acerca das possibilidades e suas implicaes, o empresrio deve de fato iniciar
o processo de reestruturao. Este, por sua vez, ir variar conforme poltica
adotada, cabendo, ao efetua-lo, observar as idiossincrasias inerentes sua
realizao.
Mister trazer baila que, assim como qualquer outro procedimento jurdico
contbil, o processo de reestruturao deve ser balizado pela licitude, no havendo
excessos que o desabone e nem lhe tire a validade, bem como a eficcia perante
terceiros e, principalmente, o fisco.
nesse sentido que ensina Marco Aurlio Greco (2011, p. 120) ao
discorrer sobre o procedimento em AP reo, aduzindo que em suma, o ncleo
do tema a eficcia fiscal dos atos ou negcios jurdicos realizados, vale
dizer no basta ser lcito, preciso ser eficaz perante o fisco4".
Importante mencionar que o presente planejamento tem por escopo a
blindagem patrimonial bem como todas as benesses que dela decorrem.
Assim, necessrio atender s diretrizes legais, mormente as impostas pelo
fisco, uma vez que o mesmo pode desconsiderar todo procedimento realizado
em casos em que restem por caracterizado simulao com escopo de
promover fraude.
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10 FORMA DE INTEGRALIZAO DO CAPITAL SOCIAL


Como bem sabido, o capital social o importe condicionado viabilizao
de constituio da pessoa jurdica, de modo a possibilitar que a mesma inicie o
14 exerccio de suas atividades. Tal importncia deve ser definida consoante
planejamento estipulado pelos scios, acionistas ou titular da pessoa jurdica.
Esta integralizao nada mais do que a insero da proporo de capital
cujo cada um dos scios, acionistas ou titular se comprometeram a ingressar na
empresa. Tal integralizao, salvo excees, pode ocorrer em moeda corrente,
direitos e bens, tais como imveis, veculos e equipamentos.
Frise-se que a legislao, no que tange ao plano societrio e tributrio,
faculta s pessoas fsicas o direito de realizar a integralizao de capital em
bens e direitos conforme valores dispostos na Declarao de Bens ou pelo
valor de mercado.
Outro ponto importante a se mencionar o fato de que nossa Magna
Carta, em seu dispositivo de n 156, 2, inciso I, tambm estabelece, na hiptese
de integralizao de capital social em bens imveis, a iseno do Imposto de
Transmisso Inter Vivos (ITBI) de competncia dos municpios.
Tal benesse deve ser pleiteada por meio de processo administrativo a ser
demandado perante a municipalidade do local de situao do imvel integralizado,
sendo certo que a iseno somente ser concedida e mantida se a receita
obtida com aluguel ou com a venda dos imveis integralizados no ultrapassar
50% (cinquenta por cento) do faturamento total da Holding durante os trs
anos seguintes integralizao do imvel.

11 BENESSES DECORRENTES DA REESTRUTURAO


SOCIETRIA
Conforme externado, o exerccio da atividade empresarial implica na
assuno de diversos riscos inerentes ao seu desempenho. Assim, a sociedade
que conta com seu quadro societrio titularizado nica e exclusivamente por
scios pessoas fsicas, poder experimentar o dissabor de ver suas dvidas de
ordem tributria, civil, ambiental e trabalhista suportadas pelo patrimnio
particular de seus scios, acionistas ou titulares, atravs de responsabilidade
solidria.
A insero da Holding na cadeia societria tem o intuito de resguardar
a empresa da incidncia de eventuais problemas, bem como j criar o ideal
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sucessrio aos scios, acionistas ou titulares, pois, conforme apurado, grande


causa de cises 15 e extines de empresas consiste no aspecto familiar e
sucessrio que poder impedir a celebrao de quaisquer negociaes
financeiras e administrativas.
Ante o que fora apresentado, tem-se que a retirada das figuras dos scios
Pessoas Fsicas do quadro societrio das empresas, inserindo, em substituio,
o instituto das Holdings, protege o patrimnio existente, reduzindo a carga
tributria, quando possvel, e elaborando o ideal sucessrio.
Impende demonstrar que a Holding, como registrado, tem por escopo
exercer o controle sobre um grupo de empresas, administrando ou participando
de forma total ou parcial de seus respectivos capitais sociais.
Assim, resumidamente, as Holdings so constitudas com fulcro a causar
dinamismo e modernidade a empresa/grupo empresarial, afora a promoo de
segurana ao patrimnio de seus scios, acionistas ou titulares. Outro grande
benefcio, frise-se, a faculdade de se efetuar um planejamento sucessrio das
atividades mercantis, de seus bens e do patrimnio familiar, visando antecipar,
de forma segura, preestabelecida e menos onerosa, a sucesso da administrao
empresarial, bem como dos bens.
No caso de um grupo de empresas familiar, por exemplo, ao estabelecer
uma Holding controladora, a sucesso dos negcios da famlia se daro
somente pela transferncia aos herdeiros das quotas de capital/aes desta
Holding, sem que haja a necessidade de mudanas societrias em todo o
grupo de empresas controladas, situao que, por bvio, proporciona maior
comodidade, reduzindo gastos e procedimentos burocrticos. Tal medida facilita
a transio de poderes entre os scios quotistas/acionistas, no interferindo
nos negcios do grupo empresarial e diminuindo o tempo e dispndio, como j
descrito.

12 DESVANTAGENS DECORRENTES DA UTILIZAO DA


FIGURA HOLDING
No obstante s benesses apontadas, a reestruturao mediante insero
de holdings na cadeia societria implica na absoro de alguns inconvenientes.
Sobre gastos, evidentemente, o procedimento de constituio das empresas
holdings, bem como os custos inerentes realizao de suas devidas obrigaes
acessrias oneram o processo de reestruturao, proteo e blindagem
patrimonial. 16
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Quanto s aconselhveis transferncias imobilirias, visando promoo


de blindagem patrimonial, por bvio, geraro, ao mnimo, custos cartorrios. No
que tange tributao da atividade de locao, incidente nos casos em que a
Holding locar patrimnio empresa do grupo, o ideal que esta seja feita em
valores mnimos, visando reduzir a carga. Entretanto, a locao e o recolhimento
dos tributos, afastam, ainda mais, a possvel arguio de fraude.
Cabe ressaltar ainda que algumas das principais desvantagens restringemse figura da sociedade annima, vez que mais dispendioso e burocrtico o seu
trato diuturno. Dentre estas destacamos a publicao das assembleias e balanos,
bem como a divulgao de informaes por meios pblicos, com fulcro na
publicidade.

13 POSSIBILIDADES DE DESCONSIDERAO
REESTRUTURAO SOCIETRIA

DA

Restando comprovado a caracterizao de simulao no procedimento


de reestruturao, poder restar caracterizada fraude, resultando a nulidade
dos os atos suspeitos realizados. Nesse sentido aduz a legislvel em vigor que,
dentre outros, apresenta o dispositivo de n. 167 acerca do tema em nosso do
Cdigo Civil.
A negociao simulada se caracteriza pela existncia de duas condutas,
a que se pratica e a que se oculta. Tal comportamento geralmente decorre da
vontade dos signatrios de ser esquivar da real tributao que deveria ser
atribuda ao negcio, que geralmente mais onerosa.
Todavia, a simulao no a nica situao que pode desabonar o
procedimento de reestruturao. Insta frisar que qualquer conduta ilcita capaz
de macular todo o procedimento reestruturador, conforme preceitua nosso
Cdigo Civil atravs de seu artigo 187.
Em suma, foram apresentadas algumas das possibilidades de
desconsiderao do procedimento, vez que por corolrio de atos ilcitos. Destarte,
restando caracterizada tal situao, quedara-se o procedimento de
reestruturao incuo, vez que eivado de vcio. 17.

14 ASPECTOS TRIBUTRIOS
Com o advento da Constituio Cidad, passou o Sistema Tributrio
Nacional a ser delimitado pelas diretrizes trazidas luz pela prpria Carta Magna
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em seus artigos 145 a 162, os quais tratam, em suma, de definio dos tributos
e competncias dos entes da Federao; limitao ao poder de tributar; e
repartio das rendas tributrias. Destaque-se ainda a classificao prolatada
pelo referido diploma legal, que em seu dispositivo 5 aduz serem os tributos
divididos em impostos, taxas e contribuies de melhoria.
Todavia, tal diretiva no chegou a conceituar tributo. Essa aptido foi
incumbida Lei n. 5.172/1966, que em seu artigo 3 aduz ser tributo toda
prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir,
que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante
atividade administrativa plenamente vinculada.
H de se ressaltar que sua incidncia no decorre de sano oriunda de
ato ilcito, vez que sua origem sucede de previso institucional, devidamente
validada conforme preceitos do principio da legalidade.
Contudo, possvel vislumbrar ainda na carta constituinte, atravs de
anlise de seu dispositivo de n. 149, autorizao concedida Unio para
estabelecer contribuies federais sociais e de interveno no domnio
econmico, findando numa nova espcie tributria.
Se no fosse suficiente, ao analisar a legislvel brasileira verifica-se ainda
previso expressa de outra modalidade tributria, qual seja: emprstimo
compulsrio. Tal disposio decorre do artigo 148 da Constituio Republicana,
que aduz que a Unio, mediante lei complementar, poder instituir emprstimos
compulsrios. Destarte, vislumbra-se que os tributos, conforme previso
constitucional e legal, dividem-se em cinco espcies, quais sejam: impostos,
taxas, contribuio de melhoria, contribuio especiais e emprstimos
compulsrios.
Ante o grande nmero de espcies tributrias num pas como o Brasil,
detentor de vasto territrio, a soluo encontrada para dirimir dvidas e confuses
relativas ao poder de tributar foram estabelecidas com a instituio da figura da
18 competncia tributria. Assim, se verificam diferenciaes entre Unio,
Estados, Distrito Federal e Municpios. Logo, no podendo ocorrer interferncia
de uns sobre os outros, ficando cada qual adstrito sua competncia originria
preestabelecida.
Cabe frisar que a competncia tributria tambm varia conforme natureza
do tributo e atribuio do ente federado.
Destarte, ante a breve exposio supra relatada, verifica-se que a despesa
tributria nacional caracteriza-se como um dos principais custos de produo
de um empreendimento. Sendo assim, faz-se indispensvel reduzir tal dispndio
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tributrio de forma legal, visando a maximizao dos resultados econmicofinanceiros das empresas, tornando-as mais robustas e competitivas. nesse
sentido que se apresenta a reestruturao societria.

15 ASPECTOS TRIBUTRIOS PS REESTRUTURAO


HOLDING
Colocadas as diretivas iniciais acerca da questo tributria, passemos
analisar, pormenorizadamente, o aspecto ftico que incidir sobre a Holding.
Tributao Incidente Sobre os Resultados Contbeis Apurados Holding
Os critrios de tributao incidentes sobre a receita da Holding variam
conforme escopo social da empresa. Nos casos de Holding pura, esses valores
no sofrero tributao pela sociedade controladora. No que tange Holding
mista, que alm do exerccio de atividades de controle, semelhantes s realizadas
pela Holding pura, efetuam tambm operaes de natureza diversa, bem assim
no que se refere aos ganhos de capital, sero imputadas as diretrizes tributrias
especficas para o regime escolhido pela controladora (lucro real, presumido ou
arbitrado).
Recebimento de Lucros e Dividendos Holding 19
No que concerne ao recebimento de lucros e investimentos, importante
mencionar que os lucros ou dividendos percebidos pela Holding, em decorrncia
de participao societria avaliada pelo custo de aquisio, adquirida at 6 (seis)
meses anteriores data do devido recebimento, sero, contudo, registrados
pela empresa como diminuio do valor do custo e no incidiro nas contas de
resultado.
Capitalizao de Lucros ou Reservas Holding
As aes ou quotas bonificadas, percebidas sem nus pela Holding, no
incidiro alterao no importe pelo qual a participao estiver registrada no
ativo, nem sero levadas em considerao na estipulao do lucro real. Tal
diretriz aplicvel luz da legislvel em vigor. Mormente pelo artigo 381 e
seguintes do Decreto n 3.000/1999.
Distribuio de Lucros e Dividendos Holding
O ativo e passivo apurado no resultado contbil da Holding, creditado
por pessoa jurdica com base na tributao lucro real, desde janeiro de 1996,
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no se sujeita incidncia do imposto de renda na fonte, bem como no se


vincula base de clculo do imposto do beneficirio, seja pessoa jurdica ou
fsica, domiciliado em territrio nacional ou no exterior. Tal diretiva trazida
luz pelo artigo 654 do Decreto n. 3.000, de 26 de maro de 1999. Vale ressaltar
que em sentido prximo surgem tambm os dispositivos de n. 662 e 666 do
mesmo diploma legal.
Deferimento de Despesas Financeiras Holding 20
Consoante previso legal, Holding que detenha por objeto apenas a
participao societria em outras empresas, ser facultado o diferimento do
reconhecimento de despesas com juros e encargos financeiros pagos ou
incorridos relativos a emprstimos contrados para financiamento de
investimentos em sociedades controladas. o que nos diz a Lei n 11.727/2008.
Insta salientar que tal benesse aplicvel somente s Holdings puras,
quais sejam, as criadas com fulcro em participaes societrias. Destarte, no
incidiro sobre as Holdings mistas, que no se atm exclusivamente s
atividades de controle, desenvolvendo tambm operaes de natureza diversa.

16 DISSOLUO
Consoante amplamente externado, a Holding empresa como qualquer
outra, diferenciando-se, apenas, pelo objeto social que lhe peculiar.
Destarte, h de se verificar que as suas hipteses de dissoluo so as
mesmas aplicadas s demais empresas. Tais diretivas so apresentadas em
nosso sistema legal, pelo Cdigo Civil, no artigo 1.033 e seguintes.
No que concerne s Holdings cuja natureza jurdica se consubstancia
em sociedade annima, h regimento prprio para tal procedimento, previsto na
Lei das S/A, dentre os artigos 206 219.
De todo modo, o procedimento de baixa poder variar conforme
localizao geogrfica da Holding em territrio nacional, vez que as exigncias
das Juntas Comerciais, apesar de bastante semelhantes, no so idnticas.
Outro ponto importante a ser ressaltado, o fato de que a competncia
para registro do distrato de algumas Holdings, cuja natureza jurdica seja de
sociedade simples, no cabe s Juntas Comerciais, mas sim aos Cartrios de
Registro de Pessoa Jurdica da comarca onde se estabelece a Holding. Por tal
motivo, o processo de baixa deve tramitar junto a tal instituio, sujeitando-se
s suas exigncias legais para registro.
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Posteriormente, com o distrato social devidamente registrado, cabe


ao empreendedor regularizar a situao de baixa da Holding junto aos
competentes rgos pblicos e particulares, tais como a fazenda federal,
fisco municipal, previdencirio e entidades correlatas cuja empresa detinha
cadastro.

CONSIDERAES FINAIS
luz da realidade ftica experimentada pelo empreendedor nacional,
fcil notar o quo oneroso exercer a atividade empresarial no Brasil. A obscena
carga tributria somada aos altos encargos trabalhistas e s nuances inerentes
ao cotidiano mercadolgico aumentam sobremaneira tal risco.
O exerccio empresarial pura e simplesmente, figura indissocivel a
promoo do empreendimento, todavia, no representa garantia de xito na
empreitada. No plano real, possvel notar que diversos empresrios, no af de
fomentar suas atividades, por no deterem planejamento adequado a tal, no
suportam as intempries as quais so submetidos.
Nessa esteira, faz-se imprescindvel o planejamento empresarial, bem
como a blindagem patrimonial e estruturao societria, de modo a otimizar as
receitas, protegendo os ativos e minimizando a carga tributria.
Destarte, fcil notar que o aumento do grau de profissionalizao do
empresariado tornou-se necessidade premente ao empreendedorismo.
Entretanto, h de se ressaltar que tal diretriz deve-se pautar pela legalidade.
No que tange ao planejamento, deve-se levar em considerao a diretiva
da boa-f objetiva, bem como as vicissitudes que dela decorrem, de modo a se
evitar a sua realizao de forma abusiva ou ilcita.
No mesmo sentido caminha a blindagem patrimonial, que pautada nas
disposies legais, continuar proporcionando empresa/grupo empresarial
beneficirios de sua efetivao, o cumprimento da competente funo social.
No trabalho em apreo no se quis promover condutas ilcitas com fulcro
no abuso ou transgresso legal de modo a caracterizar fraudes a ordem em
vigor. O que pleiteamos foi a tomada de medidas legais objetivando planejamento
empresarial e a conseguinte blindagem patrimonial.
Tal faculdade caracteriza-se como direito subjetivo ao empresariado
nacional, ao qual no imputado o dever de arcar com o modelo empresarial/
tributrio mais arriscado e dispendioso.
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REFERNCIAS
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Brasil. Palcio do planalto. Disponvel em:<http://www.planalto.gov.br/
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2013.
CARVALHOSA, Modesto. Comentrios lei de sociedade annima:
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9.457, de 5 de maio de 1997, e n. 10.303, de 31 de outubro de 2001. So
Paulo: Saraiva, 2002.
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. 22. ed. So
Paulo: Saraiva, 2005.
GRECO, Marco Aurlio. Planejamento tributrio. 3. ed. So Paulo:
Dialtica, 2011.
MICHAELIS. Dicionrio online. UOL. Disponvel em: <http://
michaelis.uol.com.br/>. Acesso em: 26 mar. 2013.
Submetido em: 14/07/2013
Aprovado em: 17/11/2014

Como citar: LEMOS Jr, Eloy Pereira; SILVA, Raul Sebastio Vasconcelos.
Reorganizao societria e blindagem patrimonial por meio de
constituio de holding. Scientia Iuris, Londrina, v.18, n.2, p.55-71, dez.2014.
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