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O ESTADO PODE OBSTAR A DISPENSA COLETIVA?

Jlio Bernardo do Carmo


Desembargador Federal do Trabalho

A resposta negativa em face das restries constitucionais que no permitem


que o Estado, de forma direta e unilateral, intervenha na livre iniciativa do empreendedor
econmico para, invocando a salvaguarda do mercado de trabalho e o princpio da busca
do pleno emprego, obstar manu militari a dispensa coletiva de trabalhadores.
Muito embora o artigo 1 da Magna Carta enfatize que a Repblica Federativa do
Brasil, construda em Estado Democrtico de Direito, tem como fundamento, dentre
outras diretrizes traadas nos vrios incisos do referido dispositivo, a dignidade da
pessoa humana e os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa, o regime jurdico
trabalhista hoje imperante no Brasil inibe o Estado de, unilateralmente, impor a
normalizao do mercado de trabalho, atravs de normas restritivas do direito do
empresrio valer-se, quando necessria, da dispensa coletiva.
Mesmo quando a Lei Magna disciplina a ordem econmica e financeira no artigo
170, ela dispe de forma enftica que a ordem econmica fundada na valorizao
do trabalho humano e na livre iniciativa, cujo escopo primacial assegurar a todos,
existncia condigna, conforme os ditames da justia social, observados determinados
princpios inarredveis, dentre eles: IV- a livre concorrncia e VII- a busca do pleno
emprego.
Verdade, porm, que a busca do pleno emprego com o escopo de assegurar a
todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, no pode ser
implementada com sacrifcio da livre iniciativa e da livre concorrncia, pois cada
empreendedor econmico conhece profundamente as necessidades de sua empresa e as
polticas econmicas e sociais que deve implementar para salvaguard-la dos riscos
nefastos do mercado de consumo, principalmente dentro de um contexto de economia
globalizada, onde nem sempre so leais e eqitativas as atitudes tomadas pelos
concorrentes para aumentar a penetrao de seus produtos no complexo mercado
consumidor.
De fato, primeira vista pode at parecer que princpios constitucionais poderiam
favorecer e justificar a interveno direta do Estado no mercado de trabalho, mesmo de
forma unilateral, para obstar a dispensa coletiva, j que seu desiderato seria preservar a
dignidade da pessoa humana e os valores sociais do trabalho, idia no entanto um tanto
falaciosa, j que havendo colidncia de princpios constitucionais, sabido que a Magna
Carta igualmente consagra a livre iniciativa, cuja caracterstica mais notvel a de
conceder ao empreendedor econmico a ampla liberdade de administrar e gerir sua
empresa, com o objetivo nada irrepreensvel de buscar lucros e no amargar prejuzos.
Havendo, destarte, aparente antinomia de princpios constitucionais supostamente
contrastantes entre si, deve-se buscar a prevalncia do princpio constitucional que mais
afinidade possua com a disciplina do mercado de trabalho, confrontando o princpio eleito
(da livre iniciativa) com o regime jurdico constitucionalmente adotado para reger as
relaes de trabalho subordinado.
Esta anlise preliminar remete para o binmio: livre iniciativa versus regime
jurdico trabalhista nico.
Assim deve ser porque nossa Constituio Federal consagra no artigo 7, inciso
III, como direito dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem

melhoria de sua condio social, o fundo de garantia do tempo de servio, instituto


jurdico incompatvel com a estabilidade e que bem por isso concede ao empregador o
direito potestativo de livremente rescindir o contrato de trabalho de seus empregados,
mesmo sem motivo jurdico justificvel, tendo como sano apenas o nus de arcar com
o pagamento das verbas rescisrias nsitas dispensa sem justa causa.
A nica restrio atual que inibiria o empresrio de proceder dispensa coletiva
seria a eventual, porm rarssima, estabilidade especial outorgada pela lei aos
demissionrios, empecilho de pouca monta porque so poucos os trabalhadores da
empresa que desfrutam de alguma forma de estabilidade.
A se considerar o panorama jurdico atual, a restrio empresarial de proceder a
dispensas coletivas depende de profundas alteraes no texto constitucional, jamais,
todavia, para proibi-la, em face do princpio inarredvel da livre iniciativa, mas sim para
torn-la mais dificultosa.
H, todavia, o outro lado do problema.
Ou seja, considerando-se que tambm os trabalhadores ostentam o direito
constitucional de trabalharem em condies dignas e humanas, em tese, nada poderia
obstar a faculdade que os mesmos possuem de pedirem demisso coletiva, devendo a lei
prever igualmente mecanismos de restrio ao exerccio desse direito potestativo,
principalmente quando o beneficirio da prestao do labor for o ente pblico e que dele
se utiliza para implementar, e.g., poltica de sade pblica.
Cite-se o caso, relativamente recente, ocorrido no Estado de Alagoas, onde os
mdicos da rede pblica estadual de sade, em greve durante mais de 40 (quarenta)
dias, em face das pssimas condies de trabalho, inclusive pagamento de vencimentos
aviltantes, deliberaram valer-se do direito potestativo de demisso coletiva, o que gerou
a imediata interveno do Ministrio Pblico para evitar uma situao catica e
calamitosa na rede pblica de sade.
Frise-se: sem lei especfica que restrinja igualmente o pedido de demisso coletiva
de trabalhadores, quando a mesma possa acarretar grave ofensa comunidade, o Poder
Judicirio ficaria igualmente manietado para obstar a liberdade dos trabalhadores de s
prestarem servios em condies dignas e mediante retribuio salarial justa e
eqitativa. Se o problema menos grave no mbito do regime estatutrio onde o ente
pblico atua jus imperii valendo-se de uma disciplina jurdica exorbitante do direito
comum, a situao pode deveras complicar-se quando o trabalho prestado no mbito
das concesses, delegaes e permisses do servio pblico.
No me parece razovel a deciso do Poder Judicirio que, provocado pelo ente
pblico ou pelo delegatrio do servio pblico, proibisse a demisso coletiva dos
profissionais de sade at que o Estado, quando assim age como garantidor desse
servio, venha a realizar concurso pblico, alm de impor aos trabalhadores, em caso de
descumprimento da ordem judicial, multa diria e.g. de R$100,00 para cada mdico
recalcitrante, alm de responder criminalmente por possveis mortes nas unidades de
sade.
Uma sentena desse jaez, sem a contrapartida de garantir aos mdicos condies
dignas de trabalho, seria abusiva e malferidora da liberdade de trabalho, contra-face da
livre iniciativa do empresariado, como se o Poder Judicirio pudesse de inopino revogar a
Lei urea e condenar os mdicos prtica de trabalho forado, em indiscutvel regime da
mais ignominiosa servido.

Como dito, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil consagra a livre


iniciativa, competindo ao empreendedor da iniciativa privada, que quem efetivamente
corre os riscos da atividade econmica, avaliar a melhor forma de exerc-la.
O emprego no bem coletivo pertencente ao Estado, sabido que nosso pas, em
que pese autorize a pluralidade de partidos polticos, no governado pelo socialismo
arraigado ou pelo comunismo sem peias.
Muito pelo contrrio. A Carta Magna consagra o Estado Democrtico de Direito
onde a liberdade de todos os cidados deve ser protegida diante de investidas ilcitas ou
contrrias ao direito.
Somente em um regime estritamente comunista, onde o Estado represente o
prprio proletariado, que, em tese, poder-se-ia manietar a liberdade do livre
empreendedor econmico no sentido de avaliar quando e em que circunstncias deve
enxugar o seu quadro de pessoal, principalmente se o mercado de consumo se mostra
adverso em face da derrocada da economia mundial.
No jogo da livre iniciativa prevalece a lei do mercado e no a lei heternoma
estatal. O mximo que pode ocorrer, em tempos de crise econmica, como a que
atualmente assola o planeta, cada Estado implementar, em estreita parceria com o
empresariado e as entidades sindicais, o que no tem conotao de interveno direta e
unilateral, mecanismos justos e ticos de minimizar os efeitos desoladores da dispensa
em massa de trabalhadores, no porm intervir diretamente na atividade econmica
para, seja com respaldo em leis internas ou tratados internacionais, inviabilizar o
reequilbrio financeiro da empresa.
Uma soluo justa, e.g., direcionar a dispensa coletiva em um plano inicial,
enquanto a empresa ainda no se encontrar financeiramente sufocada ou inviabilizada,
para a camada mais jovem de trabalhadores, com menos tempo de servio dedicado ao
empregador, preservando-se at onde for possvel o emprego dos trabalhadores mais
antigos, mais qualificados tecnicamente e consequentemente mais idosos, sabido que
esses tem mais dificuldade de serem reinseridos no mercado de trabalho.
Ressabe mais pura utopia ter o legislador nacional o dom de atravs de simples
interveno legislativa imiscuir-se diretamente na direo da empresa e obstar a
dispensa coletiva.
Utopia porque as idiossincrasias de uma sociedade complexa e variegada como a
brasileira, onde o pas veste-se de propores continentais, no se corrige com uma
simples restrio legislativa, como se fosse possvel, e.g., da noite para o dia, proibir a
prtica de crime no territrio nacional, exterminar as mazelas das classes mais
desfavorecidas ou distribuir de forma mais equnime a riqueza nacional.
O legislador no um pequeno demiurgo e nem o Deus travestido em Midas que
toca as mazelas e transforma-as em redutos ureos de prosperidade nacional.
Outros mecanismos podem igualmente minimizar a crise de desemprego
estrutural.
O Estado pode, a meu ver, estabelecer incentivos, favorecendo as grandes
empresas que estejam na iminncia de adotar dispensa em massa de trabalhadores, seja
atravs do mecanismo da reduo de impostos, enquanto perdurar a crise interna da
empresa, ou redirecionar o quadro de trabalhadores demissveis, mais jovens e menos
qualificados, para um curso de aperfeioamento tcnico-profissional, dividindo-se, se for
o caso, os encargos sociais de forma eqitativa entre a iniciativa privada e o Estado.

Nessa toada basta alterar o inciso XX do artigo 7 da Constituio Federal,


adotando-se redao mais abrangente de seu dispositivo, no sentido de introduzir em
nosso pas, a proteo lato senso do mercado de trabalho, mediante incentivos
especficos nos termos da lei, de molde a agasalhar no somente a proteo do mercado
de trabalho da mulher, e sim de todos os trabalhadores nacionais, principalmente quando
encontrar-se em jogo a dispensa coletiva,
sem prejuzo de que a legislao
infraconstitucional venha a adotar medidas protecionistas do mercado de trabalho da
mulher, inibidoras de sua segregao ou discriminao no contexto empregatcio.
Medidas dessa natureza devem ser estudadas de forma bem consciente,
adotando-se de permeio sanes econmicas severas para a empresa desleal que simule
situao fictcia de desestruturao financeira, evitando-se assim a institucionalizao de
uma impingida crise econmica interna do empreendedor da iniciativa privada, com o
nico intuito de forrar-se do socorro estatal.
Enquanto nosso pas consagrar a livre iniciativa e o direito potestativo do
empregador de proceder livre resilio do contrato de trabalho, excepcionados apenas
os casos episdicos de estabilidades especiais, no h como o Estado unilateralmente
intervir na deciso do empreendedor econmico, que no v sada para a crise de
mercado interno e mundial seno valendo-se da dispensa coletiva.
Uma outra forma de contornar a dispensa coletiva seria a imediata concretizao
do direito reconhecido no inciso I do art. 7 da Constituio Federal, que assegura a
todos os trabalhadores relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem
justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao compensatria,
dentre outros direitos.
A proteo substitutiva contemplada no artigo 10 do ADCT da Magna Carta de
1988 j esgotou seu potencial conciliador, mostrando-se inaceitvel tentar compensar a
dispensa imotivada, ad eternum, com um adicional de 40% a ser pago ao trabalhador a
ttulo de FGTS, devendo o Congresso Nacional exercer sem peias as suas atribuies
legislativas, editando sem tardana uma lei complementar que prever indenizao
compensatria nas dispensas imotivadas, sendo de bom aviso acrescentar que a
previso contida no artigo 7, item I, deve fazer referncia expressa dispensa coletiva,
que passaria a ser protegida com indenizao compensatria muito mais severa, s
elidida diante de justa causa irrepreensvel.
O preenchimento desse vcuo legislativo certamente inibir o empreendedor
econmico que, mesmo diante de uma crise financeira de grande proporo, evitar ao
mximo a dispensa coletiva de trabalhadores, o que abrir oportunidades mais
promissoras de ajustes de garantias de emprego entre o empresariado e as entidades
sindicais, tudo sem restar arranhada a livre iniciativa e o ldimo exerccio do poder
diretivo do empregador.
A dispensa coletiva passaria a ter um custo to amargo que seria prefervel ao
empreendedor econmico contorn-la com mecanismos suplementares de proteo no
mbito da negociao coletiva, restabelecendo-se assim o sacrossanto equilbrio
almejado pelo Estado em tempos de crise de desemprego estrutural, o qual de forma
cruenta no pode imp-lo, diante das atuais amarras constitucionais.
Belo Horizonte, 03 de fevereiro de 2.009.