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A LEGITIMAO COLETIVA E A SUPERAO DO

FORMALISMO JURDICO
Fernando Antnio Dusi Rocha
Subprocurador-Geral do Distrito Federal e
Advogado

O temrio proposto deveras estimulante e


desafiador. Sugere reflexes sobre a ampliao das ditas aes
coletivas a partir da superao das formulaes individualistas
que predominam no nosso sistema processual.
A sociedade contempornea caracteriza-se pelo
fenmeno de massa, que faz gerar conflitos generalizados. Na
gnese desses conflitos situam-se os interesses difusos e coletivos
que h muito desafiam a argcia do jurista. No moto contnuo das
relaes jurdicas travadas na sociedade de consumo, tendo como
pano de fundo uma economia globalizada e altamente
competitiva, natural que as atividades sociais e econmicas
acarretem danos, em muitos casos, a toda uma coletividade. So
cada vez mais freqentes situaes em que grupos, classes e
categorias determinadas ou indeterminadas de cidados vem seus
direitos e interesses minados pela ao daqueles que, diretamente
ou no, controlam a economia de massa.
Logo - sem nenhum receio do trusmo - cada vez
mais se pode afirmar que no h conflitos de carter puramente
individual. H interesses de cidados a serem protegidos em sua
sade, na adequada proteo ao meio-ambiente, nas suas relaes
de consumo, etc. J no h apenas um direito vida, mas
essencialmente a um determinado nvel ou qualidade de vida a ser
protegido pelo Direito. Em suma, como registra ANGEL
LANDONI SOSA 1, " podemos afirmar que no presente se
reclama que todos esses interesses sejam contemplados pelo
ordenamento jurdico por serem integrantes fundamentais de
nossa vida em sociedade".
1

In Los sistemas de proteccin al inters de los consumidores y otros intereses coletivos. RP 31/155.
1

Esses inmeros conflitos de natureza coletiva, sobre


os quais a doutrina vem se debruando nas ltimas dcadas, em
razo de sua natureza e amplitude, sempre dificultaram o acesso
dos ofendidos Justia. Na verdade, a chamada tutela coletiva
desses direitos e interesses - prprios de uma "sociedade de
massa", nas palavras de MAURO CAPPELLLETTI - nem sempre
vem alcanando a efetividade da prestao jurisdicional.
Esta no uma preocupao recente e nem sempre
esteve adstrita teoria geral do processo civil.
GUSTAV RADBRUCH 2, em memorvel artigo
intitulado " Do direito individualista ao direito social", publicado
em 1930, examina as transformaes operadas no direito, vistas
desde a tica de um mundo individualista at atingir-se o estgio
de desenvolvimento de um direito social. Particularmente no que
dizia respeito ao processo civil, assinala o jurisfilsofo: " Quando
uma relao jurdica privada deixa de ser uma questo de
atinncia privada dos participantes, a contenda jurdica privada
j no pode ser mais uma questo de carter privado entre as
partes". E continua: "A posio passiva do estado liberal frente
ao jogo livre da economia ter correspondido no processo civil a
uma posio passiva do juiz na contenda entre as partes". 3
O fato que as formulaes da teoria geral do
processo civil moderno, foram forjadas, a partir do sculo XIX,
com elementos de natureza essencialmente liberal e, portanto,
individualista. Desta forma, o processo civil brasileiro tradicional
no estava aparelhado integralmente para solucionar questes
decorrentes da tutela coletiva 4.
Entretanto, operou-se uma reforma profunda no
direito processual brasileiro. Para tanto, foi preciso romper
dogmas e quebrar tradies. A revoluo do Processo Civil
robusteceu-se quando o legislador imprimiu nova face a institutos
tradicionais como o da legitimidade ativa ad causam e o da coisa
julgada, a fim de possibilitar a efetiva proteo a interesses
difusos e coletivos.
2

In El hombre en el derecho. Conferencias y artculos seleccionados sobre cuestiones fundamentales del


derecho.- Buenos Aires: Depalma. 1980, pp. 43/60.
3
Idem, p. 57
4
Neste sentido, cf. SRGIO GILBERTO PORTO, " Da tutela coletiva e do CPC - indagaes e
adaptaes", in O processo civil contemporneo, Ed. Juru, 1994, p. 79
2

A Constituio Federal de 1988, sensvel ao


fenmeno da litigiosidade de massa, no somente explicitou
princpios fundamentais de proteo a interesse metaindividuais,
como tambm concebeu os meios que assegurassem sua
efetividade, criando, especificamente, o mandado de segurana
coletivo, o habeas-data e o mandado de injuno, alargando o
espectro da ao popular possibilitando alcanar a defesa de
direitos difusos ( art. 5 inciso LXXIII) e elevando a ao civil
pblica ao patamar constitucional. Em cumprimento a
mandamento constitucional, e no contexto da revoluo que se
operava no Processo Civil brasileiro, foi editado o Cdigo de
Defesa do Consumidor pela Lei n. 8.078/90, que, a par de regular
as denominadas relaes de consumo, estabeleceu uma
sistemtica processual peculiar, sem, entretanto, destoar do CPC e
da Lei de Ao Civil Pblica.
Com esta harmonia entre as diversas disposies
legislativas, tornou-se possvel aludir ao que ELTON VENTURI 5
denomina sistemtica do processo coletivo. Especificamente
quanto ao CDC, afirma o autor, " que muito mais do que
estabelecer as definies acerca dos direitos difusos, coletivos e
individuais homogneos ( art. 81), e introduzir as estruturas da
primeira class action do sistema brasileiro ( art. 81, nico, III e
arts. 91 e segs.), consagrou uma srie de normas e princpios
aplicveis ao processo coletivo, como reflexo de todas aquelas
exigncias de socializao da jurisdio a que nos referimos".
A questo que ora me aflige a seguinte: a partir da
nova ordem constitucional e da arrojada legislao que lhe seguiu
e que emprestou uma dimenso moderna e social ao Direito
Processual, fazendo emergir uma legitimao subjetiva quase
ilimitada possvel falar-se em efetividade da tutela coletiva? Ou,
ainda, at que ponto a revoluo operada no direito processual
brasileiro redundou numa transformao da postura do aplicador
da lei, historicamente arraigado concepo do formalismo
jurdico?
Esta a tarefa que passo a empreender
5

In Apontamentos sobre o processo coletivo, o acesso justia e o devido processo social. Revista de
Direito Processual Civil, Curitiba, Ed. Gnesis, n 4, p. 25
3

* * *
No caminho a ser percorrido nesta investigao,
assume especial relevo a necessidade de verificar o alcance da
tutela coletiva a partir da atuao concreta das inovaes
legislativas no tocante legitimao ativa ad causam e coisa
julgada.
Muito embora no seja este o tema por mim
delimitado, passo a relatar uma experincia pessoal, percebida a
partir de um trabalho publicado em 1988 sobre a questo dos
interesses difusos e a coisa julgada. Os doze anos que me
distanciam da publicao daquele trabalho permitem colher
observaes enriquecedoras.
Poucos meses antes da promulgao da Constituio
de 1988, ainda sob a gide da Assemblia Nacional Constituinte,
pude apresentar uma tese em um Congresso Nacional de
Procuradores de Estado, com o Ttulo Os interesses difusos e a
coisa julgada na nova ordem constitucional. Embora se tratasse
de uma contribuio singela, tangia-se uma questo que me
parecia fascinante: contrastar o regime clssico da coisa julgada
com a extenso "ultra partes" reclamada pelos interesses difusos,
que se caracterizam precipuamente pela indeterminabilidade dos
sujeitos. Pude verificar que: (i) em se tratando de interesse difuso,
a indeterminabilidade dos sujeitos impossibilita a demarcao
precisa das fronteiras entre partes e terceiros; (ii) a incindibilidade
do objeto do interesse difuso, outra caracterstica essencial, caso
levada s ltimas conseqncias, comprometeria o princpio
constitucional do contraditrio, j que exigiria a extenso ultra
partes da coisa julgada compatvel com a largueza do conceito
de interesses difusos. Propus, ento, uma soluo conciliatria
entre o modelo clssico e a realidade do fenmeno de massa.
Ainda que no negasse a eficcia erga omnes dessas sentenas ( o
que, alis, j era reconhecido pela Lei n 7.347/85), considerando
que os interesses difusos so, por excelncia, mutveis no tempo e
no espao, contingenciais e efmeros, propugnava uma coisa
julgada difusa, no limitada rigorosamente aos sujeitos da lide,

mas presa s contingncias que cercam as situaes de fato que


unem os sujeitos nas relaes metaindividuais.
A preocupao em torno do tema da coisa julgada
no era novidade na doutrina naquela poca. WALDEMAR
MARIZ DE OLIVEIRA JR.6 j alertava para o novo rumo na
concepo tradicional da res judicata, observando que esta
mudana preocupante e muito grave, no podendo ser
admitida sem que haja muito estudo e muita cautela, desde que
suas conseqncias podero ser imprevisveis.
Passada mais de uma dcada, desde a publicao
deste trabalho, assistiu-se ao reconhecimento, em nvel
constitucional e infraconstitucional, da chamada tutela coletiva,
passando o cidado comum a dispor de instrumentos hbeis e
modernos de defesa dos interesses difusos e coletivos. O marco
mais significativo desta tutela foi alcanado com o CDC, que
corporificou a unificao da sistemtica processual coletiva.
Permito-me a meditar sobre trs desdobramentos
que emergem das consideraes feitas h doze anos, reveladoras
do movimento progressivo que instaurou sobre o tema.
O primeiro deles foi o fato de o CDC ter soterrado a
discusso doutrinria que travada em torno da noo de interesse
difuso e coletivo. A partir das definies ofertadas pelos inciso I e
II do pargrafo nico do art. 81 do Cdigo, o que importa
considerar se trata de interesses de que sejam titulares pessoas
indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato (no caso de
interesses difusos) ou se trata de um grupo, categoria ou classe de
pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao
jurdica base (no caso dos coletivos). As definies dadas pelo art.
81 tm-se prestado como parmetro objetivo para delimitao da
tutela que se pretende alcanar.
A reside um primeiro aspecto: o expressivo
progresso legislativo alcanado pelo Brasil em matria de tutela
coletiva, colocando-o em posio de destaque no cenrio
internacional.
Outro desdobramento surge da questo da coisa
julgada e os interesses difusos. Talvez tenha sido esta uma das
6

In Tutela jurisdicional dos interesses coletivos. Coordenao: Ada Pellegrini Grinover. S.Paulo: Max
Limonad, 1984, p. 27
5

mais substanciais modificaes operadas pelo CDC na sistemtica


processual tradicional. De acordo com o Cdigo, os efeitos da
coisa julgada passaram a ser consideradas secundum eventum litis,
isto , de acordo com o resultado obtido com a pretenso
deduzida em juzo. O art. 103 do Cdigo reconhece os efeitos
erga omnes ou ultra partes conforme a procedncia de ao
coletiva intentada, mas pe a salvo a tutela de interesses difusos e
coletivos no caso do insucesso da ao, por insuficincia de
provas.
Aqui se nota um segundo aspecto crucial: o
rompimento das concepes tradicionais do direito processual. O
que revela este segundo desdobramento sistematizao da
chamada tutela coletiva que se solidificou com o advento do
CDC, abandonando-se as concepes tradicionais do processo de
cunho individualista-liberal.
O ltimo ponto a ser considerado diz respeito
verificao do alcance da tutela coletiva a partir da atuao
concreta do juiz. Interessavam-me registro jurisprudenciais sobre
a questo, em se tratando de interesses difusos e coletivos, a partir
da sistematizao da matria pelo CDC. Raros julgados pude
encontrar a respeito do tema. No entanto, da pesquisa
empreendida, colhi um curioso julgado da 6 Cmara Cvel do
Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro 8. Tratava-se de
uma questo atinente ilegalidade da cobrana de uma taxa por
determinado Municpio. Considerando que havia deciso anterior,
em ao coletiva, acolhida para declarar a ilegalidade da cobrana
da referida taxa, o Tribunal julgou extinta nova ao, intentada
por contribuinte objetivando a repetio de indbito sob os
mesmos argumentos, ante o reconhecimento da res judicata.
Na ementa do julgado, remetendo-se aos efeitos erga omnes e
ultra partes em tema de interesses difusos, coletivos e
individuais homogneos, assim decidiu a Cmara, verbis:
(...) No resguardo dos interesses metaindividuais,
o processo se despe de sua formulao individualista, para
externar aspectos que refogem aos tradicionais, no tocante
legitimao, coisa julgada e outros, para sua tutela (como j

decidido por este Tribunal - Ap. Civ. N. 11.348 - Rel. Des. Luiz
Roldo).
O que desperta interesse no julgado a assimilao
da mens legislatoris. De fato, em se tratando de efeitos erga
omnes, no caso de procedncia do pedido, da sentena se
beneficiam os titulares dos interesses ou direitos individuais
homogneos, definidos no inciso III do pargrafo nico do art. 81
do CDC. Note-se que o Tribunal fez no foi obstaculizar
dedues coletivas, mas, sim, impedir que uma ao
individualizada prosperasse vista da coisa julgada que se
operara erga omnes em sede de ao coletiva. Eis o grande
mrito do julgado: assumir uma clara tomada de posio quanto
superao da formulao individualista do processo,
comprovando que a revoluo operada na matria deve ser vista
tanto pela tica de eventuais interesses coletivos contrastados com
interesses individuais quanto de interesses individuais contra
decises erga omnes obtidas em aes coletivas.
Este ltimo aspecto ainda mais revelador, pois
denota uma mudana de mentalidade, condizente com a revoluo
operada em nvel legislativo.
* * *
Nesse passo, alcano a questo da legitimao
coletiva.
Em 1985 surgiu no cenrio jurdico a ao civil
pblica, sem dvida um dos mais importantes instrumentos para
tutela de interesses metaindividuais. A Lei n. 7.347/85 elencou,
originalmente, o rol das pessoas e entidades legitimadas para a
defesa de dos direitos e interesse por ela tutelados. Mais tarde,
com o advento do Cdigo de Defesa do Consumidor, deu-se a
ampliao de seu objeto por meio do art. 117 do CDC ( que
determinou a aplicao da tutela prevista no Cdigo defesa dos
direitos e interesses difusos, coletivos e individuais, no que
couber), bem como da legimitao ativa para sua propositura ( art.
82 do mesmo Cdigo), com o evidente escopo de simplificao.

Malgrado a ampliao expressiva dos legitimados


ativos pelo CDC, inclusive com a facilitao do requisito da prconstituio ( art 82, 1), no se pode retirar a justeza da
seguinte observao de ELTON VENTURI7: " nota-se que a
aplicao jurisdicional das normas referentes s aes coletivas
tem-se caracterizado pela timidez e restrio, vale dizer, ainda
com claro apego s disposies do processo tradicional, o que
certamente contribui para a inefetividade de tudo aquilo que se
pretendeu implantar em termos de instrumentalidade tutela dos
direitos coletivos, difusos e individuais homogneos".
A efetividade do processo - ensina CNDIDO R.
DINAMARCO 8 - " significa a sua almejada aptido a eliminar
insatisfaes, com justia e fazendo cumprir o direito, alm de
valer-se como meio de educao geral para o exerccio e respeito
aos direitos e canal de participao dos indivduos nos destinos
da sociedade e assegurar-lhes liberdade".
Da tarefa de adequar o processo ao cumprimento
desta misso ho de participar o processualista e o juiz. De ambos
- registra DINAMARCO 9 - se espera, para que possam chegar a
bom termo, a " uma racional mas decidida mudana de
mentalidade".
O movimento do acesso justia - segundo JOS
RENATO NALINI10 - uma " soluo de compromisso". O
aspecto normativo do direito, ainda segundo o autor, " no
renegado, mas enfatizado como elemento de extrema
importncia. condio necessria ao conhecimento do
fenmeno jurdico mas no suficiente sua compreenso geral".
Dentre os aspectos suscetveis de anlise do movimento de acesso
justia, na concepo de NALINI, o cultural o mais
importante. Afirma ele: " compreender que a sociedade j no
idntica do momento histrico em que elaborada a codificao,
que os anseios por justia tm uma razo de ser e que o juiz,
ainda inserido no presente, deve ter condies de visualizar a
situao sob um ngulo de perspectiva constituem ponto decisivo
7

op. cit, p. 13
In A instrumentalidade do processo. - S.Paulo: Revista dos Tribunais, 1987, p. 386
9
idem
10
In O juiz e o acesso justia. - S.Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p.
8

para se extrair dessa tendncia objetivos prticos muito


definidos".11
CAPPELLETTI e BRYANT GARTH12 anotam que o
segundo grande movimento no esforo de melhorar o acesso
justia enfrentou o problema da representao dos interesses
difusos. Esta segunda onda forou a reflexo sobre noes
tradicionais muito bsicas do processo civil e sobre o papel dos
tribunais. J observavam os autores uma verdadeira revoluo
que se desenvolvia dentro do processo civil.
O que se tem por certo que, conquanto seja
evidente a revoluo operada na legislao processual civil
brasileira, viabilizando a tutela coletiva, a defesa de interesses
difusos, coletivos e individualmente homogneos, hoje regulados
pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, pela Lei da Ao Civil
Pblica ( pioneiramente) e pelo prprio CPC, vem-se defrontando
com embaraos em alguns rgos jurisdicionais, em razo da
prevalncia do formalismo processual sobre a desejada
instrumentalidade do processo.
Creio que, neste passo, vlida uma pequena
incurso na jurisprudncia de nossos tribunais superiores e de
alguns tribunais regionais e estaduais. Esta pesquisa no foi feita
com o objetivo de esgotar a matria sobre legitimidade coletiva.
Pretendo apenas tentar extrair a tendncia da construo
pretoriana sobre a instrumentalizao efetiva das pretenses
decorrentes de demandas coletivas.
Do Colendo Supremo Tribunal Federal, destaco dois
julgados. Um primeiro, bastante expressivo, sobre a legitimidade
dar organizaes sindicais, entidades de classe ou associaes
para a segurana coletiva ( MS 22132/RJ 13), sendo Relator o
Eminente Ministro Carlos Velloso. Entendeu o Pleno do STF que
o objeto do mandado de segurana coletivo ser um direito dos
associados, independentemente de guardar vnculo com os fins
prprios da entidade impetrante do writ, exigindo-se, entretanto,
que o direito esteja compreendido nas atividades exercidas pelos
associados, mas no se exigindo que o direito seja peculiar,
11

idem, p. 25
In Acesso justia. Traduo Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Fabris, 1988, p. 49.
13
DJ de 18.11.96, pp. 39848
12

prprio, da classe. O TRF 1 Regio, em recente julgamento


da AC 1999.01.00.024601-7/GO 14, sendo Relator o Juiz Cato
Alves, decidindo sobre matria correlata, firmou o entendimento
de que a legimitidade de sindicato ou associao de classe para
atuar em juzo como substituto processual de seus filiados limitase defesa de direito coletivo ou individual da categoria no se
estendendo a anteparo de direito subjetivo de um ou alguns de
seus integrantes. O mesmo Tribunal, no julgamento da AC
1998.01.00.027047-8/DF 15, Relator o Juiz Olindo Menezes,
assentou que a substituio processual, autnoma e concorrente
dos sindicatos e entidades associativas tem por objeto a defesa
coletiva de direitos individuais homogneos, no necessariamente
prprios ou peculiares da categoria, bastando que a titularidade
seja dos associados, e que existam em razo das atividades por
eles exercidas. No mesmo diapaso o julgado do Tribunal de
Justia do Rio de Janeiro na Apelao Cvel n 1999.001.00917,
sendo Relator o Desembargador Sergio Cavalieri Filho, por meio
de sua 2 Cmara Cvel, que fixou a posio no sentido de que a
representao exercida pelas entidades associativas deve
consoar com as finalidades sociais da entidade, a qual no pode
se transformar em procuradora universal de seus associados.
Ainda do Pretrio Excelso, colho o acrdo
prolatado no julgamento do RE 213631/MG16, relatado pelo
Eminente Ministro Ilmar Galvo, que no reconheceu a
legitimidade do Ministrio Pblico para ao civil pblica
visando a impugnao de taxa de iluminao pblica, por no
configurada, no caso, a hiptese de interesse difusos, com tais
considerados os pertencentes concomitantemente a todos e a
cada um dos membros da sociedade, como um bem no
individualizvel ou divisvel, mas, ao revs, interesses de grupos
ou classe de pessoas, sujeitos passivos de uma exigncia
tributria cuja impugnao, por isso, s pode ser promovida por
eles prprios, de forma individual ou coletiva.
Contudo, sobre a legitimao do Ministrio Pblico
para defesa de interesses coletivos e difusos, oscila a
14

DJ 14/08/2000, p. 23
DJ 12/2/2000, p. 250
16
DJ 07/4/2000, p. 69
15

10

jurisprudncia dos tribunais, ora reconhecendo-a ora negando-a .


Favoravelmente, colhem-se os seguintes julgados: do Tribunal de
Justia do Rio de Janeiro, na Apelao Cvel n. 1999.001.9651,
Relator Des. Marly Macedonio Franca, que confirma a
legitimao extraordinria do Parquet para propor aes sobre
quaisquer clusulas contratuais que venham de encontro aos
princpios e direitos expressos no Cdigo do Consumidor; do
TRF 1 Regio, na AC 95.01.10792/2-GO17, Relatores os Juzes
Mrio Csar Ribeiro e Selene de Almeida, que fixa a legitimidade
do MP nos termos do art. 82, inciso I, do CDC, para promover a
defesa de interesses dos consumidores em juzo, atravs de ao
coletiva, sejam eles interesses difusos, coletivos ou individuais
homogneos; do Tribunal de Justia do Distrito Federal, na AC
3538895, Rel. Des. Joo Mariosa 18, que fixou a legitimidade do
MP, mesmo diante do fato de serem identificados os titulares do
interesse individual homogneo; no mesmo sentido, o AI
1998.002.002771-2, Relator o Des. Mrio Machado, que tambm
admite a legitimidade do MP para promover a execuo coletiva,
agindo em nome prprio, na defesa de direito alheio, como
previsto nos arts. 97 e 98 do CDC; ainda favorvel legitimao,
destaco a AC n. 93.0212577-7 do TRF 2 Regio 19, Relator o
Juiz Carreira Alvim, que, entretanto, vedou ao Parquet valer-se
desse instrumento para defender direitos individuais afetos a
determinado grupo. Contra a legitimao do MP, h dois
registros do Tribunal de Justia do Distrito Federal: a AC n.
1999.011.0109796 20, Rel. Des. Adelith de Carvalho, que no
reconheceu a legitimidade coletiva do MP para ao de
consignao em pagamento, eis que ausentes os interesses
individuais homogneos, passveis de tutela jurisdicional em sede
coletiva, a autorizar a respectiva substituio processual; e a
AC 1999.0110109803 21, relator o Des. Srgio Bittencourt,
tambm negou a legitimidade do Parquet para ao coletiva de
consignao em pagamento.
17

DJ 25/6/1999, p. 523
DJ 31/7/1996, p. 12.692
19
DJ 08/08/1996. P. 55633
20
DJ 03/5/2000, p. 45
21
DJ 07/6/2000, po. 22
18

11

Do Egrgio Superior Tribunal de Justia, registro


dois julgados sobre a inocorrncia de litispendncia da ao
individual, em face de anterior propositura de ao coletiva, por
entidade de classe ou sindicato ( cf. RESP 249692-PE, Rel. Min.
Edson Vidigal 22 e RESP 241767-PE, Rel. Min. Vicente Leal 23).
No mesmo sentido, do TRF 2 Regio, consigno a AC n.
97.0236505-8, Rel. Juiz Ney Fonseca 24, que ratifica a
legitimidade dos autores para propor aes individuais, j que
titulares do direito postulado, havendo ao coletiva ajuizada pelo
MP. Idntica posio foi sufragada na AC n. 99.0217121-4, do
mesmo TRF 2 Regio 25, Rel. Juiz Raldnio Bonifcio Costa,
evidenciando que a ao pblica versando sobre direitos
individuais homogneos no impede o titular do direito de propor
ao individualmente.
Sobre a legitimao de associaes de defesa de
direitos do cidado: do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, no
julgamento da AC n. 1993.001.2463, Rel. Des. Laerson Mauro,
que reconheceu a legitimao ativa ad causam de associao de
bairro, cuja estatuto prev o objetivo de porfiar a manuteno e
melhoria da qualidade de vida da comunidade; do Tribunal de
Justia do Rio Grande do Sul, o acrdo prolatado no julgamento
dos Embargos Infringentes n. 194221693, Rel. Des. Alcindo
Gomes Bittencourt, que negou legitimao a associao de defesa
do direito do cidado, que, segundo o julgado, no pode
pretender transformar-se em substituta processual de forma
ampla, com o que se habilitaria praticamente a substituir todo e
qualquer cidado em aes coletivas; tambm do TJRS, o
Agravo de Instrumento n. 599307956, Rel. Des. Elba Bastos, que
negou legitimidade a movimento organizado em ao possessria;
do Tribunal de Justia do Distrito Federal, no julgamento do
Agravo de Instrumento n 507395, Rel Des. Mario Machado 26,
que tambm rechaou legitimidade ativa ad causam a
associao de moradores para invocar interditos possessrios.
22

DJ 01/8/2000, p. 313
DJ 25/4/2000, p. 217
24
DJ 10/12/1998,
25
DJ 24/6/2000
26
DJ 18/10/1995, p. 15.262
23

12

* * *
Retomo a questo inicial e, sem vacilar, respondo:
malgrado seja notria a revoluo no direito processual civil,
ainda no se operou a esperada reviravolta no enfoque
metodolgico do aplicador do direito, ou seja, ainda estamos
longe de uma racional mas decidida mudana de mentalidade,
na feliz expresso de DINAMARCO.
H poucos avanos significativos, como pudemos
observar com o julgado no Tribunal de Justia do Rio de Janeiro,
ao reconhecer que, no resguardo de interesses metaindividuais, o
processo se despe de sua formulao individualista. Entrementes,
de modo geral. o que vemos uma construo pretoriana tmida e
oscilante. Ora amplia, ora restringe a legitimidade de sindicatos,
associaes de classe, associaes de bairro e, mesmo do
Ministrio Pblico, na defesa de interesses difusos, coletivos ou
individuais homogneos. H julgados que buscam limitar a tutela
coletiva exclusivamente ao processo de conhecimento, renegando
a legitimao coletiva para os casos de execuo ou de
procedimentos especficos como o de consignao em pagamento.
Estes so apenas alguns exemplos colhidos de um universo que se
expande e que reclama uma prestao jurisdicional efetiva para a
tutela de interesses metaindividuais, os quais reclamam prestao
jurisdicional urgente, j que, muitas vezes, o dano causado
irreparvel.
Na verdade, ainda no nos livramos do formalismo
processual. Melhor dizendo, ainda no nos livramos da
concepo formal do direito, vista por NOBERTO BOBBIO 27
como aquela que define portanto o direito exclusivamente em
funo da sua estrutura formal, prescindindo completamente do
seu contedo isto , considera somente como o direito se produz
e no o que ele estabelece. E o formalismo uma caracterstica
da definio juspositivista do direito.
Dentro deste contexto juspositivista, que representa
a continuidade fiel da tradio jurdica medieval, pe-se o emrito
Professor italiano a indagar sobre o papel da jurisprudncia. Para
27

In O positivismo jurdico. Lies de filosofia do direito. Traduo e notas de Mrcio Pugliese.


S.Paulo: cone, 1995, p. 145
13

BOBBIO, deixando de lado as implicaes filosficas, o


positivismo jurdico concebe a atividade de jurisprudncia como
sendo voltada no para produzir, mas para reproduzir o direito,
isto , para explicitar com meios puramente lgico-racionais o
contedo de normas jurdicas j dadas 28. Prossegue o autor: o
positivismo jurdico considera a tarefa da jurisprudncia no a
criao, mas interpretao do direito (...) Mas o que significa
interpretar? (...) A interpretao, que, segundo o positivismo
jurdico, constitui tarefa prpria da jurisprudncia, consiste no
remontar os signos contidos nos textos legislativos vontade do
legislador expressa atravs de tais signos. 29.
Remontar um signo significa compreender o
significado do signo e esta tarefa todos sabemos uma
atividade muito complexa, pois concebida de diversos modos,
variveis ao sabor das circunstncias e ao temperamento do
julgador.
preciso vencer as barreiras formalistas que
obstaculizam a deduo de pretenses coletivas e acabam
derrogando a chamada instrumentalidade do processo. E essas
barreiras, que insistentemente so interpostas, no so vencidas de
forma alqumica. Um longo caminho se percorreu at que se
alcanasse o patamar atual de avano legislativo em matria de
tutela coletiva. Outro rduo caminho h de ser percorrido no trato
do dia-a-dia das pretenses coletivas. Como bem ressalta NALINI
30
, o movimento do acesso justia uma soluo de
compromisso e uma questo cultural. Requer sensibilidade do
rgo julgador, que deve despir-se da fardagem de mero autmato
no desempenho da admirvel funo de intrprete. Requer,
sobretudo, determinao de mudar a mentalidade que ainda hoje
permeia o processo civil brasileiro, malgrado todos os avanos
alcanados.
Creio, portanto, que no se trata de ampliar as
hipteses de legitimao para aes coletivas. H instrumentos
processuais suficientes e estes j abrem um largo espectro de
atuao de pessoas e entidades legitimadas para a defesa de
28

Idem, p. 212
Ibidem, pp. 212/3
30
Op. cit.
29

14

interesses difusos e coletivos. O que imprescindvel para


alcanar a desejada e efetiva tutela de interesses difusos e
coletivos uma atitude criadora do Juiz, livre das amarras de um
processo ontologicamente individualista que peca pelo
distanciamento dos anseios da coletividade.

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