L e c c i n

ASPECTOS GENERALES DEL

DERECHO PENAL: PARTE GENERAL

1.1 El derecho penal como medio de control social

La denominacin de control social se le atribuye a Edgard Ross (en el ao 1895), y se entiende como tal, a
aquellos mecanismos mediante los cuales la sociedad ejerce su dominio sobre los individuos que la componen.
El control social es una condicin bsica de la vida social, pues con l se aseguran las expectativas de
conducta y las normas que rigen la convivencia.
El control social se constituye as, en una condicin esencial de la vida de relacin social, pues asegura el
cumplimiento de las expectativas estatales de controlar, orientar Dianificar la vida en comn.
Conforme a la doctrina existen dos clases de medios de control social:
A. El control social informal, y,
B. El control social formal.
A. El control social informal.
El

control social informal lo ejercen las instituciones sociales que no tienen por finali- -

z z

especfica el

ejercicio del control, por ejemplo: la familia, la escuela, la religin, los tedios de comunicacin social, el
entorno social, los clubes, etc.
1191

Naturalmente que la ms importante de las formas de control social informal es la familia, que educa y
forma al nio, pero, sin lugar a dudas, los medios de comunicacin social como la televisin, la radio, los
peridicos, etc., pueden tambin influir en la formacin del nio.
De ah se desprende que debemos de darle importancia al control social informal, ya que el Estado debera
disear las polticas para privilegiar a la familia, mejorar la educacin y fomentar la cultura en los medios de
comunicacin social.
B. El control social formal.

DERECHO PENAL

Es el que se ejerce por instancias que han sido establecidas con la finalidad de ejercer el control social. Son considerados como control
social formal, el derecho administrativo, el derecho civil -entre otras ramas del derecho-, y, por supuesto, el Derecho Penal, que es el medio
de control social ms enrgico, que causa mayor temor en la poblacin, de bido a que sanciona las conductas que el legislador las ha
considerado como delitos con pena privativa de libertad y las faltas que son castigadas con otros tipos de sanciones (como la prestacin de
servicios a la comunidad).
En ese orden de pensamientos, el derecho penal es el ltimo recurso, es decir, cons tituye la ltima ratio, utilizada para cuando los dems
medios de control social resultan insuficientes.

1.2 El sistema penal

Se denomina sistema penal, al control social punitivo institucionalizado, que en la prctica comprende desde que se produce la
violacin de la norma hasta el momento en que se impone la pena, mediante una sentencia y su posterior ejecucin de la pena.
Lo expuesto comprende, como es lgico, un procedimiento, lo cual se encuentra en BMna adjetiva que es el Cdigo Procesal
Penal.

1.3 Funcin del derecho penal

E Z - Z ' Z Pena t ene diversas funciones; entre las cuales podemos mencionar:

1.3.1 FUNCIN TICO SOCIAL

El Derecho Penal para el doctor Javier Villa Stein (1998) vendra a cumplir una funcin educativa ya que forma los patrones de
comportamiento de la sociedad y, adems, el Derecho Penal segn este mismo autor: Contiene un mnimo tico compuesto de lo que en
una comunidad son valores universales y fundamentales. (Villa S., 1998, p.95).

1.3.2 FUNCIN SIMBLICA

Jess Mara Silva Snchez (1992) seala que se debe tener en cuenta que antes de proteger bienes jurdicos, el Derecho Penal como
funcin simblica Fomenta la pro-

1201

SERGIO IVN NOGUERA RAMOS

n-ccin de la opinin pblica de la impresin tranquilizadora de un legislador atento y reodido. (Silva, 1992, p.
305).

.3 3

FUNCIN PSIC0S0CIAL

La funcin psicosocial del Derecho Penal nos permite sostener que se satisface a la -::: edad al aplicar el
Estado -mediante el Poder Judicial-, la sancin correspondiente = autor del hecho punible.

1.4 Derecho penal material y derecho procesal penal:

elementos comunes
; - : DERECHO PENAL MATERIAL
z i

conocido tambin con el nombre de Derecho Penal sustantivo. El Derecho Penal ~ =-erial es el

conjunto de normas que establece los presupuestos para que una conducta sea considerada como delito o falta.
E derecho Penal material se divide en:

A. Parte

General,

que

estudia

las

caractersticas

generales

los

principios

funda-

e tales del Derecho Penal, comprendiendo un Ttulo Preliminar que consta de 10 art-

_ _

DS,

y luego abarca desde el artculo Io hasta el artculo 105 del Cdigo Penal.

Por ejemplo, el artculo 20 del Cdigo Penal establece las causas que extinguen o e:e-an la
responsabilidad penal.
B. Parte
e

e-culo

Especial,
106

hasta

que
el

comprende

artculo

439

las
del

conductas
Cdigo

consideradas

Penal.

Por

como

ejemplo,

delitos,

delito

de

desde

homicidio

5 mple, homicidio calificado, homicidio por emocin violenta, etc.

C. Faltas,
se

encuentran

:e

nismo

son

las

conductas

ubicadas

cuerpo

de

desde

leyes.

que
el

Por

se

les

considera

artculo

440

del

ejemplo,

faltas

contra

como

Cdigo
la

infracciones
Penal

persona,

hasta
faltas

leves,
el

las

artculo

contra

el

cuales
452
patri-

onio, etc.

: 4.2 DERECHO PROCESAL PENAL

Se le conoce tambin con el nombre de Derecho Penal Formal, otros autores le :e-omnan como Derecho
Penal Adjetivo.
El Derecho Procesal Penal es el conprto i del
proceso penal, el cual se inicia desde e generalmente
3

concluye con una sentencia

3ue

correspondiente al autor del hecho punible.

regulan

el

desarrollo

acin de la norma y que a al

imponer la sancin

1.5 Elementos comunes

Francisco

Muoz

Conde

Mercedes

Garca

Aran

el Derecho Procesal Penal y el Derecho Penal: Es tan e

(1996)

sealan

que

la

relacin

entre

no pueden conce-

birse el uno sin el otro. El derecho Procesal Penal sirve para la realizacin del Derecho Penal en la realidad. Sin
l, el Derecho Penal sera un simple objeto decorativo, sin eficacia alguna. Pero tambin el Derecho Procesal
Penal necesita que el Derecho Penal le suministre el objeto que tiene que investigar y las consecuencias
sancionatorias que tiene que imponer. La forma en que el Derecho Procesal Penal tiene que llevar a cabo esa
tarea investigadora y decisoria es, sin embargo, autnoma y no viene prejuzgada por el Derecho Penal. Por
eso, a pesar de su interrelacin, cada uno conserva su autonoma cientfica y acadmica. (Muoz y Garca,
1996, p. 29).
Entre sus diferencias tenemos que: El Derecho Penal es esttico, en cambio, el Dere cho Procesal Penal es
dinmico; decimos esto porque el Derecho Penal establece en el Cdigo Penal las conductas que deben ser
castigadas como delito o falta y, en cambio, el Derecho Procesal Penal se encargar de realizar un proceso a la
persona que cometi dicho delito o falta.

1221

L e c c i n

FUNDAMENTOS DEL DERECHO

PENAL PARTE GENERAL

2.1 Derecho penal: definiciones, fuentes

: : DEFINICIN DEL DERECHO PENAL
E Derecho Penal es el conjunto de normas jurdicas que garantizan su cumplimiento rite la fuerza pblica.

Derecho Penal proviene de un derecho positivo, es decir, escrito ya que en el Cdigo na se encuentran

establecidas las conductas que el legislador ha preceptuado como e tos y faltas, precisando la sancin
correspondiente para cada infraccin punible.
/on Liszt considera que el Derecho Penal es el conjunto de las reglas jurdicas es-e:das por el Estado, que
asocian el delito como hecho y a la pena como legtima : nsecuencia jurdica.
Es as que el Derecho Penal es el conjunto de normas jurdicas que definen determinas conductas como
delitos y faltas estableciendo la imposicin de penas o medidas puridad para los que lo cometen.
En suma, el Derecho Penal se basa en el poder punitivo del Estado conocido como el s puniendi.

DERECHO PENAL I

2.1.2 FUENTES DEL DERECHO PENAL

Las fuentes del Derecho Penal son:

La ley.
La Doctrina.
La Jurisprudencia.
La Costumbre.

2.2 El derecho penal, sus antecedentes histricos,

derecho penal peruano, derecho penal comparado
2.2.1 EL PERODO PRIMITIVO
Desde que el hombre apareci en el mundo tuvo que luchar y solucionar los problemas que se le
presentaron.
Es as, que el concepto del delito, el agente y la pena, evolucionan durante los aos y con ellos el derecho
penal.
En tal sentido, la nocin del delito y la pena se inicia en el perodo de caza y pesca, siendo considerado el
castigo como venganza, hacindose extensivo muchas veces no solamente al autor del delito, sino tambin a sus
familiares e integrantes de su comu-

En esa poca, la pena de muerte se constitua en el mejor castigo para el infractor ya que la comisin de una
conducta ilcita era considerada como una afrenta contra la aasteatia de un grupo social.
A continuacin veamos las prohibiciones y castigos del perodo primitivo:
A. El Tab. La palabra Tab significa prohibido o impuro; ahora, las prohibiciones Tab no tienen
fundamento y se desconoce su origen.
La violacin de un Tab daba lugar a un castigo que provena de una fuerza interior, ya que se divulg la
existencia de demonios y seres divinos vinculndose con el tab, y a su vez, creyndose que el poder de estos
seres castigaba a los culpables. Pero tambin ocurra que los que violaban el tab sufran el castigo de parte de
la sociedad.
Por eso se afirma que el tab es de los primeros sistemas penales del hombre. Los fines perseguidos son
muy diversos: desde la proteccin de los personajes importantes, hasta la de evitar ingerir ciertos alimentos,
pasando por la defensa de los dbiles.
Carlos Fontn Balestra, refiere que: La nocin primitiva supone que el castigo por la violacin del tab se
produce automticamente. El tab se venga a s mismo. Ms tarde,

1241

S E R G I O I V N N O G U E RA RA M O S

a accin de las fuerzas demonacas (Wundt), para pasar luego a ser ejercido por los -=.es, jefes y

sacerdotes. (Fontn, 1972, p. 59)

B.

La Venganza Privada. El hombre primitivo era de la idea que su territorio era in: ao e y que cualquier infraccin tena que ser sancionado de la forma ms drstica po-

; : a Es por eso que muchos afirman que con ello se inici el principio de territorialidad le a ey penal. Y as
tenamos que la tribu ofendida le declaraba la guerra al infractor. >cna ofensa poda ser a una persona o a toda
la comunidad.
_= venganza de la sangre que se produce en los hechos graves, asume carcter core: . o -siendo un derecho
y un deber a la vez de la familia-, la que puede alterarlo ~a-do se trate de agravios menores, sea con el pago
de una multa o golpeando o ;:::a_do al culpable. Esta venganza -obligacin religiosa y sagrada- se traduce en
la -race :i de los miembros del clan ofendido, quienes persiguen al que ha cometido el
-: o castigan con mano propia. Paulativamente este derecho se va restringiendo y soc comprende a los
parientes ms prximos.
C. La
para

os

Expulsin

de

la

individuos

de

un

Paz.

Se

mismo

entiende
grupo

por

expulsin

social.

El

de

agraviado

la

paz,

al

-adems

castigo
de

que

la

era

venganza

arvada-, poda expulsar al infractor.

En a actualidad a este tipo de castigos se le conoce en los cdigos penales como expatriacin.
D. La

Ley

del

Talin.

Se

habla

que

este

castigo

existi

3500

aos

antes

de

Cristo,

< :_e con esta pena por primera vez, la persona castiga al infractor en representacin
sociedad. La autoridad estaba integrada por el patriarca y su Consejo de Ancianos.
_a Ley de Talin, se basa en el principio: Ojo por ojo y diente por diente, siendo = ;erado como la
primera limitacin a la venganza privada.
E

principio significaba compensar el dao ocasionado al agraviado con causarle un : a - ;

similar y

equivalente al infractor. Pero, a veces esto era imposible de conseguirlo, renque a un ladrn no se le poda
robar, pues se le castigaba fsicamente. La historia : a Derecho Penal considera a este tipo de sancin como
venganza pblica, ya que la scc edad y sus autoridades intervenan en el castigo. .
Por lo anotado, con gran acierto se afirma que la pena pasa de privada a pblica, lo :.a supone un marcado
progreso social y un avance en el mbito de nuestra disciplina.
E. La Composicin. Esta institucin consiste en el reemplazo de la pena por un pago de dmero y se
extiende a la mayora de los pueblos que conocen ese sistema de intercambio.
composicin -voluntaria al principio-, ya que el agraviado poda aceptar o no el :a : D de moneda,
posteriormente legal, desempea en estos momentos un papel de ea repcional importancia, pues tiene por
objeto evitar las luchas y los males que ellas
rcasionan.

EDAD ANTIGUA
La Edad Antigua constituye para el Derecho Penal su ms remota fuente doctrinaria, pues es en este perodo
que el hombre elabora por vez primera, cdigos de ndole jurdi-co-moral. En esta etapa la nota caracterstica
del derecho ya no es concepcin mgico-religiosa, sino una nocin mucho ms racional y humana de lo que
debe ser el derecho y la moral; por eso, en las culturas antiguas no se establece una diferencia entre derecho y
moral, ya que las normas de carcter moral se aplicaban a la vida social con la cate gora de norma jurdica,
dndole al derecho una nota consuetudinaria.
a. Babilonia.
lacin,
aos
la

es
1901

piedra.

de

3.600

Babilonia,

Cdigo

de

1902.

Consiste

Justicia)

en

En

el

dictando
Consta

lneas

de

al

de

el

descubrimiento

Hammurabi,
en

Prncipe
250

texto.

un

en

bloque

que

los

artculos
Este

hallado

ms
las

de

ley,
fue

de

representa

Derechos

monumento

importante

ruinas

de

la

escritos
erigido

al

la

Dios

Equidad,

en

46

entre

en
Sol

de
o

cuyo

columnas
los

relacin

ciudad

aos

su

Asmas

texto
que
40

Susa,

legis-

entre

los

(Seor

de

est

grabado

contienen
43

del

cerca
reinado

de Hammurabi (2083 antes de Cristo).

Debe especificarse que no es un Cdigo en el sentido moderno de la palabra, es decir, un cuerpo de leyes
que forman un sistema de legislacin; es, por el contrario, una recopilacin de las decisiones del rey.
b. China. La historia ms remota se confunde con la leyenda. En los principios histricos comprobados se conocieron las llamadas cinco penas. El homicidio, penado con
la muerte; el hurto y las lesiones (con la amputacin de uno o ambos pies), el estu- - . --- ;
;- = z z z z
: : " = a ~ : _ : a : de a nariz, y ; los delitos menores
coa ana nona en la frente. Con posterioridad se conocieron penas ms crueles (tales
::
z z - - e : : a - ; e ~ : e ;es: _ a - zamiento, cocimiento, azotes,
: i- ' i -- - :

:- z -: z z - ' z z . ~

:~

zz

::~ - e: candente) y, especialmente, la

A lo largo de los siglos el sistema se fue haciendo ms humano.

E~ = = : :

:;i:.e; :e

se suprimi la extensin de la pena a los parientes,

:e~dose as senas nuevamente a cinco: muerte, deportacin, destierro, bastn y

En el siglo X se dispuso que en ninguna provincia podra ejecutarse la pena de muerte sin el cmplase del
Emperador.
En el ao 1389 se sancion el Cdigo Penal de la dinasta Ming, que distingua cinco categoras de infraccin
en orden a la gravedad, manteniendo -con algunas variantes-, el sistema de las cinco penas.
Este texto fue modificado varias veces, hasta que en 1647 se sancion el cdigo de la dinasta Ching, que
mantena las cinco penas y qued vigente hasta la Repblica en 1912.

1261

SERGIO IVN NOGUERA RAMOS

:. India. La Ley libro o Cdigo de Man, es el texto penal ms elaborado de India, Bue :ata de fecha
sumamente controvertida (que algunos sitan en el siglo XIII antes le I" sto, y otros en el siglo V antes de
Cristo). Para este cdigo, la pena cumpla una '.": :n eminentemente moral, porque purificaba al que la
soportaba. Este texto daba i :e:jada importancia a los motivos y distingua ntidamente el dolo de la culpa y el
caso fortuito.
d. Egipto.

El

Estado

fue

tambin

una

organizacin

teocrtica

y,

por

ende,

las

con-

r - r r a s que afectaban a la religin o al Faran eran penadas con la muerte, que poda
Tiple o calificada (con tortura), por horca, crucifixin, decapitacin, etc., corriendo suerte los padres, hijos y

:est erro, confiscacin y esclavitud; como tambin el

hermanos. Adems, se aplicaban penas de mutilacin,

trabajo forzado en las minas.
e. Israel

Leyes

Mosaicas.

El

Derecho

Penal

hebreo

considera

los

Diez

Manda-

~ entos como fuente del derecho. Sobre su base se elaboraron los preceptos jurdicoes y a ese derecho se conoce como derecho penal mosaico (originado en la Ley Je Moiss). (Zaffaroni,
1994, p. 143-145).
f. Grecia.
nas

fatales

r-esentan

en

Tiene

tambin

en

que

gobiernan

las

antiguas

sus
los

orgenes
hombres

leyendas

una
y,

estrecha

tanto

el

con

la

tragedias

relacin

crimen

con

como

violencia

la

la

las

fuerzas

divi-

venganza

se

nos

necesidad

de

las

~_erzas naturales: son ms obra directa de los dioses que de los hombres.
g. Persia.
se
:

caracteriza

:s:eriormente,

Awesta-

que

El

Derecho
por

el

la

en

Derecho

contiene

Persia

severidad

las

Persa

-sobre

de
se

enseanzas

las

todo

humaniza
del

en

penas:
por

Ahura

su

primer

lapidacin,
influencia

Mazda,

se

momento-,

crucifixin,
de

los

toman

es

talional

decapitacin,
libros

en

y
etc.

sagrados

cuenta

la

-El

inten-

: :-. la negligencia y el caso fortuito.

h. Roma.

Los

romanos

destacaron

amplia

universalmente

por

su

Derecho

Civil.

El

I e-echo penal pblico tuvo menor alcance.

En un primer momento (el de la monarqua) hasta el siglo VII antes de Cristo, el
derecho Penal romano es pblico y tutela los bienes pblicos, preduellio y los particulares, parricdium.
despus de la monarqua -ya en la repblica-, se impone en Roma la Ley de las XII ~ec as (433 - 451 a. de
C.) en la que aparecen diversas disposiciones de orden penal, part cularmente en las Tablas VII a XII, Se
afirma la Ley del Talin y se regula la composicin. (Javier Villa Stein, Derecho Penal Parte General, Editorial
San Marcos, Lima - :er, Ao 1988, Pgina 56).

EDAD MEDIA
Roma, al ser invadida por los brbaros se desintegr cultural, social y econmica-

DERECHO PENAL

mente. Como expresara un historiador de la poca: el mundo se oscureci. Aun as, la labor jurdica de Roma
era un hecho viviente y no poda desaparecer muy fcilmente. Se complementara con las leyes brbaras y con
las de la naciente iglesia cristiana.
Este proceso histrico obliga a estudiar al Derecho Penal en la edad Media, a travs del aporte germnico y
cannico.
a. Derecho
de

Penal

Occidente

tacan

los

(476

germanos

Germnico.
a.

de

(siglo

C),

Despus

comienza

VI

al

XI

el

de

producida

predominio

despus

de

la

de

Cristo).

cada

los

del

brbaros,

Durante

Imperio

entre

los

Romano
que

este

perodo,

el

comienzos

elabor

su

disciplinario

para

des-

Derecho

germnico es enriquecido por los conceptos del Derecho romano.

b. Derecho
derecho:

el

infractores.
Mundo,

Penal

cannico,
Pero,

sus

Cannico.
que

conforme

normas

tuvo
el

internas

El

cristianismo,

como
espritu

iban

fin

en

servir

cristiano

de

sus
medio

avanzaba

introducindose

en

rpidamente

el

Derecho

por

laico,

los
todo

propio

feligreses
el

originndose

Viejo
un

notable crecimiento en la legislacin cannica.

EDAD MODERNA

desarrolla sobre la base del corpus iuris, explicado

por los glosadores y la de los post glosadores con su tarea de concordar los textos romanos con los derechos
El Derecho de la edad moderna (siglo XII al XVII) se

vigentes en las ciudades italianas y de las tribus alemanas (longobardas).

Es un logro

Inicial

de este periodo el primer Cdigo Alemn de Derecho Penal Imperial y Procesal: La

Constitutio Cminalis Carolina.

Destacan, ademas, la legislacin francesa de Luis XIV (1770): La ordenanza criminal ta tex reata
(Dinamarca, 1660). (Villa Stein, 2008, p. 29).

> COiUW

1-HtAN EA

Ral Pena Cabrera: ta edad Contempornea se

caracteriza

por la aplicacin en todc tas cpos del

conocimiento, de los principios humanitarios de la Revolucin Francs redactados en la Declaracin de los derechos
del hombre y del ciudadano.
-;;e~ : 5 fijar en el siglo XVIII, con la Revolucin Francesa de 1789, el inicio de es periodo. Sus etapas son:
a.

El Iluminismo: Beccaria, Bentham, Filangleri, Romagnosi y Marat.

b.

El Racionalismo:

c.

El Positivismo: Lombroso, Ferri, Garfalo, Rocco, Alimena, Carnevale.

d.

El Causalismo: Von Liszt, Beling, Radruch.

e.

El Neocausalismo: Schaffstein, Dahm.

Carrara,

Hegel, Binding.

1281

SERGIO IVN NOGUERA RAMOS

El IrracionaNsmo: Schaffstein, Dahm ;

El

Finalismo: Welzel.
-

El Postfinalismo Poltico Criminal: Ancel, Roxin, Brcola, Baratta. El Funcionalismo:

Jescheck, Roxin, Jacobs.

-2

edad Contempornea, se caracteriza por el surgimiento de escuelas penales, au- i 2das por primera vez

con el aporte cientfico (Sociologa, Dogmtica y Lgica), que :tribuyeron a la humanizacin del Derecho Penal,
puesto que hoy en da, todas las :: - capciones jurdico-penales consideran que el delito debe estar basado
exclusivamente en la conciencia y voluntad de causar un dao o un hecho culposo que infringe las - xmas
legales y que atente contra la seguridad social, para aplicrsele la pena. (Pea Caorera, 1994, p. 159).

22 2

DERECHO PENAL PERUANO

1. El

Derecho

"2-2 y
1C Z O O

: JS ,

Penal

autnoma
aos

Sipn,

que

de

Chavn

Precolombino.
desarrollaron

historia.
-entre

Culturas
otras-

El

sus

Per

precolombino

instituciones

como

carentes

Nazca,
de

en

el

Paracas,

escritura,

cobija

medio

una

natural

cultura
a

lo

Tiahuanaco,

Chim,

dejaron

testimonio

no

mile-

largo

de

Mochica,
explci-

tt Jel eventual derecho punitivo que pudieran haber tenido.

Las investigaciones en este punto se dificultan por el problema de la falta de fuentes : -erras, que permitan
precisar el origen y el contenido del derecho penal en el Antiguo

Per,

teniendo que recurrir forzosamente, al

estudio que nos han dejado diferentes cro-- r. a s como Castro y Ortega Morejos, Huamn Poma de Ayala.
2. Derecho
fe

_en,

Inca

era

Penal

Cristbal
un

de

derecho

Incaico.

De

Molina

Garcilaso

sustantivo

los

principales
de

objetivo.

la
Era

cronistas

Vega),

(Sarmiento

podemos

sustantivo

inferir

porque

de

que

existan

el

Gamboa,

Cieza

derecho

penal

jueces

encargados

:e ejecutar y sancionar el delito, la objetividad estaba implcita en la pena.

E derecho penal inca posea una tendencia evolutiva, apreciable en los siguientes aspectos:

La etapa de la 'venganza de sangre' que corresponde a un perodo primario de : .

zacin y que se

manifiesta a travs de la Ley del Talin.

b. La etapa de la composicin de Wegueld, que era una especie de reparacin a la afensa cometida mediante
una composicin.

: La

etapa del derecho avanzado, regulado por un poder superior, que toma a su car-.:: a sancin sin la

intervencin de las partes, constituye el tpico perodo de hegemona fe Estado, representando en la figura del
Inca.
E n esta ltima etapa, el Estado era el encargado de restablecer la regla violada. Sin e-oargo, exista de
manera paralela algunos rezagos primitivos, tales como la com-

11

DERECHO PENAL I

pensacin privada y la sancin colectiva, que eran resultados de la conquista inca sobre regiones culturalmente
atrasadas.
3. El Derecho Penal de la Colonia. El derecho Indiano es sincrtico del derecho castellano (Fuero Juzgo
1241; Fuero Real, las Partidas de Alfonso el Sabio 1325; el Ordenamiento de Alcal 1348; las Leyes de Toro
1502) y, del dictado especficamente para las indias americanas y que fuera recopilado por el sanmarquino
Antonio de Len Pinelo como la Recopilacin de Leyes de Indias de 1680, y que contiene 6,371 normas
divididas en 218 ttulos y en nueve libros conteniendo ordenanzas de las intendencias, la recopilacin de Leyes
de indias, las ordenanzas del Virrey Toledo y las leyes municipales.
Las disposiciones legales espaolas que estuvieron vigentes fueron las contenidas en las Siete Partidas, la
Nueva recopilacin (las del esto, las de la Novsima recopilacin y, asimismo, las del Fuero Real). La
implantacin de este orden jurdico no comenz con una radical eliminacin del Derecho Indiano de carcter
consuetudinario. En un principio, se reconoci la vigencia de todas aquellas reglas que no contradecan los
principios bsicos del orden espaol. A medida que avanz y se consolid el sistema colonial, tambin de creci
su importancia.
Las leyes espaolas permanecieron en vigor en el Per -como en el resto de Amrica y Espaa-, hasta el
siglo

XIX.

La independencia (1821), si bien constituy un momento de emergencia nacional, no produjo una

ruptura con el pasado, sino en el terreno sen-

*. B Deredu Peaari de ta RepuMka HMda ta Repblica peruana el 28 de julio

ce ::

i -~.

ce "-2-cesa e inglesa, con la esclavi-

~'.-~r S3C yn-r- C3 -r I Z z ' z ' Z ~ _ - ~ Z Z Z C C C 3 .

Car m Berna ^1 as pieras deposiciones estuvieron dirigidas a cumplir los de-DMiaaflMspvelMBrtadordon Jos de
San Martn, sancionando con la pena de erv 2 as ii11 in jt que no entreguen al fisco las monedas de oro, las
mismas que

::-; = - : ; c 2 s

:;sce

c-ea. asi como la imposicin de la pena de muerte aara los

empleados de hacienda que con malicia faltaren a su deber.

-c:- e:e . c-:.e::c ce Cdigo Penal de Manuel Lorenzo de Vidaurre, quien, siendo

e s z - - z - ce e Cote

Suprema de la Repblica, publica en la ciudad norteamericana ce z z s z z ' , en 1828, su proyecto de Cdigo

Penal, en el que se aprecia la influencia de M o n t e s q u i e u , Csar Beccaria, Hugo Grocio, J. J. Rosseau, entre
otros juristas.
El 13 de octubre de 1836, se puso en vigencia el Cdigo Penal de Santa Cruz para la Confederacin PerBoliviana, que se inspir en el Cdigo Penal espaol de 1822, el cual fue derogado en 1838.
El Cdigo Penal de 1863: se trata del primer Cdigo Penal propiamente peruano, inspirado en el cdigo
espaol de 1848-1850, que a su vez imita al Cdigo brasileo de 1830 de influencia italiana y francesa.

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Posteriormente, entr en vigencia el Cdigo Penal del 29 de julio de 1924,que se nspir en el Proyecto Suizo
de 1915, en el Cdigo Argentino de 1921, en el Cdigo Penal Uruguayo de 1889, en el Italiano de 1889, y en el
proyecto del Cdigo Penal Sueco ce 1918. La proyeccin del Cdigo Penal de 1924 estuvo a cargo del doctor
Vctor M. Martua.
A los pocos aos de la entrada en vigencia del Cdigo Penal de 1924, se da el Proyecto Cornejo Jimnez de
1928, con el propsito de reformarlo. Es as que en 1927 se concluye el proyecto -el cual fue duramente
criticado- siendo corregido y publicado el proyecto de 1928 que nunca se convirti en Cdigo Penal.
Seguidamente, y luego de muchos aos de preparacin de un nuevo Cdigo Penal, se cjblica en 1991 el
vigente cdigo sustantivo.

2.2.3 DERECHO PENAL COMPARADO - ESCUELAS PENALES

1. Escuela
que

el

del

Clsica.
derecho

Los

clsicos

punitivo,

el

no
que

quisieron

dar

estudiaron

con

el

la

ciencia

mtodo

penal
racional

otro

contenido

deductivo,

que

consideraron propio de las ciencias jurdicas.

La escuela clsica se bas sobre dos criterios: El racionalismo y el iusnaturalismo.
La escuela clsica destac por su alto contenido filosfico y humanitario, tuvo la peculiaridad de la
responsabilidad basada en el libre albedro y en la culpabilidad moral, porque el hombre es sujeto a las leyes en
la medida en que es libre.
2. Escuela

Positiva.

Los

positivistas

se

avocaban

al

delincuente

su

aspecto

social

como principal objeto de estudio.

Sus peculiaridades son: El mtodo experimental, utilizando la observacin y la experimentacin en el
estudio del delincuente, el cual es considerado como un ser anormal; la responsabilidad legal es producto de la
peligrosidad del delincuente, el delito es considerado como un fenmeno natural y social producido por el
hombre, la sancin se relaciona con la peligrosidad del delincuente y no con la gravedad del delito. La pena
ser indeterminada en tanto exista la peligrosidad del delincuente.

3.

Escuela Eclctica. La Escuela Intermedia o Eclctica busc colocarse en una posicin diferente a la

escuela clsica y positiva, superando as las limitaciones de ambas escuelas, y recogiendo los aciertos de las
dos. De estas instituciones, son de mayor importancia la Terza Scuola en Italia, y la escuela Sociolgica en
Alemania, encabezada por Von Liszt.

4.

Escuela Tcnico-Jurdica. En realidad no se trata de una escuela o corriente -sino de un mtodo-

mediante el cual, el derecho enfoca la nica realidad existente en su seno, es decir, la norma penal. Lo que ms
bien se busca es sealar que las tendencias clsicas y positivistas han equivocado el estudio del derecho penal
al dedicarse

13 I I

a la investigacin filosfica o naturalista, abandonando la parte sustancial que es la pro pia investigacin jurdica.
Por ello, alienta al estudio del derecho positivo, apartndose completamente de sus predecesores al dar una
dedicacin plena al estudio del Derecho penal, es decir, que el delito y la pena deben estudiarse como hechos o
fenmenos regulados por el ordenamiento jurdico positivo.

2.3 Derecho penal parte general y parte especial

Jos Manuel Hurtado Pozo (2005) dice que: Tradicionalmente, el derecho penal material se subdivide en
general y en especial. El derecho penal general fija los mbitos de aplicacin de la ley penal, define las
condiciones necesarias para castigar y determina los tipos y los lmites de las sanciones penales. En cuanto al
derecho penal especial, enuncia y describe los actos punibles, indicando cul es la pena aplicable al autor segn
la gravedad del acto cometido. (Hurtado Pozo, 2005, p. 11-12).

2.4 Las infracciones penales [delitos y faltas]

2.4.1 DELITO
S bien en el Cdigo Penal no se ha definido el delito de manera expresa, de sus dis- posuones es factible
ifrMfc" una nocin formal.
Cmmwm a ID que boy plantea la leona Dogmtica, el delito e s una conducta tpica, =.
z - Z i z Ss OeacMB

: zi

:-: f - : : ; " - r : . r - : r ~--:e : _ e a c e d a s , sea punible.

SH

ertonos, ta tipioddd que e s la adecuacin de un hecho deter-maoa m Upo psol; la

antijuriodad, que es el comportamiento tpico que est tm ornan del ordenamiento jurdico en general y que no
exista ninguna causal de ajiiaw m mm r n la ley (artculo 20 del Cdigo Penal) como la legtima defensa, estada fie necesidad justificante, etc.; y, finalmente la culpabilidad que es el reproche que se hace al sujeto que
debe ser imputable, es decir, persona capaz y consciente de sus actos al momento de realizar la conducta tpica,
adems de ser mayor de 18 aos de edad, con conocimiento del injusto, a quien se le exiga que debi actuar
de otra manera porque pudo comportarse conforme a las exigencias del ordenamientc jurdico.

2.4.2 FALTA
Las faltas son aquellos actos ilcitos penales que lesionan los derechos personales patrimoniales y sociales
pero que por su poca gravedad no constituyen delitos, ya qu se trata de una conducta considerada como una
infraccin leve.

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SERGIO IVN NOGUERA RAMOS

2.5 La ciencia del derecho penal

El Derecho en general, y en particular el Derecho Penal, es una ciencia social normativa, xjes el Derecho
-metodolgicamente hablando-, una ciencia normativa probabilstica.
5 nos sujetamos al mtodo cientfico, cuyos atributos los comparte ciertamente el echo Penal moderno, y
sin distanciarse de las distintas otras ciencias sociales, estos butos son:

1.

Formula problemas con precisin. La dogmtica con el auxilio de la poltica ~ nal, la

psicologa, la economa y otras ciencias son elocuentes al respecto.

2.

Arbitra conjeturas para la construccin de las normas y su contenido lingstico funcin de la

diversidad de horizontes culturales.

3.

Deriva consecuencias lgicas de las conjeturas. La norma penal lleva en s la ;e:ura de que
su tenor impedir la comisin de delitos (prevencin general).

4.

Arbitra tcnicas. Toda la tcnica legislativa es ejemplo de ello.

5.

Determina mbito de validez de los hallazgos. El derecho en general tiene un : to territorial

de validez, pero la norma misma en su aplicacin est sujeta a mbitos outacin. Claro ejemplo
de lo que venimos de decir lo tiene el llamado "mbito de

e a de la ley penal' o 'el fin de la norma' en la teora de imputacin objetiva de Roxin '- Drohibicin de
regreso', 'principio de confianza' y 'competencia de las vctimas' en elo de Jakobs. (Villa Stein, 1998, p.
48).

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