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FACULDADE DE DIREITO DE LISBOA


2011/2012
Direito Romano

O Direito Romano, como qualquer Direito dum povo (Direito


actual ou Direito passado), um conjunto de normas ou regras de
carcter social.
O Homem tem o direito liberdade, este direito resume-se na
opo perante duas ou mais atitudes dignas, para atingir um fim.
Assim, liberdade o poder de projectar o ideal transcendente de
perfeio na existncia. Sendo o homem um Ser que dispe, por um
lado, da exigncia de perfeio e, por outro lado, a consciencializao
dos limites em que se envolve. Contudo, o abuso da liberdade j no
liberdade; tal como o abuso de um direito j no direito. Ser
necessrio focar que o homem, para alm de se considerar livre, tem
a necessidade intrnseca de viver em sociedade um animal social.
S existe ou s se realiza o bem, quando o homem conjuga a

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interioridade com a vida social. A necessidade de existncia de
normas sociais fundamenta-se, assim, em duas razes: liberdade e
sociabilidade do homem.
As normas jurdicas provm do leque de normas sociais. Estas,
so aquelas que eficazmente determinam e protegem o que pertence
a cada um, contribuindo dum modo especial para a coexistncia
pacfica entre as pessoas. ao conjunto destas normas jurdicas que
chamamos direito- ius.
Em suma, conclui-se que o ius se forma atravs de normas
jurdicas que integram o amplo leque das normas que regulam as
nossas relaes sociais (mbito religioso, moral, tico, educao,
diplomacia, etiqueta, etc.). Estas relaes tm fundamento no mbito
da liberdade individual - no sentido em que cada homem pode fazer o
que quiser, no abusando concomitantemente, dos limites bsicos e
da liberdade social cada homem livre desde que respeite
intrinsecamente o princpio bsico de convivncia e de respeito pelo
outro. O princpio das normas jurdicas, provm assim, de um vasto
conjunto de elementos construtivos que, tm por base, a liberdade
individual e social de cada indivduo.

O Direito Romano, na sua epgrafe de construo, centra-se em


5 perodos fundamentais:
- Primeiro perodo: Roma do rex e das gentes (753 a.C. 509
a.C.);
- Segundo perodo: Transio monarquia/repblica (509 a.C.
367 a.C.);
- Terceiro perodo: O populos Romanus e a res publica (367 a.C.
27 a.C.);
- Quarto perodo: O Princeps como primus inter pares (27 a.C.
285);
- Quinto perodo: O Princeps como rex no Imprio nico (285395);

Roma do rex e das gentes;

O que marca este perodo so os elementos da organizao


gentlica que perduram e, os efeitos do poder real caracterstico da
dinastia tarqunia. Apelida-se no entanto, o perodo da rex e das
gentes, dado que foram estas duas instituies que marcam a criao
primitiva dos romanos; sendo tambm os dois conceitos-chave para
caracterizar as linhas fundamentais do contedo das solues
jurdicas. Assim:
- Rex: era o topo da pirmide hierrquica das estruturas
religiosas, polticas e militares romanas; a repartio da populao de
patrcios e plebeus obedecia a um sistema piramidal com 10 crias
por tribo, trs tribos e um rei que determinava os outros poderes.
- Gentes: marcavam a organizao social, poltica e militar de
Roma determinando a forma e o contedo nas normas e das solues
de Direito.
Neste perodo a base jurdica, praticada pelos romanos, era
fundado no culto etrusco da trade: Jpiter, Juno e Minerva. Para alm
deste culto da trade, tinham o igual hbito de recorrer anlise das
vsceras de animais sujeitos a sacrifcios rituais para prever o futuro
de aces polticas e militares - era etrusco.
preciso denotar 4 conceitos fundamentais nesta poca: mores
maiorum; rex; senatus; comitia curiata;

Mores Maiorum: Os mores maiorum integram as fontes de


direito do Ius Romanum, sendo elas 3 as primrias que deram inicio
formulao do Ius Romanum: usus; consuetudo; mores maiorum;
importante referir que, como toda a criao de direito, o Ius
Romanum comeou por ser consuetudinrio, ou seja, que a sua fonte
nica era o costume o costume dividia-se ento nesta triologia.
Referenciamos agora, sucintamente, cada um dos conceitos desta
triologia:

Usus;

Hbito de agir, sem que isso constitua propriamente uma


obrigao ou at um simples dever. Em suma, o hbito de praticar

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uma aco, sem que a mesma envolva em si, uma obrigao ou um
dever.

Consuetudo;

externus hominis habitus- hbitos externos do Homem.


Consuetudo representa uma consequncia, em oposio ao que
representa os mores maiorum causa.
Assim: consuetudo uma palavra que surge na terminologia
jurdica, muito aps da expresso mores maiorum. A sua
funcionalidade a de traduzir uma ideia de costume, hbito, etc.
Mesmo tem surgido na poca ps-clssica, associa-se sempre
terminologia moderna a observncia constante e uniforme de uma
regra de conduta pelos membros de uma comunidade social, com a
convico da sua obrigatoriedade, quer dizer, de que isso
corresponde a uma necessidade jurdica

Mores Maiorum;

A primeira expresso usada para, exprimir a ideia de costume,


significando essencialmente a tradio de uma comprovada
moralidade. Este considera-se ser, o verdadeiro costume romano,
sendo aquele que se impunha aos cidados como norma e como
fonte de normas. No se deve pensar como sendo um direito, que
nasce espontaneamente do senso comum da pessoa, uma vez que
para os romanos, os princpios novos derivavam dos antigos.
Quem interpretava e revelava os mores maiorum eram os
jurisprudentes, que na altura, devido forte ligao com a religio e a
doutrina, eram os sacerdotes. Inicialmente Religio; Moral; Direito; constituam um todo nico, sendo portanto a primitiva interpretatio,
funo exclusiva dos antigos sacerdotes-pontfices. Assim sendo, a
iurisprudentia emanava, toda ela, dos mores maiorum.
Os mores maiorum concretizam trs etapas, como sendo fonte
do Ius Romanum:

1 Etapa: poca arcaica (753-242 a.C.) onde distinguir-seo dois perodos;

a)- Antes das Leis das XII Tbuas os mores maiorum eram fonte
nica do Ius Romanum. Todo o Direito estava aglomerado nessa
tradio inveterada. O essencial e tambm considerado difcil
era interpretar, mas tal funo estava a cargo dos sacerdotespontfices.

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b)- Depois da Lei das XII Tbuas, os mores maiorum, continuam
como fonte de elevada relevncia no Ius Romanum
principalmente no que toca a matria de Direito Pblico mas a
Lei das XII Tbuas passa a ter relevncia noutra rea do Ius
Romanum Direito Privado.
A interpretatio passa quase a ser de exclusivo uso da Lei das XII
Tbuas, e de raro uso para os mores maiorum.

2 Etapa: poca arcaica at poca clssica (242-130


a.C.);

Nesta fase o costume quase que se extingue como fonte do


Direito Privado; continua a ser em Direito Pblico, fonte de relevncia.

3 Etapa: poca clssica (130 a.C. 230 d.C.);

Os mores maiorum, nesta fase, quase que desaparecem como


fonte independente, para passarem a integrar-se noutras fontes de
Ius Romanum.

Rex: O rex engloba a organizao da famlia romana. Como


tal tem um processo evolutivo e de organizao:
- Paterfamilias: (famlia) senhor ou soberano da famlia
No um vnculo de sangue que une as pessoas ao
paterfamilia, mas sim a sujeio ao seu poder.
Tem poder absoluto sobre todas as coisas e pessoas da
organizao poltica romana.
- Patergentis: (Gens) Forma-se por um conjunto de famlias que
se encontram legadas e submetidas politicamente a uma autoridade
comum.
- Curio: (cria) Quando certo nmero de comunidades
familiares, celebram cerimnias religiosas em honra de uma
divindade superior para tal nomeiam um chefe.
- Tribus: organizao mais vasta, tendo igualmente a sua
divindade protectora e mantendo a unio entre todos os membros.
- Civitas: Quando as tribus, por acordo ou necessidade de se
unirem, para se defenderem, se coligam e escolhem um chefe - REX

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Primeira e grande funo a de ser sumo-sacerdote; (Para os
romanos) a religio era o vnculo que originava e mantinha a unio entre os
seus membros.
- Director da civitas;
- Cargo vitalcio mas no hereditrio, conquanto, poderia designar o
seu sucessor;
- S era rei depois das investidas do povo, reunidos no comcio das
crias;
- A investidura designava-se por - Lex curiata de imprio;
- Romanos tm a convico de que o poder provm do povo, sendo
este o que transmitia ao chefe (rex);

Senado: Senado era o rgo que representava o patriciado,


isto , a aristocracia romana. Como rgo consultivo do rei, s este o
podia convocar.
Comitia Curiata: Era o rgo que reunia todo o populos de
Roma. Os concilia reuniam apenas a plebe romana. Os vnculos que
ligavam os membros da mesma cria eram, via de regra, de ordem
familiar (genera hominum) e de linhagem.
O sistema poltico romano original estava assente sobre uma
estrutura piramidal 300 decrias; 30 crias; 3 tribos; 1 Rei. A sua
legitimidade assentava sobre elementos religiosos e, por isso, a
presidncia da assembleia cabia a um sacerdote.

Transio monarquia/repblica

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Este perodo de transio deveras conturbado, tendo-se
iniciado dado o esgotamento gradual dos poderes do rei e com, o
processo lento de institucionalizao poltica das magistraturas
tendo se iniciado com as reformas de Tarqunio. Nos finais do sculo
VI a.C. Tarqunio e os seus filhos, so expulsos de Roma, passando os
romanos a ser governados por dois chefes por ano Praetores ou
Consules.
Ficando o estudo das magistraturas apontado para o terceiro
perodo romano, importa neste perodo referenciar dos fenmenos,
importantssimos para a evoluo do Ius Romanum.
- Lei das XII Tbuas;
- Leges Liciniae Sextiae;
Cada uma sua medida, fez completar o processo transitrio da
monarquia para a repblica.

Lei das XII Tbuas

Um dos principais motivos que fomentavam a revolta dos


plebeus contra os patrcios, era a incessante necessidade de obter
aequatio iuris. No fundo, os plebeus queriam obter paridade (segundo
o professor Vera-Cruz Pinto) ou igualdade (segundo o professor
Sebastio Cruz) face ao Direito.
A iurisprudentia, a princpio, constitua um privilgio dos
sacerdotes-pontfices, sendo estes sendo unicamente patrcios. Na
interpretao dos mores maiorum, os plebeus eram sempre tratados
de forma desfavorvel. Este tratamento desigual para os patrcios
s facilidades, para os plebeus s dificuldades criou um ambiente de
constantes contestao, tendo a constante de os plebeus querem
paridade ou igualdade atravs de uma lei escrita e, perante um
regime de igualdade.
Segundo o Professor Vera-Cruz Pinto, Estas leis decenvirais no
tiveram nenhum impacto no contedo do Ius Romanum, uma vez que
se limitaram a redigir as normas tradicionais de mores maiorum j
consensualizadas na comunidade. Foram, no entanto, de grande
simbolismo pois quebram a obscura barreira de silncio e de
segredo que rodeava o processo decisrio judicirio.
O professor Sebastio Cruz, sobre esta matria, faz ainda uma
breve referncia quanto diviso, contedo, importncia e aco da
iurisprudentia, aps a publicao desta lei. Vejamos:
- Diviso:

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Formalmente encontra-se dividida em 12 partes (tbuas) e cada
uma subdividida em fragmentos ou leis. Por sua vez, estas, so
redigidas em forma lacnica imperativa de aforismos jurdicos, para
mais facilmente poderem ser decoradas. Esta forma vem constituir
um modelo para os legisladores vindouros.
- Contedo:
I a III tratam de processo civil;
IV a V famlia e sucesses;
VI negcios jurdicos mais importantes;
VII a XII direito pena;
-Importncia:
o monumento jurdico mais valioso da antiguidade; o ponto
de partida para as construes jurdicas posteriores. De elevada
relevncia considera-se o facto de a Lei das XII Tbuas no ter sido
formalmente revogada, teoricamente pensa-se que esta tenha estado
em vigor, at ao Corpus Iuris Civilis.

- Iurisprudentia (aps):
Aps a publicao destas leis decenvirais, o funo dos iuris
prudentes deixa de ser de interpretao restrita dos mores maiorum,
para se vir a basear num ius legitimum. Por outras palavras, em vez
de se consagrar revelao dos mores maiorum, dedica-se quase
exclusivamente a descobrir o contedo da Lei das XII Tbuas esse
descobrir destinava-se criao de direito novo. Havia a
necessidade de criao desse direito novo porque nem tudo o que
compunha a Lei das XII Tbuas era suficiente para ordenar toda a vida
jurdica e, muitos deles, depressa se tornaram inadequados para as
novas condies sociais e econmicas me Roma. Os juristas agiam
com quase plena liberdade e com um sentido prtico, das
necessidades que os tempos iam impondo.
Sucintamente, a actividade da iurisprudentia arcaica, que a
princpio se concretizava e reduzia interpretatio, identificando-se
com ela, no desaparece com a promulgao da Lei das XII Tbuas,
como primeira vista poderia parecer. O direito passa assim, a ser
um ius legitimum baseado fundamentalmente na lex deixando de
ser ius consuetudinrio baseado exclusivamente no costume
mores maiorum.

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Leges Liciniae Sextiae

O perodo de transio entre a repblica e a monarquia pautase pela sua violncia e controvrsia. Esse mesmo perodo conhee o
seu fim atravs das leges liciniae sextiae (367 a.C.), que formalizam a
admisso dos plebeus nas magistraturas supremas, como por
exemplo o consulado. No fundo so estas, e no a Lei das XII Tbuas,
que vem formalizar as reivindicaes histricas dos plebeus quanto
paridade que consideravam necessria para se sentirem romanos em
Roma.
Estas leges aglomeram 3 lex que so:
- lex Licinia de aere alieno (pg. 197 Vera-Cruz);
- lex Licinia de modum agrorum (pg. 198 Vera-Cruz);
- lex Licinia de consule plebeio (pg. 198 Vera-Cruz);
Esta ltima lex, vem determinar a evoluo significativa dos
plebeus na vida poltica (320 a.C.); mais tarde, vem mesmo
possibilitar a eleio de dois cnsules plebeus (172 a.C.).

Todas estas reformadas, tendo sido de facto formalizadas ou


no atravs de leis, instituram o consulado como magistratura em
que exercido o poder supremo do Estado e fazendo com que esta,
no seja reservada apenas a patrcios, incluindo tambm plebeus.
Resumindo, a abertura das magistraturas aos plebeus veio
possibilitar um fortalecimento de Roma como potncia da
antiguidade. Para alm do mais, veio concretizar uma profunda
reforma nas mentalidades, concretizando efeitos na estrutura jurdica
de organizao do acesso ao poder, como tambm, do seu exerccio.
Por fim, verificou-se uma igual reforma de mentalidades, face ao
processo de criao e aplicao das regras jurdicas.

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O populus Romanus e a res publica;

Este perodo tem assente, algumas caractersticas importantes


para a compreenso da disposio jurdica do ius Romanum. Aps s
leis Liciniae Sextiae foi possvel dividir e hierarquizar as
magistraturas, no mbito de uma organizao constitucional que
colhia nas instituies, que se foram gerando a forma de as conectar
num sistema de regras e princpios que garantisse estabilidade e
continuidade ao modelo poltico-institucional, legitimado e preservado
pelo Direito. Com isto, o poder poltico exercido em nome da
comunidade e entregue aos magistrados detentores de imperium; o
Senado, dotado de auctoritas poltica, o rgo de conselho e
consulta dos magistrados, garantindo a continuidade institucional do
poder pblico de Roma em caso de crise; o Populus passa a ter uma
organizao institucionalizada que expressa as suas posies atravs
de deliberaes das suas assembleias. Este pendor institucional e
aberto da organizao do poder poltico, fazem da repblica o modelo
de governo da civitas em expanso, mais duradouro de sempre.
Vamos ento referir 3 instituies fundamentais para este perodo:
Populus; Senado; Magistraturas.

Populus;

Primeiro ponto essencial, quem era cidado da populus?


-O cives era o romano integrado no ordenamento centurial;-

Podia ser cidado romano aquele que:


- Nascesse em Roma de pais romanos ou de pai romano e mo
estrangeira, desde que esta tivesse adquirido o direito de casarse com um cidado romano;
- Nascesse de mo romana mesmo fora de um casamento
vlido;
- Tivesse autorizao de um magistrado para tal;
- A quem fosse concedida cidadania pela comunidade;
- (Posteriormente) por ter sido libertado da escravatura;
Nota: desde cedo, que a aquisio da cidadania e dos direitos e
deveres inerentes era uma questo jurdica, o que abria a cidade ao
exterior e a um grande nmero de pessoas que podiam adquirir o
estatuto de cidado qual fosse a sua origem geogrfica, tnica,
religiosa ou outra.

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Funes do cidado romano: participava na vida da cidade atravs
da escolha dos magistrados e da votao das propostas de leu
apresentadas pelos magistrados; contribua com servio pblico para
a comunidade; servia nas legies; contribua em caso de dificuldade
financeira da comunidade.
- O cursus honorum s estava aberto para certos cidados por
razes de ordem familiar, de classe ou de riqueza.
- Num plano de participao cvica, importa denotar que, as
estruturas sociopolticas da repblica so condicionadas pelo
predomnio aristocrtico.
A Populus tinha ainda assembleias que eram 4 comitia curiata;
comitia centuriata; comitia tributa; concilia plebis; - suscintamente
descritas nas pginas 203 a 206 no livro, Curso de Direito Romano do
professor Vera-Cruz Pinto.

Magistraturas;

De inicio deve-se frisar que estas magistraturas republicanas


incidiram sobre o poder, poltico, militar e judicirio, mas absteve-se
em matrias de religio. A matria religiosa manteve-se sobre alada
exclusiva da actividade sacerdotal.
As magistraturas passaram a ser formadas sobre rigorosos
processos atendendo aos mais diversos pormenores, seguindo
portanto estes pressupostos:
- dois titulares para a mesma magistratura e com a mesma
paridade em grau e funo ( assim permitia um controlo recproco);
- subordinao das magistraturas maiores s menores;
- separao rigorosa entre elas, garantindo uma harmonizao
sistmica
responsabilizao dos titulares atravs dos rgos
constitucionais colegiais;
Os magistrados comearam a ser eleitos pelas suas
capacidades, tendo sido por isso descrito um conjunto de
caractersticas que o candidato, teria que demonstrar, para ser
candidato. Elas so:
- candidatos podiam ser submetidos votao do eleitorado
activo;
- no ser escravo liberto nem filho de um liberto; pertencer ao
grupo a que a magistratura estava reservada; no ter sido acusado

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de infamia; ter idade de 28 anos ou mais que era o limite fixado para
a questura primeira das magistraturas a que se podia ter acesso;
Havia ainda uma necessidade de impedir possveis desvios dos
magistrados para um poder tirnico. Por essa mesma razo criou-se
uma panplia de preceitos que os magistrados teriam que seguir
magistrado no fim do mandato tinha de dar conta do uso que fez dos
poderes conferidos e era responsvel pelas infraces e eventuais
crimina cometidos durante o mandato; a impossibilidade de acumular
cargos ou de repeti-los (exercer de novo um cargo j antes por si
ocupado).

Magistraturas maiores: tinham potesta e imperium (censores)

Magistraturas menores: apenas tinham potesta (edil plebeu, edil


curul, questores)

Magistraturas ordinrias- existiam as permanentes (onde o


titular estava sempre em funes) e tinha as no permanentes (onde
o titular exercia funes no contnuas)

Magistraturas ordinrias maiores: consulado e a pretura

Magistraturas extraordinrias: tribuno da plebe e o ditador (eram


sempre no permanentes)

Pretor: era o magistrado maior, nomeado nos comcios


centuriais a que o cnsul presidia. Encarregava-se de aplicar a
justia; substitua o cnsul nos seus impedimentos no governo
civil da cidade; convocava os comcios para a eleio dos
magistrados menores, apresentava propostas de leis para
aprovao

nos

comcios;

por

vezes

encarregava-se

de

comandar o exrcito fora da cidade. Era uma magistratura


monocrtica, ordinria, permanente e unitria.

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Censura:

era

uma

magistratura

ordinria

no

permanente, tendo sido ocupada de incio por patrcios, mas


no fim tinha que ter um censor plebeu.

Ditadura: era uma magistratura maior extraordinria


(seis meses/ditador). No mbito desta surge a magistratura
magister equitum , que era um magistrado com imperium
prprio, escolhido pelo ditador para comandar o exrcito
cavalaria.

Classificao das magistraturas


1. Florescimento de cinco magistraturas (Magistraturas Ordinrias)
a. Censor ( considerada a mais importante)
b. Cnsul
c. Pretor
d. Edil
e. Questor ( considerada a menos importante)

Estas magistraturas so geradas por 4 princpios:


1. Princpio

da

pluralidade

(existncia

paralela

de

cinco

magistraturas, tendo cada uma delas o seu papel fundamental)


2. Princpio

da

responsabilidade

(o

responsvel pelos actos e pelas omisses)


3. Princpio da Renovao
4. Princpio da Colegialidade

magistrado

romano

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Eram eleitos em comcios populares

Em certa altura, passam a ser plebeus

Carreira Publica- carreira das honras Cursus Honorum ( no


recebem nada pelo exerccio das suas funes, de modo que,
estavam pela honra e no pelo dinheiro).

Iremos agora definir cada um dos magistrados:

Censor:
Fazia a contagem da populao para efeitos fiscais
(s pessoas com patrimnio que podiam votar) e
militares (quem podia ir guerra);
Organiza a lista dos candidatos ao Senado
Tinha o pode de expulsar o Senador
Defendia a moral e os bons costumes de Roma

Cnsul:
Orientar as cerimnias religiosas, os actos de culto
Administrava o patrimnio pblico de Roma
Convoca o Senado em situaes excepcionais tais
como por exemplo, a Declarao da paz e da guerra

Pretor:
Administrava a justia
Numa primeira fase, deu-se a criao do pretor
urbano (367 a.C.) que, aplicando o direito romano, o

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Ius Civile, actuava quando havia conflitos entre os
cidados.
Numa segunda fase passa de pretor urbano para
pretor

peregrino

(248

a.C.),

onde

resolve

problemas entre cidados romanos e estrangeiros;


no

aplica

Direito

Civil

romano

porque

os

estrangeiros no compreendem.

Cria-se assim, um espao comunitrio em todo o imprio Romano,


aplicando-se um direito ius gentium que actual direito comunitrio, ou
seja, o direito comum a todas as pessoas, o direito das gentes. Assim,
aplicava-se o direito aos estrangeiros quando houvesse conflitos.

Edil

Limpeza da rua e dos edifcios de Roma

Aplicava multas aos que julgavam o Imprio de Roma

Ao seu cargo est o trnsito de Roma

Tabelavam os preos evitando a especulao

Organizavam espectculos pblicos, qual os romanos gostavam


muito

Fiscalizavam a venda e compra de escravos, cobrando impostos.

Questor

Aplica justia criminal a pequenos delitos

Tesoureiro ou guardio de tesouro de Roma

2. Magistraturas extraordinrias

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Tribuno da Plebe: eleito apenas pelos plebeus (classe


inferior). Defende os interesses da plebe. Direito de veto em
relao a magistratura que afectasse interesses da plebe. O
tribuno da plebe desaparece no Principado.

Ditador: aparecia em casos graves ou de calamidade pblica


ou invaso das foras armadas, por exemplo: terramoto,
incndio, epidemia, peste, etc.
Tem todo o poder existente em Roma:
Poltico
Militar
Legislativo
Executivo
Entre outros.
No pode ser responsabilizado pelos actos que
pratica.

Decadncia das Magistraturas


Corrupo das magistraturas

H vendas de cargos pblicos

A subida de carreira por mrito prprio, substitudo pela subida de


carreira atravs de interesses

Poder de facto e exrcito para manter a ordem pblica e governar


com eficincia

Surgem Guerras Civis

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Com a decadncia das magistraturas surge o Principado.

Senado
Continua a ser um dos mais importantes rgos na nova organizao
constitucional republicana. Era a assembleia poltica da aristocracia
romana, patrcia ou plebeia.
Garantia a Roma, estabilidade, continuidade institucional
e conhecimentos para orientar as magistraturas e a
vontade popular
Conduzia a uma poltica externa
Recebia a embaixada dos outros povos
Aprovava tratados e fazia declaraes de guerra
Aprovava as despesas para as operaes militares
Organizava as provncias
Fixava os cultos pblicos permitidos
Auxiliava o trabalho dos cnsules

Para exercer estes poderes o Senado dispunha do interregnum (era


um instrumento que evitava o vazio do poder e d continuidade ao
imperium); da auctoritas patrum (que era o poder efectivo de
controlo e de ratificao das deliberaes das assembleias populares)
e de senatusconsultum (consulta dada pelo Senado ao magistrado a
pedido deste eficcia normativa.

Os edicto do pretor/magistrado
Edictum: programa das actividades a desenvolver durante o
mandato pela pessoa que se apresentava para exercer a magistratura

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de pretor. O edicto era fixado publicamente na apresentao da
candidatura.

Edicto do pretor: cria o ius praetorium que uma parte do ius


honorarium.

O edicto do pretor uma promessa poltica que tem uma


formulao normativa que vincula o pretor.
Pretor urbano- um magistrado que dispunha de
meios coercivos para obrigar as partes a pr-se de
acordo sobre o iudicium (dava solues-procedimento).
Vinculao do edictum como se depreende da Lex
Cornelia, depende da opinio pblica e dos colegas.

O princeps cria as leis, o jurisprudente cria, poder do magistrado


exerce a pretura.

ditos do pretor
Funcionrio

que

competia

fazer

justia,

vem

dar

grande

versatilidade ao Direito Romano, pega no Direito Romano e torna-o


com uma agilidade incrvel.
Os imperadores comeam a desconfiar destes ditos e quando concentram
o poder legislativo esmagam os ditos.
Em 130 d.C. o imperador Adriano fala com um jurista pedindo-lhe para este
unifcar os ditos e transform-los num s chamado o Edictum
Perpetuum:
a. Dividido em 45 ttulos/partes
b. O imperador Adriano vai ao senado apresent-lo. Este aprovado
e o texto torna-se numa Constituio. Afirma que s Imperador
que tinha a faculdade de modificar o texto.
c. neste momento, que a fonte dos dito Magistrado acabou, pois
neste momento, s o imperador o pode mover.

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Leges Rogata (leges publicae populi Romani)
Reivindicaes polticas plebeias culminam

com

atribuio

legislativa Assembleia do Populus, inscrevendo assim as leges


publicae populi Romani.

Lex em Roma um conjunto de comandos solenes com valor


normativo.

Procedimento legislativo nas assembleias populares inicia-se com a


proposta do magistrado que a assembleia aprovava o rejeitava. Se a
proposta fosse aceite passava a denominar-se lex rogata.

Lex Rogata: uma proposta feita pelos magistrados aos comitia,


depois de a aprovada, de novo submetido votao, agora do
Senado para lhe conferir um valor reforado. uma lei pblica de
aplicao geral que vincula os cidados romanos. Tem como
destinatrios toda a comunidade de cidados romanos.

Processo de Formao das leges rogatae:


Promulgatio:

afixao

do

texto

do

projecto

apresentar assembleia pelo magistrado com poder


para convocar os comcios.
Conciones: so realizadas reunies informais em
lugar

pblico

para

haver

discusso

alargada

do

projecto.
Rogatio: pedido de aprovao do projecto de lex pelo
magistrado, ou seja, o magistrado rogava ao povo que
aprovasse uma lei por si proposta.
Votao: a votao era feita oralmente e com o brao
no ar pelo povo reunido em Comcio. Estes aprovavam
a lei ou no.

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Aprovao: a aprovao da lex era feita pelo Senado;
a lei chegava s mos do Senado para este rgo
confirm-la ou no.
Afixao: acto que fechava o processo das leges
rogatae. De seguida, as leges rogatae eram afixadas
em tbuas de madeira e bronze ou nas paredes de
Roma, eram afixadas publicamente. A publicao da
mesma dava incio ao seu perodo de vigncia.

A lex rogata dividia-se em trs partes:


1. Praescriptio: apresentao de elementos identificadores da lei,
por exemplo o nome do cidado que votou primeiro.
2. Rogattio: texto da lei, onde estava a sua parte normativa.
3. Sanctio: parte final da lex que afirma e respeita o disposto dos
mores maiorum.

A evoluo histrica da iurisprudentia


Desde o incio at ao sculo IV a.C., s os sacerdotes que podiam
ser chamados de prudentes (cultores desta cincia, os que sabe
agir, tambm chamados de iurisprudentes). Como a iurisprudentia
no tinha carcter lucrativo, mais do que doutrinrios, os juristas
romanos eram verdadeiros sacerdotes da Justia (eram escolhidos s
entre patrcios). Este carcter sacerdotal(sacrifcio, desinteressado)
do jurista e ainda porque, no incio, Religio, Moral e Direito
constituam em todo nico, por estas duas razes, unicamente os
sacerdotes pontfices eram juristas.

Por outro lado, a partir do sculo IV a.C, verifica-se a laicizao da


iurisprudentia ficado a cargo dos nobres. Os factores foram:

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1. O surgimento da Lei das XII Tbuas
2. O chamado Ius Flavianum1, uma colectnea
de frmulas legais processuais que foram
publicadas. a primeira grande revelao das
normas jurdicas misteriosas.
3. J no sculo III a.C. verifica-se a promoo
do ensino pblico do direito.2

Verifica-se ento a completa laicizao da iurisprudentia. No


mais um privilgio dos sacerdotes-pontfices. No entanto, fica
reservada aos nobres ou a certas classes consideradas
superiores.

A partir do Imprio houve uma universalidade da iurisprudentia.


Augusto resolveu admitir para cargos importantes jurisconsultos,
mesmo pessoas da classe mdia. a ltima consequncia da
laicizao a iurisprudentia. Mas como o jurista tem de possuir alm do
saber jurdico, a autoridade social, Augusto concede, pelo menos aos
melhores, autoridade de carcter poltico.

Adriano,

depois

avanou

mais

um

pouco,

concedendo

aos

jurisconsultos autoridade social de carcter burocrtico. o triunfo do


funcionalismo

sobre

aristocracia.

universalidade

da

iurisprudentia.

Flvio era escriba de um sacerdote pontfice. Este ltimo revela-lhe a


arte que era nica e exclusivamente dos sacerdotes.

Quando uma pessoa queria aprender o Direito est completo a


uniformizao da iurisprudentia. A jurisprudncia comea a ser exercida por
pessoas que no so sacerdotes autoritas.

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Quais eram as funes dos iurisprudentes?


Cavere- aconselhar os particulares como deviam realizar os
seus negcios jurdicos.
Agere funo de assistir s partes no processo: qual a
frmula a empregar, que as palavras a usar, quais os prazos
para apresentar provas.
Respondere- consistia em dar sentenas ou pareceres a
particulares ou a magistrados sobre questes jurdicas.

Consagrao legal da iurisprudentia:


Na

poca

Republicana,

iurisprudentia

no

considerada oficialmente fonte imediata do direito.


Desde Augusto a Adriano Augusto, hbil como era,
certamente com a finalidade de captar os juristas de
maior valor para a defesa da sua poltica, permitiu os
responsa dados por esses iurisprudentes privilegiados
aos seus consulentes, que tinham tanto valor como se
fossem respostas dadas pelo prprio imperador.
A partir de Adriano, a iurisprudentia considerada
fonte imediata de Direito, de carcter geral. Houve um
rescrito de Adriano que elevou os responsa dos juristas
privilegiados categoria de leges, fazendo-os vigorar,
portanto, no s para o caso concreto, a propsito do
qual tinham sido elaborados, como para todos os casos
iguais, que de futuro se apresentasse.

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Fontes do ius Praetorium
A figura do pretor
O pretor o intrprete da lex, mas sobretudo o defensor do ius e da
Justia, interpretando o ius civile, integrando as suas lacunas e
corrigindo as suas aplicaes injustas.
O Edictum do pretor
A misso do pretor era administrar a justia nas causas civis. Exercia
essa misso atravs duma trplica actividade: a de interpretar, a de
integrar e a de corrigir o ius civile. Toda essa actividade era sempre
orientada por aqueles grandes princpios jurdicos: o de no abusar
dos seus poderes; o de no prejudicar ningum; o de atribuir a cada
um o que seu. No agia arbitrariamente, ou seja, de acordo com a
sua vontade. Tanto mais que a sua actividade podia ser sempre
controlada:

pelo

ius

intercessionis

dos

cnsules,

por

quem

detivesse a tribunitia potestas3; por um provocatio ad populum,


pelas reaces da opinio pblica, e sobretudo pela crtica, bem
temvel, dos iurisprudentes.

O pretor urbano tinha o ius edicendi, isto a faculdade de fazer


comunicaes ao povo, dominavam-se edicta. O edictum do pretor
era, pois, uma comunicao para anunciar ao pblico as atitudes que
tomaria e os actos que praticaria, no exerccio das suas funes, era o
seu programa de aco. Os edicta podiam ser:
Perpetua ou anuais: os que eram dados pelo
pretor, no incio da sua magistratura, contendo os
vrios critrios que seguiria, no exerccio das suas
funes durante esse ano.
Repentina: surgem, como actos de imperium do
pretor, proferidos em qualquer altura do ano, para
resolver

novas

situaes,

surgidas

O pretor tinha como poder principal a iurisdictio. Era um poder


especfico de administrar a justia duma forma natural ou corrente.

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inesperadamente, e que nem o iuris civile e nem o
edictum perpetuum solucionavam.
Tralaticia: os que permanecem iguais dum ano
para o outro, como que trespassando do pretor
anterior para o sucessor.
Nova: so as disposies que o pretor, de
determinado ano, acrescenta por sua prpria
iniciativa.
A codificao dos edicta do pretor
Adriano manda codificar todos os edictos, para serem fixados
ordenada e definitivamente num s, no constituindo um facto
verdadeiramente novo. Concludo e confirmado pelo Senado, foi
publicado volta de 130 d.C.; desde o sculo IV, designado por Ius
Perpetuum (ordenao definitiva dos edictos). Aps a sua fixao, o
pretor quase se limitava a publicar, todos os anos, o Edictum
Perpetuum. Deste modo, o edictum perdeu a sua importncia como
fonte autnoma, para se converter quase num texto legal. O Edictum,
fora de ser comentado pelos juristas e de ser alterado pelos
imperadores, tendia inevitavelmente a confundir-se com o direito
criado pela iurisprudentia e pelas constituies imperiais, para mais
tarde ingressar naquele direito, misto de normas civis e pretrias,
fundidas sob o impulso da chancelaria imperial, o ius novum.
Relao do Ius Praetorium com ius honorarium, com o ius civile e
com o Ius Romanum
O ius honorarium todo o Ius Romanum non-civile, introduzindo pelos
edictos de certos magistrados, a saber: pretor urbano, pretor
peregrino, edis curuis e governadores das provncias. um direito
prprio dos magistrados, criado pelos magistrados, enquanto que o
ius civile deriva do populus, dos comcios, do senado, do princeps e
dos jurisprudentes. O edicto dos magistrados um programa das
actividades a realizar durante o tempo da sua magistratura, afixado
publicamente no seu incio. O ius praetorium, em rigor, uma pars do
ius honorarium, mas, uma parte to grande que eclipsa ou pelo
menos simboliza todo o ius honorarium. Por esta razo, em geral ss

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e trata do ius praetorium. O ius praetorium ou honorarium forma um
sistema diferente do ius civile, mas no derroga o ius civile. O ius
civile s pode ser alterado por uma das suas vrias fontes: ou por
uma lex, ou por um senatusconsultum ou por uma esttica do ius
civile

dinmica

concretamente

das
pretor

condies
obtm

sociais

esse

econmicas,

resultado

admirvel

e
de

permanente e fecunda adaptao, mediante expedientes seus,


baseados ora no seu imperium ora tambm na sua iurisdictio.

Fases da actividade do pretor


A 1 fase reporta desde o sculo IV at meados do sculo III a.C. Nesta fase, a
funo do pretor era administrar a justia, fundada no ius civile, ele era a
vox viva iuris civilis. Toda a inovao que se pretende fazer no ius civile
tinha de ser elaborada sob o pretexto de o estar a interpretar.

A 2 fase reporta desde os fins do sculo III a.C. at 130 a.C. O pretor,
baseando-se no seu imperium (poder de soberania, a que os cidados no
podiam opor-se) usa expedientes prprios para criar direito (ius preatorium),
mas duma forma indirecta: se uma situao social merecia proteco
jurdica e no a tinha do ius civile, o pretor colocava-a sob a alada do ius
civile; se pelo contrrio, determinada situao social estava protegida pelo
ius civile e no merecia essa proteco, retirava-a da alada do ius civile.
Como se v, o pretor no derrogava o ius civile; simplesmente, conforme
era justo ou no, (ele) conseguia que o ius civile se aplicasse ou no.

A 3 fase conta a partir de 130 a.C.: o pretor, baseado na sua iurisdictio


poder especfico de administrar a justia de um modo normal mediante
expedientes adequados, cria tambm (ius praetorium) e agora duma forma
directa, embora por via processual. E assim, em vrios casos no previstos
pelo ius civile, o pretor procede uma actio prpria, por isso denominada

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actio praetoria. E como em Direito Romano ter actio ter ius, o pretor
concedendo actio, cria directamente ius.

O que era a intercessio? Significa uma inteno favorvel, no mbito do


direito privado, a de intervir a favor de outrem. Consiste em algum se
responsabilizar, de qualquer modo, pela dvida dum terceiro.