11

Autoridad Nacional
del Servicio Civil

Gerencia
General

Oficina
de Asesora Jurdica

"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Per"

"Ao de la Unin Nacional Frente a la Crisis Externa"

INFORME LEGAL N og9 -2009-ANSC/OAJ

Abog. BEATRIZ ROBLES CAHUAS

Gerente de Polticas de Gestin de Recurso,.s...H.-u;;.;.m

....,
an-.o
..s...__ _ _ _ _ _ __

AUTORIDAD NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL

De

Abog. MANUEL MESONES CASTELO

Jefe de la Oficina de Asesora Jurdica

Asunto

Consulta sobre contratacin de practicant

Ref.

Oficio N 1117-2009-MINJUS/SG

Fecha

Lima,

GERENCIA OE POUTICAS DE GESTIN DE

RECURSOS HUMANOS

O6 A60. 2009

RECIBIDO
F'trma: "-- Hora:-

:.:2.....
_
.. -

o6 AGO 2009

Tengo el agrado de dirigirme a usted con relacin al documento de la referencia,

mediante el cual la Secretaria General del Ministerio de Justicia, formula consulta
respecto de la contratacin de practicantes pre profesionales en las entidades
pblicas. Al respecto, cabe indicar lo siguiente:
Antecedentes y Base Legal
1.1

El artculo 1 de la Ley N 28518 - Ley sobre modalidades formativas laborales,

establece que las modalidades formativas, especficamente las prcticas
preprofesionales, son tipos especiales de convenios que relacionan el
aprendizaje terico y prctico mediante el desempeo de tareas programadas de
capacitacin profesional.

1.2

Asimismo, el artculo 3 de la mencionada Ley N 28518, concordado con el

artculo 4 de su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 0072005-TR, precepta que; "Las modalidades formativas no estn sujetas a la
normatividad laboral vigente, sino a la especfica que la presente contiene."

1.3

Por su parte, el artculo 3 del Reglamento de la Ley N 28518, dispone que el

mbito de aplicacin de la Ley y su Reglamento comprende a las empresas,
entendidas como toda actividad pblica o privada cuyos trabajadores estn
sujetos al rgimen laboral de la actividad privada.

1.4

De otro lado, mediante Resolucin Directora! N 003-2009-EF/76.l se aprueban

los nuevos Clasificadores de Ingresos y Gastos, en cuyo Anexo 02 se encuentra el
siguiente Clasificador:

M. Gonzales Olaechea 448 - San lsid

www.servir.gob.pe

Lima 27, Per

T: {Sl1) 4213383

11

Autoridad Nacional
del Servicio Civil

2.3.2.7.5 2

1.5
' '

Gerencia
General

Oficina
de Asesora Jurdica

"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Per"

"Ao de la Unin Nacional Frente a la Crisis Externa"

Propinas para practicantes

Gastos por el otorgamiento

de propinas a practicantes
de diferentes carreras de
estudio.

De otro, lado, el literal h) del artculo 10 del Decreto Legislativo N 1023 Decreto Lgis1ativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, establece
I
como una de sus funciones, opinar de manera vinculante sobre las materias de
su competencia ..

11

Anlisis

2.1

De lo dispuesto en la Ley N 28518 y su Reglamento se desprende que las

modalidades formativas laborales, especficamente las prcticas pre
profesionales son convenios, mediante los cuales se busca que los estudiantes
complementen su proceso formativo en una entidad pblica .
En ese sentido, dicha actividad (aprendizaje) no est sujeta a la normativa laboral
vigente, ya se trate del Rgimen Laboral de la Actividad Pblica ni de la Privada,
sino que se rige por su propia normativa; por lo que, los practicantes no generan
ningn vnculo laboral con las Entidades Pblicas, toda vez que no reciben una
remuneracin sino una subvencin o propina, y la obligacin de obediencia del
practicante hacia su formador o jefe de prcticas, no es como consecuencia de la
facultad de direccin de su empleador, sino como parte del objetivo principal
del convenio de prcticas que es concluir la formacin profesional del estudiante
adaptando su conocimiento al ejercicio laboral, por lo que podemos afirmar que
no existe dependencia o subordinacin alguna, toda vez que no existe nimus
contraendi, es decir la finalidad de la vinculacin no es la contratacin de un
servicio sino la formacin de un estudiante o egresado dentro de una jornada
formativa.
Cabe precisar que, si bien por la presencia de los elementos esenciales del
contrato podra interpretarse que se producira la desnaturalizacin de dichos
convenios y en aplicacin del Principio Laboral Primaca de la Realidad, asumir
que los mismos corresponderan a contratos laborales; dicho argumento
carecera de sustento legal, toda vez que los principios sirven de criterio
interpretativo para resolver las cuestiones que puedan suscitarse en la aplicacin
de la normativa y en defecto o para suplir vacos de la misma; lo cual en el
presente caso no se configura, toda vez que, la propia Ley N 28518 y su
Reglamento expresamente sealan que no se aplica la normativa laboral vigente;
por lo que, ante cualquier cuestin a ser dilucidada, se tendra que recurrir a la
normativa sobre la materia.

M. Gonzales Olaechea 448 - San Js1d

Www.servir.gob pe

Lima 27, Per

T: (511) 4213383

11

Autoridad Nacional
del Servicio Civil

Gerencia
General

Oficina
de Asesora Jurdica

"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Per"

" Ao de la Unin Nacional Frente a la Crisis Externa"

2.2

De otro lado, debe tenerse en cuenta que las competencias de la Autoridad para
emitir opiniones en materia del servicio civil estn contextualizadas en el marco
de las polticas que en materia de acceso, remuneraciones entre otras, emita de
manera progresiva la Autoridad y que se encuentran comprendidos en el
Sistema, entre otros los regmenes de carrera y formas de contratacin de
servicios de personal utilizados por las entidades pblicas.
Ahora bien, considerando que las modalidades formativas laborales no
constituyen rgimen de carrera ni se encuentran dentro de las formas de
contratacin de servicios utilizados en las entidades pblicas, toda vez que no
generan relacin contractual laboral y por ende no se produce un ingreso al
servicio civil, se desprende que la Autoridad Nacional del Servicio Civil no es
competente para emitir pronunciamiento respecto de la contratacin de
practicantes pre profesionales, toda vez que stos no forman parte del Sistema.

2.3

Sin perjuicio de lo expuesto, la Oficina de Asesora Jurdica en su calidad de

rgano responsable de prestar asesoramiento a los rganos de SERVIR, y
considerando que su Despacho ha solicitado el pronunciamiento de esta Oficina,
en dicha condicin se emite la siguiente opinin :
De acuerdo con lo establecido en el artculo IV del Ttulo Preliminar del Decreto
Legislativo N 1023, el ingreso al servicio civil permanente o temporal se realiza
med iante procesos de seleccin transparentes; servicio por el cual, la persona
recibe de la Entidad del Sector Pblico una contraprestacin, remuneracin y a la
cual se encuentra subordinada
Como ya se ha sealado precedentemente, las modalidades formativas
laborales, especficamente las prcticas pre profesionales no generan ningn
vnculo contractual laboral con las Entidades Pblicas o Privadas, toda vez que es
la Ley N 28518 y su Reglamento, los que expresamente sealan que no estn
sujetas a la normativa laboral vigente .
En ese orden de ideas, no obstante que en los contratos de prcticas pre y
profesionales, eventualmente podran presentarse algunos de los elementos
esenciales del contrato de trabajo, en aplicacin de la normativa especfica, dicha
actividad constituye un aprendizaje, la misma que se rige por la mencionada
normativa.
En ese sentido, las prcticas pre profesionales no constituyen un serv1c10
remunerado ni subordinado que se realiza en las entidades pblicas, desde un
punto de vista laboral, toda vez que no existe la intencin ni la voluntad de las
partes de que el estudiante ingrese al servicio civil. Adems, cabe precisar que

Www.servir.gob.pe

M. Gonzales Olaechea 448 - San lsid

Lima 27, Per
T: (511) 4213383

11

Autoridad Nacional
del Servicio Civil

Gerencia
General

Oficina
de Asesora Jurdica

"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Per"

"Ao de la Unin Nacional Frente a la Crisis Externa"

las modalidades formativas laborales si tienen un marco jurdico (Ley N 28518 y

su Reglamento), el cual se aplica a los convenios.
Adicionalmente cabe sealar que, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 3
del Reglamento de la Ley N 28518, la realizacin de prcticas pre profesionales
es factible en las entidades pblicas o privadas cuyos trabajadores estn sujetos
al rgimen laboral de la actividad privada. Ello, teniendo en cuenta que en el
Clasificador de Gastos, la Direccin Nacional de Presupuesto Pblico ha incluido
uno correspondiente a las propinas para practicantes.
Por consiguiente, en las entidades del sector pblico sujetas al rgimen laboral
de la actividad pblica no existe normativa que regule y/o prevea las prcticas
pre y profesionales.
Finalmente, cabe precisar que, en las entidades del sector pblico en las que
coexistan ambos regmenes laborales (pblico y privado), es factible la
realizacin de prcticas pre y profesionales.
111

Conclusin y Recomendaciones

3.1

De acuerdo a lo establecido en el Decreto Legislativo N 1023, la Autoridad

Nacional del Servicio Civil no es competente para emitir pronunciamiento
respecto de las modalidades formativas.

3.2

En opinin de la Oficina de Asesora Jurdica, los practicantes pre y profesionales

por la suscripcin de los correspondientes convenios no generan ningn tipo de
relacin o dependencia laboral respecto de la entidad en la que realizan su
aprendizaje.

Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto
adjunto el proyecto de respuesta para su consideracin .
Atentamente,

Jefe de la 1 ficina de Asesora Jurldica

AUTORl>AD NACIONAL DEL SERVICIO CML

OAJ/MMC/tnr

M. Gonzales Olaechea 448 - San ls1d

Www .servir gob pe

Lima 27, Per

T: (511) 4213383