ES LEGAL LA CONTRATACIN POR LOCACIN

DE SERVICIOS?

18 Febrero del 2015

Recientemente se han instalado los nuevos gobiernos regionales y locales a nivel

nacional, de modo que al iniciar con la gestin pblica y realizar los primeros
diagnsticos del estado de la gestin anterior: Primero, vienen analizando
rpidamente la parte presupuestal y financiera; y, segundo, aparte de las otras, la
parte operativa que tiene que ver con los recursos humanos.

ES LEGAL LA CONTRATACION DE PERSONAL POR "LOCACION DE

SERVICIOS" PARA LABORES SUBORDINADAS?

Por la experiencia que tengo en estos asuntos veo con mucha preocupacin que
algunos colegas abogados presionados por la parte financiera, que viene sobre todo
del pensamiento cuadriculado de algunos malos contadores, vienen contratando
sistemticamente a personal recin ingresado bajo la modalidad de "locacin de
servicios", supuestamente, para que la entidad se "ahorre" en algunos pagos
obligatorios y descuentos al personal que podra realizarse en una contratacin
regular y de acuerdo a las normas.

LA UNICA CONTRATACION POSIBLE ES EL CAS, EN GOBIERNOS REGIONALES

Y LOCALES.

Desde la dacin del D.Leg. 1057 y su reglamento el D.S. N 078 - 2008 - PCM, en la
administracin pblica ya no existe los denominados contratos de "Locacin de
Servicios No Personales" o algunos lo siguen llamando "Locacin de Servicios", el
ingreso bajo este sistema fue instituido de facto en los aos 90 y, en la prctica, eran

servidores que terminaban acogindose a los alcances del D.Leg. 276 y su reglamento
el D.S. N 005 - 90 -PCM, por cuanto en mltiples ejecutorias emitidas tanto por el
Poder Judicial y el Tribunal Constitucional, a dichos trabajadores se les reconoca
como tales en aplicacin del principio laboral de la "primaca de la realidad de los
hechos", por tanto terminaron aplicando, precisamente, la Ley N 24041, dispositivo
que viene desde la dcada del "80". Entonces, el "CAS" sustituye a todos los
contratos por "servicios no personales" y/o cualquier contrato no autnomo y para
labores de naturaleza permanente, con una remuneracin permanente y en calidad de
subordinado, cuyas prohibiciones para seguir contratando en dicha modalidad de "No
Personales" o "Locacin de Servicios" se encuentran tanto en el Art. 7 del CAS y
la Cuarta Disposicin Complementarias y Finales, como en el Art. 2.2. del reglamento
de dicha ley, lo prohben expresamente.

ESTAN PROHIBIDAS LAS CONTRATACIONES DE ACUERDO AL D.LEG. 276

Y 728.

Algunos vienen incluso realizando los "contratos de trabajo" sujetos al rgimen de la

ley de carrera administrativa sujeto al rgimen del D.Leg. 276 y su reglamento, otros,
persisten en la contratacin en el rgimen de la actividad privada sujeto al D.L.
728. Dichas acciones de personal son ilegales y se transgreden la
Segunda disposicin complementaria y transitorias de la Ley N 30057, Ley Servir, el
mismo que prescribe: "queda prohibida la incorporacin de personas bajo los
regmenes de los Decretos Legislativos 276 y 728, as como cualquier forma de
progresin bajo dichos regmenes, salvo en los casos de funcionarios o cargos
de confianza"

NUEVAMENTE LA LEY SERVIR DICE QUE ES ILEGAL LA CONTRATACION DE

"LOCACION DE SERVICIOS"

As lo dispone el ARTICULO SEXTA.- Precisiones de la locacin de servicios, de las

DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS Y FINALES del D.S. N 040 - 2014 PCM : "..Las entidades slo pueden contratar a personas naturales bajo la figura
de Locacin de servicios prevista en el artculo 1764 del cdigo civil y sus
normas complementarias, para realizar labores no subordinadas, bajo
responsabilidad del titular....", lo que significa que la contratacin sistemtica de
servidores y personal tanto en el Gobierno Regional y los Gobiernos Locales, en
labores de naturaleza permanente y en relacin de subordinados son ilegales, con

responsabilidades de carcter civil, administrativo y penal; en este ltimo caso, el

responsable es el titular aun cuando haya delegado sus funciones.

ES
NULO
DICHOS
CONTRATOS,
LOS
FUNCIONARIOS
RESPONSABILIDAD CIVIL, ADMINISTRATIVO Y PENAL.

TIENEN

El D.Leg. 1057 en su Artculo 7.- Responsabilidad administrativa y civil, precisa: "...

Los funcionarios o servidores pblicos que efecten contratacin de personas
que presten servicios no autnomos fuera de las reglas del presente rgimen,
incurren en falta administrativa y, en consecuencia, son responsables civiles por
los daos y perjuicios que le originen al Estado...", entonces, la
responsabilidad civil y administrativa est claramente delimitada por este dispositivo,
pero tambin constituye falta grave y aplicable para los funcionarios el procedimiento
sancionador establecido en la Ley N 30057 y su reglamento el D.S. N 040 - 2014 PCM.
En materia penal podran aplicarse tanto al Alcalde, Gerentes, Presidente Regional y
Gerentes, con todas las consecuencias que ello supone y significa, las siguientes
disposiciones del CODIGO PENAL:

1) NEGOCIACION INCOMPATIBLE.

Artculo 399.- El funcionario o servidor pblico que indebidamente en forma

directa o indirecta o por acto simulado se interesa, en provecho propio o de tercero,
por cualquier contrato u operacin en que interviene por razn de su cargo, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis aos e
inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal.

2) FALSA DECLARACION EN PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Artculo 411.- El que, en un procedimiento administrativo, hace una falsa

declaracin en relacin a hechos o circunstancias que le corresponde probar,
violando la presuncin de veracidad establecida por ley, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos.

3) FALSEDAD GENERICA

Artculo 438.- El que de cualquier otro modo que no est especificado en los
Captulos precedentes, comete falsedad simulando, suponiendo, alterando la
verdad intencionalmente y con perjuicio de terceros, por palabras, hechos, o
usurpando nombre, calidad o empleo que no le corresponde, suponiendo viva a
Una persona fallecida o que no ha existido, o viceversa, ser, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos.

(Abogado Hctor Flores Leiva)