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PORTE E TRFICO DE DROGAS

Lei 11.343/2006, de 23 de agosto de 2006

PORTE DE DROGAS PARA CONSUMO PESSOAL

Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou


trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao
ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar ser
submetido s seguintes penas: I advertncia sobre os efeitos
das drogas; II prestao de servios comunidade; III
medida educativa de comparecimento a programa ou curso
educativo. 1.. s mesmas medidas submete-se quem, para
seu consumo pessoal, semeia, cultiva ou colhe plantas
destinadas preparao de pequena quantidade de substncia
ou produto capaz de causar dependncia fsica ou psquica.
2.. Para determinar se a droga destinava-se a consumo pessoal,
o juiz atender natureza e quantidade da substncia
apreendida, ao local e s condies em que se desenvolveu a
ao, s circunstncias sociais e pessoais, bem como conduta
e aos antecedentes do agente.

3.. As penas previstas nos incisos II e III do caput deste artigo


sero aplicadas pelo prazo mximo de 5 (cinco) meses. 4.. Em
caso de reincidncia, as penas previstas nos incisos II e III do
caput deste artigo sero aplicadas pelo prazo mximo de 10 (dez)
meses. 5.. A prestao de servios comunidade ser
cumprida em programas comunitrios, entidades educacionais ou
assistenciais, hospitais, estabelecimentos congneres, pblicos
ou privados sem fins lucrativos, que se ocupem,
preferencialmente, da preveno do consumo ou da recuperao
de usurios e dependentes de drogas. 6.. Para garantia do
cumprimento das medidas educativas a que se refere o caput,
nos incisos I, II e III, a que injustificadamente se recuse o agente,
poder o juiz submet-lo, sucessivamente a: I admoestao
verbal; II multa. 7.. O juiz determinar ao Poder Pblico que
coloque disposio do infrator, gratuitamente, estabelecimento
de sade, preferencialmente ambulatorial, para tratamento
especializado.

1. BEM JURDICO

a sade pblica. Trata-se aqui de bem


transindividual, pois o portador da droga,
ainda que para consumo prprio,
potencial vetor da difuso do consumo,
expondo a perigo a incolumidade pblica. A
lei no visa proteger a pessoa do
consumidor da substncia, mas o de evitar
o risco integridade social que as drogas
acarretam.

2. SUJEITOS
Sujeito

ativo do crime qualquer pessoa


(delito comum). Sujeito passivo a
coletividade, titular do bem jurdico sade
pblica.

3. TIPO OBJETIVO

As condutas tpicas previstas no caput do artigo 28 consistem em:

a) adquirir, expressa o ato de lograr a aquisio, seja a ttulo


oneroso ou gratuito, o que inclui a compra, a obteno em
permuta etc.;

b) guardar significa ter sob seu cuidado, sua proteo, seja por
conta prpria ou de terceiro;

c) ter em depsito implica armazenar, manter, em carter


prolongado, num determinado local;

d) transportar representa o ato de trasladar de um ponto a


outro, transferir de local; e

e) trazer consigo tem o significado de ter junto ao corpo, v. g.,


nos bolsos, ou dentro do sapato, ou at interna corporis, como
no canal vaginal, e distingue-se da conduta de transportar
porque esta pressupe o uso de um meio de locomoo
(automvel, nibus, avio etc).

Em todas essas condutas deve estar presente o propsito de


consumo pessoal, elemento subjetivo que o marco distintivo
entre esse delito e aquele tipificado no artigo 33 da Lei.

Para determinar se a droga destinava-se a consumo pessoal,


o juiz atender natureza e quantidade da substncia
apreendida, ao local e s condies em que se desenvolveu
a ao, s circunstncias sociais e pessoais, bem como
conduta e aos antecedentes do agente (art. 28, 2., Lei
11.343/2006).

A expresso consumo pessoal mais abrangente do que a


de uso prprio, utilizada na lei anterior (Lei 6.368/1976), pois
alcana tanto a conduta destinada ao consumo do prprio
detentor da substncia, bem como o consumo partilhado com
terceiro, sem nimo de disseminao da droga.

A expresso sem autorizao ou em desacordo


com determinao legal ou regulamentar
elemento normativo do tipo com referncia
especfica possvel concorrncia de uma causa
de justificao. Esto presentes no tipo, embora
digam respeito antijuridicidade. Sua ausncia
torna a conduta no s atpica como permitida.

Assim, ser atpica a conduta se o agente tiver


autorizao de autoridade competente, fundada em
lei, para, v.g., adquirir ou transportar a droga; o que
s
se
pode
verificar,
em
carter
de
excepcionalidade,
para
fins
medicinais,
teraputicos ou cientficos.

A nova lei fez uma adequada correo


terminolgica ao adotar, seguindo orientao da
Organizao Mundial de Sade, o termo drogas em
lugar da expresso substncia entorpecente
utilizada na revogada Lei 6.368/1976, j que
substncia entorpecente mera espcie do gnero
drogas,
e
limita-se,
na
verdade,
aos
estupefacientes, sendo inadequado seu emprego
para designar, v. g., substncias como a cocana
euforizante ou o LSD e a maconha
psicodislpticos, alucingenos.

Drogas, na definio legal, so as substncias ou


os produtos capazes de causar dependncia,
assim especificados em lei ou relacionados em
listas atualizadas periodicamente pelo Poder
Executivo da Unio (art. 1., pargrafo nico, Lei
11.343/2006).

Assim como na legislao anterior, os tipos


incriminadores da atual lei antidrogas constituem
normas penais em branco, isto , tm a descrio
do
comportamento
proibido
incompleta,
requestando complemento pela norma integradora
outra lei ou ato normativo do Poder Executivo da
Unio.

No pargrafo 1., pune-se com as mesmas penas do caput o


semeio, o cultivo ou a colheita de plantas destinadas
preparao de pequena quantidade de substncia ou produto
capaz de causar dependncia fsica ou psquica.

Semear sinnimo de plantar, deitar sementes; cultivar significa


cuidar, amanhar, fertilizar aquilo que j foi plantado; e colher
apanhar, recolher, fazer a colheita do produto antes plantado e
cultivado.

Essas condutas devem ter a mesma tendncia subjetiva


verificada na figura do caput, ou seja, devem destinar-se a
consumo pessoal, do contrrio o fato ter subsuno no artigo
33, pargrafo 1., II, da Lei 11.343/2006.

Demais disso, indispensvel para a configurao dessa


modalidade delitiva que a conduta seja destinada preparao
de pequena quantidade da substncia ou produto capaz de
causar dependncia fsica ou psquica.

4. TIPO SUBJETIVO

o dolo, direto ou eventual e o elemento subjetivo


do injusto, representado pelo especial fim de agir
consumo pessoal.

5. CONSUMAO E TENTATIVA

Consuma-se o delito no momento da realizao de


qualquer das aes descritas no caput ou no
pargrafo 1.. A tentativa , em tese, possvel.
Entretanto, nas modalidades de adquirir e guardar
entende-se no ser possvel a caracterizao do
conatus.

6. CLASSIFICAO

Delito
comum,
uniofensivo,
unissubjetivo,
plurissubsistente, de contedo variado, de perigo
abstrato, de mera atividade, comissivo e doloso.
Trata-se ainda de delito permanente nas
modalidades de guardar, ter em depsito,
transportar e trazer consigo. Na modalidade de
adquirir, assim como naquelas descritas no
pargrafo 1., delito instantneo.

7. PENAS

Advertncia sobre os efeitos das drogas; prestao


de servios comunidade; medida educativa de
comparecimento a programa ou curso educativo.
Essas sanes podem ser aplicadas isolada ou
cumulativamente, bem como substitudas umas
pelas outras a qualquer tempo (art. 27, Lei
11.343/2006).

Todavia, caso a sano aplicada seja apenas a


advertncia, no se afigura possvel a substituio,
pois a pena esgota-se numa audincia.

8. AO PENAL

pblica incondicionada.

IMPORTANTE

Admite-se a transao penal (art. 76, Lei 9.099/1995).

O prazo prescricional de 2 (dois) anos, tanto para a pretenso


punitiva quanto para a pretenso executria (art. 30, Lei
11.343/2006).

O artigo 28 da Lei 11.343/2006 contempla todas as condutas


antes previstas no artigo 16 da Lei 6.368/1976. Cuida-se,
portanto, de novatio legis in melius e, por isso, tem aplicao
retroativa aos fatos ocorridos antes de sua vigncia.

A competncia para o processo e julgamento dos delitos


previstos no artigo 28, caput e pargrafo 1. dos Juizados
Especiais Criminais (art. 61, Lei 9.099/1995). No se admite
priso em flagrante (art. 48, 1. e 2., Lei 11.343/2006).

admissvel o concurso de pessoas, tanto na modalidade de


co-autoria como participao, exceto na modalidade de trazer
consigo, do caput, que s admite a participao acessria.

O prazo mximo de durao da prestao de servios


comunitrios e/ou da obrigao de comparecimento a
programa ou curso educativo de 5 (cinco) meses ou, no
caso de reincidncia, 10 (dez) meses, na forma dos 3. e
4.. No caso de descumprimento injustificado dessas
medidas, o juiz pode submeter o sentenciado sucessivamente
a uma admoestao verbal e multa ( 6.).

A principal discusso existente se foi mantido o carter


criminoso da hiptese ou se houve descriminalizao,
existindo dois posicionamentos: um que afirma a
descriminalizao formal e despenalizao, criando uma
infrao penal sui generis; outra entende que houve abolitio
criminis, passando a conduta a se tratar de um processo
judicial punitivo.

A Lei 11.343, de 23.08.2006, revoga e substitui as Leis


6.368/1976 e 10.409/2002, define tipos penais, comina
as respectivas penas e estabelece regras processuais
pertinentes ao trfico, posse e outras condutas relativas
s substncias que o referido diploma concebe como
drogas.

A Lei 11.343/2006 procura distinguir de forma mais


pontual as condutas relacionadas ao consumo de
drogas daquelas caracterizadoras de produo, trfico
ou difuso de drogas. Por isso, trata em ttulos
diferentes os tipos penais que versam, respectivamente,
sobre a preveno do uso indevido, ateno e
reinsero social de usurios e dependentes de drogas
(Ttulo III), no qual se inclui o tipo incriminador do porte
para consumo prprio, e sobre a represso produo
no autorizada e ao trfico ilcito de drogas (Ttulo IV).

TRFICO DE DROGAS
E CONDUTAS AFINS

Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar,


produzir, fabricar, adquirir, vender, expor venda,
oferecer, ter em depsito, transportar, trazer
consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a
consumo ou fornecer drogas, ainda que
gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo
com determinao legal ou regulamentar:
Pena recluso de 5 (cinco) a 15 (quinze) anos e
pagamento de 500 (quinhentos) a 1.500 (mil e
quinhentos) dias-multa.

1.. Nas mesmas penas incorre quem:


I importa, exporta, remete, produz, fabrica, adquire,
vende, expe venda, oferece, fornece, tem em
depsito, transporta, traz consigo ou guarda, ainda que
gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com
determinao legal ou regulamentar, matria-prima,
insumo ou produto qumico destinado preparao de
drogas;
II semeia, cultiva ou faz a colheita, sem autorizao ou
em desacordo com determinao legal ou regulamentar,
de plantas que se constituam em matria-prima para a
preparao de drogas;
III utiliza local ou bem de qualquer natureza de que tem
a propriedade, posse, administrao, guarda ou
vigilncia, ou consente que outrem dele se utilize, ainda
que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo
com determinao legal ou regulamentar, para o trfico
ilcito de drogas.

2.. Induzir, instigar ou auxiliar algum ao uso indevido


de droga:
Pena deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa de 100
(cem) a 300 (trezentos) dias-multa.
3.. Oferecer droga, eventualmente e sem objetivo de
lucro, a pessoa de seu relacionamento, para juntos a
consumirem:
Pena deteno, de 6 (seis) meses a 1 (um) ano, e
pagamento de 700 (setecentos) a 1.500 (mil e
quinhentos) dias-multa, sem prejuzo das penas previstas
no art. 28.
4.. Nos delitos definidos no caput e no 1. deste
artigo, as penas podero ser reduzidas de um sexto a
dois teros, vedada a converso em penas restritivas de
direitos, desde que o agente seja primrio, de bons
antecedentes, no se dedique s atividades criminosas
nem integre organizao criminosa.

1. BEM JURDICO

a sade pblica.

2. SUJEITOS

Sujeito ativo do crime qualquer pessoa (delito


comum), exceto na conduta de prescrever descrita
no caput do artigo 33, que configura delito especial
prprio, visto que exige qualidade especial do
agente, que deve ser mdico, dentista ou outro
profissional de sade a quem incumba expedir
receiturio de medicamentos. Sujeito passivo a
coletividade.

3. TIPO OBJETIVO

So dezoito as condutas tpicas previstas no caput


do artigo 33:

importar (introduzir no territrio nacional),


exportar (enviar para fora do territrio brasileiro),
remeter (enviar de um lugar para outro, dentro das
fronteiras nacionais e sem acompanhar a mercadoria
enviada),
preparar (compor, aprontar para consumo, obter algo
por meio da composio de elementos),
produzir (fabricar, elaborar, fazer algo que no existia),
fabricar (produzir em maior escala, valendo-se de
equipamentos e mquinas prprias),
adquirir (incorporar ao patrimnio; a aquisio a
qualquer ttulo, oneroso ou gratuito),
vender (alienar mediante um preo),

expor venda (exibir para fins de alienao),


oferecer (ofertar, mostrar, disponibilizar gratuita ou
onerosamente),
ter em depsito (manter armazenado, conservar em
algum lugar),
transportar (levar de um lugar para outro mediante o
uso de algum veculo ou meio de transporte, deslocar,
conduzir a droga, acompanhando-a);
trazer consigo (ter a posse ou conduzir a droga junto
consigo, nas prprias vestes ou no corpo, v.g. nos
bolsos, no sapato, no nus etc.),
guardar (tomar conta, ter sob sua vigilncia coisa de
outra pessoa),
prescrever (receitar, preceituar);
ministrar (aplicar, servir, inocular, injetar),
entregar a consumo (passar s mos, dar a outrem
para que consuma);
fornecer (dar, prover, propiciar o abastecimento), ainda
que gratuitamente.

A expresso sem autorizao ou em desacordo


com determinao legal ou regulamentar
elemento normativo do tipo com referncia
especfica possvel concorrncia de uma causa
de justificao.

Esto presentes no tipo, embora digam respeito


antijuridicidade. Sua ausncia torna a conduta no
s atpica como permitida.

Ser, pois, atpica a conduta se o agente,


excepcionalmente, tiver autorizao de autoridade
competente, fundada em lei, para praticar a ao,
v.g., para fins de pesquisa cientfica ou para
aplicao medicinal.

No pargrafo 1. do artigo 33, punem-se com as mesmas penas


do caput condutas equiparadas ao trfico.

O inciso I desse dispositivo repete 14 (quatorze) dos 18 (dezoito)


verbos do caput (importar, exportar, remeter, produzir, fabricar,
adquirir, vender, expor venda, oferecer, fornecer, ter em
depsito, transportar, trazer consigo ou guardar, ainda que
gratuitamente) e os associa matria-prima, insumo ou produto
qumico destinado preparao de drogas.

So excludas as condutas de preparar, prescrever, ministrar e


entregar a consumo, porque inaplicveis, j que o objeto material
das condutas, aqui, no a droga propriamente dita, mas sua
matria-prima (substncia bsica, essncia originria da coisa), o
insumo (elemento integrante, componente, parte do processo de
produo) ou produto qumico destinado preparao de drogas
(qualquer substncia qumica, desde que, objetiva e
subjetivamente orientada no sentido da produo, destilao ou
fabricao de droga).

No inciso II do pargrafo 1., pune-se o semeio (ato de deitar


sementes, plantar), cultivo (trato, cuidado, amanho) ou a colheita
(coleta, extrao, apanha) de plantas que sejam matria-prima para
a preparao de drogas.

So condutas similares quelas do artigo 28, pargrafo 1., delas


distinguindo-se por um critrio objetivo pequena quantidade que se
exige na conduta menos grave e pela tendncia subjetiva da
conduta, que aqui o propsito de traficncia, ao passo que na
infrao do artigo 28, pargrafo 1., o consumo pessoal.

No inciso III do pargrafo 1., pune-se a conduta de quem utiliza (faz


uso, emprega), ou consente (permite) que terceira pessoa utilize
local (casa, escritrio, terreno etc.) ou qualquer outro bem de
qualquer natureza (inclusive mveis) de sua propriedade, posse,
administrao, guarda ou vigilncia, para o trfico ilcito de drogas.

a incriminao do emprego de qualquer bem sob a


responsabilidade do agente, por ele ou por terceiro autorizado por
ele, para a realizao do trfico.

No pargrafo 2. do artigo 33 tipifica-se uma especial


forma de participao, erigida em delito autnomo, em que
o agente atua moral (induzimento ou instigao) ou
materialmente (auxlio) para que terceiro faa uso de
droga.

Punem-se as condutas de induzir (incutir a ideia, sugerir,


fazer nascer na mente a ideia do uso de drogas), instigar
(aular, encorajar, fortalecer um propsito j existente), ou
auxiliar (ajudar materialmente.

a participao concreta, no apenas moral como nas


duas outras condutas. Ocorre, v. g., quando o agente
empresta um aparelho para o usurio inocular a
substncia, ou oferece-lhe a casa para que ali faa uso
tranquilo da droga).

No pargrafo 3. do artigo 33 incrimina-se a ao de


oferecer droga, em carter eventual e sem objetivo de
lucro, a pessoa de seu relacionamento, para consumo
conjunto.

o que no jargo forense e na jurisprudncia


costuma-se denominar roda de fumo: o fornecimento
casual, gratuito, da droga a algum do crculo ntimo
(amizade,
namoro,
familiar)
para
consumo
concomitante.

uma forma privilegiada de trfico, entretanto, para


que seja possvel a subsuno da conduta nesse tipo,
necessrio que estejam presentes, a um s tempo,
os seguintes requisitos:

a) que o oferecimento da droga seja em carter eventual,


isto , fato casual;

b) que seja gratuito, sem propsito de lucro;

c) que a pessoa a quem o agente oferece a droga seja de


seu relacionamento, algum que prive de sua intimidade,
ou de sua amizade;

d) que o fornecimento seja para fins de consumo conjunto,


isto , o agente deve fornecer quando est tambm
consumindo, ou quando for consumir junto com o terceiro.

4. TIPO SUBJETIVO

o dolo, direto ou eventual. Na hiptese do


pargrafo 3., exige-se ainda que o agente se
conduza com o especial fim de que a droga
oferecida se destine a consumo conjunto, elemento
subjetivo do injusto.

5. CONSUMAO E TENTATIVA
Consumam-se os delitos no momento
realizao de quaisquer das condutas descritas
caput ou nos pargrafos do artigo 33.
A tentativa admissvel, exceto nas aes
adquirir, guardar e oferecer, visto que tratam-se
condutas unisubsistentes.

da
no
de
de

6. CLASSIFICAO

Delito comum (exceto na forma prescrever, que


configura delito especial prprio), de mera
atividade, de contedo variado, de perigo abstrato,
comissivo e doloso. Trata-se ainda de delito
permanente nas modalidades ter em depsito,
transportar, trazer consigo e guardar. As demais
aes
incriminadas
consubstanciam
delitos
instantneos. A conduta de cultivar, tipificada no
inciso II, do pargrafo 1., delito habitual.

7. CAUSA DE DIMINUIO DE PENA

A pena ser diminuda de um sexto a dois teros, nas


hipteses do caput e pargrafo 1., se o agente for
primrio, de bons antecedentes, no se dedique s
atividades criminosas nem integre organizao criminosa
(art. 33, 4.).

Duvidosa a constitucionalidade dessa minorante do 4.,


luz do princpio constitucional da isonomia. Tal princpio,
consagrado no caput do art. 5. da Constituio da
Repblica, cristalizao normativa da mxima aristotlica
de igualdade, deve ter um sentido real e no nominal... a
igualdade consiste em assegurar aos homens que esto
equiparados os mesmos direitos, benefcios e vantagens,
ao lado dos deveres correspondentes.

Disso se tem que, inexistindo razes lgicas que legitimem


o discrmen, lcito negar compatibilidade vertical com a Lei
Maior a qualquer norma legal que confira tratamento
diferenciado a quem esteja em idnticas condies.

afrontado o princpio da isonomia sempre que a norma


conferir, arbitrariamente, tratamento privilegiado ou
discriminatrio a pessoas diversas, eis que para que essas
concesses normativas diferenciadas possam ser
consideradas no discriminatrias, torna-se indispensvel
que exista uma justificativa objetiva e razovel, de acordo
com critrios e juzos valorativos genericamente aceitos,
de modo que ao conceder a reduo de pena
exclusivamente ao traficante primrio, de bons
antecedentes, no integrante de organizao criminosa,
sem que a mesma reduo possa ser estendida a autor de
qualquer outro crime, ainda que esteja nas mesmas
condies subjetivas, a norma em comento de
questionvel constitucionalidade.

8. PENAS

s figuras tpicas previstas no artigo 33, caput, e pargrafo 1.,


comina-se pena de recluso de 5 (cinco) a 15 (quinze) anos e
pagamento de 500 (quinhentos) a 1.500 (mil e quinhentos diasmulta). Para o delito descrito no pargrafo 2., as penas so de
1 (um) a 3 (trs) anos de deteno, e multa de 100 (cem) a 300
(trezentos) dias-multa.

Na hiptese do pargrafo 3., as penas so de 6 (seis) meses a


1 (um) ano de deteno, e pagamento de 700 (setecentos) a
1.500 (mil e quinhentos) dias-multa, cumulativamente com as
sanes do artigo 28 (advertncia sobre os efeitos das drogas,
prestao de servios comunidade e medida educativa de
comparecimento a programa ou curso educativo).

9. AO PENAL

Pblica incondicionada.

IMPORTANTE

O prazo prescricional da pretenso punitiva nas hipteses do


caput e do pargrafo 1., em 20 (vinte) anos (art. 109, I, CP);
para a figura do pargrafo 2., em 8 (oito) anos (art. 109, IV, CP);
e para o pargrafo 3., em 4 (quatro) anos (art. 109, V, CP).

A competncia para processo e julgamento do delito previsto no


artigo 33, 3., do Juizado Especial Criminal e admite ainda,
satisfeitos os requisitos legais, a transao penal (art. 76, Lei
9.099/1995). Entretanto, ao cominar para esse crime, que se
insere no conceito legal de infrao de menor potencial ofensivo,
pena pecuniria cumulativa mais elevada que a do prprio
trfico tipificado no caput, o legislador feriu ostensivamente o
princpio da proporcionalidade. Na hiptese do artigo 33, 2.,
possvel a suspenso condicional do processo (art. 89, Lei
9.099/1995), em razo da pena mnima abstratamente prevista.

A competncia ser da Justia Federal quando se tratar de delito


internacional, sendo irrelevante que o local do crime no seja
sede de vara federal (art. 70 e pargrafo nico, Lei 11.343/2006).

O concurso de pessoas admissvel tanto na modalidade de coautoria como participao, exceo da modalidade de trazer
consigo, do caput, que s admite a participao.

A reduo de pena prevista no artigo 33, 4., se admitida sua


constitucionalidade (v. item 7, infra), constitui direito pblico
subjetivo do ru, de modo que, se satisfeitos os requisitos legais,
o juiz no pode negar-lhe a reduo. A lei, contudo, no fornece
os critrios de graduao da diminuio, entre o mnimo de um
sexto e o mximo de dois teros da pena. Se no reduzir no
mximo, a sentena dever expor as razes para tanto. No caso
de aplicao dessa minorante, a lei faz expressa ressalva para
vedar a converso da pena privativa de liberdade em restritivas
de direitos.

A fixao da pena mnima de recluso para o


patamar de cinco anos coloca fim ao debate
existente, desde a edio da Lei 9.714/1998,
acerca do cabimento da substituio de penas para
o delito de trfico de drogas. Como a pena mnima
superou o limite mximo admitido, criou-se um
obstculo absoluto aplicao de penas
substitutivas pena privativa de liberdade.

PETRECHOS PARA A
PRODUO DE DROGAS
Art. 34. Fabricar, adquirir, utilizar, transportar,
oferecer, vender, distribuir, entregar a qualquer
ttulo, possuir, guardar ou fornecer, ainda que
gratuitamente, maquinrio, aparelho, instrumento
ou qualquer objeto destinado fabricao,
preparao, produo ou transformao de drogas,
sem autorizao ou em desacordo com
determinao legal ou regulamentar:
Pena recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e
pagamento de 1.200 (mil e duzentos) a 2.000 (dois
mil) dias-multa.

1. BEM JURDICO

a sade pblica.

2. SUJEITOS

Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (delito


comum). Sujeito passivo a coletividade.

3. TIPO OBJETIVO

As condutas incriminadas consistem em fabricar,


adquirir, utilizar, transportar, oferecer, vender,
distribuir, entregar, possuir, guardar e fornecer.

Todas essas condutas, exceo de utilizar (fazer


uso, empregar) e distribuir (dar para vrias pessoas,
repartir) so tambm objeto de incriminao no artigo
33 e pargrafo 1., de modo que se remete ao que j
foi dito supra em relao a elas.

O objeto material aqui, entretanto, no a droga,


mas o maquinrio, aparelho, instrumento ou qualquer
objeto destinado fabricao, preparao, produo
ou transformao de drogas.

Visa o legislador punir aqui as aes relacionadas


no droga propriamente, mas aos petrechos
destinados sua fabricao.

A expresso maquinrio traz a ideia de equipamento


mecnico, mecanismo; aparelho algo mais complexo, de
regra envolvendo funcionamento automtico, eltrico ou
eletrnico e instrumento um objeto singular, mais simples
do que a mquina ou o aparelho.

O emprego da clusula genrica ou qualquer objeto


destinado fabricao, preparao, produo ou
transformao de drogas propicia a interpretao
analgica, espcie do gnero interpretao extensiva, para
abranger os casos anlogos, conforme frmula casustica
gravada no dispositivo legal.

H extenso aos casos semelhantes, anlogos (in casi


simili) aos regulados expressamente, para alcanar
qualquer objeto cuja destinao precpua seja a fabricao,
produo, preparao ou transformao de drogas.

Desnecessrio que o equipamento ou objeto tenha destinao


exclusiva ao emprego na fabricao, produo, preparao ou
transformao de substncia relacionada como droga, at porque
tal hiptese cerebrina, j que um objeto sempre poder ser
utilizado para uma outra finalidade.

No preciso, portanto, que a coisa sirva unicamente para tal fim,


o que importa que possa tambm ser para isso usada, de modo
que relevante, em cada caso, averiguar a relao subjetiva do
agente com o maquinrio, aparelho ou objeto.

No se deve confundir os maquinrios, aparelhos ou instrumentos


de que trata o tipo com os simples objetos usados pelos usurios
para consumo da droga, como as maricas, cachimbos para
fumar maconha.

H ainda a presena do elemento normativo sem autorizao ou


em desacordo com determinao legal ou regulamentar. Se no
estiver presente tal elemento, a conduta ser atpica.

4. TIPO SUBJETIVO

o dolo, direto ou eventual e o elemento subjetivo


do injusto consistente no especial fim de agir.
Trata-se de delito de tendncia subjetiva
intensificada, em que o agente impregna sua
conduta do significado desaprovado, j que sua
configurao depende do nimo do agente em
relao ao objeto, isto , da finalidade que o agente
lhe empresta, quando possvel seu uso para
outras finalidades.

5. CONSUMAO E TENTATIVA

Consuma-se o delito com a realizao de


quaisquer
das
condutas
incriminadas,
independente da efetiva fabricao, preparao,
produo ou transformao da droga. A tentativa
admissvel, salvo nas condutas de adquirir e
guardar.

6. CLASSIFICAO

Delito comum, unissubjetivo, de mera atividade, de


perigo abstrato, comissivo e doloso. delito
permanente nas modalidades de transportar,
possuir e guardar, e instantneo nas demais
modalidades.

7. PENA

Recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e pagamento


de 1.200 (mil e duzentos) a 2.000 (dois mil) diasmulta. Embora menor a pena privativa de liberdade
que a do trfico tipificado no artigo 33, caput, a
pena pecuniria cumulativa mais grave, o que
viola o princpio da proporcionalidade.

8. AO PENAL

Pblica incondicionada.

IMPORTANTE

O prazo prescricional da pretenso punitiva de 16 (dezesseis)


anos (art. 109, II, CP).

O delito previsto no artigo 34 absorvido pelo descrito no artigo


33, caput, quando a aquisio, posse ou guarda do instrumento
caracteriza-se como ato precedente lgico da conduta de fabricar,
preparar ou produzir a droga, posteriormente realizada pelo
agente. Nada impede, entretanto, o concurso de delitos entre o
artigo 34 e o artigo 33, se, v.g., o agente possui um aparelho ou
instrumento prprio para a produo de cocana e, concomitante,
tem em depsito ou oferece venda LSD ou maconha, e at
mesmo cocana, se esta no foi produzida com seu prprio
equipamento.

A competncia para o processo e julgamento da Justia


Federal, caso se verifique a transnacionalidade (art. 70 da Lei
11.343/2006).

ASSOCIAO PARA O TRFICO


Art. 35. Associarem-se duas ou mais pessoas para
o fim de praticar, reiteradamente ou no, qualquer
dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1., e
34 desta Lei:
Pena recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e
pagamento de 700 (setecentos) a 1.200 (mil e
duzentos) dias-multa.
Pargrafo nico. Nas mesmas penas do caput deste
artigo incorre quem se associa para a prtica
reiterada do crime definido no art. 36 desta Lei.

1. BEM JURDICO

a paz pblica, que o sentimento coletivo de


tranquilidade, e, de forma secundria, a sade
pblica.

2. SUJEITOS

Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. Trata-se de


delito de concurso necessrio, pois exige a
pluralidade de agentes (pelo menos dois). Sujeito
passivo a coletividade.

3. TIPO OBJETIVO

Pune-se a associao para o fim de praticar,


reiteradamente ou no, qualquer dos crimes nos
arts. 33, caput e pargrafo 1., e 34, desta Lei; ou,
ainda, com o fim de prtica reiterada do delito do
artigo 36 tambm desse diploma legal.

O legislador desvia-se da estrutura clssica do


crime de quadrilha ou bando do artigo 288 do
Cdigo Penal, ao sancionar a associao a partir
de duas pessoas.

Associar-se tem o significado de agregar-se com


nimo perene, isto , agrupar-se com propsito
duradouro.

a sociedade estvel, distinguindo-se do mero


concurso de pessoas justamente por essa estabilidade
e porque, nela, a reunio de agentes conduta
preponderante,
vindo
os
eventuais
crimes
subsequentes como consequncia, enquanto no
concurso de que trata o artigo 29 do Cdigo Penal, o
crime ou crimes a serem praticados constituem a
prpria razo da associao dos participantes.

O tipo refere-se a duas ou mais pessoas, nmero no


qual podem ser includos eventuais inimputveis.

irrelevante que todos os associados se conheam, j


que pode haver a associao sem que os membros
conheam-se uns aos outros.

Desnecessrio que haja organizao hierrquica ou


distribuio de tarefas entre os associados.

Assim, configura-se o delito do artigo 35 tanto quando a


finalidade de praticar os crimes dos arts. 33, caput e
pargrafo 1., e 34, seja reiterada ou no.

Entretanto, se o objetivo anelado pela associao a


prtica do financiamento ou custeio de tais crimes,
exige-se o propsito de reiterao, consoante o
pargrafo nico do artigo 35.

4. TIPO SUBJETIVO

Dolo mais o elemento subjetivo do injusto, representado


pela especial direo subjetiva que os associados do
sociedade, qual seja, a finalidade de cometer,
reiteradamente ou no, os crimes tipificados nos arts.
33, caput, e pargrafo 1., e 34; ou de, reiteradamente,
financiar ou custear a prtica desses delitos.

5. CONSUMAO E TENTATIVA

Consuma-se o delito com a mera formao do


grupo, isto , com o ato de associarem-se os
agentes, animados pelo propsito especial
mencionado no tipo, independente de qualquer
prtica criminosa ulterior. A tentativa inadmissvel,
porquanto os atos precedentes ao de associarse momento subjetivo constituem meros atos
preparatrios, e no incio de execuo.

6. CLASSIFICAO

Delito comum, plurissubjetivo, de mera atividade,


de ao nica, de perigo abstrato, permanente,
comissivo e doloso.

7. PENA

Recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e multa


cumulativa de 700 (setecentos) a 1.200 (mil e
duzentos) dias-multa.

8. AO PENAL

Pblica incondicionada.

IMPORTANTE

O prazo prescricional da pretenso punitiva de 16 (dezesseis)


anos (art. 109, II, CP).

Com o advento da Lei 11.343/2006, fica superada a questo da


aparente antinomia entre o artigo 8., da Lei 8.072/1990 e o artigo
14 da revogada Lei 6.368/1976, eis que, sendo lex specialis e,
ainda, posterior, a matria agora regulada exclusivamente no
artigo 35 da nova Lei Antidrogas, de forma que o crime de
associao aperfeioa-se com a participao de apenas dois
integrantes e as penas so, cumulativamente, de 3 a 10 anos de
recluso e multa de 700 a 1.200 dias-multa.

O delito em tela exige um vnculo associativo duradouro, voltado


subjetivamente perpetrao de qualquer dos crimes mencionados
no tipo. Ressalte-se que, se o fim visado pelo grupo o custeio ou
financiamento do trfico, tipificado no artigo 36 da lei, exige-se o
propsito de reiterao como elemento subjetivo, por fora do que
dispe o pargrafo nico do artigo 35.

O delito de associao autnomo em relao aos


eventuais crimes que a sociedade venha a cometer
posteriormente. Assim, o associado que concorrer para
o crime subsequente responder pelos dois delitos, em
concurso material.

A exigncia do concurso necessrio, a partir da reunio


de duas pessoas, afasta a possibilidade de incidncia
de qualquer hiptese de agravamento de pena pelo
concurso de agentes ao trfico que o grupo venha
realizar, pois tal reunio j se constitui em delito
autnomo. Isso no obsta, entretanto, a incidncia da
causa especial de aumento de pena, quer do crime
autnomo do art. 35, quer daqueles descritos nos arts.
33 a 37 da Lei, que a quadrilha vier a praticar, em
virtude de associao e/ou concurso com criana ou
adolescente (art. 40, VI).

No h possibilidade de concurso do crime do art.


35 da Lei com o delito de quadrilha ou bando do
art. 288 do Cdigo Penal, j que a figura tpica de
associao para o trfico, pelo carter especial,
aplica-se em relao associao criminosa
dedicada ao trfico de drogas e tambm a outros
crimes.

A competncia ser da Justia Federal, se o bando


tiver carter internacional (art. 70 e pargrafo
nico, Lei 11.343/2006).

FINANCIAMENTO OU
CUSTEIO DO TRFICO

Art. 36. Financiar ou custear a prtica de qualquer


dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1., e
34 desta Lei:
Pena recluso, de 8 (oito) a 20 (vinte) anos, e
pagamento de 1.500 (mil e quinhentos) a 4.000
(quatro mil) dias-multa.

1. BEM JURDICO

a sade pblica.

2. SUJEITOS

Sujeito ativo do delito pode ser qualquer pessoa


(delito comum). Sujeito passivo a coletividade.

3. TIPO OBJETIVO

As aes incriminadas consistem em financiar e


custear. A redao pleonstica, j que se tratam,
na verdade, de expresses sinnimas, que tm o
sentido de fornecer recursos, dar dinheiro, bancar
os custos, assumir as despesas de uma atividade.

O legislador parece ter querido abarcar tanto a contribuio


financeira parcial, com a expresso financiar, quanto a
assuno integral das despesas, pelo uso do verbo custear.

Pune-se com esse dispositivo a ao de suportar os custos


ou despesas necessrias para a realizao de quaisquer
das condutas do artigo 33, caput e pargrafo 1., e artigo 34
da Lei 11.343/2006.

a tipificao autnoma de uma forma especfica de


participao no trfico de drogas ou crimes assemelhados,
que o legislador destacou como mais grave que a prpria
realizao do trfico.

Trata-se de delito habitual, o que se infere da previso da


causa de aumento do artigo 40, VII, incidente quando o
agente custear a prtica do crime, bem como, do
quantum das penas, mais severas que a do prprio trfico
do artigo 33, o que, afastada a ideia de habitualidade da
conduta, implicaria em manifesta ofensa ao princpio da
proporcionalidade.

Exige-se, assim, ao menos a tendncia subjetiva de


repetir a conduta, ou seja, o agente deve prestar a ajuda
financeira ou bancar os custos do trfico de drogas de
forma reiterada ou, ao menos, com o propsito de
reiterao. Se o agente restringe-se a auxiliar ou pagar
uma nica vez, de forma eventual, incide, por fora do
artigo 29 do Cdigo Penal, no crime para o qual contribuiu
(art. 33 ou 34, Lei 11.343/2006), com a causa de aumento
do artigo 40, VII.

4. TIPO SUBJETIVO

o dolo.

5. CONSUMAO E TENTATIVA

Consuma-se o delito com a ao que se ajuste conduta de


financiar ou custear, como, v.g., fornecer dinheiro, ou adquirir
passagens para que o transportador da droga a leve ao
destino etc. Irrelevante que o crime financiado no tenha
chegado a realizar-se.

No preciso que o ato, necessariamente, seja repetido, mas


necessrio, cuidando-se de delito habitual, que ele integre
ao menos um contexto ou propsito de habitualidade. A
tentativa, em tese, admissvel.

6. CLASSIFICAO

Delito comum, unissubjetivo, de mera atividade, de


perigo abstrato, plurissubsistente, comissivo e
doloso.

7. PENA

Recluso, de 8 (oito) a 20 (vinte) anos e multa


cumulativa de 1.500 (mil e quinhentos) a 4.000
(quatro mil) dias-multa.

8. AO PENAL

Pblica incondicionada.

IMPORTANTE

O prazo prescricional da pretenso punitiva de 20 (vinte) anos


(art. 109, I, CP).

o crime mais gravemente apenado na Lei 11.343/2006. Como


forma especial, mais gravosa, de participao nos crimes dos
arts. 33, caput, e pargrafo 1., e 34, deve ser includo no
conceito de crime de trfico, equiparado ao hediondo, da Lei
8.072/1990. Ressalte-se que no h na lei nenhuma infrao
penal sob o nomen juris de trfico de drogas, de modo que a
conceituao do trfico incumbncia doutrinria e
jurisprudencial. Se conduta menos grave equiparada, sob o
rtulo de trfico, a crime hediondo, com maior razo o delito do
artigo 36 deve ser contemplado na Lei 8.072/1990.

A competncia da Justia Federal se o crime tem carter


internacional.

COLABORAO PARA
O TRFICO
Art. 37. Colaborar, como informante, com grupo,
organizao ou associao destinados prtica de
qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e
1., e 34 desta Lei:
Pena recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e
pagamento de 300 (trezentos) a 700 (setecentos)
dias-multa.

1. BEM JURDICO

A ordem pblica e, secundariamente, a sade


pblica.

2. SUJEITOS

Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, exceto o


prprio membro da associao ou grupo (delito
comum). Sujeito passivo a coletividade.

3. TIPO OBJETIVO

A conduta incriminada consiste em colaborar


(contribuir, cooperar) como informante, com grupo,
organizao ou associao destinados prtica de
qualquer dos crimes pre-vistos nos arts. 33, caput e
pargrafo 1., e 34 desta Lei.

Assim, para a configurao desse delito a


colaborao deve ser no sentido de prestar
informaes, j que sua colaborao na qualidade
de informante e a informao deve ser relevante para
a realizao de qualquer dos delitos descritos nos arts.
33, caput e pargrafo 1., e 34 desta Lei.

forma menos gravosa de participao em


atividade de associao, grupo ou organizao
criminosa. Pune-se a conduta daquele que, no
integrando o grupo criminoso, nem concorrendo
diretamente para as atividades deste, passa-lhe
informaes teis, v.g., o horrio em que
determinado local est desvigiado pela polcia.

A forma de prestar a informao irrelevante. Pode


dar-se verbalmente, por escrito, por sinais
luminosos ou sonoros, enfim, por qualquer meio
apto a transmitir a notcia ou o conhecimento de
um fato.

4. TIPO SUBJETIVO

o dolo, consubstanciado na vontade de contribuir


e conscincia, que inclui o conhecimento de que a
informao til para a associao ou grupo
criminoso dedicado ao trfico de drogas.

5. CONSUMAO E TENTATIVA

Consuma-se o delito com o fornecimento da


informao, ou seja, no momento em que o
colaborador faz chegar ao grupo destinatrio a
informao til. A tentativa admissvel.

6. CLASSIFICAO

Delito comum, unissubjetivo, de mera atividade,


plurissubsistente, de perigo abstrato, instantneo,
comissivo e doloso.

7. PENA

Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e pagamento


de 300 (trezentos) a 700 (setecentos) dias-multa.-

8. AO PENAL

Pblica incondicionada.

IMPORTANTE

O prazo prescricional da pretenso punitiva de 12


(doze) anos (art. 109, III, CP).

Cuida-se de forma especial, menos grave, de


participao. A lei desvia-se da tradicional opo pelo
sistema unitrio ou monista e institui um delito de
participao, desviando-se para a teoria dualista.

O agente desse delito tambm alcanado pela


figura da delao premiada, caso colabore com a
investigao, na forma do artigo 41 da Lei, embora
no seja integrante ou membro da associao
criminosa. Ter, nesse caso, a reduo de sua pena,
nos limites de 1/3 (um tero) a 2/3 (dois teros).

Atente-se a que o emprego da expresso grupo,


organizao ou associao dificulta a exegese do
tipo.

Grupo e associao podem ser distinguidos pelo


fato de que o primeiro pode ter carter eventual,
no requestando o vnculo perene e estvel que
caracteriza a associao; entretanto, enquanto a
legislao no definir o que seja uma organizao
criminosa, o tipo suscitar controvrsias.

PRESCRIO CULPOSA
DE DROGA
Art. 38. Prescrever ou ministrar, culposamente,
drogas, sem que delas necessite o paciente, ou
faz-lo em doses excessivas ou em desacordo com
determinao legal ou regulamentar:
Pena deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos,
e pagamento de 50 (cinqenta) a 200 (duzentos)
dias-multa.
Pargrafo nico. O juiz comunicar a condenao
ao Conselho Federal da categoria profissional a
que pertena o agente.

1. BEM JURDICO

A sade pblica e, concomitante, a sade da


pessoa que est sob cuidados mdicos (paciente).

2. SUJEITOS

Sujeito ativo o mdico, o dentista ou outro


profissional da sade apto a prescrever ou
ministrar medicamentos (delito especial prprio).
Sujeito passivo a coletividade, titular do bem
jurdico sade pblica, assim como o paciente que
recebeu a droga desnecessria ou em dosagem
excessiva.

3. TIPO OBJETIVO

So duas as condutas incriminadas no tipo: prescrever


(receituar, preceituar) e ministrar (aplicar, injetar, inocular)
drogas de que o paciente no necessite, ou de que
necessite em dose menor.

Na primeira conduta prescrever o agente, na condio


de mdico, dentista ou assemelhado, em ao negligente,
passa o receiturio para que outrem, por sua conta,
ministre a droga; na segunda, o prprio agente,
profissional da sade negligente, quem aplica a droga
desnecessria ou excessiva.

Pune-se a conduta do agente que infringe o dever objetivo


de cuidado, tratando-se de delito culposo. A culpa, nesse
caso, elemento normativo (face normativa aberta) do
tipo.

4. CONSUMAO E TENTATIVA

Consuma-se o delito, na modalidade prescrever, quando a


receita chega ao destinatrio, na modalidade ministrar, quando
a substncia introduzida no corpo da vtima. No admite
tentativa, por tratar-se de delito culposo.

5. CLASSIFICAO

Prprio, de mera atividade, de forma livre, comissivo,


instantneo, de perigo abstrato, culposo.

6. PENA

Deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e pagamento de


50 (cinqenta) a 200 (duzentos) dias-multa.

7. AO PENAL

Pblica incondicionada

IMPORTANTE

O prazo prescricional da pretenso punitiva de 4


(quatro) anos (art. 109, V, CP).

A competncia para processo e julgamento dos


Juizados Especiais Criminais, pois trata-se de infrao
de menor potencial ofensivo (art. 61, Lei 9.099/1995).

Havendo condenao, o juiz dever comunicar ao


Conselho da categoria profissional ao qual pertena o
agente.

CONDUO DE AERONAVE
OU EMBARCAO SOB O EFEITO
DE DROGAS

Art. 39. Conduzir embarcao ou aeronave aps o


consumo de drogas, expondo a dano potencial a
incolumidade de outrem:

Pena deteno, de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos, alm da


apreenso do veculo, cassao da habilitao respectiva
ou proibio de obt-la, pelo mesmo prazo da pena
privativa de liberdade aplicada, e pagamento de 200
(duzentos) a 400 (quatrocentos) dias-multa.
Pargrafo nico. As penas de priso e multa, aplicadas
cumulativamente com as demais, sero de 4 (quatro) a 6
(seis) anos e de 400 (quatrocentos) a 600 (seiscentos)
dias-multa, se o veculo referido no caput deste artigo for
de transporte coletivo de passageiros.

1. BEM JURDICO

A segurana jurdica

2. SUJEITOS

Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (delito


comum). Sujeito passivo a coletividade.

3. TIPO OBJETIVO

Sujeito A conduta incriminada consiste em conduzir (guiar,


pilotar, dirigir) embarcao ou aeronave aps o consumo de
drogas, expondo a dano potencial a incolumidade de outrem.
Trata-se de um delito de trfego, por punir quem conduz
embarcao (trfego nutico) ou aeronave (trfego areo)
aps haver consumido drogas. Demais disso, o delito de
perigo concreto, pois o tipo exige a prova deste ao estabelecer
expressamente expondo a dano potencial a incolumidade de
outrem.

4. TIPO SUBJETIVO

o dolo.

5. CONSUMAO E TENTATIVA

Consuma-se o delito com a conduo de embarcao ou


aeronave, aps a ingesto de drogas, ainda que em
pequena quantidade. Sendo assim, absolutamente
dispensvel que ocorra a completa intoxicao.
Admissvel a tentativa se a pessoa tenta conduzir a
embarcao ou aeronave aps ingerir drogas e
impedida por circunstncias alheias a sua vontade, por
exemplo, a ao de terceira pessoa.

6. CLASSIFICAO

Delito comum, de mera atividade, de forma livre,


comissivo, instantneo, de perigo concreto,
unissubjetivo, plurissubsistente.

7. PENA

Deteno, de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos, alm da


apreenso do veculo, cassao da habilitao
respectiva ou proibio de obt-la, pelo mesmo prazo
da pena privativa de liberdade aplicada, e pagamento
de 200 (duzentos) a 400 (quatrocentos) dias-multa.

8. AO PENAL

Pblica incondicionada.

IMPORTANTE

Prazo prescricional da pretenso punitiva: em 8 (oito)


anos (art. 109, IV, CP).

O art. 39 desta Lei no se aplica se a conduo for de


veculo automotor em via terrestre, caso em que
incidir o art. 306 da Lei 9.503/97 (Cdigo de Trnsito
Brasileiro).

O art. 39 desta Lei norma especial em relao ao


art. 34 da Lei das Contravenes Penais, no caso de
conduo de embarcaes.