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Democrtico1
La frmula poltica del Estado colombiano asume el Estado Social con fundamento
en la democracia2. De esta manera la respuesta a la pregunta: quienes ejercen el
poder, se completara3 con la aceptacin de las formas de representacin por
intermediacin del voto de los ciudadanos.
Jheison Torres.
Ver, NARANJO FLOREZ, Carlos Eduardo, Introduccin al Derecho Constitucional colombiano, Medelln,
Seal, 1994, pg. 55 y ss.
3
GARCIA PELAYO, Manuel, Derecho Constitucional comparado, Op. Cit., pg. 105.
4
Uno de los ms importantes aspectos de la democracia es el de la administracin del poder. De ah, que el
principio de divisin de poderes resulte central en la compresin del articulado de las constituciones
modernas. Hoy, como ayer, si una constitucin no contiene el principio de divisin de poderes como fruto de
la democracia no existe una constitucin (art. 16 declaracin francesa de 1789). Sobre el principio de divisin
de poderes, DE AGAPITO SERRANO, Rafael, Op. Cit., pg. 115 y ss.
5
Especialmente porque una de las objeciones para su reclamo es la violacin del principio democrtico, al
entender que su exigibilidad puede comprometer erogaciones pblicas que corresponde definir al legislador.
Pero por otra parte, los derechos sociales se conciben como derechos de participacin, es decir, que sin ellos
es imposible hablar de verdadera democracia, puesto que son requisito para participar en la vida poltica y
social.
2
en la
BSICOS
DEL
ESTADO
LA
Esto desde luego referido a la democracia representativa, con lo cual se quiere hacer nfasis en el hecho de
que cualquier sociedad democrtica las decisiones que afectan a los colectivos o bien las realiza el rgano que
en representa a todos, o bien se hace a travs de democracia directa. Pero, que en uno u otros sistema de
definir el cmo y el quienes, se tendr en cuenta a la mayora, sin destruir a la minora. GARCIA PELAYO,
Derecho Constitucional Comparado, Op. Cit; LOEWESTEIN Karl, Op. Cit.
legitimador. Esta legitimacin obedecer a los dos niveles en los cules nos
referimos a ella. Si es legitimacin poltica, como hemos dicho, bastar la
aceptacin de ese poder por los individuos del Estado. Aqu la legitimacin es un
hecho, una evidencia del querer poltico de los asociados. En la constitucin esta
legitimacin es cualificada y no es suficiente su correspondencia con los hechos
polticos, ya que debe entrar en relacin sistemtica con otros valores, principios y
reglas9.
Ver, ALEXY, Robert, El concepto y la validez del derecho, Op. Cit; ESSER, Josef, Principios y normas en
la elaboracin jurisprudencial del derecho privado, Bosch, Barcelona, 1961; PRIETO SANCHIS, Luis, Ley,
principio, derechos, Instituto de derechos Humanos Bartolome de las Casas, Dykinson, Madrid, 1998, pg.
47.
8
Constitucin y democracia conforman un binomio que implica diversos conflictos. Esto se debe a que la
democracia es, en principio una prctica inconstitucional, esto es as porque rechaza la idea lmite que impone
el constitucionalismo como doctrina. Tanto la democracia como el constitucionalismo han modificado sus
presupuestos intentado su equilibrio, para integrar una frmula estable que posibilite la convivencia dentro
del Estado. Ver, FIORAVANTI, Maurizio, Constitucin: de la antigedad a nuestros das, Trotta, Madrid,
2001, pg. 142 y ss; tambin, MACCORMICK, Neil, Op. Cit.
9
Ver, RUBIO LLORENTE, Francisco, Problemas de la interpretacin constitucional en la jurisprudencia del
Tribunal constitucional espaol, en La Forma del Poder, Op. Cit.
jurdico es sin duda material al enriquecerse con los otros mandatos de la frmula
poltica. Esta legitimidad interna se acompaa con la aplicacin de los medios que
tiene la democracia para obtener las decisiones de la mayora en el Estado
constitucional. Los medios componen la validez de las decisiones10. As las cosas
una decisin puede ser vlida, pero no legitima desde el punto de vista interno. De
esta forma, por ejemplo, una decisin vlida ser aquella que sea tomada por la
mayora en un parlamento, congreso, etc., con el objeto de implantar un sistema
discriminatorio para las personas de raza negra. La decisin sin duda ser vlida,
pues se ha hecho respetando los procedimientos de la democracia, pero no ser
legitima pues impone normas que agreden el principio de igualdad prefigurado en
la Constitucin.
DEMOCRACIA Y SOBERANA
La Constitucin, como texto articulador entre lo jurdico y lo poltico, requiere de
herramientas para poner en contacto esas dos realidades. La democracia es uno
de los conceptos que se encuentra en el centro de esas articulaciones. La
soberana, por su parte, es la figura con la cual se constituye el poder. Como
afirma Bodino11, la soberana es el poder absoluto y perpetuo de la Repblica.
As las cosas, la definicin de quien detenta tal soberana, es decir, la definicin
del soberano, es la especificacin del sujeto del cual
elaborar la Constitucin.
10
11
denominadas
momentos
constitucionales,
cuya
caracterstica
Una
vez
esclarecidas
las
posibilidades
del
significado
de
democracia
15
No es la oportunidad para referirnos al Control Constitucional, pero basta decir que cada uno de los
modelos posee una teora de la adjudicacin propia, variando el campo de actuacin de los jueces y del
alcance de sus decisiones.
16
ACKERMAN, Bruce, Op. Cit., pg. 19.
17
El extremo del monismo se ve morigerado en la prctica por dos circunstancias: se acepta el control
siempre y cuando se refiera al despeje de los canales democrticos, - proceso democrtico-. Y por la
proteccin a las minoras. Ver, ELY, John Hart, Democracia y Desconfianza, Siglo del Hombre, Bogot, 1997
especialmente, captulo 5.
18
Esta posicin la siguen desde diversas calificaciones de valores, Nozick, Dworkin, Fiss, y en espaol Nino.
19
Al respecto no se puede olvidar la sentencia de Heller: la constitucin tiene sentido si sirve a la ordenacin
social, si es una constitucin real. HELLER, Hermann, Teora del Estado, Op. Cit., pg. 280.
20
Loewenstein lo expresa con claridad al referirse a los tipos de gobierno en la democracia constitucional la
existencia de preceptos formales ( como los de una constitucin) que regulen el proceso gubernamental no
significa imprescindiblemente que el clima poltico sea democrtico y agrega el estadio final, la
democracia constitucional, sera alcanzado relativamente ms tarde, cuando la masa de los destinatarios del
poder, organizada como electorado en los partidos polticos y con ayuda de elecciones honestas en base a
sufragio universal, particip en el proceso poltico elevndose a la categora de independiente y originario
detentador del poder . De este modo slo hasta finales del siglo XIX se puede hablar de democracia
constitucional. LOEWENSTEIN, Karl, Op. Cit. pg. 90 y 91.
21
HESSE, Conrado, Constitucin y derecho Constitucional, en Manual de Derecho Constitucional, Marcial
Pons, Madrid, 1996, pg. 3 y ss.; LOEWENSTEIN, Karl, Op. Cit., pg. 153; SCHMITT, Carl, Teora de la
Constitucin, Alianza, Madrid, 1982, pg. 164.
trmino.
22
Como Estado derecho asume la diferenciacin de poderes pblicos, (art. 113), funda sus decisiones en la
soberana del pueblo, lo que conduce a la idea de democracia (art. 1, art. 3), protege y promueve los derechos
fundamentales (art. 1, 5, ttulo I y II), y posee mecanismos de reforma (ttulo XIII).
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Est claro que para que exista una democracia constitucional, y ms dentro de la versin realista de
constitucin que adoptamos (Lasalle,Heller, Schmitt, Hesse, Hberle), las condiciones en las que esta se
desarrollan son esenciales para su definicin. La realidad colombiana nos indica que pese a la inestabilidad
que pueden generar las situaciones de conflicto, Colombia es sin duda un Estado constitucional. Las prcticas
democrticas ( elecciones libres y honestas), la defensa de los derechos, el respeto por las decisiones
judiciales, la existencia de poderes pblicos controlados por la legalidad, son sin duda signos de esta
afirmacin. Esta tajante aseveracin de la existencia de democracia constitucional, no quiere decir sin
embargo que unas u otras instituciones pueda servir de manera ms ptima a los intereses de todos los
individuos, o que los procesos democrticos se extiendan a zonas donde no han podido convertirse en el freno
de excesos de otros poderes. Esta fraccin que presenta el Estado impide que la constitucin real pueda
responder a todas y cada una de las personas que habitan el pas. As tendremos dos terrenos, desde el punto
de vista normativo la democracia constitucional es un hecho indiscutido, en el plano pragmtico son aun
muchas las tareas que se requieren para que goce de una mayor profundizacin, pero no al grado de poderse
sostener que la Constitucin carece de una base real que la convierta en un documentos sin fuerza vinculante.
Mi pretensin es reconstruir lo que en el plano normativo se evidencia, sobre la base de las tradiciones
polticas de Colombia, sin abordar un estudio detallado de la democracia constitucional colombiana pues
desborda los lmites de esta tesis. El constitucionalismo democrtico es el punto de partida para la
transformacin social.
377). En tales eventos el pueblo mediante y por mayora referendo puede derogar
las enmiendas introducidas por el legislativo.
Pero en este punto debemos ser cuidadosos, porque una cosa es que la
Constitucin tenga valores, derechos y estructuras organizativas fundamentales
frmula poltica- y otra que estas se entienda como mandatos fuera del mbito
constitucional. Llegados a la instancia extra constitucional, tanto el principio
democrtico como los derechos dejan de existir como realidades normativas, lo
cual implica que la discusin conduzca a los terrenos de la filosofa del derecho o
de una teora de la justicia. Sin embargo, la Constitucin colombiana, desde una
perspectiva interior, se acercara al fundamentalismo constitucional al entender
que la democracia no se encuentra por encima de todos los valores de sta. De
esta forma aunque la Constitucin asuma la democracia, no significa que sta
24
Sobre el papel del Congreso ver, MEJIA QUINTANA, Oscar, Congreso y democracia en los pases de la
Regin Andina: deficiencias y estrategias, Universidad de los Andes, Santaf de Bogot, 1997.
tenga una jerarqua superior a los otros valores y derechos, como los Derechos
fundamentales.
El fundamentalismo constitucional es una idea que tal y como queda expuesta por
Ackerman, es extraa a este nivel de discusin, y que aun asumiendo dicho nivel
no parece tener un efecto radical en la Carta de 1991. La Constitucin entiende los
derechos fundamentales, por ejemplo, como una idea indispensable para
comprender el constitucionalismo, pero esto no significa que afirme que los
derechos fundamentales estn por encima de cualquier otra institucin, incluso de
la propia constitucin25.
25
Sobre el principio ver, FERRERES COMELLA, Vctor, Op. Cit., pg. 141
30
Sobre una completa revisin de los mecanismos de participacin y su valor dentro del orden constitucional
ver, C-180 de 1994, M.P. Hernando Herrera Vergara.
31
FALS BORDA, Orlando, La accidentada marcha hacia la democracia participativa en Colombia, en
Anlisis Poltico No. 14, 1991.
decisiones cotidianas del poder constituido por efecto del aumento de zonas
argumentativas restringidas por la prctica participativa del pueblo. De suceder
estas condiciones
discusiones sobre polticas sociales, pueden llegar a ser temas del poder
constituyente ms all de las normas constitucionales, como ejes del desarrollo
del Estado32. Esta conversin, sin embargo, esta aun muy lejos de darse. Por ello,
es la va jurdica de anlisis que se observa como la ms interesante en estos
momentos para dar una activa presencia discursiva y prctica a los derechos
sociales y en particular al concepto de mnimo vital.
Este esquema dualista, si bien respeta las decisiones de la mayora, lo que implica
cierto protagonismo del Congreso, hace que los mandatos del Estado social, y de
los derechos y principios que le complementan deban limitar la actuacin de esas
mayoras, pero adicionalmente obligndolo a que promuevan y protejan dichos
valores. Tanto el Gobierno, en representacin de la mayora, como el Congreso en
representacin del pueblo, no pueden ignorar estos mandatos. Este esquema
permite ubicar las dimensiones de las que ya hemos tenido ocasin de referirnos,
en el nivel poltico y el jurdico. En el mbito poltico, la democracia obliga a todos
los poderes a respetar lo que dice el soberano por medio de la constitucin. En el
mbito
pblicos deben acatar esos valores como parte del sistema normativo.
El Estado Social de Derecho33 y los derechos sociales son sin duda alguna parte
de este sistema normativo y poltico, en el cual como mandatos del soberano,
32
El aumento de discusin pblica sobre los derechos sociales, tendra la ventaja de acortar distancias para su
realizacin al comprometer a todas las fuerzas de la sociedad y el Estado en este objetivo. Adems, hara ms
fcil el camino de vericuetos que se plantean ante la exigibilidad de los derechos sociales en una estructura
liberal de libertades. Esta situacin sin embargo, tiene costes reales (aparato de elecciones), e implica una
cultura de participacin que hasta ahora se est despertando en las zonas urbanas de Colombia. Ver,
MOLINA RAMIREZ, Nelson, Constitucin y democracia: principios y valores de la participacin ciudadana;
Universidad de Quindio, Armenia, 1991.
33
En el Estado social la materialidad de la democracia desborda los lmites de los procedimientos
democrticos, y la substancialidad atraviesa mbitos diversos de la vida pblica, y no slo poltica. La
democracia social, que se desprende del Estado social implica la democracia econmica, es decir la
participacin de los distintos intereses sociales en aquellas decisiones bsicas ( planificacin general o
sectorial de la economa; elaboracin de presupuestos; grandes decisiones de poltica fiscal; opciones bsicas
37
La materialidad no slo comporta la realizacin de la libertad y la igualdad, atraviesa adems los derechos
conexos a la democracia. De un lado los derechos polticos (derecho de reunin Art. 37, derecho de
asociacin Art.38) y de otro los derechos a la participacin (Derecho al sufragio activo y pasivo y acceso a
las funciones pblicas art. 40) son expresiones del esquema del Estado constitucional. Dice Garca Morillo
Los derechos de mbito poltico son, por eso corolario de los de libertad personal: los complementan,
proyectando el ejercicio de las libertades individuales sobre la libertad colectiva. Es la suma de los derechos
de libertad y participacin lo que configura en definitiva, una sociedad libre, formada por individuos que
tienen garantizadas sus libertades; que tambin libremente, exponen propuestas plurales sobre el destino de la
comunidad y que, en fin, eligen libremente entre ellas. GARCIA MORILLO, Joaqun, Los derechos
polticos, en Derecho Constitucional Volumen I, Tirant lo Blanch, Valencia 1997, pg. 288.
38
Creo aqu el principio es sin duda material, por que a estas organizaciones a travs de los procedimientos
tambin se les hace asumir una postura referida a al valor democrtico en s. Una posicin contraria es la de
Aragn reyes, quien ve estas intromisiones como nicamente referidas al plano procedimental. ARAGON
REYES, Manuel, Op. Cit., pg. 112.
39
En este aspecto se estudian entre otras materias: composicin, funcionamiento y eleccin de rganos,
controles, etc. Todos estos desde luego, no podrn ser desarrollados, y slo tangencialmente les tocaremos si
es preciso cuando expongamos en la segunda parte los derechos sociales y su relacin con los poderes
pblicos.
40
ARAGON REYES, Manuel, Op. Cit., pg. 101 y ss.
41
Cabe aqu aclarar, que la materialidad como parte del concepto de democracia se funda en el mandato del
constituyente, y no como un aspecto inherente al modelo dualista, esto es as, porque el modelo dualista no
democracia resulta insuficiente, lo que hace necesario que adems de las reglas
con la cuales se elige a los representantes del pueblo y la definicin de los
medios, se requiere una mirada sustancial, que implica cualificar el tipo de
participacin, los sujetos que realmente pueden participar, y la ponderacin con
otros valores y principios en el momento de un enfrentamiento.
45
47
La Corte constitucional en la sentencia antes citada ve en la oposicin poltica una expresin del
pluralismo. De esta manera el pluralismo no es un mero reconocimiento de las minoras, sino que adems de
ste se le brinda herramientas para que acten dentro de las reglas democrticas del Estado ms all de los
procesos electorales, situando la oposicin como parte del derecho de expresin.: La oposicin poltica es
una consecuencia directa del valor del pluralismo y del derecho al disenso. Los partidos y movimientos estn
llamados a canalizar el descontento con el objeto de censurar cuando as lo estimen conducente las decisiones
del gobierno. Desde luego, la complejidad de las demandas sociales y el carcter no forzoso de la funcin
mediatizadora de los partidos y movimientos, hacen de la oposicin un derecho que no se circunscribe a ellos
sino que se extiende a toda la sociedad civil. C-089 de 1994, M.P. Eduardo Cifuentes Muoz.
48
Ver, PEREZ, Rafael Elas, Las Nuevas instituciones y mecanismos de participacin ciudadana en la
Constitucin de 1991, Universidad Externado, Bogot, 1994.
fundamento slido y
coherente. Para que el valor del pluralismo tenga lugar se requiere que los que
participan en la competencia poltica por el poder, respeten y protejan las
"condiciones de posibilidad", esto es, que no atenten contra las reglas de juego
del sistema. Una actividad poltica que ponga en tela de juicio, o simplemente
afecte, las reglas de juego del sistema, no puede ser aceptada. El pluralismo
poltico consiste en una serie de reglas de juego que imponen el respeto de la
decisin mayoritaria tomada por el pueblo y la vigencia de las libertades pblicas
que lo hacen posible. 49
a la posibilidad de que
partidos
diferentes
de
la
electoral.
Comporta
una
revaloracin
un
50
as como su
51