Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
INTRODUO
WELZEL, Hans. La Teoria de La Accion Finalista: Hans Welzel; Trad. del Aleman por
Carlos Fontan Balestra e Eduardo Friker. 1 ed. Buenos Aires: Depalma, 1951. 44 p.
possesso demonaca e com tendncias criminosas, isto bem antes dos estudos
biotipolgicos de Lombroso2.
Somente aps o surgimento da doutrina clssica o pensamento cientfico
passa a sugerir uma justa proporo entre a pena e a gravidade do delito praticado,
como diz Focault3:
[...] Ora, a frgil mecnica das paixes no permite que as pressionemos da
mesma maneira nem com a mesma insistncia medida que elas se reaprumam;
bom que a pena se atenue com os efeitos que produz. Pode naturalmente ser fixa,
no sentido de que determinada para todos, da mesma maneira, pela lei; seu
mecanismo interno deve ser varivel. [...] (FOCAULT, 2007, p. 193).
Partindo destas novas premissas, a humanizao do condenado passa a
integrar o conceito de finalidade reeducativa da pena a partir de meados do sec.
XIX, e o Direito juntamentente com as demais cincias sociais recm-surgidas,
fornecem a sociedade um novo enfoque com relao ao psicologicamente afetado
no contexto jurdico-social, oferecendo novos conceitos e terminologias, inclusive,
podendo-se destacar dentre eles o de Culpabilidade e o de Imputabilidade penal que
adentram a subjetividade humana, tentando situar o indivduo psicologicamente
afetado, mensurando seu grau de responsabilidade diante do fato tpico por ele
configurado, tornando-o responsvel, irresponsvel ou parcialmente responsvel
pelos atos ilcitos cometidos, ora por no ter conscincia do que pratica, ora por no
ter liberdade de agir de forma diferente daquela por fora de sua psicopatologia.
Hoje ao apresentarmos atravs deste trabalho, de forma sucinta, uma
2
LOMBROSO, Csar. O Homem Delinquente. 2 ed. Porto Alegre: Ricardo Lenz Editor,
2001, p. 24.
3
PIERANGELI, Jos Henrique. Cdigos Penais do Brasil: Evoluo Histrica. 2ed. Rio
de Janeiro: Revista Dos Tribunais, 2004. 752 p.
CAPTULO 1
O DELITO E A CULPA
PRADO, Luiz Rgis. Curso de Direito Penal Brasileiro. Vol. I. 6 Ed. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2006. p. 237-238.
para
ns
expresses
sinnimas.
Somente
com
relao
contravenes, estas se diferenciam dos crimes apenas no que diz respeito quo
gravosa a conduta do indivduo relacionando-se esta com a pena correspondente,
adota-se ento no direito ptrio, o chamado sistema bipartido de infraes penais.
Assim, para uma melhor compreenso didtica do tema abordado, usaremos
largamente a palavra "delito" para descrever tanto os crimes quanto as
contravenes, asseverando a compreenso de que sabido que as infraes
penais diferenciam-se entre si apenas pela sua gravidade e a necessria pena
cominada.
De uma forma ampla, a lgica do Direito Penal baseia-se nas normas
penais Positivadas e somente atravs delas que se extrairo os institutos e as
solues jurdicas aplicveis ao agente de fato tido como crime. Porm, antes disto,
curial que seja procedida uma minuciosa delimitao do conceito de crime, bem
como a localizao analtica da imputabilidade no caso concreto, somente assim,
aps este exame se chegar a uma correta atribuio de imputabilidade. Como
afirma Eugnio Raul Zafaroni6, a localizao sistemtica e o conceito de
imputabilidade esto intimamente ligados, so interdependentes e no h de se falar
em uma sem necessariamente falar da outra.
Tambm vlido pontuar neste momento que o conceito de responsabilidade
penal no se confunde com o de imputabilidade, pois a ltima constitui um dos
requisitos da primeira, Luigi Ferrajoli 7 conceitua responsabilidade penal, como
6
ZAFFARONI, Ral Eugnio. Derecho Penal Parte General. 2 Ed. Buenos Aires: Ediar,
2002, p. 691.
7
FERRAJOLI, Luigi. Diritto e Ragione Teoria Del Garantismo Penal. 4 ed. Roma-Bari:
Laterza, 1996, p.67.
conjunto das condies normativamente exigidas para que uma pessoa seja sujeita
pena (FERRAJOLI, 1996, p.67), dentre as referidas condies podemos citar:
ofensa, ao, juzo, acusao, prova, defesa e culpabilidade, sendo ento a
culpabilidade uma das condies de formao da responsabilidade penal e a
imputabilidade notoriamente elemento estrutural da prpria culpabilidade, chega-se
lgica concluso que s haver responsabilidade penal se o agente for imputvel.
Ainda falando da conceituao analtica do delito, alvo do nosso interesse,
esta fornece uma viso estratificada do fato punvel, proporcionando sua abordagem
do ponto de vista cientfico, no obstante constitua fenmeno nico e contnuo o
estudo separado de suas caractersticas conduz a uma melhor compreenso do fato
a fim de que os fins prticos desejveis cincia penal possam ser atingidos.
Assim sendo,
diante
desta
estratificao
analtico-didtica
do
delito
dos
chamados
elementos
subjetivos
normativos
do
delito,
HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao Cdigo Penal. 5 Ed, v1. T.II. Rio de Janeiro:
Forense, 1978. p.9.
9
BRUNO, Anbal. Direito Penal. 3 Ed, t. I. Rio de Janeiro: Forense, 1978, p.343.
10
NORONHA, E. Magalhes. Direito Penal. 31 Ed, V.1. So Paulo: Saraiva, 1995. p.96.
10
WELZEL, Hans. La Teoria de La Accion Finalista: Hans Welzel; Trad. del Aleman por
Carlos Fontan Balestra e Eduardo Friker. 1 ed. Buenos Aires: Depalma, 1951. p.44.
11
MIRABETE, Jlio Fabbrini. Manual de Direito Penal. 19 Ed. So Paulo: Atlas, 2003,
p.98.
14
TAVARES, Juarez. Teorias do Delito. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1980, p.109.
12
BRANDO, Cludio. Teoria Jurdica do Crime. 2 Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002,
p.14.
16
GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal. 11 Ed v.I. Niteroi: Impetus, 2009, p.146-147.
13
14
pela
qual
podemos
enfim
deslumbrar
uma
desejada
15
18
WELZEL, Hans. Teora de La Accin Finalista. 1 Ed. Buenos Aires: Editorial De Palma,
1951. P.18.
16
17
18
pessoa comum, no intuito no somente de torn-lo so, mas tambm com o escopo
de impedir reincidncia nas aes criminosas, mantendo-o at de forma
indeterminada em medida de segurana, se for necessrio, em caso de patologias
irrecuperveis.
CAPTULO 2
O LOUCO DELINQUENTE
19
20
tanto que este paciente precisa ficar sob vigilncia mdica constante, a fim de no
cometer atrocidades a si prprio nem sociedade.
21
22
Lombroso entende o crime como um fato real, que perpassa todas as pocas
histricas, natural e no como uma fictcia abstrao jurdica. Como fenmeno
natural que , o crime tem que ser estudado primacialmente em sua etiologia, isto ,
a identificao das suas causas como fenmeno, de modo a se poder combat-lo
em sua prpria raiz, com eficcia, com programas de preveno realistas e
cientficos.
Para Lombroso a etiologia do crime eminentemente individual e deve ser
buscada no estudo do delinquente. dentro da prpria natureza humana que se
pode descobrir a causa dos delitos.
O criminoso nato seria caracterizado por uma cabea sui generis23, com
pronunciada assimetria craniana, fronte baixa e fugdia, orelhas em forma de asa,
zigomas,
lbulos
occipitais
arcadas
superciliares
salientes,
maxilares
LOMBROSO, Cesare. O Homem Delinquente. 2 ed. Porto alegre: Ricardo Lenz Editor.
2001. p.247
23
2.5 Neuroses
24
25
26
Por mais que sofram, pessoas tidas por neurticas no so loucas e merecem
ser julgadas como sujeitos em sua integralidade, j que no h nenhum arqutipo ou
complexo a agir e fazer escolhas criminais no lugar delas. Assim sendo diante do
exposto podemos afirmar que as neuroses determinam a imputabilidade.
2.6 Psicoses
psicoses
(alienaes)
so
responsveis
pela
desintegrao
da
27
si prprio ou em terceiros.
As psicoses se dividem em: paralisia geral, demncia senil, psicoses
epilticas (epilepsia), psicoses esquizofrnicas (esquizofrenia), psicoses paranoicas
(paranoia), e as psicoses manaco-depressivas. As psicoses podem determinar a
inimputabilidade ou a semi-imputabilidade, conforme o caso concreto, verificadas
segundo o nvel de alienao do indivduo sempre aferido atravs de percia
criteriosa.
28
corresponde,
basicamente,
antiga
categoria
pedaggica
dos
29
retardo leve at uma idade mais tardia. Podem, ao final da adolescncia atingir
habilidades acadmicas mais ou menos equivalentes sexta srie. Na idade adulta,
adquirem, em geral, habilidades profissionais aptas a custear despesas prprias,
mas com possibilidade de necessitarem de superviso, orientao e assistncia,
notadamente quando sob significativo estresse social ou econmico. Com suporte
apropriado, podem viver sem problemas na vida em sociedade, tanto de forma mais
autnoma e independente, em certos casos, ou com necessidade de superviso, em
outros.
Nessa vereda, considerando o critrio biopsicolgico adotado pelo nosso
Cdigo penal se o retardo mental (o leve) no retirar a capacidade de entendimento
e de autodeterminao do agente, ser ele imputvel, podendo seu comportamento
delituoso ser considerado censurvel, ou seja, culpvel, cuja consequncia ser a
pena criminal. Se houver reduo da capacidade, ter lugar a imposio de pena
com reduo em seu quantum de 1/3 a 2/3, nos moldes do pargrafo nico do art.
26, sendo de observa-se, todavia, a possibilidade de substituio da pena reduzida
pela medida de segurana, "necessitando o condenado de especial tratamento
curativo", conforme prev o art. 98 do Cdigo Penal. No entanto, se o retardo mental
for a tal grau que nas circunstncias concretas retirar do agente a capacidade de
entendimento e de autodeterminao, dever ser imposta a medida de segurana.
2. 8 Personalidade Psicoptica
30
31
um
setor
doutrinrio,
ainda
que
psicopatia
se
identifique
32
Data Vnia, a dispeito das ilustres opinies dos renomados especialistas aqui
citados, com o avano das neurocincias poder, qui, haver adiante soluo
diversa da privao de liberdade. Porm, no atual momento, em casos de ocorrncia
de crimes graves, com violncia a pessoa, e considerando que os psicopatas
necessitam de uma superviso rigorosa e intensiva, bem como o fato de que no
aderem voluntariamente a nenhum tipo de tratamento e, se e quando fazem,
apenas para obter vantagens e benefcios secundrios, e que so antes maus do
que loucos, por motivos de controle social e necessidade de tutela de bens jurdicos
e de direitos fundamentais, a pena criminal mostra-se, ainda, amplamente utilizada,
sendo bastante difundido, embora no majoritrio, o entendimento jurisprudencial de
que o acometido de Transtorno de Personalidade Antissocial considerado
imputvel.
33
CAPTULO 3
26
34
XVIII, quando uma pessoa tentou matar o Rei Jorge lII, sendo declarada louca e por
isso irresponsvel pelo seu ato, e, em seguida, absolvida e internada numa seo
especial do manicmio de Bedlem. Assim, a primeira instituio a acolher loucos
criminosos foi o Asilo de Bedlem, na Inglaterra, onde em 1786 aberta uma seo
especial, que deu origem ao projeto do manicmio criminal como estabelecimento
destinado unicamente internao dos loucos criminosos. Outras sees para tais
pessoas foram criadas dentro dos numerosos asilos espalhados pelo pas.
27
PESSOTTI, Isaias. O Sculo dos Manicmios. So Paulo: editora 34, 1996, p.151-156.
35
1870 a 1875, espaos especficos destinados quelas pessoas foram institudos nas
Casas centrais de Bruchsal, Halle e Hamburgo. Na Itlia, o manicmio criminal surge
na segunda metade do sculo XIX, atendendo a exigncia de criar uma estrutura
apropriada para separar dos outros presos aqueles "enlouquecidos" na priso.
Assim, em 1876 inaugurada a "Seo para manacos" junto "Casa penal para
invlidos" de Aversa, com um ato meramente administrativo. Nos Estados Unidos, o
primeiro manicmio criminal foi criado em Aubum, no Estado de New York, no ano
de 1855, seguido de outro no Estado de Massachussets em 1872, e outro institudo
na prpria cidade de New York em 1874. No Canad, em 1877, o Asilo de Rockwood
passa a ser dependente das prises de Kingston.
Analisando os pressupostos do manicmio criminal na Itlia, verifica-se que
na segunda metade do sculo XIX, duas Escolas travavam um grande debate
acerca dos conceitos de crime e de pena. De um lado, a Escola Clssica, o qual
discutia a teoria geral do crime atribuindo pena a finalidade retributiva, ou seja, a
pena tinha a finalidade de reparar o dano causado sociedade pela ao do ru.
Nesse caso, a pena seria aplicada de acordo com a gravidade do delito. A
personalidade do ru enquanto tal no era objeto de anlise pelos juristas desta
Escola, que acreditavam no livre arbtrio do homem. A Escola Positiva, por sua vez,
apresentava, pela primeira vez, o problema da responsabilidade do sujeito que
comete crime, voltando os seus estudos pesquisa das causas da delinquncia.
A instituio dos manicmios criminais representava a vitria da Escola
Positiva sobre a Escola Clssica, e teria significado a afirmao do conceito de
delinquncia como doena e da pena como cura. Para os antroplogos, mdicos e
alienistas do fim do sculo XIX, o criminoso era quase sempre um doente, e, como
tal, era considerado objeto de custdia e cura, e no de simples represso. Nesse
36
sentido, se o crime era considerado uma doena, a cura deveria ser confiada
medicina.
Identificava-se no discurso mdico a necessidade de construir um espao
especfico para os loucos delinqentes, pois estes comprometiam o tratamento que
era oferecido no asilo, junto s demais pessoas ali recolhidas. Assim, o manicmio
judicirio passava a figurar como mais uma instituio total, afastando loucura e
criminalidade, legitimando a insero da psiquiatria na esfera da cincia penal e
consolidando a presuno da periculosidade de tais pessoas.
37
28
38
30
39
40
31
41
PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro Parte Geral. 8 Ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2008, v.1, p.624.
42
tratamento psiquitrico ou, falta, em outro estabelecimento adequado (CP, art. 96,
inc. I) como hiptese de medida de segurana privativa de liberdade. Tal medida
visa, pelo menos em tese, h um tempo, ao controle social e tambm ao tratamento
do autor do fato previsto como crime.
O critrio para que o sujeito seja submetido internao decorre da espcie
de pena prevista em abstrato para o fato praticado, visto que, segundo o art. 97, se o
agente for inimputvel, por uma das causas arroladas no art. 26, o juiz determinar
sua internao, ao passo que se o crime for punvel com deteno, poder o juiz
submet-lo a tratamento ambulatorial. Portanto, ao inimputvel nas condies do art.
26 ser imposta a internao, ou seja, a medida de segurana privativa de liberdade,
se o fato praticado for apenado com recluso, podendo tambm o ser se o fato for
apenado com deteno.
43
"A menor gravidade do fato realizado, punido com pena de deteno, pode
levar o juiz a aplicar, segundo o art. 97, segunda parte, do Cdigo Penal, em
vez de internao, o tratamento ambulatorial, medida restritiva e no
privativa de liberdade (REALE JNIOR, 2004, p.175)
REALE JNIOR, Miguel. Instituies de Direito Penal. 2 Ed. Rio de Janeiro: Forense,
2004, vII, p.175.
44
REALE JNIOR, Miguel. Instituies de Direito Penal. 2 Ed. Rio de Janeiro: Forense,
2004, vII, p.179-180.
45
46
QUEIROZ, Paulo. Direito Penal Parte Geral. 5 Ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p.402403.
47
48
CONCLUSO
violncia
tm
sido
compreendidas
como
traos
das
49
50
51
vigente baseia-se no conceito de Perigo Social onde o Direito Penal tende a tentar
tutelar pretensos interesses coletivos, relegando a segundo plano os interesses do
indivduo, porm historicamente desde tempos imemoriais tais interesse coletivos
tutelados so, na verdade os interesses da classe dominante a qual utiliza-se do
Direito, e em especial do Direito Penal como objeto de Controle social, pressuposto
de afirmao do poder, exemplo claro disto esta positivado por Hans Welzer em seu
livro, Teoria de la Accion Finalista, quando este grande mestre refere-se ao artigo do
cdigo Penal Alemo, vigente durante o governa nazista, que tipificava o aborto e
punia com recluso as mulheres arianas que o realizassem, porem esta mesma
norma no era aplicvel s mulheres judias, muito pelo contrrio, fato este
motivados por claras razes de interesse da classe nazista dominante em extinguir
os judeus38.
O Direito Penal deveria defender as garantias conquistadas pelo homem ao
longo dos tempos, como a liberdade de ir e vir, de ser diferente, a dignidade
humana, contra uma possvel opresso a esses direitos. Porm, o que ocorre o
inverso, sendo o louco exemplo de tal fato, excludo, esquecido, recebendo muitas
vezes um tratamento que se torna eterno, j que acaba por ficar internado at a sua
morte, pois a denominada periculosidade no cessara nunca em determinados
casos.
Assim, a tnica atual do Direito Penal tende a punir o indivduo por aquilo que
ele ou se tornou por fora de circunstncias alheias a sua vontade, pois
obviamente ningum se torna louco por vontade prpria. Logo, o Direito Penal
deveria se limitar culpabilidade, no enclausurando o indivduo s pelo que ele
eternamente. Assim, seria muito interessante que a chamada Medida de Segurana
38
WELZEL, Hans. La Teoria de La Accion Finalista: Hans Welzel; Trad. del Aleman por
Carlos Fontan Balestra e Eduardo Friker. 1 ed. Buenos Aires: Depalma, 1951. p.12
52
fosse revista em sua totalidade, pois nos moldes em que se encontra sendo utilizada
esta no passa de mais um meio de segregar o louco e em especial o louco infrator.
Por uma questo da mais pura justia, seria extremamente razovel que se
um preso comum, o qual tem plena conscincia do crime cometido, sabe da durao
de sua pena e assim aps cumpri-la posto em liberdade, no deveria o louco,
sendo inimputvel, que no tem conscincia do que faz receber um tratamento
digno, no sentido de prov-lo de pelo menos alguma chance de recuperao, visto
que antes de criminoso ele fundamentalmente doente?
Obviamente assim como um preso comum quando colocado em liberdade
tem chances de cometer um novo crime, o louco tambm pode delinqir
posteriormente. Porm, a medicina j dispe de medicamentos que controlam
possveis distrbios, por exemplo, medicamentos que deixam o louco dopado,
incapaz de qualquer ato contra outro ser.
Uma vez medicado, quando possvel, o louco infrator pode se tornar apto para
se ajustar ao convvio social. Uma vez que este possa ser submetido a tratamento
continuado, que tenha o direito de t-lo em liberdade, s que para isto curial que
haja um real acompanhamento mdico do indivduo, com diagnstico e profilaxia
adequados, ideal perseguido, porm ainda muito distante do necessrio.
No pode o Manicmio judicirio continuar sendo apenas um depsito de
homens, til sociedade segregacionista e mortal ao indivduo. O louco no pode
ser punido pelo que , pois um ser humano e merece dignidade como qualquer
um, visto que o manto da Constituio socorre a todos inclusive aqueles desprovidos
de sanidade.
Talvez em um futuro prximo o estado possa chegar a um bom termo acerca
53