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20.02.

2014
Histria do Direito - conceito
Objeto da cincia Histria: conhecer o fatos humanos desde a sua origem at a
sua evoluo (no passado).
Objeto da cincia Direito: origem, evoluo e aplicao do direito.
- o direito possui diversos sentidos: valor de justia, sentido subjetivo (faculdade
de agir) e sentido objetivo (o que est na lei).
- direito: se relaciona estritamente com a norma jurdica.
Objeto da cincia Histria do Direito: estudar a norma jurdica no decorrer do
tempo (origem, evoluo, aplicao) dentro de um contexto scio-poltico e
econmico, levando em considerao o pensamento jurdico de cada poca
relaciona-se com a Filosofia.
importante considerar a contextualizao.
Exemplo: Lei das XII Tbuas (deve-se verificar o contexto, as relaes, o
pensamento da poca, o comportamento da sociedade em relao aos
acontecimentos).

Fontes jurdicas
Primrias (de produo):
- costumes.
- leis.
- decises judiciais.
- editos dos pretores (em Roma).
Secundrias (documentos usados na atividade jurdica):
- contratos.
- testamentos.
No-jurdicas (principalmente no Direito Grego):
- obras literrias.
- obras filosficas.
- obras artsticas.
- lendas.
- religio.

25.02.2014

Grcia
Multiplicidade de "direitos": vrios sistemas diferentes (no havia uma unidade no
campo do direito, da administrao, da estrutura).

OBS: dominao macednia perodo em que houve maior unidade entre as


polis.
Dificuldade de obter fontes para reconstruo do direito aplicado na Grcia.
- A maior parte das fontes no era jurdica: eram fontes literrias, filosficas, peas
teatrais, discursos dos oradores, etc.
Referncia: Atenas (cidade-estado que possui maior nmero de informaes.
OBS: fontes filosficas retratam um sistema ideal (no podem ser consideradas
como o que acontecia na realidade).
OBS 2: fragmentos das oraes importantes para a reconstruo das situaes
cotidianas, uma vez que os oradores usavam seus discursos para convencer a
populao de algo.
Acredita-se que os gregos davam importncia s leis, j que a civilizao era
complexa a ponto de exigir uma organizao da sociedade.
Os gregos no eram juristas, mas eram considerados grandes legisladores:
- havia muitas leis importantes no campo do comrcio, em razo das necessidades
prticas.
- no havia preocupao em se fazer um estudo aprofundado na norma (os
argumentos se limitavam lgica).
- a preocupao se voltava somente ao caso prtico , isto , a melhor maneira de
aplicar a norma quele caso em especial.
Os
gregos foram os primeiros no mundo antigo a desvincular a lei da religio.

Os assuntos que eram tratados nos seio familiar passaram a ser abrangidos no
mbitos da sociedade (era interesse da cidade-estado).
Eles se preocupavam com a natureza das leis.
Os romanos, por outro lado, se preocuparam em estudar a norma e seus
princpios isoladamente.
Drcon:
- legislao severa (pena de morte).
- alterou as leis, no sentido de que as leis privadas foram aprovadas na esfera
pblica.
Slon, Pricles:
- democracia.
- ser livre = participar da vida da cidade-estado como cidado e no ser escravo.

27.02.2014

Continuao
Atenas: diviso de funo e participao popular na poltica.
Somente os cidados (parcela muito restrita da sociedade) participavam
ativamente atravs da democracia direta.
rgos que tinham funes equivalentes ao Executivo, Legislativo e Judicirio:
- Executivo:
2

* participavam do Conselho (Boul) 500 cidados (50 de cada tribo escolhidos


por sorteio).
* o mandato era anual.
* os membros tinham que jurar lealdade s leis da cidade.
* funes: elaborar os decretos que seriam votados pelo Legislativo, cuidar das
questes financeiras, diplomticas, militares, religiosas, etc.
- Legislativo:
* assembleia popular: Eclsia.
* os membros tinham que ter mais de 18 anos e ter pleno gozo de seus direitos
polticos.
* a escolha dos magistrados da Boul era realizada na assembleia.
* reunies aconteciam de trs a quatro vezes por ms.
* questes que envolviam:
poltica externa: alianas , tratados, declaraes de guerra.
poltica interna: armazenamento de cereais, alimentos.
aplicao de penas: confisco de bens, ostracismo (perda de direitos
polticos), atmia (perda dos direitos civis: crime de roubo, corrupo, etc.).
- Judicirio:
* Arepago:
primeira Corte de Justia.
papel de conselho poltico.
teve suas funes esvaziadas a partir do sculo V, mas continua com o
papel de conselho de justia (julgava casos de crime de homicdio).
* Tribunal dos Heliastas:
jri popular.
toma o lugar do Arepago.
escolha de 500 membros para cada sesso.
cuidava de questes civis e penais.
no cabiam recursos das suas decises.
representava a maioria popular.
* magistraturas especiais (esforo para alcanar um ideal de justia):
Eisagogueis: causas comerciais (para garantir a celeridade).
Demarca: verificavam se as decises judiciais foram cumpridas.
Polemarca: questes em que uma das partes fosse estrangeira (similar
ao pretor pelegrino em Roma).
Tesmotetas: pediam a reviso das leis e presidiam pleitos de ordem
pblica.

06.03.2014
Fontes de produo do Direito em Roma
Perodo Arcaico (Monarquia):
3

- fonte preponderante: costumes.


- no h uma separao clara entre direito e religio.
- processo aplicado: processo das aes da lei (ter direito = ter uma ao para

tutelar um direito/uma faculdade).


Perodo
Clssico (Repblica e Principado):

- aumento das atribuies do Senado.


- fontes:
* edito dos pretores.
* leis (elaborao da Lei das XII Tbuas).
* costumes (perdem a posio de fonte primria).
- separao em definitivo entre direito e religio: as leis se tornaram de
conhecimento pblico, no s dos sacerdotes).
- Lei Aebutia: introduz o processo formulrio em Roma (marca a passagem do
Perodo Arcaico para o Perodo Clssico criao dos magistrados).
* permite que o pretor alcance um mbito maior no direito (modificao e
alteraes no direito primitivo).
* se estende pelo Principado.
Perodo Ps-Clssico (Dominato):
- perodo de decadncia (do imprio e do direito).
- reinado de Justiniano: grande compilao do Direito Romano.
- "orientalizao" do direito Direito Bizantino.
- processo extraordinrio: totalmente pblico (os anteriores no eram totalmente
pblicos, uma parte era pblica e outra era privada).

11.03.2014
Fontes de produo e de cognio do Direito
Romano

Ter um direito significava ter uma ao correspondente que assegurasse o


exerccio desse direito.
Diviso que leva em conta a histria externa.
Perodo Arcaico (Monarquia/Realeza):
- principal fonte: costumes.
- leis rgias: emanadas da figura do rei.
* eram voltadas aos rituais religiosos (no so consideradas fontes por alguns
autores).
na produo do direito, mas alguns
* no eram a fonte preponderante
romanistas as consideram como fontes (esto presentes em algumas passagens do
Digesto).
Repblica:
- costumes: papel secundrio.
4

- leis: passam a ser preponderantes.

* surge a Lei das XII Tbuas (conquista da plebe).


* separao entre religio e direito.
* o direito passa a ser de conhecimento pblico: passa a ser estudado por
leigos (antes, somente os sacerdotes tinham acesso s leis).
* Lex Canuleia: permitiu o casamento entre patrcios e plebeus.
* Lex Poetelia Papiria: aboliu a disposio corporal do devedor, passando este a
responder com o seu patrimnio.
* Lex Hortensia: tornou os plebiscitos de aplicao geral.
- plebiscitos:
* conquistas de direitos pelos plebeus.
* consulta popular no Conclio da Plebe.
* antes os plebiscitos eram vlidos somente para a plebe at o estabelecimento
da Lex Hortensia.
- edito dos pretores:
* espcie de plano de governo dos magistrados maiores com o poder do
imperium, descrevendo as aes que o pretor concederia durante seu mandato.
Processo Civil Romano
Processo de aes da lei.
Processo formulrio.

pertencem ao sistema do ordo iudiciorum


privatorum (ordem dos juzos privados);
processos parcialmente pblico.

Processo extraordinrio.
Ordo iudiciorum privatorum (ordem dos juzos privados):
- 1 fase: in iure.
* perante o magistrado judicirio (pretor).
* parte pblica.
- 2 fase: apud iudicem.
* iudex = rbitro particular escolhido pelas partes.
sua funo terminava ao proferir sua sentena no caso concreto
analisado.
similar arbitragem de hoje em dia.
s vezes, a sentena no era fundamentada.
s vezes, o iudex no se convencia dos direitos e no proferia
sentenas, fazendo com que o processo voltasse 1 fase.
* parte privada.
* torna-se bifsico com o surgimento da figura do pretor, que tinha o poder de
declarar o direito.
* a 2 fase consistia na fase do julgamento do direito atravs da figura do iudex
(anlise do mrito).
* o pretor, atravs do poder de imperium, promulgava a ao de execuo para
impor a deciso do iudex (isso permitia que o ru se defendesse novamente).
Processo das aes da lei:
- mais antigo (Perodo Arcaico).
5

- processo extremamente formal e ritualista.


- seus procedimentos se assemelham aos de um ritual religioso (prolao de

palavras solenes): um mnimo detalhe no observado poderia impedir que a ao


fosse concedida.
- aes que se concediam somente de acordo com a lei: verificao da pretenso
do autor (se estava ou no amparado na lei das XII Tbuas).
- o pretor se limitava a analisar se o pedido do autor era amparado por alguma lei
(se existia alguma ao).
Processo
formulrio:

- sua origem tem vrias teorias.


- veio para atender as novas necessidades da civilizao romana (comrcio,
expanso, etc.).
- no se baseia em tipos de aes, mas em modelos (esquemas abstratos): formula.
- a 1 fase passa a ser escrita por causa dos modelos.
- os modelos eram encontrados nas publicaes dos editos dos pretores (eram a
divulgao dos seus planos de governo).
- os modelos, aplicados na prtica, tornavam-se concretos conforme os casos
(contempla em concreto o processo por meio de uma ao).
- em alguns casos, o pretor confirmava o ius civile, em outros, ele o corrigia ou
completava.
- a situao das partes tinha que estar contida nos editos.
- na 1 parte dos editos, havia situaes para as quais outros pretores haviam
concedido aes.
- na 2 parte dos editos, havia situaes novas trazida pelo pretor (edito perptuo:
durava um ano = mandato), sendo que algumas situaes no contempladas
antes podiam ser adicionadas (edito repentinum).
- o pretor comea a formar um corpo de regras (ius honorarium = direito
pretoriano), fazendo modificaes no ius civile de forma indireta (por meio de
aes e do processo).
- todas as modificaes so justificadas pela busca de um ideal de justia
(inspirado por Aristteles).

13.03.2014
Continuao
Processo extraordinrio:
- se desenvolve durante o Principado, ao lado do formulrio.
- se assemelha ao processo moderno.
- justificativa do nome: processo fora da ordem dos juzos privados (fora dos
processos ordinrios, da ordem comum processual)

- desenvolveu-se perante a figura do prncipe, em situaes excepcionais (ocorria


tanto em 1 quanto em 2 grau de recurso).

- o imperador julgava ou revia a deciso proferida no processo formulrio.


- o procedimento se dava de forma direta (somente uma fase).
- o imperador contava com auxiliares do direito (corpo de juristas) para dar
pareceres e proferir decises: no se pautava nos editos dos pretores.

- torna-se o processo oficial no Dominato.


- surge a figura do juiz (funcionrio representante do Estado romano para a anlise
-

dos casos).
torna-se um processo totalmente pblico.
formao de uma organizao judiciria em Roma (juzes, oficiais, magistrados,
tribunais).
as decises passam a ser fundamentadas (por causa da interposio de recursos).
appelattio: recurso interposto (splica ao imperador para reexaminar a deciso/
sentena proferida).

Continuao das fontes de produo do Direito Romano (ver dia 11.03.2014)


- edito dos pretores:
* edictum perpetuum: enumerao das aes que o pretor iria conceder
durante seu mandato de 1 ano.
* edictum translatitium: transferncia das aes anteriores.
* edictum repentinum: adio/correo/modificao de aes consideradas
incompletas (foi proibido em 67 a.C., pois trazia instabilidade jurdica = mudana
de orientao do pretor).
Principado (imprio):
- os editos dos pretores permanecem como grande fonte.
- leis.
- costumes.
- Slvio Juliano: compilao de todos os editos dos pretores por ordem do
imperador Adriano (Edictum Perpetuum os novos editos dos pretores
continuavam a ser publicados, mas tinham que incorporar as regras da obra de
compilao).

20.03.2014

Continuao
- senatus-consultus:

* deliberaes do Senado (tinham fora de lei).


* vieram em substituio aos comcios que ocorriam na Repblica atravs da
participao do povo.
* o imperador ainda no tem espao para legislar diretamente: ele apresentava
propostas para o Senado e este aprovava (ou no).

- constituies imperiais:

* ainda no legislao direta do imperador.


* manifestaes em diversos campos pelo imperador (tinham fora vinculante).
* espcies:
edicta: plano de governo (continham normas/instrues gerais) o que
tinha de jurdico tornava-se vinculante.
decreta: decises tomadas pelo imperador nos processos.
rescripta: pareceres dados pelo imperador (consultas jurdicas ao
imperador).
mandata: instrues/orientaes aos funcionrios.
- jurisprudncia romana:
* estudo/cincia do direito (consulta).
* a atividade de alguns juristas era dar pareceres, os quais tinham fora
vinculante (com a autoridade do prncipe).
* os pareceres eram escritos em um envelope lacrado e eram dados em juzo.
* se os pareceres fossem contraditrios, o iudex escolhia qualquer uma das
decises proferidas pelos juristas.
* pareceres = responsa prudentium (tinham fora de lei).
* atividades:
agere = orientaes de como as partes deviam se portar.
cavere = informaes a respeito dos instrumentos jurdicos (exemplo:
testamento).
respondere = parecer.
Dominato:
- perodo de absolutismo total.
- apenas uma fonte viva (= em produo): constituies imperiais (leges).
- o imperador passa a legislar diretamente (poderes absolutos inclusive o campo
legislativo).
- costumes: fontes complementares (como no caso de lacunas).
- as fontes anteriores continuavam a ser aplicadas (mas no produziam mais o
direito), exceto se expressamente revogadas pela constituio imperial ou
quando fossem contrrias a uma constituio imperial (esta prevalecia).
- jurisprudncia (iura = doutrina): jurisprudncia clssica dos juristas dos perodos
anteriores.
* adquiriu bastante destaque nesta fase do imprio.
* os juristas no tinham esprito criador, voltavam-se s compilaes.
* constituio imperial que regula a doutrina = Lei das Citaes (regulamentava
a citao em juzo, a fim de eliminar os abusos cometidos pelos juristas).
* juristas: Papiniano, Ulpiano, Paulo, Modestino e Gaio.

25.03.2014
Direito, jurisprudncia e justia no
pensamento clssico
8

Vocbulos usados hoje em dia podem ter sentido diferente do da sua origem.
Jurisprudncia:
- hoje: decises reiteradas nos tribunais (no mesmo sentido) = formao de uma
interpretao de uma determinada norma na mesma direo (posicionamento
dos tribunais).
- para os romanos: estudo do direito romano pelos juristas (cincia do direito).
Juristas:
- hoje: indivduo que possui grande conhecimento do direito, grande operador/
estudioso do direito.
- para os romanos: particular que se dedicava ao estudo do direito (sentido mais
amplo).
Direito:
- hoje: a origem vem do termo ius directum, sendo que passou-se a utilizar
somente directum (no sentido de "linha reta", pois alcana-se a justia atravs da
linha reta representada na balana).
- para os romanos: derivava da justia (iustitia), do justo (iusto).
Jurisprudncia (anlise aprofundada):
- conhecimento do direito, cincia.
- atividade dos particulares voltada ao estudo da norma.
- atividade criadora dos juristas atravs da interpretao.
- conhecimento de todas as coisas divinas e humanas, justas e injustas (do que
conforme ou no ao direito).
- o conhecimento do jurista se dava a partir da interpretao do direito prtico ou
especulativo.
* prtica (ars):
cincia do "saber fazer" (por meio dos pareceres).
no simplesmente terico, especulativo.
uma arte com base nas situaes concretas.
ius est ars boni et aequi (Celso): o direito a arte do bom e do justo
equitativo.
* especulativo (speculum):
procura refletir aquilo que est na sua frente, sem ter conhecimento
prtico.
conhecimento de conceitos, mas meramente tericos.
Direito (anlise aprofundada):
- direito objetivo: acepo primeira, sentido genuno, original.
* direito que trazia a ideia de atribuio, que evoca o objeto.
* o que objeto do direito: a justia.
* para os romanos, a prpria justia.
* "dar a cada um o que lhe devido": alcanar a justia (ideia de atribuio).
* suum cuique tribuere: dar/atribuir a cada um o que seu (definio de
justia).
* a justia no dependia da lei, mas do direito (do suum).
* a atribuio era alcanada por meio dos costumes, das leis, das convenes
(acordo entre as partes), do direito natural, etc.
9

* distino entre direito objetivo e direito positivo (leis): diferente do que se


define por direito objetivo hoje (= norma).
* o direito positivo busca a regulamentao/ordenao das condutas humanas e
no traz a ideia de atribuio.
- direito subjetivo: significava dispor de uma ao que correspondesse a um direito
(mas tambm tinha sentido de faculdade).
* o direito da propriedade tinha sentido se houvesse uma ao que tutelasse
esse direito (actio in rem).
* as aes tinham muita importncia, pois a principal fonte do direito era os
editos, que criavam o direito atravs de aes criadas pelos pretores.
* justia comutativa: era a aritmtica (exemplo: comrcio).
* justia distributiva: era proporcional, de acordo com o mrito (exemplo: tratar
doentes diferenciadamente).
* a justia para os romanos era a noo proporcional (distributiva), pois visava
o suum de cada um.
* embora conhecessem a ideia de faculdade, no conseguiam ter a abstrao
de desvincular as faculdades do direito de ao.
* por meio das aes, os romanos diferenciavam o direito real (actio in rem) do
direito pessoal (actio in personam).
* principal fonte do direito: aes do processo formulrio (se assemelha ao
Common Law: uma ao do caso concreto que se mostrou profcua na prtica
passava a ter aplicao geral por meio dos editos dos pretores).

27.03.2014
Fontes de cognio do direito (documentos)

Obra de Justiniano.
Diviso: compilaes pr-justinianeias, compilaes justinianeias e compilaes
ps-justinianeias.
Outra diviso: compilaes particulares (didticas) e compilaes oficiais (feitas
por iniciativa do imperador).
Terceira diviso: compilao de iura e compilaes de leges.
- compilao de iura: jurisprudncia clssica romana (iura = obra doutrinria).
- compilao de leges: constituies imperiais.
Compilaes pr-justinianeias:
- compilaes particulares:
* duas compilaes de leges (fragmentos de constituies imperiais):
Cdigo Gregoriano: no se sabe a quem atribuir sua autoria e nem
onde foi elaborada.
Cdigo Hermogeniano: complemento ao Cdigo Gregoriano (artigos
que sucedem os artigos do Gregoriano) e sua autoria tambm desconhecida.
10

- compilaes de iura e de leges:

* livro srio-romano: obra didtica destinada magistratura e ao ensino do


direito.
* fragmentos do Vaticano: contm doutrina e constituies imperiais.
- compilaes oficiais:
* de leges: Cdigo Teodosiano.
equivale obra de Justiniano (que foi feita e aplicada na parte
ocidental).
elaborada e aplicada na parte oriental do imprio romano.
at o sculo XII (universidades nascentes), essa obra serviu de base.
feita por ordem do imperador Teodsio II no Oriente e expandida para
o Ocidente.
primeira codificao oficial feita no imprio romano.
possui documentos desde o imprio de Constantino.
Compilaes justinianeias:
- alguns romanistas acreditam que a justificativa para essa obra que ele queria
deixar seu nome na histria.
- outros acreditam que a obra foi escrita para consolidar as normas romanas
oficialmente (uma vez que outros povos j as tinham oficializado).
- a maioria acredita que Justiniano queria organizar as fontes, regulamentar,
romanizar o lado oriental do imprio romano.
- elaborao de uma compilao de todas as constituies imperiais (1 obra) =
Novo Cdigo.
* passou a ser denominada de Cdigo Antigo, pois foi substituda por
atualizaes.
* continha todas as constituies imperiais vigentes.
* entrou em vigor em 529 d.C.
* direito vivo = a ser aplicado.
- quinquaginta decisiones (2 obra) = 50 constituies.
* intuito de preparar o caminho para a composio da doutrina, pois havia
muitas opinies divergentes/conflitantes e contradies.
* interpolaes: adaptaes feitas no direito romano clssico para eliminar
contradies e tornar possvel a aplicao no caso concreto.
* no fazem parte do Corpus Iuris Civilis.
* preparao do Digesto.
OBS: Digesto = "colocar em ordem" (possui 50 obras e faz parte do Cospus Iuris
Civilis).
- Institutas de Justiniano e Digesto (3 obra).
- Novo Cdigo (4 obra): substitui o Antigo Cdigo (atualizaes das obras).
- Novelas: ltimas constituies promulgadas por Justiniano.
* foram elaboradas aps a morte de Justiniano.
* sentido de "novo".
- obras que incorporam o Corpus Iuris Civilis (somente no Oriente, s aparece no
Ocidente a partir do sculo XII com as universidades) aps a consolidao de
todas elas (no durante a sua elaborao):
11

*
*
*
*

Digesto: compilaes de iura.


Institutas de Justiniano.
Cdigo Novo.
Novelas.

03.04.2014

Direito Germnico
Ocidente (a parte oriental do imprio romano permanece).
Alta Idade Mdia (sculo V a sculo XI).
Reinos brbaros de origem germnica.
Imprio romano j enfraquecido (facilitou a invaso dos brbaros).
Antes de se fixarem no imprio romano, os brbaros eram nmades, se
organizavam em tribos e seu direito era basicamente costumeiro (se organizavam
em assembleias para decidir uma questo).
Aplicao do princpio da personalidade (ou pessoalidade):
- cada indivduo teria aplicado nas suas relaes o direito da sociedade a que
pertencesse.
- somente no campo privado para resolver conflitos entre indivduos de grupos
sociais distintos (aplicava-se o direito da sociedade do ru).
- no mbito pblico, todos estavam sob comando e sujeio do mesmo monarca.
- regra geral: aplicava-se a regra proveniente direito da sociedade qual pertencia.
- esse princpio surgiu para amenizar o choque entre as sociedades depois das
invases.
iniciativas dos monarcas para compilar as leis do direito romano (compilaes
que receberam o nome de Lex Romana Barbarorum):
- tinham como fontes legtimas as fontes romanas do direito (Cdigo Teodosiano,
Gregoriano e Hermogeniano).
- compilaes das constituies oficiais romanas.
- como consequncia, o direito romano se manteve, preservando a cultura.
- serviu de estmulo para a compilao do direito costumeiro dos prprios
brbaros.
* para isso, contaram com o apoio da Igreja.
* cerimnia de sagrao: forma de os monarcas conseguirem ter o seu poder
reconhecido pela Igreja.
* compilaes de leges barbarorum:
Lei Slica (dos francos).
Cdigo de Eurico (lei brbara dos visigodos).
tratavam mais de direito penal e processo.
praticamente todas as penas era pecunirias (influncia romana).
os delitos refletiam toda a violncia da poca e a sociedade rural.
12



10.04.2014

Continuao
Compilaes feitas pelos visigodos:
- importantes para a preservao do Direito Romano no Ocidente.
- foram os que tiveram mais proximidade/convivncia com os romanos.
- reino visigtico:
* formou-se na Glia.
* foram expulsos da Glia pelos romanos.
* tinham direito costumeiro, mas que, por influncia romana, compilaram.
* so compilaes que tm como fonte, em parte, o Direito Romano (leges
barbarorum).
- 1 compilao: Cdigo de Eurico.
* ano de 476 d.C.: queda de Roma.
* direito costumeiro (leges barbarorum).
* influncia: leges barbarorum + Direito Romano.
- uso do princpio da pessoalidade na aplicao do direito.
- Lex Romana Visigotorum = Brevirio de Alarico.
* base em fontes romanas (Cdigos Teodosiano, Gregoriano, Hermogeniano e
iura).
* 1 compilao visigtica do Direito Romano.
* objetivo: aplicao aos romanos que viviam no reino visigtico.
* aplicao do princpio da pessoalidade.
* os visigodos no era catlicos, eram arianos (converso crescente ao
catolicismo, resultando na aplicao do Direito Romano para os visigodos
convertidos).
* 589 d.C.: o reino todo se converte ao catolicismo.
modificao no tocante ao princpio da pessoalidade (busca por uma
unidade no s religiosa, mas tambm jurdica.
resulta na elaborao de uma nova compilao que vigoraria para
todos.
- Cdigo Visigtico:
* uma das fontes: Brevirio de Alarico (foi aproveitado).
* Cdigo de Eurico: fonte da leges barbarorum.
* Cnones dos Conclios da Igreja: fonte proveniente das reunies da Igreja
(cnones = regras).
* continha Direito Romano, Germnico e Cannico.
* revogou todas as demais: aplicao a todos do reino (princpio da
territorialidade).
* "Livro dos Juzos".
13

* importante por ter longa aplicao no Ocidente, contribuindo para a


preservao do Direito Romano.
Sculo VIII: invaso rabe.
os rabes permitiam que os povos dominados utilizassem seu prprio direito
(mediante altas taxas de impostos e somente no mbito privado).
permanece at o Cdigo de Justiniano.
Apogeu do feudalismo: Direito Romano entra em declnio.
direito costumeiro.
aplicado nos feudos (cada um tinha um direito diferente).
fragmentao do direito.
desaparece no Oriente.
Sculo XI: Baixa Idade Mdia (Pr-Renascimento).
pessoas povoam as cidades.
o Direito Romano reaparece aos poucos.
foco no Direito Justinianeu.

22.04.2014

Direito Cannico
Origens (Roma):
- perseguio aos cristos.
- epstolas de So Paulo:
* litgios entre cristos no poderiam ser julgados por no-cristos.
* os cristos deviam resolver seus litgios entre si.
* no deviam se submeter ao tribunal romano.
* entendida pelo imprio como uma afronta/ameaa autoridade.
* criao de uma jurisdio paralela: Tribunal do Bispo.
* "arbitragem": feita/mediada por um orientador espiritual (bispo).
normas de conduta moral crist eram aplicadas.
acirram ainda mais a perseguio aos cristos.
* as decises mais relevantes geravam princpios e regras (canon) de conduta,
que gerariam novas decises.
* torna-se uma instituio oficial no imprio.
Aceitao do cristianismo:
- aos poucos o panorama de perseguio muda.
- Constantino tolerncia.
* Edito de Milo: permisso de cultos cristos.
* Tribunal do Bispo: torna-se uma instituio oficial reconhecida pelo imprio
romano.
a jurisdio eclesistica no se limitava apenas matria espiritual, mas
tambm a questes civis.
princpios e moral cristos.
14

processos podiam ser transferidos para o Tribunal do Bispo (uma parte


era suficiente).
restrio (Imperador Honrio): limitao do poder (as duas partes
deviam concordar).
deciso do Tribunal do Bispo era irrecorrvel.
- instalao do Bispado de Roma:
* renda reservada Igreja.
- Constantino batizado cristo no leito de morte.
- Teodosio I:
* o cristianismo se torna a religio oficial do imprio: a Igreja comea a se
organizar nos moldes do imprio romano.
* depois da queda de Roma, a Igreja leva a organizao romana para a Idade
Mdia.
* troca de favores entre Igreja e reinos brbaros (converso dos povos ao
cristianismo em troca de organizao e reconhecimento da autoridade).
Idade Mdia:
- legado da organizao romana.
- aos poucos, a Igreja comea a se desestruturar com a troca de favores e o
surgimento do feudalismo.
- instituio regional na Alta Idade Mdia e sofre interferncia dos reis brbaros.
- os conclios tornam-se regionais.
- Alta Idade Mdia: regresso ao paganismo.
Apogeu da Igreja: Baixa Idade Mdia (sculos XI a XV).
- reorganizao e reestruturao.
* serve de exemplo para a organizao dos Estados Modernos.
* Reforma do Papa Gregrio VII:
revolucionria.
objetivo: reorganizar a Igreja (centralizar o poder).
evitar a sada dos bens da Igreja.
no permitir a interferncia do poder temporal do monarca no poder
espiritual.
organizao do direito da Igreja (separao entre direito e
sacramentos): estudo cientfico do direito.
instituio do celibato: preservao dos bens da Igreja.
universalidade da Igreja: perda do carter regional (fragmentao).
reforo do poder poltico do Papa (a nomeao dos bispos seria feita
pelo prprio Papa, sem a interferncia do monarca).
OBS: Sacro Imprio Romano-Germnico o Papa tinha que reconhecer a
autoridade do imperador em troca.
- Guerra das Investiduras:
* a nomeao dos bispos seria feita somente pelo Papa, sem a interferncia do
imperador.
* mas o Papa continuava a intervir na nomeao do imperador.
* disputa de poder entre o Papa e o imperador.
- Concordata de Worms:
15

* o imperador no poderia interferir na nomeao dos bispos, mas poderia


participar da cerimnia.
* deu fim Guerra das Investiduras.
- Compilaes foram incentivadas para dar fora ao direito cannico: incio dos
estudos do direito da Igreja, separado dos sacramentes (nas universidades).
* objetivo: dar maior autoridade ao direito da Igreja.
* procura retomar a organizao de influncia romana para a Igreja.
* carter inovador.
- Corpus Iuris Canonici e desenvolvimento da Canonstica (estudo do direito da
Igreja).
* compilao das fontes do direito da Igreja.
Fontes de produo do direito da Igreja:
- fontes do direito divino:
* imutveis.
* norteiam o direito da Igreja.
* Sagrada Escritura: Antigo e Novo Testamento.
* Tradio: ensinamentos orais que eram transmitidos.
- fontes de direito humano:
* influenciadas pelas fontes de direito divino.
* ritmo maior a partir do sculo IX.
* servem para regrar a comunidade crist.
* Decretos: decises tomadas nos conclios.
* Decretais: respostas dadas pelos Papas.
* Constituies Pontificiais: complemento aos decretos e promulgadas pelo
Papa.
* Encclicas ou Bulas Papais: tinham o objetivo de dar conselhos aos bispos de
como conduzir determinadas questes (mais usadas a partir da Idade Moderna,
quando a Igreja se limita a questes meramente espirituais).
* costumes: para ser aceito pela Igreja, deveria ter mais de 30 anos.
* Direito Romano: utilizado desde que os seus princpios no incorressem em
pecado.
Fontes de cognio do direito da Igreja:
- coletneas:
* Decreto de Graciano (1140):
obra privada feita por um monge.
compilou todo o direito antigo da Igreja.
tornou-se obra oficial da Igreja.
reuniu no s textos antigos, procurando eliminar as contradies.
deu incio canonstica (obra base para o estudo cientfico do direito
da Igreja, separada da teologia).
* Decretais de Gregrio IX (1230):
inicitaiva do Papa: obra oficial.
os textos de Graciano so utilizados.
inclui o Direito Novo.
referncia para as ordenaes portuguesas.
16

* Livro Sexto (1298):


Bonifcio VII.
complemento s Decretais de Gregrio IX.
* Aclementinas (1317).
inclui as Decretais de Clemente V.
Joo XXII.
* Extravagantes.

29.04.2014
Renascimento do Direito Romano
Baixa Idade Mdia: resgate do Direito Romano (entrada do Direito Justitianeu Corpus Iuris Civilis -, que estava restrito ao Oriente).
- panorama de mudanas:
* surgimento dos burgos.
* contato entre o Oriente e o Ocidente (Cruzadas).
* renascimento cientfico (retomada dos valores clssicos).
* concentrao urbana e aumento do fluxo comercial geram novas
demandas jurdicas.
Necessidades prticas do direito:
- fontes:
* usos e costumes.
* Direito Cannico (como Direito Erudito = escrito).
- desenvolvimento do comrcio.
- utilizao do Direito Romano para resolver novas questes e demandas
gera uma necessidade de se estudar o direito.
Universidades nascentes na Europa:
- centro de estudo de disciplinas maiores: Direito, Teologia e Medicina.
- formao tcnica, profissional (aplicao da teoria na prtica).
- estudo do Direito Romano:
* bsico, feito especialmente pelos clrigos.
* ensino voltado formao dos membros da Igreja.
* dividia-se em:
artes mecnicas = profissionalizantes.
artes liberais = humansticas.
Trivium: retrica, dialtica e gramtica.
Quadrivium: geometria , aritmtica, astronomia e msica.
* a partir do sc. XI, mais pessoas passaram a estudar essas artes, assim
como as disciplinas maiores (com base no trivium e no quadrivium).
* estudo em larga escala.
* a Igreja Catlica tambm incentivou o estudo do Direito Romano.

17

* os monarcas tambm tinham interesse nesse direito, pois era um direito


de um imprio.
* no havia um local especfico para as aulas nas universidades medievais
(geralmente, os locais eram prximos s igrejas).
* os docentes podiam ensinar em qualquer lugar.
* as primeiras universidades surgiram espontaneamente (com centros de
estudos e corporaes de ofcio).
* Bologna: 1 universidade (resultado de formao espontnea: ponto de
referncia dos estudos jurdicos).
OBS: depois precisavam de autorizao da Igreja e dos monarcas.
Universidade de Bologna:
- 1 mestre (monge): Irnrio incio do estudo do Direito Romano (com base
no Digesto).
- mtodo da glosa:
* anotaes feitas nos textos.
* adaptaes do Direito Romano s necessidades da poca.
* compreenso dos textos romanos e exegese.
* tornou os textos romanos acessveis.
- discpulo de Irnrio: Acrsio.
* compilou as glosas: Magna Glosa (Glosa Ordinria).
* conciliao dos textos (procurou eliminar contradies), no s a mera
reunio deles.
* esse trabalho ps fim ao mtodo cientfico do Direito Romano: passouse a estudar o Direito Romano com base nas glosas.
- novo mtodo: comentadores/bartolista.
* utilizao do mtodo dialtico do estudo do direito.
* origem na Frana: fundado por Cino de Pistoia
* sc. XV: mestre Brtolo impulsionou esse mtodo.
* no partia do Digesto, mas do trabalho desenvolvido pelos glosadores
(Magna Glosa).
* questes controvertidas (quaestio disputata): atravs do mtodo dialtico
tentavam chegar a uma soluo (trabalho de interpretao).
* alm do Direito Romano, tinham base no Direito Cannico Direito
Comum).
* Direito Comum: adotado de forma supletiva (na lacuna dos direitos
locais).
* opinio apoiada na autoridade individual (contriburam para a formao
do Direito Comum): Irnrio, Acrsio, Brtolo, Azo, Cino de Pistois, etc.
* opinio apoiada na autoridade coletiva (communis opinio):
entendimento da maioria.
* vigora at o sc. XVIII, quando comeam as codificaes e os direitos
nacionais.

18

08.05.2014
Continuao
Sc. XV: nova maneira de estudar o Direito Romano
- mtodo dos comentadores.
- So Toms de Aquino.
- origem na Frana, mas ganhou fora na Itlia.
- mtodo difundido por Brtolo.
- uso da dialtica para o estudo do Direito Romano: anlise sntese de textos
do Direito Romano, do Direito Cannico e do direito local.
- desvincularam-se do Direito Romano.
- possibilitaram a prtica desse novo direito.
- tornaram o Direito Romano acessvel aos juristas medievais.
- fonte principal: Magna Glosa.
- recebeu o nome de Direito Comum: sntese das trs fontes.
- com o passar do tempo, o Direito Comum passou a representar a opinio da
maioria (representado pela comunes opinio).
- direito desenvolvido dentro das Universidades: carter cientfico e com o
objetivo de preencher as lacunas que surgiram a partir da Baixa Idade Mdia.
- direito supletivo: visava complementao das situaes no abarcadas
anteriormente.
- esse direito representava a ratio.
- trazia uma caracterstica de unidade em contraposio aos direito locais que
predominavam nas regies e ao direito da Igreja, que tinha carter de imposio.
- longo perodo de aplicao desse Direito Comum.
- comea a perder fora com a Escola de Direito Natural (a partir do sc. XVII).
Escola Culta (sc. XVII):
- vertente do humanismo que se volta ao estudo do Direito Romano com o
intuito de resgatar o Direito Romano Clssico.
- no se limitava a estudar o Corpus Iuris Civilis, mas abrangia o cdigo
Teodosiano.
- abrangia o aspecto histrico do Direito Romano
- Frana: rejeitava o Direito Romano.
* visava ao estudo histrico do Direito Romano, sem utiliz-lo na prtica.
* mos gallicos.
- teceu crticas obra de Justiniano e ao mtodo italiano (mos italicus) de se
estudar o Direito Romano (que visava aplicao prtica).
- graves falhas na maneira italiana:
* glosadores: interpretaes equivocadas, pois eles estavam fora do
contexto histrico das fontes romanas
* linguagem: latim vulgar (a Escola Culta utilizava o latim clssico, pois
prezava pelo resgate do Direito Romano clssico).
19

* comentadores: concluses foradas para que se conseguisse resolver


uma determinada questo (principalmente quando surgiram questes de mbito
coletivo).
- as crticas abalaram um pouco o prestgio dos estudos italianos, mas no
conseguiu suplant-los (pois o Direito Comum era indispensvel).
- o Direito Comum decai com o Jusnaturalismo:
* frutos: quando o Direito Comum deixou de ser aplicado na prtica, o
Direito Romano passa a ser estudado nos moldes da Escola Culta.
- contribui para a formao de grandes doutrinaes da Frana do Direito
Romano.
- Muitos dos cdigos modernos utilizaram os estudos realizados pela Escola
Culta.

13.05.2014

Jusnaturalismo e codificaes modernas

O Direito Comum deixa de ser (aos poucos) aplicado nas Europa e d lugar s
codificaes.
Cenrio: Europa fragmentada, com diversos direitos (locais, supletivo, Cannico,
etc.).
Idade Moderna (sc XV - tomada de Constantinopla): o direito desenvolvido nas
universidades medievais perdura na Idade Moderna (nada se modifica).
Novas situaes justificavam as regras que as regulavam e que no podiam ser
reguladas pelo direito feudal.
Surgem novas questes que no podem nem mesmo ser reguladas pelo Direito
Comum, devido a novos acontecimentos que aparecem a partir do sc XV:
- Renascimento.
- grandes navegaes.
- Reforma Protestante.
- formao dos Estados Modernos (colapso do sistema feudal e absolutismo
crescente dos monarcas).
- desenvolvimento maior do comrcio (mercadorias do Oriente).
- fortalecimento poltico das burguesias.
- colonizao (mercantilismo).
- racionalismo.
- humanismo (sc. XVI).
- iIuminismo.
- liberalismo.
- questo indgena.

20

- mudana de pensamento por causa do Humanismo: da viso teocntrica para o


antropocentrismo (hipertrofia da razo).

- mudanas no campo poltico e jurdico.

Acontecimentos que justificam a procura de novas regras, com muita influncia


da economia na produo do direito (busca de um direito novo):
- regulamentao das relaes entre os Estados.
- absolutismo crescente dos monarcas, que tinham, pretensamente, um poder
divino (concedido pela Igreja).
- guerra justa.
- questes indgenas.
- perda, em parte, do poder da Igreja com a Reforma Protestante.
Direito Natural (Jusnaturalismo):
- impulsionou o movimento codificador.
- surge com o aparecimento das novas questes (busca de elementos para resolvlas).
- fonte das solues para os novos problemas.
- sempre existiu (Idade Antiga [aplicao geral do direito romano, aquele que se
encontrava na natureza das coisas e que deveria ser considerado na elaborao
do direito posto], Mdia [vinculado esfera divina, concedido por deus] e
Moderna [direito racional, migra da esfera divina para a laica]), mas com pontos
de vista diferentes.
- busca do direito natural cristo para a formao do direito natural e resoluo de
questes do coletivo (da relao do indivduo com o Estado) telogos
resolviam essas novas questes (Francisco de Vitria).
- com as ideias humanistas, o direito natural foi, aos poucos, deslocado por
filsofos humanistas para a esfera laica (Hugo Grotius = pai da filosofia do direito
natural racional).
- direito natural: regras inerentes natureza do homem com base na sua razo.
- homem in abstrato: regras imutveis e universais (gerais, igual para todos).
- Hobbes, Locke, Pufendorf, Descartes, Rousseau, Voltaire e Montesquieu.
- impulso na formao dos Estados Modernos.
- apoio de uma corrente poltico-filosfica (origem francesa, mas se difunde por
toda a Europa): Iluminismo.
Iluminismo:
- pretenso: trazer as luzes da razo e tirar a Europa da Idade das Trevas (diviso
das classes sociais em estamento, direito fragmentado, desigualdades, privilgios
na aplicao da lei, etc.).
- no campo do direito: busca a elaborao de novas regras, acolhendo as ideias
jusnaturalistas.
- o direito posto devia ser sistematizado (organizao sistemtica, lgica e
racional: influncia de Descartes) e pertencente a um nico corpo (ideia de
unidade, no haveria mais o recurso de busca de solues em outras fontes).
- o juiz deveria ser a boca da lei.
- surgem os cdigos (acessibilidade para todos).
- supremacia da lei.
- elaborao de um direito novo sistematizado, de forma clara, lgica e nica.
21

- sistematizao do direito: coerncia, coeso, racionalidade.


- se afasta da casustica, da linguagem narrativa.

Princpios da representatividade, da completude dos cdigos.


- os primeiros cdigos foram incentivados pelos monarcas.
- a ideia de unidade do direito tambm serve para a unidade territorial.
- Cdigo Alemo: base romanista forte.
* um dos ltimos pases a ter um cdigo pela relutncia/resistncia de se
elaborar um.
Cdigos:
- iniciativa dos monarcas.
- incentivo unificao dos territrios.
- Bavria:
* 1751: Cdigo Criminal (no um cdigo moderno, porque no se filia s
bases humanitrias e ainda adota a punio dos crimes com tortura, prev os
crimes imaginrios [bruxaria], etc).
* 1756: Cdigo Civil (fonte complementar que visava eliminao do Direito
Comum e que eliminava controvrsias de forma sistemtica).
- Prssia:
* ALR: cdigo simples, popular, nico e geral (no s direito privado) com
bases humanistas).
* o projeto foi tornado acessvel opinio pblica (convite discusso sob a
forma de concurso).
* 19.000 artigos.
* linguagem clara e objetiva.
* ideia do justo absoluto.
* em caso de dvidas, deveriam ser levadas comisso legislativa.
* contedo humanista: liberdade contratual, casamento laico, divrcio, etc.
(princpios liberais).
* tem grande impacto at que superado pelo Cdigo da ustria e,
posteriormente, pelo Cdigo Francs.

27.05.2014

Common Law

Formao histrica do Common Law:


- forma-se exclusivamente na Inglaterra (somente aps a colonizao ele se
expande pelo globo).
- a Common Law ou o Common Law? A expresso mais adequada o
Common Law, pois um sistema jurdico.
- perodo anglo-saxnico:
* Inglaterra: dominada pelos romanos.
22

* aps a queda de Roma, h invases germnicas na Inglaterra.


* aplicao do princpio da pessoalidade, da territorialidade.
* compilaes dos costumes germnicos e pouca influncia do
Direito Romano (deixa de ser aplicado na Inglaterra aos poucos).
- perodo de formao do sistema:
* aumento da conquista normanda (Guilherme, o Conquistador).
* concesso de pequenas pores de terras a nobres (fracionamento
do poder), porm, o poder do rei se mantm forte (e esse poder
que forma o sistema jurdico).
* essa forma de instalar o feudalismo na Inglaterra perpetuou.
* problemas dos conquistadores: idiomas e costumes diversificados.
* continuidade do direito local (costumeiro germnico), aplicado nas
Cortes.
* jurisdies senhoriais de um novo tipo: Courts Baron (aplicao do
direito local).
*o monarca tambm possua atribuies jurisdicionais: o rei aceitava
resolver litgios excepcionais e questes de maior importncia (Cria
Regis -> alta justia) -> finanas reais, posse e propriedade
imobiliria).
* institucionalizao de Tribunais Reais em Westminster (a partir do
sc. XIII: oficializao da justia real (continuava sendo uma
jurisdio de exceo).
* constituio de trs tribunais de exceo a partir da Cria Regis:
~ Tribunal de apelao: questes de finanas reais.
~ Tribunal de pleitos comuns: questes de posse e
propriedade imobiliria.
~ Tribunal do bando do rei: tribunal ambulatorial (seguia o
rei onde ele estivesse) que cuidava de grandes causas e
criminais que envolvessem a paz no reino.
* esse tribunais comearam, aos poucos, a aumentar as suas
competncias (exemplo: tributos).
~ maior procura desses tribunais por terem uma "justia
superior" e melhor estrutura.
~ os depoimentos eram perante a Igreja e no utilizavam
provas irracionais, somente testemunhais.
~ funcionamento:
# pagamento de uma taxa judiciria.
# concesso de uma ordem judicial (writ): a questo
era levada ao chanceler ou o pedido/queixa era
encaminhado a juzes que iriam analisar o pedido.
# hipteses de concesso do writ:
> brevia de curso:quando j havia sido
concedido o writ em algum caso igual
(concedido automaticamente).

23

> in consimili casu: extenso de uma ordem


para um caso semelhante.
> action on the case: caso novo, para
abranger uma nova questo.
* desenvolvimento do processo: essa ordem fazia com que o ru
fosse convocado e atendesse ao pedido do autor (se ele no
cumprisse, descumpriria uma ordem real).
* embrio de recursos: o ru poderia comparecer e explicar o
porqu de no cumprir o writ.
* o mais importante era o processo e no encontrar uma soluo
justa (o processo era mais importante que o direito material).
* os juristas ingleses no se preocupavam com o estudo do Direito
Romano.
* fontes: costumes do reino e legislao.
* limitao aos Tribunais Reais (Carta Magna), que veio
concomitantemente com as limitaes do poder absoluto: eles
deviam deixar de conceder writs nas novas questes (actions on the
case).
* preocupao dos Tribunais Reais era mais com a forma do que
com o contedo, o que levou a um engessamento do Common Law
(excesso de formalismo).
- perodo de rivalidade com a Equity:
* essa jurisdio de desenvolve a partir do sc. XV
* surge com a figura do monarca.
* o rei comea a colher recursos das insatisfaes que os tribunais
causavam com as. suas decises (os sditos comearam a ficar
incomodados).
* surge a apelao: dirigia-se um recurso a um grande chanceler da
Coroa, que era um eclesistico, que o encaminhava ao rei, que
julgava com o auxlio do chanceler e de seus servidores.
* a reviso das decises dos tribunais foi buscada no Direito
Romano e no Direito Cannico (atravs dos processos e sua
estrutura).
* a demanda era to grande que o chanceler passou a tomar
decises sozinho, criando o Tribunal da Chancelaria, que fez do
chanceler um jurista profissional, com bases no ideal de equidade
fundado pelo Direito Romano e Cannico.
* os tribunais do Common Law se uniram ao Parlamento pedindo
que interviesse ns poderes do rei para limit-los (restou acordo
estabelecendo que o Tribunal da Chancelaria no poderia mais
julgar questes dos Tribunais Reais e que o rei no interferisse no
Tribunal da Chancelaria).
- perodo moderno:
* a partir do sc. XIX.

24

* reestruturao do sistema ingls atravs da legislao: menos


formalismo, maior ateno s regras do direito material e ideais
democrticos, de segurana jurdica.
* adaptao do sistema a novas questes liberais.
* codificao no acolhida na Inglaterra.
* reestruturao do processo: retirada dos entraves, do formalismo
excessivo e dando mais ateno ao direito material (flexibilizao
do processo).
* supresso formal que existia da distino dos tribunais do
Common Law e dos da Chancelaria (os tribunais podiam aplicar a
elaborao de uma obra clarificadora (livros de repertrio)
eliminao de controvrsias e adaptaes.
* obrigatoriedade de observao dos precedentes em casos iguais:
instituio dos precedentes vinculantes (stare decisis = como est,
fica) -> influncia do positivismo por uma maior segurana jurdica.
* precedentes so a principal fonte -> raciocnio lgico indutivo
(parte-se do concreto para o geral).

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