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INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

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COLEO PHILADELPHO AZEVEDO


EDUARDO J. COUTURE
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Interpretao das Leis


Processuais
DEDALUS -Acervo - FD

20400007757

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1956
MAX LIMONAD
llUA QUINTINO BOCAIUVA, 191 - 1.
8O PAULO -

BMIIL

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C..91~.\
> 1

Traduo da
DRA. GILDA MACIEL CoRRA MEYER RusSOMANO

(Profesara da Faculdade Catlica de Filosofia de Pelotas. Assistente

da Faculdade de Direito de Pelotas, da Universidade do Rio Grande


do Sul. Do Instituto de Direito do Trabalho do Rio Grande do Sul)

A NrcETO ALcAL-ZAMORA y CASTILLO

''

fNDICE ANALTICO
Pgso

N.- do

tradutor .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. ..
Nota do autor na edio mexicana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

9
11

CAPTULO

UMA AULA IMAGINRIA


Que interpretar a lei? .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. ..
Interpretao e tradio
Interpretao e jurisprudncia .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. ..

13
14
15

Exegese e interpretao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Ambiente vital e interpretao progressiva . , . . . . . . . . . . . . . . . . . .

16
18

Interpretao no ..common law'" e no direito codificado . . . . . .


Interpretao e vontade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

19
20
22

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Reoumo

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11

CAPTVLO

OBJETO DA INTERPRETAO
Objeto, sujeitos e resultado da interpretao . . . . . . . . . . . . . . . . . .

A Constituio e as leis ...............


A lei civil ......
A lei penal .......
A lei processual ......
oo . . . . . . . . . . . . . .
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27

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29

Ili

CAPTVLO

SUJEITOS DA INTERPRETAO
oo . . . . . . .
Dlveraldade de intrpretes ..
Interpretao legislativa ou autntica .......................
Interpretao judicial .......
o ..........

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lnterpretalo doutrinria .......

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34
35
36

II

Jo

EDUARDO

COUTURE

CAPTuLO IV

RESULTADO DA INTERPRETAO
18.
l9o

Interpretao e integrao da. lei . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .


As lacunas da lei ....
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39
41

CAPTIJLO

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

20.
21.
22.
23.
24.
25o
26.
27.
28,

Natureza processual da lei ....................... , . . . . . . . .


Mandainentos prQcessuais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Principias processuais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. .
Leis processuais .......................... , . . . . . . .

O problema da interpretao da lei processual . . . . . . . . . . . . . . . .


Deficincias do lxico legal ..........
oo .....
Coliso de textos e de princpios .............. , . . . . . . . . . .
O caso processual no previsto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Interpretao e integrao das leis no Projeto de Cdigo de Processo
Civil de 1945 (Uruguai) ....
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DEBATE
Nota explicativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Texto dos arts. 1,0 a 9.0 do Projeto de Cdigo de Processo Civil . . . .
Palavras do Professor Al.CAL-ZAMORA y CASTn.LO
Resposta do Professor CoUTURE . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Palavras do Professor Jos CASTILLO LARRAN AGA , . .
Resposta do Professor COVTURE .
Palavras do Professor RoBERTO A. EsTEVA Rmz . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Resposta do Professor COUTURE . . . . . . . . . .
Palavras do Professor GARciA M.AYNEz . . . . . . . . . . . . . .
Resposta do Professor CounmE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Palavras do Professor GAIIRIEL GARCIA RoJAS oooo o oooo o o oooo o
Resposta do Professor CoUTURE .
oo ...
Pal&vras do Professor IGNActO MEDINA .. o
o....... o
Resposta do Pr<>fessor CoUTURE o
oo o oo ..
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Palavru do Professor EMLIO PA11Do ASPE ooo oo oo oo ...... oo
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Resposta do Professor CoUTURE o.. oo
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119

. .MITAlO DAS LEIS PROCESSUAIS

do
lltp- do
do
do
do

J5:;

PtofessOl" RAFAEL

J)E l'INA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Professor CoUTUIIE . . . .

Professor Luis IIEcASNs StCBES . . . . . . . . . .

Professor ColJTUIIE . . .
Professor ALBERTO TRUEBA URBINA . . .
do Professor CoVTURE . . . . . . .
do Professor VmcLto DoMINGUEZ, Presidente da sesso.....
do Professor CoVTURE .
da sesso pelo Professor Vmcluo Do:i.m<cUEz . . . . . . . .

..,.,.ta
...,.,.enio

111
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143

147
149
153

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS


1'Jocoaso e conduta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cltllcia e tcnica do
Proposies 16gicas do
Proposies ontolgicas
Propolles axiolgicas

processo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
direito processual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
do direito processual . . . . . . . . . . . . . . . . . .
do direito processual . . . . . . . . . . . . . . . . . .

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157
158
161
163

A INTERPRETAO LITERAL DAS LEIS


(Nolo8 para um Vocabul6rio de Dit"ello Processual Civil)

QUE E UM VOCABULRIO JURlDICO?

Aclverttacla
Conceitos preliminares ..................................

Vocabulrio
VocabuiArio
Vocabulrio
Vocabulrio

Que '

e
e
e
e

euclclopdia ...............................

dicionrio ................................
repertrio ..............................
lndlce ...................................
um vocabulrio juridlco? ........................... .

169
169
170
172
175
176

177

G.u>ruLO II

LEVANTAMENTO LEXICOGIIFICO DE UMA CIENCIA

O pmblema do levantamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a.ndu naturall o cltDcias culturais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

179
179

IV
10.
llo
120

13.

EDuARDo Jo Cou:ruRE
CMnca do direito e direito positivo . . . .. . . . . .. . . . .. . . . .. . . .
O lxico do direito positivo .......... o. .. .. .. .. .. .. .. .. .. ..
Temporalidade e espacialidade da lioguagem juridica oooooooo
Soluo do problema do levantamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

181
181
183
185

CAPTuLo IIl

PLANO PARA UM VOCABULRIO

13.
14o
15 o
16 o
17.
18.

Materiais a insertar ................................. , .... ,


O problema das definies ............................ \....
O indice de vocbulos ...............
o
A exemplificao
o ............. o.... ooo....... o. .. .. .. .. .
A etimologia . .. .. .. .. . .. .. .. . .. . .. . .. .. . .. .. .. . .. .. .. .. ..
A traduo para outros idiomas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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.............

187
187
191
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195

CAPTuLO IV

ClltNCJA E IDIOMA

19. Do equvoco preciso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .


20 o Plano de trabalho futuro o...... o................. oo .. o... o

197
198

NOTA DO TRADUTOR
Em 1947, nos cursos de inverno da Escola Nacional
de Jurisprudncia, da Universidade do Mxico, o professor
EDuARDO !r. CouTURE, catedrtico da Faculdade de Direito de
Montevidu, realizou uma srie de conferncias, que colheu
aplausos unnimes e entusisticos dos juristas daquele pas.
Depois de proferidas essas memorveis lies, discutiram-se, em sesso de mesa redonda, os dispositivos do Captulo
Preliminar do Projeto de Cdigo de Processo Civil elaborado,
em 1945, para o Uruguai, pelo professor EDuARDO J. CoUTURE.
As conferncias e o debate foram divulgados, em primeira
mo, pela "Revista de la Escuela di!! Jurisprudencia", em 1949.
A ressonncia alcanada pelas palavras do ilustre jurista uruguaio, entretanto, reclamou que tais estudos fssem enfeixados
em volume, o qual veio publicidade no Mxico.
Ainda cheios de atualidade cientfica e de intersse prtico, conferncias e debate, agora, reaparecem, em uma traduo brasileira.
Esta, como a edio original, constituda de duas partes
distintas: ao lado do curso que o professor CouTURE realizou
na Universidade mexicana, encontrar-se-, neste livro, a ampla
troca de idias que, naquela ocasio, foi feita sbre os pontos
introdutrios de seu Projeto.


A Interpretao das Leis Processuais surge, no amplo
cenrio das letras jurdicas brasileiras, algum tempo depois
da publicao, em portugus, das conferncias que o seu autor

10

EDUARDO

J.

C011tl!RE

reali:wu na Faculdade de Direito de Paris, que constituem a


Introduo ao Estudo do Processo CiviL
Um lz'vro completa o outro. So elos representativos de
uma longa cadeia de realizaes culturais, de investigaes
pessoais na vida concreta do mundo jurdico e de infatigveis
pesquisas cientficas que o professor EDuARDO J. CouTURE
est forjando, na sua brilhante peregrinao pelas principais
Universidades modernas, em prol do desenvolvimento do Direito e, em particular, do Direito Processual Civil, que nAle
encontra uma de suas mais altas e mais completas expresses.
Pelotas (Rio Grande do Sul), outubro de 1955
GILDA MAciEL ConliA MEYER RussoMANO

NOTA DO AUTOR NA EDIO MEXICANA

;.

' '

l,

I.

A verso taquigrfica do curso que realizei na Escola


NacionaL de Jurisprudncia, do Mxico, foi, posteriormente,
corrigida e anotada com as referncias bibliogrficas consideradas indispensveis para assinalar a posio destas palestras em face de estudos anteriores sbre temas anlogos ou
para indicar as fontes de informao mais importantes sbre
a matria abordada.
Da mesma forma, a dissertao ficou dividida em captulos e pargrafos, para que se tornasse mais amena a sua
leitura.
EnuAIIDO

J.

CouTURE

CAPTULO

UMA AULA IMAGINARIA


IVMARIO: 1 - Que Interpretar a lei? 2 - Interpretao e tradio. 3 - Interpretao e jurisprudncia. 4 - Exegese e
Interpretao. 5 - Ambiente vital e Interpretao progressiva.
6 - Interpretao no common law e no direito codificado.
7 - Interpretao e vontade. 8 - Resumo.

QUE !f. INTERPRETAR A LEI?


Atravs de uma fico singela, imaginemos que nos
encontramos em uma aula universitria, na qual o professor
' formulou a vrios estudiosos do Direito esta simples pergunta:
Que interpretar a lei?
A pergunta , ao mesmo tempo, muito fcil e muito
dllicil. Interpretar inter pretare, que deriva de interpres,
isto , mediador, corretor, intermedirio. O intrprete um
Intermedirio entre o texto e a realidade; a interpretao
consiste em extrair o sentido, desenterrar o contedo, que o
. texto encerra com relao realidade.
At a, fcil a pergunta. A partir dste momento co. meam as dificuldades.
O primeiro empecilho ser apresentado pelo aluno que
: levantar sua voz para chamar a ateno sbre o fato de que
Interpretar a lei no interpretar o Direito. O Direito o
; todo do objeto interpretado; a lei , apenas, uma parte. A lei
ti interpretada, extraindo-se dela um significado mais ou menos oculto; a extrao dsse significado, entretanto, pressupe
a considerao de todo o Direito. A lei sempre Direito,
mas nem todo Direito lei.

14

EDUARDO J. COUTUIIE

A questo inicial consiste, portanto, em sublinhannos que


interpretar a lei no interpretar o Direito, mas um fragmento dste. Interpretar o Direito, isto , averiguar o sentido
de uma norma em sua acepo integral, pressupe o conhecimento do Direito em sua totalidade, bem como a necessria
coordenao entre a parte e o todo.
II

INTERPRETAO E TRADIO
Aceita a observao, levantar-se- um aluno, para evocar
o conceito ingnuo que se teve, no passado, da interpretao.
Os jurisconsultos romanos conseguiram reunir, em suas
recompilaes, alguns conceitos interpretativos, que atendiam,
primordialmente, ao valor das palavras. Somente quando se
perder a clareza do texto ser preciso entrar em seu espirito,
porque in claris non fit interpretatio.
O direito romano formulou uma srie de aptemas simples de interpretao da lei. Antes de tudo, o sentido das
palavras. 1 Nunca se devem alterar as disposies que sempre
tiveram uma interpretao certa.2 O costume a melhor
interpretao da lei. 3 E, caso no bastassem essas mximas,
primeiramente, a liberdade; ou, quando muito, a bondade
e a indulgncia.~
O professor advertir, ento, que no sse, propriamente, um mtodo de interpretao e muito menos uma atitude filosfica a que corresponda essa posio. As mximas
dos jurisconsultos romanos constituem, antes, a sua poltica
da lei.
!, 9.

1.

ULPIANO, Digesto, 4, 4,

2.

PAULO,

Digesto, 1, 3, 2, 5.

S.

PAULO,

Digesto_, ], 8, S, 7.

4.
5.

PoMPNIO, Digesto, 50, 17, 20.


MARCELO, Digesto, 50, 17, 198; PAULO, Digtsto, 50, 17, 157.

DAS LEIS PROCESSUArB

15

III

INTERPRETAO E JURISPRUDmCIA
Outro aluno mostrar, agora, que sse mesmo conceito

dt interpretao ainda subsiste em nosso tempo, nos amplos


.-tores da experincia jurdica.
A margem da discusso das diversas escolas interpretaUvas se vem formando, atravs da obra secular dos juzes, um
conjunto de mximas de bom senso sbre como deve ser interpretado o Direito.
Seria possvel mostrar, por exemplo, de que maneira,
'reunindo centenas e centenas de dsticos, que se repetem com
,uma freqncia obstinada nas sentenas dos juzes, se pode
".construir, em suas linhas gerais, um sistema interpretativo.
'
A jurisprudncia anglo-americana no procede, nessa mateia, de maneira muito diferente. 7
O exame dsse estranho modo de operar, ao mesmo tempo
antigo e to moderno, mostra-nos uma utilizao sucessiva
diversos mtodos.
Uma doutrina que se tornou famosa 8 distinguiu diversos
Jplroc:cdimentos nessa tarefa.
De um lado, o processo gramatical, tratando de descobrir,
primeiro lugar, o sentido prprio das palavras da lei. Nu~m,er.os<>< cdigos modernos fixaram, neste assunto, com certa
:PJ'eciso, o valor que se deve atribuir lei e s suas palavras.
De outro lado, o processo lgico, procurando que o tral!;"-ll;,n de interpretao no infrinja os preceitos que a lgica
:'.a:pontou ao pensamento humano. So, de certo modo, regras
Assim, por exemplo, PARRY, Interpretacin de la Ley, Buenos Aires, 1941.
:In Rev. de Derecho, ]urisp. y A.dministracin, t. 38, 1940, pg. 285, Montevidu.
mesma forma, Busso, Cdigo Civil Anotado, Buenos Aires, 1944, t. I, pgs.

e segs.
7. V. Ultimamente, FRANKFURTER, Some Reflections on the Reading of Stain Columbia Law Review, t. 47, n. 0 4, pg. 527.
SAVIGNY, Trait de Droit Romain, trad. de GufNOVX, t. I, pg. 205.

16

EDUARDO

J.

COUTUaE

de higiene mental que conduzem o raciocnio ao seu exato


ponto de chegada.
De outro lado, ainda, o processo histrico. A lei um
produto da experincia histrica. Surge em determinado momento, para determinada necessidade, procurando determinada soluo. A histria lhe imprime, pois, o seu slo e o
intrprete deve ser fiel a essa inspirao.
Por ltimo, o processo sistemtico, visando a que cada
parte da lei conserve com o todo a devida correspondncia
e harmonia. 9
IV

EXEGESE E INTERPRETAO

(!)

Os conceitos precedentes constituem um bom mtodo


para superar a exegese. Tda interpretao da lei, porm, ,
em primeiro lugar, uma operao de exegese. O chamado
mtodo gramatical nada mais do que o reconhecimento de
que a lei expressa em palavras e que sempre necessrio
comear pelo conhecimento delas.
O mais grave, entretanto, que as palavras tm significaes imprecisas e ondulantes. As palavras da lei nascem,
VIvem7 se transformam e morrem. O famoso Dicionrio de
EscRICHE se inicia com o vocbulo abacerias, cujo significado
ningum, hoje, conhece: isto , inicia-se com um cadver de
palavra. Os dicionrios jurdicos de nossa poca esto povoados de expresses ininteligveis para os juristas do sculo
anterior.
9. O Cdigo Civil uruguaio colheu &ses preceitos, indiJtintamente, do Cdigo francs, do chileno, do italiano e dos Projetos de GAII.CIA GoYENA e de
ACEvEDO. Suas disposies sa.o algo parecido com as legum leges, de BACON;
verdadeiras leis das leis. A exegese de nossos textos foi feita por GUILLOT,
Comentarias del Cdigo Civil~ 2.3 edio, Montevidu, 1928, t. I, pgs. 64 e aegs.;
seu original chileno foi anotado por CLARO Sol.All., Explica.ciones de Derecho Civil
Chileno y Comparado, 2.a ed., Santiago, 1942, t. I, pgs. 120 e segs.; sua exposio,
adaptada ao estado atual da do.utrina, foi abordada por JIM!NEZ DE .AcHAGA,
lnterpretacidn e lntegracion del Derecho, in Revista de Derecho Publico 'I l'rl
vado, Montevidu, 1942, t. 9, pg. 299; t. 10, pgs. 159 e 271.

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

17

E no ocorre apenas o fato de que as palavras tm significaes variveis e ondulantes, naturalmente imprecisas, que
tornam virtualmente impossvel uma obra exata de interpretao; ocorre, alm disso, que a lei se exprime no s em
palavras como tambm em conceitos. Nles, combinaes
quase misteriosas de vocbulos, os possveis significados so
ilimitados. A incerteza natural de cada trmo se junta a
incerteza natural de suas combinaes recprocas.
A idia de bons costumes definida por dois vocbulos,
um dos quais se refere ~ndade e outro, aos hbitos de comportamento social. A bondade admite uma escala infinita de
matizes entre o bem e o mal. Os modos de comportamento
social variam de um sculo para outro; de um lugar para
outro, no mesmo sculo; de uma pessoa para outra, no mesmo
lugar e ao mesmo tempo. tj.;,
O prprio conceito de bons costumes no foi uma idia
abstrata no Direito Romano, mas uma remisso concreta s
mximas de conduta da filosofia estica.' 0 Hoje, no se refere
a nenhuma filosofia, bem como a nenhuma moral determinada. Aquela dama inglsa que, vendo danar um jovem
par, exclamou: "Se sse moo fr um cavalheiro, depois dste
baile, ter de casar com essa senhorinha!" - mostrava como
a idia de bons costumes flutuante no tempo, no espao e na
avaliao dos atos de comportamento social.
Ainda em nossos dias, a idia derivada do conceito de
bom comportamento humano, que os romanos configuraram
no conceito de bom chefe de famlia, prottipo da virtude e
da prudncia no Direito Privado, vem sendo substituda, sob
a presso das exigncias do Direito Pblico, pelo conceito de
homem das ruas, tipo mdio de cidado sereno e repousado
10. SENN, Des Origines et du Contem' e la Notion de Bonnes Moeurs~ in
Recueil Gny, t. I, pg. 59. No mesmo volume, RADIN, La Cen.nne des Coutumes,
I. I, pg. 89.

18

EDuARDO J.

COUTUIIE

que, nas democracias, julga, imparcialmente, os atos de s<Jus


governantes. 11
,_f; Concluamos, pois, que no existe operao de exegese
que possa ser esgotada em uma simples apreciao gramatical e que no h operao interpretativa do Direito que
possa ser esgotada em um simples trabalho de exegese.

v
AMBIENTE VITAL E INTERPRETAO PROGRESSIVA
A quem se coloque, assim, de sobreaviso contra o sentido
palavras, outro aluno mostrar que no se trata de que
as palavras nasam, vivam ou morram, mas de que elas nada
mais so do que representaes: representam pensamentos e
vontades.
{jf) Que , ento, interpretar? Ser representar os pensamentos e vontades do tempo da sano ou representar os
novos e variveis sentidos que essas palavras vo adquirindo
no futuro?
da~

A lei , em sua origem, um ato de govrno, uma norma;


nesse sentido, a interpretao seria, de acrdo com a linguagem que, freqentemente, 12 se utiliza, a determinao do ambiente vital da lei, isto , do clima sob o qual foi forjada;
a representao dos atos que a fizeram nascer.
Essa tese, porm, no resiste crtica que adverte que
interpretar a lei, descobrindo o ambiente vital em que se processou sua gestao, significa restringir o sentido da mesma
poca histrica em que foi plasmada. O certo que a lei,
11. SANTI ROMA.''W, Frammenti di un Diz.ionario Giuridico1 Milio, 1947,
pg. 2S4.
12. G.NY, Mthode d'Interpretation el Sources em Droit Priv~ Positif, 2.
ed., Paris, 1919, t. I, pgs. 269 e segs.

}NTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAm

19

uma vez nascida, segue vivendo ao longo do tempo e muito


mais alm da significao originria que lhe emprestou o
legislador: os atos de responsabilidade por prejuzos causados
pelos automveis no estavam na idia de PoRTALIS; continuamos, entretanto, a nos guiar pelos princpios do Cdigo
Napolenico na determinao dessa responsabilidade.

~ "A lei- diz-se- mais inteligente que o legislador".


A interpretao histrica do tempo da sano deve, ento,
ser substituda pela inteq>retao progressiva, isto , por um
mtodo de interpretao que projete, atravs da histria do
futuro, o contedo da lei.'"

VI
INTERPRETAAO NO "COMMON LAW" E NO
DIREITO CODIFICADO
Outra voz se levantar, contudo, para formular uma considerao muito especial.
O direito anglo-americano - dir - no concebe a interpretao da lei seno como um achado do direito existente,
de um estatuto ou do precedente que resolve um caso.
Tratando de expressar o sentido dessa concepo norte-americana da interpretao da lei se tem dito: Nosso mtodo histrico e no lgico; no procuramos fazer lgica
jurdica, mas averiguar, mediante o achado de uma lei, o
sentido de uma soluo jurdica; no aspiramos a que o Direito seja completo, porque a nossa experincia nos ensina que
le no o ; buscamos, apenas, no tesouro de nossos prece-

13. A chamada interpretao progressiva aparece estudada em BINDING,


Handbuch des Strafrechts, pgs. 454 e aegs.; KHLER, em Zeitschrift fr das Privat
und lJffentliches Recht, XIII, pgs. 1 e segs.; HLDER., Pandekten, Fri.burgo,
1891, pgs. 42 e segs. Veja-se, nesse mesmo sentido. Rocoo, L'lnterpretazione
delle Leggi Proces.suali, Roma, 1906.

20

EDUARDO

J.

COUTUU:

dentes, a lei escrita ou consuetudinria que solucione o caso


particular. 14
Por sua vez, porm, sse ponto de vista pode ser objetado, dizendo-se que, na realidade, a forma de redao do
texto, seja articulada, seja mediante recompilao de precedentes, no faz variar o significado do ato interpretativo.
A doutrina citada, entretanto, no coincide com a de
AusTIN, o grande clssico da jurisprudncia analtica. Para
ste, o Direito um sistema de regras completas e prontas
para serem aplicadas, sem que se considere o processo de sua
criao. 15 Dada a existncia da norma jurdica, a forma parlamentar, judicial ou consuetudinria indiferente. O fundamental que essa norma seja, de fato, uma norma e que
tenha, na dinmica do Direito, uma hierarquia especfica.
Existindo ela dsse modo, a tarefa do intrprete, dirigida a
descobrir seu contedo, no varia em razo da forma da
regra. 16

VII

INTERPRETAO E VONTADE
A complexidade natural do ato interpretativo, a luta
contra as palavras, contra o tempo, contra a unidade plena
14. POUND, no prefcio do livro de SILVEIRA, O Fator PollticoSocial da Inter
pretao das Leis, Slio Paulo, 1946. Do mesmo, More A.bout th Natur~ of Law,
in Legal Essays in Tribute to Orrin Kip Mac Murray, Califrnia, 1985, pg. 51!.
O mais importante esfr~ da doutrina americana a ~ reapeto 1e encontra
enfeixado no volume Science of Legal Method_, vol. IX, da 1rie Modem Legal
Philosophy Series, Boston, 1917. Veja-se, tambm, AscARELLI, L'/dea di Codice
nel Diritto Privato e la Funzione della Interprt:taziontJ, in Saggi GiurdiciJ Milfo,
1949, espec. pg. 53.
15. AUSTIN, Lectures on ]urisprudence, Londres, 1911, 5. ed., t. I, pg. 31.
Veja-se a nota de BLEDEL, no estudo de KEI.sl.N, La Teoria Pura del Derecho y la
jurisprudencia Analtica, in La Ley, t. 24, pg. 202.
16. Nesse sentido, K.ELSEN, La Teoria Pura del Derecho 'I La ]urispmdencia
Analtica, cit., pg. 205. Em sentido opooto, coincidindo, por~. no CIIC:ncia.l,
SoLAIU, Filosofia de! Derecho Privado, trad. espanhola, Buenos Aires, 1946, cap.
Utilitarismo y Codificacin, t. I, pgs. 381 e segs.

lJrTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

,,
'

21

do Direito conduziro algum assistente de nossa aula imaginria a pr em relvo que, em todo ato de interpretao, no
h uma simples conduta lgica, mas um ato da vontade.
Embora pretenda o intrprete ser, absolutamente, neutro, no pode s-lo. Sua operao no matemtica, nem
geomtrica, um ato vital e, por isso, estar carregado,
inconscientemente, de volies.
Todo intrprete um filsofo que faz filosofia apesar de
si prprio. Por trs de cada teoria interpretativa, por trs
de cada mtodo, encontra-se escondida uma tendncia filosfica.
At mesmo se pode, atuando com sagacidade, seguir o
rastro de cada tendncia para colocar em destaque a atitude
filosfica a que corresponde. 11
E essa afirmativa ser, ainda, corroborada por outro assistente que acrescentar o vocbulo politica ao vocbulo filosfica.
:l!.ste ltimo ponto no havia sido claramente percebido,
at que certos doutrinadores dos ltimos tempos, no satisfeitos com servir-se da lei, necessitaram servir-se da sua interpretao para fins polticos. No somente a lei foi, ento,
um instrumento poltico em si mesma; o seu prprio manejo
tambm o foi. 18
E, contudo, em um plano mais rigoroso, poder-se-ia mostrar como no apenas filosofia e poltica se ocultam atrs da
interpretao, mas, tambm, uma verdadeira escala de categorias: primeiramente, conhecer o objeto interpretado; em
seguida, represent-lo e fazer com que o entendam; por ltimo, extrair dle uma regra de conduta para a vida. 19 E tudo
17. Vejase CassiO, El Sustrato Filosfico de los Mtodos Interpretativos~ in
Santa F, 1940, n.0 6, pgs. 63 e Begs.
18. Existe, nesse particular, uma copiosa literatura. A ttulo de resumo,
cfr. SILVEIRA, O Fator Politico-Social da lnterpretado das Leis, So Paulo, 1946.
19. Veja-se BETTI, Le Categorie Civilistiche delta Interpretazione~ in Rivista
Italiana per le Sciem.e Giuridiche, Milo, 1948, pgs. 34 e segs.
Universidad~

22

EDU ARDO

J.

COU'ruRE

isso, como fcil compreender, no se pode realizar sem uma


enorme parcela de vontade e de subjetivismo.

VIII
RESUMO
Em algum momento, a nossa aula imaginria ter de
terminar. Para que ela tenha certa significao construtiva,
ao menos, ser preciso que as idias versadas obedeam a
uma certa coordenao antes de extrairmos delas seu verdadeiro significado.
Ser prudente, pois, antes de passarmos adiante, que
reunamos em algumas proposies fundamentais o material
que, neste terreno, serve de ponto de partida.
Em primeiro lugar, cumpre dar como admitido que interpretar a lei no interpretar o Direito. A lei est para o
Direito como a parte para o todo c o que rege a conduta
humana o todo, no a parte.
Em segundo lugar, cumpre proclamar que a exegese, isto
, a determinao das palavras e dos conceitos da lei, no
pode esgotar a tarefa interpretativa. Com uma metfora
feliz, j foi dito que no se pode conhecer a esttua exami
nando-se o metal que um dia foi derramado no crisol. 20
Em terceiro lugar, cumpre reconhecer que os ensinamentos de SAVIGNY mantm, nesta matria, sua atualidade.
Seus quatro mtodos, j referidos, no bastam, por si ss,
para a obra interpretativa; reunidos, porm, cumprem-na em
grande parte. Se algo existe para se acrescentar a essa unio
de gramtica, lgica, histria e sistema, a idia de atualidade
na vigncia do Direito. O fenmeno de interpretao no
tende a revelar o pensamento do legislador, mas sim a extenso da eficcia atual da norma. O Direito protToga, indefini20.
1914.

MAcciORE,

L'lnterpretazione delle Leggi come A.tto Creativo,. Palermo,

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INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

ti

'

23

damente, a sua vigncia no sentido do futuro. A regra jurdica nasce um dia, para uma certa sociedade c para uma
determinada poca histrica, mas estende seu dimetro temporal de validade a todo o porvir, at o dia da sua derrogao.
O tempo da lei e seu sentido no so, apenas, o tempo e o
sentido de sua sano, mas tambm o tempo e o sentido de
sua vigncia.
E por ltimo: 1!: verdade que, em cada atitude interpretativa, existe un1 pressuposto, ou, como se disse, um substrato filosfico. Interpretar , ainda que inconscientemente,
tomar partido por uma concepo do Direito, o que significa
dizer, por uma concepo do mundo c da vida. Interpretar
e dar vida a uma norma. Esta uma simples proposio
hipottica de uma conduta futura. Assim sendo, um objeto
ideal, invisvel (j que o texto escrito a representao da
norma, mas no a prpria norma) e suscetvel de ser percebido
pelo raciocinio e pela intuio. O raciocnio e a intuio,
todavia, pertencem a um determinado homem e, por isso,
esto prenhes de subjetivismo. Todo intrprete , embora
no o queira, um filsofo e um poltico da lei.21
Se essas observaes so, em sua essncia, exatas, as idias
que passaremos a expor constituiro o seu justo complemento.
21. No propsito destas exposies enfrentar o problema da interpretao
em geral.
A introdua.o aspira, sOmente, a deix-lo apresentado e a esboar as solues
que sustentam a nossa concepo da teoria particular das leis processuais.
No campo doutrinrio, sse problema foi exposto, com brilhantismo, coletivamente, na obra que, h mais de um decnio, EoouARD I..AMBERT dirigiu e que
foi publi<:ada em honra de GNY, sob o ttulo RecueU d'.l!tudes sur les Sources du
Droit en l'Honneur de Franois Gny.# Paris, ~ vols., edit, Sirey, sf data.
O carter universal da colaborao dada a sse volume constitui uma verdadeira fixa:lo do estado da doutrina naquele momento.
Preocupar-nos-emas em fv:er, no posslvel, referncia a alguns subsdios de
data posterior, que possam revelar novos pontos de vi5ta da doutrina a sse
respeito.
Alguns anos depois, teve lugar um novo acontecimento no campo do direito
ameticano, que permitiu a realizao de uma obra coletiva anloga, no Curso
Colectivo sobre Interpretacin de la Ley. realizado. no ano de 1946, na Escola
de Jurisprudncia do Mxico. Suas dissertaes principais podem ser lidas na
Revista de la Escuela Nacional de ]urisprudencia, Mxico, t. 9, 1947, ns. 85/~6.

CAPTULO

li

OBJETO DA INTERPRETAO
SUMARIO: 9 - Objeto, sujeitos e resultado da Interpretao. 10 A Cou.t!tulo e a. leis. 11 - A lei civil. 12 - A lei penal.
13 - A lei processual.

OBJETO, SUJEITOS E RESULTADO DA


INTERPRETAO
A discusso precedente reconstri, dentro de sua rusticidade e de sua simplificao de idias, o panorama das vrias
tendncias interpretativas.
Tratemos, agora, com nossos prprios meios, de seguir
adiante.
Comecemos por estabelecer uma distino que, provvelmente, concorrer para esclarecer os diversos elementos em
jgo em tda interpretao jurdica.
Distingamos, por um lado, a res interpretanda; por
outro, a res interpretam; por outro, a res interpretata. Em
outros trmos: o objeto da interpretao, o sujeito da interpretao e o resultado da interpretao.
O objeto da interpretao - dizamos - o Direito.
Direito tanto a Constituio, como a lei, o regulamento, a
sentena, o contrato, o testamento. Tdas essas manifestaes
do Direito devem ser interpretadas. No h mtodos interpretativos para cada uma delas. Mas a hierarquia que existe
entre a Constituio, a lei, o regulamento, a sentena, o contrato e o testamento, como atos jurdicos, faz com que a dou-

26

EDUARDO

J.

CoVTURE

trina tivesse de aplicar seus esforos no sentido de averiguar


a ordem de idias que preside a cada um dles.
Considerando que ste estudo se refere, exclusivamente,
interpretao da lei ( rectius: do direito) processual, torna-se necessrio apontar a posio que a esta corresponde no
ordenamento jurdico.
Dos demais elementos, porm, nesta ocasio, deveremos
prescindir. Nosso objeto a lei processual.

li
A CONSTITUIO E AS LEIS
Consideremos um objeto vital, tutelado pelo Direito: um
dsses objetos jurdicos, solidamente protegidos, que, como a
vida, a honra, a liberdade, a dignidade da pessoa humana,
constituem o patrimnio da convivncia em uma ordem jurdica.
Faamos com le a experincia de perguntarmo-nos:
Onde se situa, no direito positivo, a proteo vida humana e
como se efetiva essa proteo?
A Constituio n-lo diz, sob a forma de um mandamento; em lugar do no matars, prescreveu: ningum poder ser privado de sua vida. Aqui, a estrutura normativa
dissimula bastante seu dever ser; basta, porm, refletir um
pouco para compreender que h neste caso uma regra, cuja
cpula seria: "dada a existncia da vida humana, deve ser
ela tutelada ou protegida". No assume nenhuma importncia o fato de que sse preceito esteja redigido sob a forma
de no matars ou sob a forma de ningum poder ser privado de sua vida; o essencial a regra genrica que tutela
e protege a vida humana.
J se tem dito que os captulos de direitos e garantias
com que se encabeam, habitualmente, as Constituies modernas constituem declamaes e no verdadeiras normas ju-

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

rdicas. 1 Nem sempre, porm, isso exato. Por trs de cada


um dsses postulados constitucionais, encontra-se um preceito,
cuja estrutura , como acabamos de dizer: "consideradas (a
vida, a honra, a liberdade, a arte, a riqueza histrica, a famlia, a infncia, a Ptria, etc.) devem ser elas protegidas".
O complemento dessa circunstncia de fato e sua conseqncia
seria: "nos trmos estabelecidos pela lei".
A natural generalidade da norma constitucional representa uma espcie de remessa s previses particulares e detalhadas do legislador. E se o legislador nada determina, supe-se que a vida esteja, igualmente, protegida.'

III

LEI

CIVIL

Ao lado de cada preceito constitucional dsse tipo, h


mil formas, por assim dizer, polarizadas que previnem ou
sancionam o homicdio. Poderemos escolher qualquer um, ao
acaso, como aqule que, no Cdigo Civil, institui para o pai
a obrigao de alimentar seus filhos. Representa isso a tutela da vida humana, no sentido de que ningum ser privado
de sua existncia pela misria ou pela fome. O mandamento
da Constituio adquiriu, aqui, no Cdigo Civil, uma formulao e uma redao diferentes: institudo sob a forma de
obrigao para o pai c de direito para o filho.
,f

I. ''Determinao negativa", como os chama KELsEN, La Teoria Pura dei


Derecho, trad. espanhola, Buenos Aires, 1941, pg. 109.
2. Assim porque, se a lei no pode ser inconstitucional, o silncio da lei
no pode ter um significado contrrio Constituia.o. O art. 282, da Constituio
uruguaia, resolve o problema, mediante texto expresso: "Os preceitos da presente
Constituiao que reconhecem direitos aos indivduos, assim como os que atribuem
faculdades e impem deveres s autoridades pblicas, nlo deixaro de ser aplicados pot falta de regulamentao respectiva, pois esta ser suprida recorrendo-se aos fundamentos de leis anlogas, aos prindpios gerais de direito e s doutrinas geralmente admitidas".

28

EDUARDO

J.

COUTURE

Neste ponto, a estrutura da lei civil um excelente exemplo para que meditemos sbre a estrutura prpria de cada um
dsses tipos de nonnas.
O Cdigo Civil, na realidade, legisla sbre os atos da vida
social, familiar, na forma de numerus apertus; na vida civil,
cada qual pode fazer o que, livremente, quiser; os atos jurdicos, quanto sua formulao, so ilimitados; o Cdigo citado limitou-se a estabelecer uma srie de previses esquemticas de atos, regulando as suas conseqncias. A estrutura da lei civil assume uma aparncia, digamos, universal e
aberta. O chamado contrato inominado o tipo dessa figura
jurdica.
Essa mesma tutela da vida iremos encontrar no Cdigo
Comercial, quando impede que o homicida possa alegar seu
carter de beneficirio do seguro de sua vtima; no Cdigo
de Menores, atravs das abundantes regras de proteo infncia; no Direito Administrativo e Municipal, sob a forma
de polcia dos alimentos, de salubridade, de trfego, etc.

IV
A

LEI

PENAL

Dentro de tdas essas estruturas legais, a que encerra


maior importncia, por sua natureza e sua visvel diferenciao da ordem civil, a lei penal.
Transforma-se nela, completamente, a estrutura formal
da lei, porque o Direito Penal, diferentemente do Direito
Civil, no se nos apresenta a numerus apertus, mas sim a
numerus clausus. No existem delitos seno aqules definidos pela lei penal; os delitos so cunhados em tipos e no
h atitude humana que no seja ou ato lcito ou delito. Se a
conduta dos homens no se adapta descrio tpica do legislador, deve ser considerada como lcita, repudiando-se, ento,

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

'I.
r

29

a idia de delito. 3 No existem delitos por extenso, nem


delitos inominados, nem delitos por analogia; o que existe
uma atitude jurdica ou uma atitude anti-jurdica; e se esta
ltima no caracterstica, nem voluntria, e no foi objeto
de uma previso expressa na lei penal, no h delito e prevalece a liberdade.4
Tinha BrNDING, por isso, razo quando dizia que o delinqente no viola a lei penal, mas a cumpre: a lei penal que
prev o homicdio e sua pena condigna. Aquilo que o homicida infringe o mandamento: no matars.
A previso do ato anti-jurdico estabelecida na lei penal
, de certo modo, realizada por desafio. O criminoso desafia
o mandamento e se submete, tcitamente, ao cumprimento
da lei que o pune, arcando com suas conseqncias.

v
A LEI PROCESSUAL

'
'

Se passarmos da lei civil e da lei penal ao exame da lei


processual, observaremos que sse mesmo bem jurdico - que
a vida - foi objeto de uma disposio especial no Cdigo
de Processo, quando le institui a ao de alimentos.
Uma espcie de fio lgico une a proteo vida, instituda pela Constituio, a obrigao alimentar do Cdigo
3. Sbre sse tema, Ultimamente, de forma exaustiva, veja-se SoLER, De-recho
Penal Argentino~ Buenos Aires, 1945, t. I, pg. 117, onde achar, alm disso,
uma copiosa bibliografia.
4. SALVAGNO CAMPOS, El Delito lnnominado y la Interpretaci6n Analgica,
in Revista de la Asociacin de Estudiantes de Abogacia, Montevidu, 1933, pg.
295, mostrou certa inclinao para tais solues, rodeando-as de garantias.
JIMfNEZ DE AsA, La Ley y el Delito, cit., pg. 165, distingue entre "analogia" e
"interpretao analgica". Pelas razes expostas por SOLER, op. cit., t. I, pg. 145,
cremos que no Direito Penal nem a analogia, nem a interpretao analgica da
lei podem elevar categoria de delito aquilo que no foi objeto de previso especifica e descrio tipica.

30

EDUARDO

J.

COUTURE

Civil, a sano para a omisso e a coero para a prestao


reguladas pelo Cdigo de Processo.
Ocorre, somente, que, quando nos perguntamos se a lei
processual numerus apertus, como o Cdigo Civil, ou numerus clausus, como o Cdigo Penal, experimentamos uma
grande perplexidade.
A lei processual no est redigida nem como um mandamento, nem como um status; nem tampouco est escrita como
uma delimitao jurdica para determinar a ilicitude da conduta humana. A lei processual uma descrio. O legislador descreve como se realizar, no futuro, um processo.
Algumas leis, como, por exemplc, as italianas, so redigidas
no tempo presente. Nas leis de formao espanhola, o habitual a disposio no tempo futuro. O certo, porm, que,
em um ou outro tempo verbal, o legislador determina, descritivamente, a evoluo e o desenvolvimento do processo.
11: esta uma relao dinmica, em marcha desde a petio
inicial at a sentena e sua execuo. 5 Tal como se fsse a
descrio de um itinerrio a ser percorrido, o legislador descreve como deve ser sse itinerrio. Existe, nesse relato, sem
dvida, uma grande margem de liberdade. Quando o Cdigo de Processo Civil estabelece como se redigir uma petio,
enumera suas partes essenciais e deixa ao arbtrio do requerente o contedo dessa petio, dentro do esquema fornecido
pelo legislador. Quando ste diz quais devem ser os requisitos da sentena, deixa ao arbtrio do juiz o contedo de sua
estrutura ou seu esqueleto de sentena. Os outros atos, notificaes, provas, medidas de segurana, etc. foram, porm,
escrupulosamente, descritos em seus detalhes. 6
5.
6.

CHIOVENDA,

lstituz.ioni, t. I, pg. 55.

H, aqui, entretanto uma antinomia que LLA.MBJAS DE AzEVEDO repre


sentou nos seguintes trmos: "O paradoxal destino do Direito Judicirio consiste
em que le regula os atos que, na conduta humana, se encontram como antfpodas:
de um lado, embargos, entrega da coisa, privalo da liberdade de ir e vir (prislo) ,
etc.; de outro lado, petio, sentena, interpretalo, etc.; aes l, pensamentos
aqui". Eidetica y Aporitica del Derecho~ Buenos Aires, 1940, pg. 42.

.INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

31

Mas, no caso processual no previsto, prevalece ou no


prevalece a liberdade? Quando o legislador, dentro dessa descrio, omitiu um evento que se verifica na prtica juridica,
poderemos interpretar a lei processual por analogia? No
estaremos frente a uma limitao necessria devida ao princ{>io que rege o Direito Penal? Poderemos, ao contrrio,
interpretar, analogicamente, a lei processual, procurando, .na
economia geral do sistema, a soluo necessria para sse caso
e determinar suas conseqncias, como no Cdigo Civil?
Isso o que trataremos de fixar no captulo final dste
estudo. Antes de chegarmos, contudo, at le, devemos ainda
fazer uma incurso no tema correspondente ao sujeito da
interpretao.

CAPTULO

III

SUJEITOS DA INTERPRETAO
SUMARIO: 14 - Diversidade de intrpretes. 15 - Interpretao
legislativa ou autntica. 16 - Interpretao judicial. 17 Interpretao doutrinria.

DIVERSIDADE DE INTRPRETES
O Direito, em tdas as suas formas, - dizamos - o
objeto da interpretao. Os diversos intrpretes possveis so
os seus sujeitos.
O legislador, o juiz e o professor so trs dos mais qualificados intrpretes da lei. O encargo que cada um dles desempenha faz variar a transcendncia de sua obra interpretativa. No so os nicos: o governante, o funcionrio da
administrao pblica, o advogado, o escrivo, o jornalista
so outros tantos intrpretes da lei que projetam sua atividade
sbre a vida social.
Mas, ~ legislador, o juiz e o professor trazem seu apoio
tradicional classificao que distingue entre interpretao legislativa ou autntica, interpretao judicial e interpretao
doutrinria.
possvel que fique, assim, esclarecido que essas trs
formas de interpretao no so trs maneiras diferentes de
ler a lei ou de lhe extrair o sentido. So, apenas, variantes
da funo do sujeito que interpreta. O objeto o mesmo; a

34

EDUARDO

J.

COUTURE

operao a mesma; s o sujeito varia e, com le, a transcendncia da obra.'

11
INTERPRETAO LEGISLATIVA OU

AUT~NTICA

No nos podemos referir, por enquanto, interpretao


autntica, isto , a que feita pelo legislador, limitando, assim,
os exageros to freqentes nessa matria, seno como sendo
a interpretao que de uma lei faz outra lei posterior?
No constitui interpretao autntica o que disse sse
deputado ou aqule senador, no recinto legislativo; a crise
dos trabalhos preparatrios da lei se tem tornado evidente,
sobretudo depois do notrio esfro que, nesse sentido, desenvolveu CAPITANT. 3 Hoje, j no h ningum que possa, seriamente, admitir que os antecedentes parlamentares de uma lei
constituam uma interpretao autntica. To pouco ser uma
interpretao autntica o que disser o legislador sbre os fundamentos ou na justificativa de outra lei posterior.
Interpretao autntica , apenas, o texto rigorosamente
dispositivo de uma lei posterior que determine o alcance da
lei anterior.
No se podem, entretanto, verificar aqui seno duas suposies: ou a nova lei limita-se a estabelecer, normativamente,
o mesmo que a lei precedente e, nesse caso, a interpretao
se reduz a uma simples confirmao, redigida com outras palavras; ou diz algo mais ou algo menos e, ento, j no estamos em presena de uma lei interpretativa, mas sim em face
de uma nova norma, com contedo prprio e autnomo.
1. A unidade epistemolgica dsses trs mtodos de interpretao foi sublinhada, de modo persuasivo, por AFTALION, Acerca del Mtodo Jurldico, em La Ley,
t. 56, 11 de novembro de 1949.
2. Cfr., ebre todo ste tema, FERNNDEZ GlANOTTI, Normas Legoles Interpretativas, em La Ley, t. 26, pg. 963.
S. Les Travaux Prparatoires et l'lnterprtation des Lois, no j citado
Recuei/ Gny, t. 2, pg. 204.

..
11'
'

INTERPRETAO DAS

'

LEis PROCESSUAIS

35

A chamada interpretao legislativa torna-se, assim, considervelmente limitada como meio de revelao do sentido
de uma lei. Em sua acepo normativa, se apenas repete a
norma anterior, s lhe acrescenta clareza; se representa alguma coisa mais, constitui uma nova regra. 4

III
INTERPRETAO JUDICIAL
A interpretao judicial foi o tema preferido por todos
os que trabalharam neste campo da Teoria Geral do Direito.
O dilema de saber se a interpretao judicial ato criador
ou no, se a jurisdio meramente declaratria do direito
ou criadora do mesmo, constitui um tema, prticamente,
inesgotvel. 5 J nos pronunciamos, pessoalmente, em diversas
oportunidades, no sentido de que a atividade jurisdicional
atividade criadora do direito. 6 Devemos respeitar os pontos
de vista divergentes; mas devemos, tambm, deixar claro, em
considerao verdade, que chegamos a essa concluso aps
muitas reflexes, muitas incertezas e - por que no o dizer?
- aps muitas viglias.
Aconteceu, porm, que, uma vez assumida essa posio,
todo o tempo e tda a meditao posteriores nada mais fizeram
do que firmar a exatido dsse modo de entender.
4. Veja-se FEIUt.ARA, Trattato di Diritto Civile Italiano,. Milo, 1921. Fz-se
dessa obra uma traduo para o portugus, com relaio ao nosso tema: Interpretao e Aplicao da.s Leis, Slo Paulo, 1934. SObre a chamada "interpretao
autntica", veja-se a pg. 24 desta ltima edilo.
5. A mais recente exposilo, copiosamente documentada, de CAsrN, Teoria
de la Aplicacin e Investigacin del DeTecho, pg. 199.
6. Assim nos pronunciamos em Fundamentos del Derecho Procesal Civil,
Buenos Aires, 1942, e 2.a edio, S!o Paulo, 1946. Igualmente, em Las Garantias
Constitucionales del Proceso Civil~ in &tudios de Derecho Procesal Civil, t. I,
pg. 76, Buenos Aires. Da mesma fonna, em Introduccidn al &tudio del Proceso
Civil, Bumos Aires, l949; edio francesa, Paris, 1950; edito brasileira, Rio de
Janeiro, 1951.

36

EDUARDO

J.

COUTURE

IV

INTERPRETAO DOUTRINARIA
Costuma-se falar de interpretao doutrinria, quando se
faz referncia interpretao que os jurisconsultos do a uma
lei.
A verdade, entretanto, que a interpretao doutrinria
no um ato acadmico, nem tambm o que foi a famosa
Lei de Citas, na qual se estabelecia a ordem de preferncia
das opinies. A interpretao a que se deu o nome de doutrinria , realmente, uma atividade jurdica muito mais profunda.
Como tal, deve entender-se no s a interpretao que
feita pelos jurisconsultQs, como tambm aquela que a prpria
vida faz da lei.
O fenmeno, tanto mais profundo quanto mais meditado,
consiste na chamada realizao espontnea do Direito.?
Existe, no Uruguai, desde 1946, a lei de direitos civis da
mulher, que vem, justiceiramente, complementar seus direitos
polticos, j h muitos anos adquiridos.
So contados, at hoje, os escritores que analisaram, dogmticamente, essa lei; no possumos, to pouco, sentenas
importantes que tenham decidido casos duvidosos; na vida,
entretanto, no comrcio jurdico, foi necessrio aplicar essa
lei centenas de vzes. O comprador exige tlis ou quais requisitos na manifestao do consentimento da sociedade conjugal
vendedora; ou requer a autorizao judicial, em determinadas
condies, para certos atos de alienao, etc. O vendedor con7. Sbre todo ste tema, consulte-se o excelente livro de PEKELIS, ll Diritto
Come Volont Costante, especialmente o capitulo I, ll Diritto Come P'olizione di
Legge.
Da mesma fonna, em um plano anlogo, veja-se o capitulo La Virtud como
nico Realizador, do livro de SoLER, Ley, Historia y Libertad, Buenos Airee,
1943, pg. 181.

J
I

lNTIIRPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

37

corda com essas exigncias. No so estas, indubitvelmente,


interpretaes legislativas, nem doutrinrias. No so, tambm, interpretaes judiciais. Que so, ento? Constituem
realizaes espontneas do Direito; revelaes de contedos
juridicos atravs de atos humanos livremente realizados, sem
mais propsito que o de ajustar a conduta social s disposies
estabelecidas pelas normas.
Que maneira mais viva de interpretar a lei, de descobrir
seu significado, que a consistente em adaptar o comportamento, livremente e sem coaes materiais, a uma disposio
anteriormente determinada no preceito? O grande campo
da produo juridica constituido pela realizao espontnea
do Direito: os pais sustentam seus filhos, os devedores pagam
suas dvidas e os contribuintes seus impostos, sem outra coao
alm daquela que emana de seu convencimento - formado
atravs de sucessivas e seculares instncias de educao de que essa a melhor conduta para a convivncia humana.
Os homens procedem assim porque nesse sentido os impulsiona sua prpria natureza, sua propenso ao gzo tranqilo de seus bens: a virtude da qual, poeticamente, dizia
S~NECA, "que ama a paz e detm a mo". 8
Se os vocbulos interpretao doutrinria aludem, imicamente, ao trabalho interpretativo dos jurisconsultos, a classificao tripartida insuficiente: exige um quarto trmo que
abranja a realizao espontnea do Direito, que uma forma
de interpretar (e de aplicar, porque, em ltima anlise, aplicar
tambm interpretar) a lei. Se, ao contrrio, essas palavras
alcanam a realizao espontnea do Direito, sua designao
ser insuficiente, devendo ser substituida por outra que compreenda todo ato interpretativo que no seja o legislativo ou
o judicial.
8. De Clementia, 111, 2.

38

EDU ARDO J. COUTURE

Pensamos, por exemplo, que a denominao interpretao


privada, em oposio s anteriores, que provm dos rgos do
Poder Pblico, satisfaz essa necessidade. E se nos dissessem
que tambm o professor que interpreta a lei em sua cadeira
universitria est desempenhando uma funo pblica, ser-nos-ia permitido responder que as U niversidadcs no possuem
um modo oficial de raciocinar. As opinies emitidas pelos
professres, com amparo na liberdade de ctedra, so opinies
privadas que o rgo pblico no referenda, nem repele.

I
t

CAPTULO

IV

RESULTADO DA INTERPRETAO
SUMARIO: 18- Interpretao e integrao da lei. 19- As lacunas
da !e!.

I
I

INTERPRETAO E INTEGRAO DA LEI


Se o direito o objeto da interpretao, se o intrprete
o seu sujeito, qual o seu resultado? - A prpria interpretao.
Por obra do intrprete o direito interpretado, ou melhor
ainda, revelado em todo o seu contedo.
Essa revelao de um contedo, entretanto, no s uma
operao de descoberta: , tambm, um ato de relao. Nela
- dizamos - est presente o todo. Interpretar alguma
coisa alm de descobrir: relacionar.
Realizar essa operao equivale a integrar. Ao lado da
interpretao encontramos a integrao do direito, a insero,
no mundo da ordem jurdica, dsse microcosmo que a lei, o
contrato, o testamento.
Em um dos mais difundidos trabalhos de SAVIGNY, 1 analisando o Ttulo Preliminar do Cdigo Napolenico e fazendo
uma crtica severa s suas concepes, encontra-se, com extraordinria clareza, a distino entre interpretao e integrao .
1. De la J'ocaci6n de nuestro Sigla para la Legislacin y la Ciencia del
IHrecho, trad. espanhola, Buenos Aires, 1946, pg. 101. Alm de SAvroNY, no
trecho que se menciona, a distino entre interpretao e integralo se acha,
claramente, desenvolvida por muitos outros escritores alemes do sculo anterior,

40

EDU ARDO

J.

COUTURE

Para SAVIGNY, o Cdigo citado no levou em considerao o


mais elementar dos meios supletivos, que o de descobrir o
sentido de um texto particular em funo da economia geral
de todo o sistema da lei?
Ningum, certamente, considera que interpretar a lei
seja interpretar a passagem de um artigo ou de um inciso,
colocando-o ao microscpio e examinando suas partculas,
absolutamente desinteressado de todo o organismo vivo, do
qual faz parte sse fragmento. Isso no interpretar, apenas
ler um texto. A leitura pode ser to inteligente e compreensiva quanto se queira; poder o leitor conhecer a etimologia de tdas e de cada uma de suas palavras, dominando
suas raizes histricas; poder le ser um sagaz crtico gramatical, capacitado a pr em relvo as exatides ou os erros do
trecho examinado. Mas se o trabalho no vai alm disso, se
se limita a examinar o fragmento que se encontra ao microscpio, no haver interpretao.
Tda tarefa interpretativa pressupe trabalho de relacionar a parte com o todo. O sentido extrado inserindo-se
a parte no todo.'
A diferena entre interpretao e integrao implica, portanto, em dar ao conceito da primeira um sentido ilimitativo
que tentamos superar, desde as primeiras pginas dste estudo.
Em sua marcha para encontrar o significado de um texto,
o intrprete nunca tem a sensao de que atravessa a barreira
quais sejam os que discutiram a identidade ou a divenidade dessas duas ope
raes;

KHLER

distingue a interpretao da nova formaoto {Neubildung); a idia

foi reputada por HELDER (Pandekten, 1, 8, pg. 50), que, por sua vez, foi
replicado por KHLER com um brilhante argumento: as figuras elaboradas pela
jurisprudncia com base nos princpios se acham na mesma relao que as flhas,
as floreJ e os frutos com respeito ao germe. Cfr. 'VINDSCHF.ID, Pandette, notas de
FADDA e BENSA, Turim, 1902, t. I, pg. 129. Posteriormente, FERRARA, Interpretao e Aplicao das Leis, trad. portugusa cit., pg. 54. No campo processual,
CAP.NELUTII, Sistema, trad. espanhola, t. I, pg. 125~ ALSINA, Tratado, t. I, pg. ?4.
2. SObre todo ste tema, que aqui foi, apenas, ~pontada, BoBBIO, L'Analogia
nella Logica del Diritto, em Memoria dell'lstituto ]uridica, Turim, 1938, especialmente cap. Xl, Analogia e lnterpretazione, pgs. 152 e segs.
3. Assim, CI\RNELLUTI, Lo. Accin Proesal, em La Ley, t. 44, pg. 849.

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

41

interpretativa e entra na zona da integrao. Um dispositivo


legal s adquire sentido em funo de todo o c~m junto sistemtico do direito. Resulta da que, em sua direo intelectual, a funo interpretativa , na realidade, prticamente
inseparvel da obra de integrao do direito. 4
Tal fato nos coloca frente a um dos problemas que mais
inquietaes tem provocado dentro do campo da Teoria Geral:
o problema das lacunas da lei.

j
I

li
AS LACUNAS DA LEI

'

I'

I
I'

Passou-se com o problema das lacunas da lei o que se


passa com tdas as metforas.
Afirmou-se, certo dia, que no direito havia falhas;' isto
, espaos nos quais no existia o direito. A imagem no era,
de fato, feliz e, provvelmente, dessa infelicidade de expresso
derivou, em grande parte, a divergncia.
4. Contrariando a optmao dominante, RASELLI considera, tambm, que a
integrao no difere da interpretao em nada que seja substancial (ll Potere
Discrez.ionale del Giudice Civile, Pdua, 1-937, t. I, pgs. 115 e segs.). A distino,
sob a forma de "interpretao exteruiva" e "analogia", atacada, acertadamente,
por BoBBIO, L'A.nalogia nella Logica del Diritto, clt., pg. 145, onde so feitas
amplas refer~ncias doutrina anterior.
5. A literatura sbre o assunto , virtualmente, inesgotvel. Como no se
trata, aqui, de enumerar livros, remetemos o leitor s seguintes fontes essenciais.
Para a doutrina alemli, ZITELMANN, Lucken im Recht~ Leipzig, 1903. A avaliao
dessa obra foi feita por GNY, na segunda edio, j citada, do Mthode d'Inter~
prtation, t. 2, pg. 358. Para a doutrina italiana, DoNATI, Le Lacune dell'Ordi
namento Giuridico, Milo, 1910; Ultimamente, BoBBIO, L'Analogia nella Logica
del Diritto, j citado, e o excelente livro de CALOCERO, La Logica del Giudice e il
suo ControlLo in Ca.ssazione, Pdua, 1937. Na doutrina espanhola, re<:entemente,
CASrN ToBERAs, Teoria de la Aplicaci6n e Investigacin del Derecho. Metodo
logia y Tcnica Operatoria en Derecho Privado Positivo, j mencionado; para a
doutrina rioplatense, CossiO, Las Lagunas del Derecho, Crdoba, 194-2, e, posteriormente, MARTiNEZ PAz, Tratado de Filosofia del Derecho, Crrioba, 1946. No
direito mexicano, GARCIA MARTINEZ, Introductin ai Estudio del Derecho1 Mxico,
1941/1942.

42

EDUARDo

J. CouTURE

Sustentou-se, por um lado, que as lacunas no so falhas


do direito, mas da lei; por outro lado, foi dito que elas no
so inerentes ao texto, e sim ao conjunto do direito; e se disse,
como no se podia deixar de dizer, que no existem lacunas,
nem no texto, nem no direito.
No plano positivo do direito, o problema das lacunas da
lei apresenta-se da seguinte forma: se no existe uma norma
para decidir o assunto, impera o preceito tudo que no
proibido permitido; se esta outra norma implcita no
suficiente para resolver o caso, j que no direito nem todos os
problemas so inerentes liberdade, onde iremos buscar o
preceito necessrio?
Assim exposto, o problema , prticamente, insolvel,
como h bem pouco tempo se afirmou em pginas de singular
delicadeza."
Nesse sentido, a concepo emprica do direito anglo-americano, dentro de sua simplicidade tcnica, teve um
achado mais feliz que a dos pases continentais da Europa.
No direito anglo-americano, fala-se, muito mais simplesmente,
do caso no previsto _7
Para essa escola, o caso no previsto representa a suposio prtica que escapou imaginao do legislador. No
se trata de afirmar, previamente, a chamada plenitude lgica
necessria do direito (logische Geschlossenheitt des Rechtes),
pressuposto forado dos espaos vazios (rechtsleerer Raum),
mas sim de advertir, empiricamente, que determinado fato,
determinado estado jurdico ou determinada forma de conduta
humana foram omitidos, no existindo para les uma disposio especiaL Ocorre, algumas vzes, que o legislador teve
pouca imaginao; em outras, ocorre que o fenmeno lhe era,
na poca, imprevisvel.
6. GARCIA MAYNEZ, Didlogo sobre las Fuentes Formates del Derecho, Mxico.
1949, pg. 25 da sepanta da Revista de la Escudo de ]uris}n'udencia.
7. Assim, DICKINSON, The Problem of the Unprovided Case, in Recueil
Gny, cit . t. 2, pg. 503. Cfr. LJNAREs, El Caso Administrativo no Previsto, em
IA Ley, t. 24, pg. 178.

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

4.3

Em virtude de uma srie de caractersticas prprias da


juridicidade, o direito poder ter casos no previstos, mas no
contm vazios.
,. .
J se disse que o direito impenetrvel, completamente
hermtico,8 porque existem juzes; stes integram, necessriamente, a ordem jurdica, tendo, por sua funo, o encargo de
completar c preencher as supostas lacunas do direito.
f: essa, sem dvida, uma construo apta para a interpretao iudicial da lei; mas ela atribui uma significao
excessiva atividade jurisdicional. No podemos falar de
lacunas da lei ou do direito, porque no h, dentro da finalidade lgica dste ltimo, uma situao que no possa ser
resolvida pelos mtodos prprios de sua aplicao. No pode
haver, virtualmente, um problema jurdico que seja insuscetvel de soluo, ou por via da realizao espontnea ou por
via jurisdicional, em virtude do processo natural que se denomina fra de expan.sn da lei. 9
Mesmo aqules casos que, devido ao preceito constitucional, ficam "isentos da autoridade dos magistrados" tm uma
soluo jurdica: a liberdade individual para agir, dentro de
uma medida lcita e correta, sem coaes externas de ordem
judicial, mas em obedincia s restantes nonnas do direito. 10
O direito completo, mas no impenetrvel. Muitos de
seus elementos so, por assim dizer, abertos vida. O direito,
j se disse, est submetido a um constante intercmbio com
a vida. 11 Os conceitos jurdicos mais importantes constituem
8. Cossto, La Plenitud ckl Orden ]uridico y la InteTtm:tacin Judicial de
la Ley, Buen01 Aires, 1959, pgs. 72 e oegs..
9. BoBBJO, L'A.114logia ntlla Logica del Diritto~ dt., pg. 119.
10. Assim, o caso que recentemente examinamos em La Ley 10.783 $obre
Derechos de la Muj~r. Sus Aspectos Proce.sales, Montevidu, 1948. Encara-se,
ali, o caso da determinao do dom.idlio conjugal "pelos esposos, de comum
acrdo". A ausncia do ac6rdo n!o tem, em nosso modo de entender, 50luao
coativa de ordem judiciria ficando a soluAo confiada liberdade individual

(pg. 101).
11. REcASEN9 SICHES, Vida Humana, Sociedad y Derecho, 2.a ediao, Mxico,
1945, pg. 199. Em sentido anlogo, Bossro, Scienza e Tecnica del Diritto,
Turim, 1934, pgs. 35 e segs.

44

EDUARDO

J.

COUTURE

referncias vitais e no estritamente jurdicas: o costume, a


ordem pblica, a boa-f, o prudente arbtrio dos juzes, a diligncia de um bom chefe de famlia.
Essa espcie de abertura vital repele a qualificao de
impenetrvel que se quis dar ao direito. Mas acentua, em
troca, seu carter integral.l 2
No , finalmente, prudente, por motivo de rigor cientfico, recorrer ao uso de uma metfora como a das lacunas do
direito, para nos referirmos aos casos concretos que hajam
escapado s previses do legislador. A atitude do intrprete,
em face da situao no prevista, apontada pelo prprio
direito, quando dispe que tais casos se resolvem por aplicao
de leis anlogas, das doutrinas mais aceitas ou dos princpios
gerais do direito.
Esses conceitos so, por certo, necessriamente imprecisos.
Significam muito mais ou muito menos do que aquilo que se
pretendeu dizer. Em todo caso, porm, o que fica em destaque que a lei contm em si mesma tda a ordem jurdica,
em sua integridade. Quando seu texto o reflete, sem margem
para dvidas, o caso ser resolvido por le; quando no tiver
sido prevista, de maneira expressa, a situao de fato apresentada pela vida, ser todo o ordenamento jurdico, em sua
integridade, que estar presente para decidir a questo.
No existem, aqui, conseqentemente, lacunas do direito.
Haver, quando muito, omisses de previso expressa.
E so essas omisses de previso expressa, justamente, as
que nos impulsionam a levar adiante esta reflexo no campo
das leis processuais.
12. A remisso que o legislador, freqentemente, faz aos "princpios gerais
de direito" no nada mais do que o reconhecimento dessa osmose necessria
entre o direito e a vida. Se no fsse assim, diz DEL VECCHIO, se o S!emos
circunscrever s mesmas normas particulares j formuladas e pretendssemos que
aquelas fssem obtidas, exclusivamente, destas, significaria levantar o obstculo
que o legislador quis remover. DEL VECCHIO, Los Principias Generales det De
recho~ trad. espanhola, Barcelona, 1933, pg. 16.

I
j'
1

CAPTULO

. INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS


SUMARIO: 20 - Natureza processual da lei. 21 - Mandamentos
processuais. 22 - Princpios processuais. 23 - Leis processuais.
24 - O problema da Interpretao da !e! processual. 25 Def!clnc!as do lxico legal. 26 - Coliso de textos e de pr!ncip!os. 27 - O caso processual no previsto. 28 - Interpretao e Integrao das leis no Projeto de Cdigo de Processo
Clv!l de 1945 (Urugua!J.

NATUREZA PROCESSUAL DA LEI


A primeira dificuldade que se apresenta ao tratarmos de
dar a resposta que atrs ficou pendente, consiste em sabermos
quando uma lei processual.
:E:ste tema faz parte de uma copiosa literatura nos pases
de organizao federal, onde o pacto constitucional concede
s provindas ou estados particulares a faculdade de elaborar
suas leis processuais, reservando, porm, Federao as de
carter material ou substancial.'
I. Veja-se MERCADER, PodereJ de la Nilcidn y de las Provincias para Instituir
Normas de Procedimiento~ Buenoe Aires, 1939, onde pode ser encontrada a vastssima bibliografia existente em trno do assunto. Posteriormente, A.ctas del Primer
Congreso de Ciencias Procesales~ Crdoba, 1942, pgs. 177 e segs. ltimamente,
ANZALONE, Unificacin de los Procedimientos ]udiciale.s en la Republica Argentina, in Revista de Derecho Procesal, 1946, t. I, pg. 1S6, Buenos Aires.

46

EDUARDO

J.

COUTURE

Tratando de reduzir sse problema aos seus trmos finais,


pensamos acertado firmar a proposio de que a natureza processual de uma lei no depende do corpo de disposies em
que esteja inserida, mas sim de seu contedo prprio. Consiste ste na regulamentao de fenmenos estritamente processuais, isto , na programao do debate judicial, no que se
refere ao seu fim, que a deciso de um conflito de intersses 2
A questo bsica, na doutrina, relativa s normas da
prova. Durante muito tempo, acreditou-se que essas normas
eram inerentes ao Cdigo Civil ou ao Cdigo Comercial. Hoje,
entretanto, podemos aceitar como admitido que as regras da
prova so normas essencialmente processuais. completamente indiferente o texto codificado no qual estejam elas inscritas. O preceito que regula a oposio ao casamento, embora se encontre incorporado ao Cdigo Civil, uma lei processual; o dispositivo que regula o concurso de credores ou a
falncia, seja qual fr o Cdigo em que esteja includo, constitui uma lei processual."
O que devemos apreender, em face de cada caso particular a essncia processual ou no processual da lei. Se esta,
por seu contedo, inclina-se a descrever sse tipo to especial
de relao contnua e dinmica que chamamos processo, revelado por uma noo de marcha que vai desde a petio inicial
at a execuo; se encontrarmos na lei essa marca; se acharmos nela a descrio de como se deve realizar ou ordenar o
conjmlto de atos tendentes a obter uma deciso judicial suscetvel de ser executada, coativamente, pelos rgos do Estado,
essa lei ser processual e como lei processual dever ser
tratada.
2. Vejam-se, sbre sse

part~;ular,

as excelentes pginaa de ALCALA ZAMoRA


Autodeftnsa, Mxico, 1947, pg!. 9 e segs.,
que tornam desnecessrias quaisquer referncias a trabalholl destinados determinao da natureza da lei processual.
3. Cfr. CHIOVENDA, La Natura Processuale delle Norme sul/a Prova e l'Efjicacia della Legge Processuale nel Tempo~ in Saggi di Diritto Processuale, Roma,
1930, t. I. pgs. 241 e segs.
Y CASTILLO,

Proceso, A.utocomposicin

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INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

47

li

MANDAMENTOS PROCESSUAIS

I
i

Analisando a estrutura dsse tipo de normas, encontraremos a norma processual sob aparncias muito diferentes.
Existem regras processuais na Constituio; assim, por exemplo, aquela que reconhece aos cidados o direito de petio
perante tda e qualquer autoridade do Estado; 4 aquela, tambm constitucional, que estatui que ningum pode ser condenado sem ser ouvido; os preceitos constitucionais que reconhecem a gratuidade da Justia para todos os cidados ou
para os declarados pobres, de acrdo com a lei,' etc.
A Constituio nos oferece, pois, uma primeira estrutura
basilar da ordem processuaL Ocorre, apenas, que, em virtude
da caracteristica das normas constitucionais, consistente na sua
generalidade, veremos aparecer diante de ns o maior campo
possvel no ordenamento normativo, o mais vasto panorama
de aplicao de um preceito adjetivo.
Talvez pudssemos denominar essas normas, utilizando
uma antinomia, o direito substancial do processo, a parte bsica, a que institui direitos processuais que devero, no futuro,
ser desenvolvidos pelo legislador. Quando, anteriormente, nos
referimos s "garantias constitucionais do processo civil", fizemo-lo pensando nessa categoria de direitos processuais fundamentais, assegurados pela Constituio"
4. S6bre todo sse tema, consulte-se Las Garantias Constitucionales del
Proceso Civil, in Estudios de Derecho Procesal Civil~ t. I, Buenos Aires, 1946.
5. Sbre sse tema, veja-se o ensaio contido na obra e no volume referidos,
Proteccin Constitucional de la ]usticia Gratuita en caso de Pobreza.
6. De "direito judicirio material" tambm falou, em sentido que n.o est
muito distante daquele que acima deixamos exposto, GOLDSCHMIDT, Materielles
]ustizrecht, no volume em homenagem a HBLER. &se trabalho aparece tradu
zido na Revista de Derecho Procesal~ 1946. t. I, pg. 1. Buenos Aires. Foi feita
por GoLDSCHMIDT (R.) uma atualizao dessas idias, Derecho ]usticial Material
Civil, na obra intitulada Estudios en Honor de tf.lsina, Buenos Aires, 1946, pg.
~15.

EDU ARDO J. COUTURE

48

O Cdigo de Processo Civil e o Cdigo de Processo Penal


so, segundo j expusemos, a lei regulamentadora das garantias de Justia contidas na Constituio. Encontramos nelas
a outra escala do ordenamento normativo. O legislador,
dentro do campo que lhe delimitado pela Constituio, determina suas estruturas legais.

III
PRINCPIOS PROCESSUAIS
Como desenvolve a lei os mandamentos da Constituio?
Seria uma viso muito ingnua a que se limitasse a
acreditar que ela o faz escrevendo artigos em um Cdigo. Um
trabalho prvio ao de escrever artigos em um Cdigo exige a
determinao dos princpios que regero sse Cdigo. O que,
em primeiro lugar, se apresenta ao legislador no a tarefa
de redigir leis, mas a de formular princpios.
Em um livro que no teve, ainda, tda a difuso que
merece/ realizou-se uma anlise, de fato feliz, do conjunto de
princpios que se deparam ao legislador como programa de
ao. Mostra-se nle de que maneira o legislador processual
deve optar, por exemplo, entre o processo oral e o escrito;
entre o impulso processual ex-offico e o impulso decorrente
da iniciativa da parte; entre o processo dispositivo e o processo inquisitrio; entre as provas racionais e as provas legais;
entre a seqncia ou desenvolvimento discricionrio do processo e o princpio de precluso.
O legislador deve, finalmente, estruturar a lei processual,
tendo como ponto de referncia alguns dsses princpios. De7. MILLAR, Los Principias Formativos del Procedimiento Civil1 Buenos Aires,
1945. !.sse livro apareceu, originriamente, in lllinois Law Review, t. 18, sendo,
logo aps, muito ampliado, para encabear, sob o ttulo de Prolegomena, o volume
editado pelo prprio MILLAR, A History of Continental Civil Procedure~ sob os
auspicios da Association of A.merican Law Schools, Boston, 1927.

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

49

vemos esclarecer que, historicamente, quase todos les se mesclaram uns com os outros; no houve, no passado, processos
dispositivos puros, nem processos inquisitivos puros; nem provas racionais absolutas, nem provas exclusivamente legais, etc.
O legislador dosa sses princpios, mas no os pode contrariar,
como o construtor que executa uma obra no pode contrariar
as linhas diretivas fundamentais consignadas no plano do
arquiteto e sem as quais impossvel iniciar a realizao do
edificio que lhe foi confiado.
Assim observadas as coisas, compreendemos de que modo
os mandamentos adquirem vigor atravs dos princpios.
Os princpios processuais, entretanto, por sua vez, so
revelados nas leis processuais.

IV

LEIS PROCESSUAIS
Dentro de uma ordem normativa muito restrita, no
parece ser um artifcio distinguir princpios processuais e leis
processuais.
Do ponto de vista conceitual, essa apresentao, por assim
dizer em planos, do que pode ser um mandamento, um princpio e uma lei, contribui para deixar suficientemente claro o
campo de nosso trabalho. 8

"'

8. A concepo descritiva do processo foi atribuifo do procedimento civil;


sua concepo sistemtica, do direito processual civil. Entre uma e outra ativi
dade medeia a mesma diferena que existe entre o conhecimento intuitivo e o
conhecimento racional. essa a direo das preocupaes dsse ramo do Direito,
embora nem todos os seus propsitos sejam atingidos. " que o saber intuitivo
armazena muitos conhecimentos vlidos e o saber crtico nem sempre consegue
ser to crtico quanto imagina", disse, sagazmente, RoMERo, Saber Ingenuo )'
Saber Critico, em Filosofia de la Persona, pg. 88; da mesma fonna, Rio, Las
Especies del Saber ]uridico, no volume Curso Colectivo de Filosofi4 dei Derecho,
Buenos Aires1 1948, pg. 67.

50

EDUARDO

J.

COUTURE

Antes de chegar revelao de seus detalhes particulares,


deve o legislador realizar aquilo que poderamos chamar o
programa de sua maneira de fazer justia. 9
O sistema legal , pois, um sistema de princpios que
constituem uma espcie de esqueleto, a estrutura rgida e interna da obra, seu arcabouo lgico, sbre o qual se ordenam
os detalhes da composio. A lei processual a lei que determina as mincias por meio das quais se realiza a justia.
Tda lei processual, todo texto particular que regula um
trmite do processo , em primeiro lugar, o desenvolvimento
de um principio processual; sse princpio , em si mesmo,
um partido adotado, uma escolha entre vrios postulados anlogos feita pelo legislador para assegurar a realizao da justia, enunciada pela Constituio.

v
O PROBLEMA DA INTERPRETAO DA LEI
PROCESSUAL
Interpretar - dizamos - extrair um sentido. Mas,
extrair um sentido dentro de uma ordem normativa da ndole
da que se acaba de referir, prpria da esfera processual, no
s descobrir a razo do texto, como, tambm, seu significado
dentro do sistema de princpios. 10
A tarefa interpretativa constitui uma referncia ao conjunto de princpios que, por sua vez, constituem o desenvolvimento de algo anterior, genericamente estabelecido.
Quando a letra da lei desfalece, quando seu texto notoriamente errneo, quando uma regra colide com a outra, ou
9. Essa idia j tinha sido, claramente, percebida por JHERINc;, El Fin en et
Derecho, trad. espanhola, Buenos Aires, 1946, pg. 192.
10. A tese da interpretao das leis processuais, que n4o tivera - na literatura que nos familiar - outro trabalho monogrfico alm do de RoCO, j
citado, mereceu, Ultimamente, amplas coruideraes de SILVEIRA, La lnterpre
tacin de las Leyes en el Proceso Civil, publicado na Revista de Derecho Procesal,

Bljl'noo Aires, 1945, t. 3, I, pg. 852.

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

51

quando se nos apresenta um dispositivo em luta com um princpio, ou um princpio em contradio com outro princpio,
ou quando o silncio submerge o leitor em perplexidade, o
trabalho interpretativo adquire sua hierarquia prpria.
Tentaremos expor, em continuao, algumas das situaes
mais freqentes nessa ordem de coisas.
I'

VI
DEFICI!?.NCIAS DO LXICO LEGAL

So muito comuns os casos em que o legislador utiliza,


por impercia, uma palavra que no , tecnicamente, a apropriada.

No direito uruguaio, por exemplo, diz-se, na parte referente prova, que o autor tem o dever ou a obrigao de provar
stes e aqules fatos. Da estrutura da lei processual decorre,
entretanto, que isso no constitui uma obrigao, nem um
dever, mas um nus." O emprgo pouco feliz dos vocbulos nus, deveres, obrigaes deflui, de certo modo, do
estado em que se encontrava a cincia do Direito Processual,
em meados ou em fins do sculo passado, quando foram redigidos os nossos Cdigos.
:l<:sse primeiro problema de interpretao, provocado pelo
lxico inapropriado do legislador, suas palavras confusas ou
o desajuste entre dois ou mais conceitos, muito freqente nas
codificaes americanas que, em grande parte, foram copiadas
de diferentes Cdigos estrangeiros. A utilizao de fontes
diferentes produz, impensadamente, j seja por rro do codi11.
Proceso~

Sbre sse ponto, que elementar, GoLDSCHMIDT, Teoria General del


Barcelona, 1936, pg. 82; Ultimamente, MICHELI, L'Onere della Prova,

Roma, 1932, Milo, 1942; posteriormente, TORAL, Deberes y Cargas de las Partes
en el Proceso Civil Mexicano, in jus, Mxico, t. 16, 1946, pg. 225; e BARRios DE
ANGELIS, Contribucin al Estudio de la Carga Procesal, in La .Revista de Derecho,
]urisprudencia y Administracin, Montevidu, t. 46, pg. 253. No 2.0 tomo de
nossos Estudios de Detecho Procesal Civil se encontraro abundantes exemplos
derivados da circunstncia apontada no desenvolvimen.to dstc tnbalho.

52

EDUARDO

J.

CoUTURE

ficador, j seja por impreviso das comisses revisoras, essas


panes da tcnica juridica.
Frente a essas situaes, o primeiro subsdio deve ser o do
mtodo gramatical. A lei, em ltima anlise, forjada com
palavras e as palavras tm o significado que lhes corresponde
no tempo e no lugar de vigncia da lei. Nem sempre sse
significado coincide com o que lhe atribuem as autoridades
lingsticas. Em caso de dvidas, sse ltimo o que prevalece; mas, se mudou o sentido da palavra e esta passou a
encerrar um significado especfico, ste que procede, e no
o indicado pelas autoridades lingsticas. 12
No art. 230, do Cdigo de Organizao dos Tribunais
Civis e da Fazenda (Uruguai), utilizou-se a palavra curiales.
Nenhuma das acepes acadmicas, nem sequer entre as consignadas nos dicionrios juridicos, corresponde ao sentido que
ela tem no sistema de nossas leis.l3 Nesse caso, pois, dever
prevalecer a acepo temporal do vocbulo. E essa acepo,
deve o jurista tom-la da linguagem comum das gentes, dos
escritores, dos documentos oficiais e de tudo aquilo que contribua para determinar seu exato sentido atual.
A lei nasce como ato de autoridade e vive como norma.
Vontade e norma so objetos juridicos, plenos de histria, e
no possvel, por mais rigorosa que seja a concepo normativa e lgica do Direito, desvencilharem-se de sua carga de
tradies. O Direito vive para o tempo e para o lugar e sua
existncia est condicionada a sse tempo e a sse lugar. A
primeira regra de interpretao, portanto, depois de superado
o plano meramente gramatical, a que consiste em dar s
palavras da lei o significado que a elas corresponde por seu
confronto entre a poca histrica em que foram sancionadas
e a poca histrica de sua aplicao.
12. Supra: 3.0 , cfr., da mesma forma, Bau.ERA, L6gica, Historia y Norma
]urldica, em La Ley, t. 44. pg. 1.035.

'

J,, Veja-se, sbre ssetema, o estudo que aparece em La Rtvi.sta de Derecho1


]urisprudencia y ~dministracin, Montevidu, t. 48, pg. 79.

I
I

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

53

VII
COLISAO DE TEXTOS E DE PRINCPIOS

'
"

A interferncia de textos e de princpios e suas possveis


colises constituem coisa comum na atividade interpretativa.
O art. 374, do Cdigo de Processo Civil do Uruguai, permite a apresentao dos documentos que hajam sido conse. guidos tardiamente at a citao para a sentena. O art. 605,
do mesmo Cdigo, porm, estabelece que, depois da citao
para a sentena, no mais ser admitida nenhuma prova, a
no ser a instrumental, no caso do art. 374.
Que decidir? At a citao para a sentena ou mesmo
depois dela? A diversidade das fontes lanou o legislador
nesse difcil impasse. 14
Ocorre, outras vzes, que no um texto que colide com
outro texto, mas sim um texto que colide com um princpio.
Assim, por exemplo, o mesmo dispositivo declara que o juiz
poder ordenar as diligncias que julgar oportunas para o
andamento do processo. Ao dizer as que julgar oportunas,
no poderamos chegar a outra concluso que no seja a de
que no existe nenhuma limitao para a atividade do juiz
nas diligncias por le determinadas. Se a ns mesmos apresentssemos, entretanto, o problema de saber se o juiz pode
impor a uma das partes que responda, sob juramento, a pergunta que lhe deveria ser formulada a pedido da parte contrria ou se pode ordenar o juramento decisrio, a concluso
deveria ser negativa. Por que? Porque um e outro caso so
da essncia do processo dispositivo e a disposio do processo
dentro dessa estrutura corresponde s partes e no ao juiz. 15
14. Sbre sse ponto, consulte-se Prueba Instrumental desput!s de la Citacin
para Sentencia, em La Revista de Derecho, Jurisprudencia y Administracidn,
Montevidu, t. 47, pg. 153.
15. Assim o sustentamos, em Teoria de las Diligencias para Mejor Proveer,
Montevidu, 1932, pg. 115.

54

EDUARDO

J.

COUTURE

A idia de que o juiz poder ordenar as diligncias que considerar oportunas no pode significar, em uma passagem acidental da lei, a destruio de todo um sistema que pertence
prpria arquitetura do processo.
Falar de coliso de texto com princpio pareceria uma
antinomia, porque no pode haver outro princpio seno o que
surge dos textos. Se chegarmos, entretanto, concluso de
que os princpios so extrados de uma harmonizao sistemtica de todos os textos, levando em considerao suas sucessivas repeties, suas obstinadas e constantes reaparies, a
tarefa interpretativa, nesse caso, dever realizar-se mediante
o predomnio do princpio, j que le constitui a revelao
de uma posio de carter geral, assumida ao longo de um
conjunto consistente de solues particulares. 16 A situao
especial, ento, deve ser interpretada como um afastamento
do princpio e no como aplicao ou vigncia do mesmo.

VIII
O CASO

PROCESSUAL NO PREVISTO

O problema interpretativo mais grave criado pelo silncio do legislador.


O silncio do legislador, dentro da idia de plenitude da
ordem jurdica, , por assim dizer, um silncio cheio de vozes.
Nesse silncio, naquele ponto exato em que o legislador foi
omisso, onde se entrecruzam tdas as outras normas. O
trabalho consiste em fazer Cl!lm que a ordem jurdica se encontre presente na operao interpretativa da qual devem ser
extradas as devidas conseqncias. O caso no previsto contm, prticamente, tdas as previses possveis.
(fual deve ser a reao do intrprete em sua tarefa em
face do silncio da lei processual?
16. Em sentido anlogo, ASCOLJ, La Interpretacin de las Leyes1 trad. espa
nhola, Buenos Aires, 1947, pgs. 86 e segs.

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

,
i

55

Seria de desejar que fsse possvel responder essa per. gunta com uma s palavra. Tal coisa, porm, impossvel.
Para sa bcr como reage o intrprete frente ao silncio da lei,
resta, como nico remdio, penetrar ainda mais a fundo na
anlise da estrutura da lei processual.
Dizamos que, ao contrrio dos outros Cdigos, a lei processual a descrio dos atos que integram o processo. A
descrio se faz com relao a atos. O processo nada mais
do que uma relao continuada, ou um conjunto de relaes,
de atos processuais especialmente descritos na lei.
O silncio da lei processual pode representar uma simples omisso involuntria. Assim, por exemplo, no Uruguai,
durante muitos anos, apresentou-se o problema de interpretar
o art. 874, que enumera os ttulos executivos, porque sse dispositivo, diferentemente de tdas as fontes utilizadas pelo
codificador, no incluiu a confisso como ttulo executivo.
Que significado tem essa omisso? Poderia parecer que se
trate de um simples caso de lgica jurdica: em uma enumerao taxativa, a omisso de um elemento supe, necessriameute, a sua excluso deliberada.'7 O silncio, em uma
enumerao taxativa, s pode significar a excluso do elemento encontrado nas fontes aproveitadas pelo legislador. Se
ste foi infeliz em sua soluo, a culpa no deve ser atribuda
ao intrprete.
Pode dar-se, entretanto, o caso de que a omisso no
aparea em uma enumerao taxativa, mas sim dentro da
estrutura geral do sistema.
Na lei uruguaia, o processo civil consta de uma etapa
preliminar: petio inicial e contestao; a seguir, h o perodo probatrio e, vencida essa fase de produo das provas,
surge a contradita, para impugnao das testemunhas da
parte contrria. Terminada a contradita, apresentam-se as
razes finais e o processo concluso ao juiz para sentena. O
17. Sbre sse problema, veja-se Conciliacin y Titulo Eiecutivo, em Estudio1
de Derecho Procesal Civil, t. I, pg. 237, Buenos Aires, 1948.

'

56

EDUARDO

J.

COUTURE

problema interpretativo o seguinte: O legislador limita-se


a dizer que, encerrada a fase probatria, se promover, na
forma legal, a contradita e que, feita a prova relativa a ste
incidente, cada parte apresentar suas razes finais. Pois bem:
1!. notrio que, pela mesma razo por que as testemunhas do
juzo principal podem ser impugnadas por venalidade, parentesco, inmizade, etc., tambm as testemunhas ouvidas na instruo da contradita podem ser venais, mentirosas ou parentes. Levanta-se, ento, o problema interpretativo de sabermos se admissvel uma outra contradita para impugnar
as testemunhas da contradita. 18
Se nos guissemos, exclusivamente, pelo preceito de que
onde existe a mesma causa existe o mesmo efeito, a resposta
s poderia ser afirmativa. Mas, a verdade que essa constitui
uma maneira ingnua de enfrentar o problema da interpretao, pois o certo que, no caso de contradita das testemunhas
ouvidas na contradita, colidem dois princpios. De um lado,
acha-se o princpio da igualdade das partes no processo, que
um princpio inerente a tda sua estrutura e que participa
da caracterstica da bilateralidade prpria do Direito. A
igualdade das partes no processo no nada mais do que uma
manifestao da igualdade das partes ante a lei 19 e no
possvel deixar uma delas merc de depoimentos venais,
mentirosos ou interessados. :E.sse princpio, contudo, que exigiria o mximo zlo recproco para depurar a prova de todos
os seus vcios e fazer com que o juizo no falhasse baseado
em declaraes testemunhais falsas, se choca com o princpio
da precluso, segundo o qual o juzo civil algum dia deve ser
encerrado. Pelo mesmo motivo por que se admite uma primeira contradita feita s testemunhas do juzo principal; deveramos admitir a contradita das testemunhas ouvidas na con18. Cfr. GALLINAL, Testigos. Tachas de Testigos, 2.a ed., Montevidu, 1929,
polg. 397.
.
19. Cfr., Ultimamente, CoLORNI, L'Uguaglianm come Limite delta Legge nel
Diritto lntermedio e Moderno, Milo, 1946.

.,
\

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

'J
'

57

tradita e, por sua vez, outra contradita das testemunhas ouvidas na segunda contradita, e assim por diante. A coliso dos
dois princpios evidente.
Nesse exemplo, no podemos falar de um choque de disposloes. Um artigo no colide com outro; o que se choca
so dois princpios diretivos do processo: o da igualdade e o
da precluso. A qual dles daremos prioridade? Daremos
preferncia ao princpio de igualdade, que regula o contraditrio sbre tda a atividade da prova, ou daremos preferncia ao princpio da precluso, que estrutura o processo
sbre a base de uma srie de etapas que se sucedem de maneira articulada e que, ao procurar sua ordenada elucidao,
visam, antes de tudo, segurana jurdica?
Nossa jurisprudncia e nossa doutrina tm sido muito
firmes nesse caso, dando proridade ao princpio da precluso.
No cumpre examinar sse assunto, em um estudo desta
natureza. Utilizou-se o exemplo somente para mostrar como
a funo interpretativa deve olhar; em primeiro lugar, tanto
os prncpios que esto em jgo como a disposio particular
na qual se adverte o silncio da lei.
O caso no previsto na lei processual deve ser resolvido
em funo dos prncpios inerentes a todo o sistema e no em
funo de analogias aparentes com esta ou aquela soluo. As
mximas ubi eadem est ratio, idem jus ou ubi lex non distinguit, nec nos distinguere debemus no constituem, em si
mesmas, solues interpretativas, mas simples frmulas que
nos legou a tradio e cuja crse notria. Um mnimo de
lgica, sse mnimo de lgica que costumamos chamar tcnica
jurdica, impe a substituio dessas velhas receitas do pensamento por prncpios de integrao sistemtica do Direito,
recolhidos da ndole prpria do direito particular que nos reclama a atividade interpretativa. 20
20. "tsses axiomas - dizia BELIME - jamais ensinarto a raciocinar os que
tm o esprito hesitante e serviro, sOmente, para confundir aqules que tm o
esprito esclarecido" (Philosophie du Droit, t. 2, 1, IV, Cap. X).

58

EDUARDO

J,

COU'I''URE

IX
INTERPRETAO E INTEGRAO DAS LEIS NO
PROJETO DE CDIGO DE PROCESSO CIVIL
DE 1945 (URUGUAI)
Permita-se-nos concluir esta exposio citando, como
exemplo, uma experincia pessoal que tem sse assunto como
centro de tda e qualquer reflexo.
Na tarefa de redao do Projeto de Cdigo de Processo
Civil que tivemos de realizar, em virtude da lei uruguaia n.'
10.418, de 11 de maro de 1943,2 1 deparou-se-nos o problema
de saber se era ou no possvel que o legislador, em sua prpria obra, enfrentasse o trabalho de determinar os princpios
diretores de seu Cdigo. Em vez de deixar que o intrprete
extraia sses princpios - iniciativa, direo, impulso, bilateralidade, etc. - do conjunto de tdas as normas, o legislador
dirige-se para le, apresentando-lhe os princpios diretivos do
Cdigo e determinando que os silncios ou as omisses inevitveis do texto sejam interpretados em funo dsses mesm0s
princpios.
O art. 3. 9, do citado Projeto de Cdigo, diz: "A direo
do processo confiada ao juiz, que a exercer de acrdo com
as disposies dste Cdigo. Em caso de obscuridade ou insuficincia das mesmas, caber ao juiz esclarecer as dvidas que
surgirem, aplicando os princpios contidos no presente captulo".
Para assim proceder, serviu-nos de inspirao o Captulo
Preliminar do Cdigo Civil francs.' 2
21. Dito Projeto foi publicado em um volume que continha o texto, a exposia.o de motivos e a nota de apresentao do mesmo, bem como os ndices. A
edio foi lanada por R. DEPALMA, Montevidu-Buenos Aires, 1945.
22. Quando, concluda a guerra, abOTdou-se o problema de revisio do Cdigo
Civil franc~s, a "Associao Henri Capitant em prol da Cultura Jurdica Fran
ccsa", em sesso especial, debateu a tese de se saber se sse captulo deveria ser
mantido ou eliminado e, no primeiro caso, se deveria ser ampliado, no estilo do

"
INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

il

.!

59

Ser possvel - perguntamo-nos - tentar emprsa anloga com a teoria da justia civil? Ao dar uma resposta afirmativa, por motivos que no preciso desenvolver aqui, procuramos, desde a pgina inicial dsse Projeto, ir ao encontro
dos princpios, expondo-os com a mxima clareza possvel.
Bom ou mau o resultado, nosso propsito foi o de inverter
os trmos em que, tradicionalmente, se apresenta a questo:
o legislador, consciente da solidez da estrutura interna de sua
obra, prefere, le prprio, acus-la, num ato espontneo com tudo aquilo que ste pode sugerir, como risco e como
aventura do pensamento humano - a deixar que o intrprete
realize, trabalhosamente, essa tarefa. Em ltima essncia, o
Direito Positivo uma elaborao esquematizada; fazer dos
esquemas particulares um esquema ainda mais geral no Constitui uma contradio."'
Dir-se-, e com razo, que sses princpios nada significaro se no forem, imediatamente, referendados pelas conseqentes disposies, atravs de todo o Cdigo.
Assim , efetivamente, e o Projeto teve o mximo cuidado em consolidar sse postulado em numerosos dispositivos especiais. Se ocorrer, entretanto, que a omisso de um
caso particular crie um impasse para o intrprete, por no
saber le a que outra norma anloga recorrer, ento o princpio geral situar a tarefa interpretativa no plano dos princpios e no na frmula isolada de um artigo em especial.
Cdigo Civil alemo ou do Cdigo Civil suo. O relatrio foi confiado a Mr.
BoULANGER e interferham no debate NIBOYET, ROVAST, ANCEL, MAZEAUD, ESMEIN,
R. CAPITANT, LEPAULLE, jVLLIOT DE LA MORANDrb.E, DELLEPINE, CHAUVEAU, FRJA

vtLLE, Sows e alguns outros juristas. A concluso foi a de que se afastasse a


idia de uma introdulo feita nos moldes do Cdigo Civil alemo, compreendendo

a teoria do ato jurdico. Em troca, deviam ser conservados alguns preceitos,


precisos e rigorosos, dos quais se pudesse extrair a teoria geral da lei. Cfr.
Travaux de l'Association Henri Capitant pour la Culture ]uridique Franaise,
Paris, 1946, pgs. 73 e aegs.
23. Pode encontrar-se uma excelente fundamentao para essas idias no
livro de DABIN, LA Technique de l'-tlaboration du Droit Positif, Bruxelas-Paris,
1935, especialmente no capitulo 11, pg. 57. Ultimamente, no mesmo tentido,
Ascou, La Concepcin de[ Derecho, Buenos Aires, 1947, pg. 51.

60

EDtr ARDo

J. CoUTURE

O Projeto no enuncia todos os princpios, porque so


muitos os que fazem parte da sistemtica de um Cdigo."
Coloca, porm, em primeiro lugar, aqules que encerram um
contedo, por assim dizer, de poltica processual. :Rsses dispositivos visam, antes, a uma aproximao da analogia juris
do que a uma aproximao da analogia legis. Procurou-se
no tanto facilitar a correlao entre um e outro texto, como
a necessria coordenao profunda de tda a estrutura do Cdigo, de seus princpios entre si e do conjunto dos princpios
com a vasta composio arquitetnica que inspira a obra em
sua totalidade.
Assim, por exemplo: Princpio de iniciativa do processo:
A iniciativa do processo cabe s partes; o juiz somente o
iniciar ex-officio quando a lei o dispuser. Princpio do impulso processual: Promovido o processo (aqui a soluo
inversa), o juiz tomar as medidas destinadas a evitar sua paralisao, a no ser que um texto expresso da lei deixe entregue atividade das partes a continuao do mesmo. Princpio de igualdade: O juiz dever manter, dentro do possvel, a igualdade das partes no processo. Principio de liberdade na forma dos atos: Sempre que a lei no apontar uma
formalidade especial para realizao de um ato, devero considerar-se como admissveis tdas as formas tendentes a obter
os fins do mesmo. Princpio de probidade: "O juiz dever
tomar, ex-officio ou mediante requerimento da parte, tdas
as medidas necessrias estabelecidas em lei e destinadas a previnir ou reprimir qualquer ato contrrio dignidade da Justia, ao respeito que se devem os litigantes, bem como as faltas
de lealdade e probidade no debate". Princpio de economia:
Tanto o juiz como os rgos auxiliares da jurisdio tomaro os cuidados necessrios para conseguir a maior economia na realizao do processo. Principio de concentrao:
24. Isso foi obse1vado por ROMPANI, Algunos Aspectos Prdcticos del Proyecto
Couture, na Revista de Derecho Procesal~ Buenos Aires, t. 4~ I, pg. 375.

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

'I

61

Os atos processuais atribudos aos rgos da jurisdio devero ser realizados sem demora, procurando-se abreviar os
prazos e concentrar em um mesmo ato ou audincia tdas as
diligncias que fr preciso efetuar.
Julguei acertado concentrar nossas deliberaes em trno
dsses textos.
Sob o ponto de vista acadmico, seria, certamente, muito
interessante uma discusso tendente a saber se a funo interpretativa ou no criadora do direito, problema formulado
na conferncia anterior; o certo, porm, que uma polmica
dessa natureza terminaria, provvelmente, muito depois de
minha chegada a Montevidu. Trabalhando, ao contrrio,
sbre a base de um texto articulado, realizaramos, na mesa-redonda, uma tarefa de carter pr-legislativo que constituiria, em minha opinio, uma precisa experincia.
De certo modo, uma discusso e uma srie de sugestes
que eu venha a receber sbre sse ponto significaro a verdadeira realidade de uma mesa-redonda, porque, finalmente, o
que todos desejamos enfrentar os problemas e expor os
pontos de vista com uma finalidade construtiva. E que pode
ser mais construtivo que o debate sbrc um projeto de texto
codificado?
Estou disposto, tendo nisso verdadeiro prazer, a trocar
idias sbre todos sses assuntos; formulo, porm, nesse sentido, um convite afetuoso a meus colegas e companheiros de
trabalho: peo-lhes que, com sua experincia e seu saber,
pensem e expressem, com absoluta sinceridade, seu modo de
pensar.
Em primeiro lugar, desejo conhecer suas opinies sbre
a questo que consiste eth saber se ao legislador ou no permitido denunciar, desde o captulo preliminar, os princpios
diretivos de sua obra, para que o intrprete os possa perceber,
sem necessidade dsse vasto trabalho de sistematizao que
importa no conhecimento profundo de todos os detalhes de
um corpo codificado.

62

EDUARDO J. COUTURE

Alm disso, contudo, desejaria conhecer outros pontos de


vista sbre as diferentes solues particulares.
Uma obra de codificao , alm de um contedo de solues de poltica jurdica, uma forma de arquitetura. Nela
influem no s a magnitude da proporo e dos grandes volumes, como tambm o primoroso detalhe de artesanato.
Quanto ao mais, neste caso, as observaes a sse captulo
inicial representam o cuidado nas mincias da fachada, j
que a comea, justamente, o lado externo do edifcio.
Que poderei eu, simples operrio do Direito, sem a cooperao daqueles que me possam ajudar a melhorar a obra nos
grandes planos da composio e nos delicados pormenores dos
arremates? A tarefa da codificao no pode ser individual,
mas coletiva. O crtico deve operar ao lado do artista e do
arteso. Algumas vzes, para insuflar-lhe o necessrio alento;
outras, para desvi-lo do caminho errado.
Tudo que eu pedir a ste cultssimo conjunto de professres que me deu a honra de dispensar sua ateno e de seguir
a linha de meu pensamento, no ser servio prestado a mim,
mas ao meu pas, que tanto precisa da cooperao coletiva
para realizar seus empreendimentos culturais.
O trabalho de legislar foi sempre, para os uruguaios, um
trabalho de significao especial. &se pequeno povo, que
no pode sonhar com expanses territoriais, smente pode
estender-se em um sentido, por assim dizer, vertical: em altura
e profundidade, pelo pensamento e pela educao, pelos esforos da inteligncia, do direito, da justia social, pela constante
disciplina da liberdade circunscrita pela lei.
Aperfeioar o Direito elevar a estatura moral dsse povo
a que eu tanto amo. Essa contribuio nos ~ necessria, para
que aqule territrio e a gente que nle habita, em seu incessante esfro de superao, possam fazer parte, juntamente
com a Grcia, a Sua, a Blgica, a Holanda, da confederao
dos pequenos grandes povos da terra.

DEBATE

Seguem-se as notas taquigrficas da sesso de


mesa-redonda realizada, em 1947, na Escola Nacional de Jurisprudncia, do Mxico.
Participaram dessa troca de idias sbre as disposies preliminares do Projeto de Cdigo de Processo Civil elaborado pelo prof. EDUARDO J. CouTURE, alm do prprio autor, os seguintes professres daquela Faculdade: NicETO ALcAL-ZAMORA
Y CAsTILLO, Jos CAsTILLo LARRANAGA, RoBERTo A.
EsTEVA Ruiz, EDuARDO GARCIA MAYNEZ, GABRIEL
GARCIA RoJAs, IGNACIO MEDINA, EMLIO PARDo
AsPE, RAFAEL DE PINA, Lus RECASNS SrcHEs,
ALBERTO TRUEBA URBINA e VIRGLIO DoMINGUEz,
que presidiu a sesso .

' f

PROJETO DE CODIGO DE PROCESSO CIVIL 1


PARTE PRELIMINAR

Regras Gerais do Processo


TTULO I

A Jurisdio
CAPTULO I

Princpios Gerais
Art. 1. - APLICAo DSTE cDIGO - A jurisdio civil,
de menores, da fazenda e do contencioso administrativo se
rege, salvo disposies especiais, pelo presente cdigo.

Art. 2. 9 - PRINCPIO DE INICIATIVA DO PROCESSO - A


iniciativa do processo compete s partes. O juiz o iniciar
de ofcio somente quando a lei o estabelecer.
Art. 3. - PRINCPIO DE DIREO - A direo do processo est confiada ao juiz, que a exercer de acrdo com as
disposies dste cdigo.
Em caso de obscuridade ou insuficincia das mesmas, ao
juiz caber esclarecer as dvidas que surgirem, aplicando os
princpios contidos no presente captulo.
Art. 4. - PRINCPIO DE IMPULSO PROCESSUAL - Promovido o processo, o juiz tomar as medidas tendentes a evitar
sua paralisao, a no ser que um texto de lei deixe confiada
atividade das partes a continuao do mesmo.
1.

Elaborado para o Uruguai e impresso em

Montevid~.

no ano de 1945 .

,,

66

EDUARDO

J.

COOTURE

Art. 5. 9

PRINCPIO DE IGUALDADE - 0 juiz dever


manter, dentro do possvel, a igualdade das partes no processo.

Art. 6. 9

PRINCPIO DE LIBERDADE DA FORMA - Quando


a lei no apontar um procedimento especial para a realizao
de um ato, devero considerar-se como admitidas tdas as
formas que tendam a alcanar os fins do mesmo.

Art. 7. 9 - PRINCPIO DE PROBIDADE - 0 juiz dever


tomar, de ofcio ou mediante requerimento da parte, tdas as
medidas necessrias, estabelecidas em lei, no sentido de prevenir ou punir qualquer ato contrrio dignidade da justia,
ao respeito que se devem os litigantes, bem como as faltas
contra a lealdade e a probidade no debate.

Art. 8.' - PRINCPIO DE ECONOMIA- Tanto O juiz como


os rgos auxiliares da jurisdio tomaro as medidas necessrias para obter a maior economia na realizao do processo.
Art. 9. - PRINCPIO DE coNCENTRAo - Os atos processuais atribudos aos rgos da jurisdio devero ser realizados sem demora, procurando-se abreviar os prazos e concentrar, num mesmo ato ou audincia, tdas as diligncias que
fr preciso realizar.
DEBATE 2

0 PROFESSOR ALCAL-ZAMORA Y CASTILLO -

0 prof.

CouTURE exprimiu, em suas conferncias anteriores, o desejo


2. Nota do tradutor - Os participantes da sesso de mesa-redonda, no
debate reproduzido, realizaram, expondo seus pontos de vista, pequenas e expres
sivas conferncias, acompanhadas, com o mximo intersse, pelo numeroso pblico
presente. As respostas que, a cada um, deu o prof. EDUARDO J. ComuRE constituem. tambm, material interessantssimo, no s para o estudo do Direito como,
igualmente, para avaJiao doa dotes intelectuais do eminente jurista uruguaio.
Para mais fcil leitura do debate e, 10bretudo, pata mais fcil consulta. as
palavras de cada um dos professres mexicanos irao oonstituindo, por assim
dizer, captulos dste livro, separados uns dos outros tipogrficamente. mas intimamente entrosadoa, j que constituem etapas de uma memorvel discussao sbre
os princpios gerais que regem o Direito Processual.

'

IN'tERPRE'XAO DAS LEIS PROCESSUAIS

67

de que a discusso em mesa-redonda girasse em trno dos arts.


1. a 9. do Projeto de Cdigo de Processo Civil redigido por
le para seu pas. De acrdo com a sugesto formulada, dedicarei a primeira parte de minha interveno proposta de
algumas reformas ou retoques aos princpios gerais consagrados pelos mencionados dispositivos. Antes, porm, de prosseguir, no quero deixar de expressar ao grande mestre uruguaio, a quem me une uma amizade realmente fraternal, a
imensa alegria que me causaram sua chegada e sua permanncia entre ns, bem como o pesar que experimento ante a
proximidade de seu regresso ptria.

PRIMEIRA PARTE - O art. 1.' do Projeto reza assim:


"Aplicao dste cdigo - A jurisdio civil, de menores, da
fazenda e do contencioso administrativo se rege, salvo disposies especiais, pelo presente cdigo". Pois bem: como no
, na realidade, a jurisdio (palavra que, alis, deveria ser
empregada no plural), mas sim o processo que se rege pelo
cdigo processual, j que a primeira instituda pela Constituio e regulada pelas leis de organizao judiciria (comum
ou especiais) - sem prejuzo de que seja o ajuizamento o
terreno em que se manifesta- proponho que o artigo diga:
"Aplicao dste cdigo- O processo ante as jurisdies civil,
et. se reger, salvo disposies especiais, pelo presente cdigo"
(As modificaes esto indicadas em grifo) .
"Art. 2. - PRINCPIO DE INICIATIVA DO PROCESSO - A
iniciativa do processo compete s partes. O juiz o iniciar
de ofcio somente quando a lei o estabelecer". Em meu
entender, o juiz deve atuar, apenas, como rgo jurisdicional
e nunca como rgo requerente, tarefa esta atribuvel e apropriada ao Ministrio Pblico, para evitar, entre outros riscos,
o de que aqule incorra em pr-julgamento. Talvez tenha
infludo no esprito de CouTURE a opinio do processualista
JoFR, para quem a atuao do Ministrio Pblico no processo
civil vem a ser como que a quinta roda do carro da justia .

68

EDUAJU>O

J.

CoUTURE

Essa afirmao, porm, exata com relao aos processos civis


de tipo dispositivo, deixa de s-lo em face dos que CALAMANDREI denomina de indole inquisitria e que so, precisamente,
aqules em que seria le, em certas ocasies, chamado para
promover o incio do processo. Por tudo isso e para acentuar
o contraste entre o Ministrio Pblico, simples sujeito do
processo, e as partes stricto sensu, como sujeitos, alm disso,
do litgio, o art. 2. deveria dizer: "Princpio de iniciativa
do processo - A iniciativa do processo compete s partes
litigantes ou ao Ministrio Pblico, quando estiver autorizado a faz-lo".
"Art. 3.9 - PRINCPIO DE DIREO- A direo do processo est confiada ao juiz, que a exercer de acrdo com as
disposies ~ cdigo. Em caso de obscuridade ou insuficincia das mesmas, caber ao juiz esclarecer as dvidas que
surgirem, aplicando os princpios contidos no presente captulo". Duas modificaes, uma de estrutura e outra de redao e contedo, devem ser efetuadas neste artigo. A primeira consiste em dividi-lo em dois, pela simples razo de
que so duas e distintas as normas que associa. Sua primeira
parte ficaria como est, sob a atual rubrica princpio de direo, enquanto que a segunda, sob a epg~afe interpretao
e integrao da lei processual, formaria um novo artigo, a ser
intercalado entre os atuais arts. 1.' e 2.9. Alm disso, por
motivos que a seguir sero expostos, quando nos referirmos ao
problema do silncio legislativo - entre les o de que os
princpios dos arts. 1.' a 9. 0 poderiam ser insuficientes para
preencher uma lacuna - nesse art. 1.' bis variar-se-ia a redao, nos seguintes trmos: "Interpretao e integrao da
lei processual - Em caso de obscuridade, insuficincia ou
omisso da lei processual, caber ao juiz esclarecer as dvidas,
sanar as deficincias ou suprir os esquecimentos, aplicando os
princpios contidos no presente captulo ou as regras da interpretao sistemtica".

!NTJmPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

69

Nenhuma objeo tenho a fazer aos arts. 4. 9 (Princpio


de impulso processual) e 5. (Princpio de igualdade).
"Art. 6. 9 - PRINCPIO DE LIBERDADE DA FORMA Quando a lei no apontar um procedimento especial para a
realizao de um ato, devero considerar-se admitidas tdas
as formas que tendam a alcanar os fins do mesmo". Como
a expresso procedimento especial possui um significado peculiar; como, alm disso, dentro da teoria da atividade processual, procedimento se contrape a ato, em uma relao
semelhante que existe entre a corrente e o elo, seria conveniente substituir aquelas palavras por outras que dissipassem
o equvoco. Na parte final do preceito, deveria trocar-se o
verbo tender pelo verbo servir, j que a adequao formal,
e no o simples propsito de alcan-la, aquilo que o legislador tem intersse em autorizar. O artigo, por conseguinte,
ficaria assim redigido: "Princpio de liberdade da forma Quando a lei no indique, taxativamente, a maneira de realizar-se um ato, devero considerar-se admitidas tdas as formas que sirvam para alcanar os fins do mesmo".
"Art. 7. - PRINCPIO DE PROBIDADE - O juiz dever
tomar, de ofcio ou mediante requerimento da parte, tdas as
medidas necessrias estabelecidas em lei, no sentido de prevenir ou punir qualquer ato contrrio dgnidade da justia,
ao respeito que se devem os litigantes, bem como as faltas de
lealdade e probidade no debate". Psto que o princpio de
probidade no fica circunscrito ao juiz, propomos que ao artigo
enunciado se adcione uma segunda parte, a fim de combater,
em todos os terrenos, a chicana processual. O novo pargrafo
poderia, pouco mais ou menos, rezar da seguinte maneira:
"Sem prejuw da obrigao consignada no texto precedente,
a tdas as pessoas que intervenham a ttulo profissional na
formao de um processo caber o dever estrito de se aterem
s regras ticas de sua respectiva profisso".
"Art. 8. - PRINCPIO DE ECONOMIA - Tanto o juiz
como os rgos auxiliares da jurisdio tomaro as medidas

I!
I

li

"

70

EDUARDO

J.

COUTURE

necessrias para obter a maior economia na realizao do processo". Pensamos que a maior economia deve acrescentar-se
e rapidez, a fim de acabar com o que j denominei etapas
mortas ou etapas de inatividade processual, durante as quais
os autos ou expedientes se cobrem de p nas estantes dos
cartrios. So elas - e no os prazos previstos em lei para
comparecer, contestar, fazer prova, recorrer, etc., cuja soma
representa bem pouco (semanas ou meses, quando muito) na
vida total de um processo - que tomam interminveis os
.litgios e, portanto, que devem ser combatidos com a maior
energia.
"Art. 9. - PRINCPio DE coNCENTRAo- Os atos processuais atribudos aos rgos da jurisdio devero realizar-se sem demora, procurando-se abreviar os prazos e concentrar,
num mesmo ato ou audincia, tdas as diligncias que fr
preciso realizar". Se no se incorporasse ao art. 8.' a palavra
rapidez, poderia acrescentar-se ao presente dispositivo um
trecho relativo eliminao das etapas de inatividade. Nesse
caso, a reforma se poderia concretizar da seguinte forma: "Os
atos processuais ... devero realizar-se sem demora, procurando-se encurtar os prazos, eliminar as etapas de inatividade,
concentrar, etc.". (Aplausos).

SEGUNDA PARTE - Devido ao limite de tempo de dez minutos, fixado para cada participante, as consideraes alheias
aos arts. 1. a 9. tiveram de ser omitidas, com o aviso, contudo,
de que seriam anexadas quando se publicasse o curso.
Assim como as ponderaes ao articulado constituram
objees, as que passamos a consignar agora representam antes
sugestes nascidas em nossa mente, ao ouvirmos as conferncias de CouTURE.
A interpretao e a integrao da lei processual formulam, em nosso modo de entender, duas classes diferentes de
problemas: os referentes aos mtodos e resultados, constituindo o que se poderia chamar a parte geral - que no

'

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

7l

matria de processo, mas sim de Teoria Geral do Direito e da


Doutrina das Fontes, embora o processualista, como o civilista,
o penalista, o comercialista, etc., faa uso de seus ensinamentos - e os relativos aos princpios ou critrios em que tais
ensinamentos devem inspirar-se e que representam, por assim
dizer, a parte especial, caindo, por conseguinte, dentro e no
fora da rea cultivada pelo investigador de cada disciplina
jurdica. Acentuada essa distino, entendemos que os princpios que devem reger a interpretao da norma processual
so os de justia, eficcia, rapidez e economia, devendo, em
caso de choque entre os quatro, prevalecer os dois primeiros.
Alm disso, o intrprete processual, que no trabalha sbre
abstraes, mas sbre litgios que lhe so submetidos, estar
acertado se no se isolar do fundo do processo e dever levar
muito em conta a conduta que dentro dle mantenham as
partes, para que possa dispor de uma espcie de termmetro
moral da boa ou m-f com que se venham elas conduzindo.
Entrelaa-se, assim, o tema da interpretao e integrao da
lei processual, objeto do presente curso de CourURE, com a
teoria da boa-f no processo civil, que foi o assunto de seu
primeiro ciclo de conferncias em nossa Escola.
Um ponto em que eu talvez discorde de CouruRE o da
criao jurisdicional do direito. CouruRE, influenciado, provvelmente, por um ilustre jurista-filsofo argentino, o prof.
CARLOS Cossro, paladino entusiasta da tese, em obras como a
Teoria Egolgica deZ Derecho y el Concepto Jurdico de
Libertad (Buenos Aires, 1944) e El Derecho en Derecho
Judicial (Buenos Aires, 1945), opta pela afirmativa; eu, porm, me inclino para a negativa. Discutir o assunto reclamaria um espao de que no disponho agora. Limito-me,
por isso, a indicar que talvez a discrepncia entre os que sustentamos pareceres opostos cessaria e, de qualquer forma, encurtar-se-iam as distncias e brotaria a luz, se comessemos
por nos pormos de acrdo, inclusive para manter acesa a discusso, sbre o que se deve entender por criao do direito.

72

EDU ARDO J. COlJTURE

Porque a, provvelmente, onde se encontra la madre deZ


cordero. No direito argentino, que CouruRE conhece como o
de seu prprio pas, existem certas resolues judiciais, as
acordadas dos tribunais superiores (que, em minha opinio,
se entrosam com os famosos Autos Acordados do Conselho de
Castela - tambm das Audincias do Mxico - referentes
a questes processuais) que mantm estreitas relaes com o
ponto que agora consideramos: as resolues meramente interpretativas vm a ser uma espcie de cassao no intersse da
lei, mas ex-officio; as integrativas so, na realidade, quase
legislativas, e, devido a elas, se corre o risco de que o Poder
Judicirio usurpe atribuies do Legislativo ou desnature suas
normas.
Passando, agora, segunda conferncia, deter-nos-emos,
em primeiro lugar, na questo das chamadas lacunas do direito,3 ou melhor, da lei, isto , o silncio do legislador em
face de uma determinada situao, ou, como prefere CouruRE,
o caso no previsto.
Cumpre, neste ponto, em meu entender, distinguir duas
hipteses diferentes, ante as quais o intrprete, ou mais exatamente, o integrador da norma deve conduzir-se de modo diverso: a de excluso desejada (que no pode ser suprida por
le) e a de omisso involuntria (que deve s-lo). Exemplifiquemos uma e outra, no sem reconhecer, contudo, que, na
prtica, a distino entre ambas pode originar quebra-cabeas.
Como exemplo de excluso conscientemente querida pelo legislador, relembremos, precisamente, a que mencionou CouTURE em sua ltima conferncia: o silncio do ainda vigente
Cdigo Processual Civil uruguaio sbr a confisso como ttulo executivo, talvez no propsito de limitar os ttulos executivos queles que possuam um carter rigorosamente documental, embora adquira a confisso, na verdade, tal trao,
S. Nota do tradutor - H, aqui, na edilo mexicana, um jOgo de palavras
intraduztvel.

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

'

73

em virtude da preparao de que objeto ( cfr., por exemplo,


arts. 1.432/1.433, da Lei espanhola, ou art. 201, do Cdigo
mexicano do Distrito). De qualquer forma, desde o momento
em que o Cdigo uruguaio se afastou, nesse ponto, do modlo
espanhol e do critrio imperante na maioria dos textos bispano-americanos sbre o ajuizamento civil, evidente - independentemente de que se considere errnea ou certa sua
atitude - que no quis atribuir confisso eficcia executiva
e como o juzo executivo, a que conduzem os correspondentes
ttulos, pressupe um processo oneroso para o devedor (posposio da contestao; limitaes defensivas), no seria ento
correto interpretar o caso no previsto em sentido extensivo ou
:permissivo. Um exemplo, por sua vez, de omisso involuntria, t-lo-amos no silncio da Lei espanhola de Ajuizamento
(cfr. art. 499), relativamente admissibilidade da oposio
medida preventiva conhecida por depsito de coisa mvel exibida: sua indubitvel analogia com o seqestro levou a jurisprudncia a autoriz-la e a tramit-la de acrdo com o processo de oposio ao ltimo. Apontaremos, agora, um caso
duvidoso e discutvel, que para SENTS MELENDO parece ser
de excluso ( cfr. seu artigo La pericia in futurum, Revista de
Derecho Procesal, 1943, II, pg. 277) e que, para ns, constitui um caso de omisso ( cfr. minha Adicin al num. 36-B,
do Sistema de CARNELUTTI), a saber: - o da antecipao da
prova pericial naqueles cdigos que, como o espanhol ( cfr.
art. 502), ou o mexicano do Distrito (cfr. art. 193, VII e VIII),
consentem, expressamente, a antecipao da prova do testemunho, sem, contudo, fazer a menor referncia primeira.
Os motivos que, em seu ponto de vista, permitem aqui usar a
analogia para suprir o esquecimento (no a excluso) do
legislador so os seguintes: percia e testemunho so meios de
prova, de natureza pessoal, a cargo de terceiros, pertencentes
categoria das provas indiretas. A impraticabilidade da
prova no momento processual oportuno se pode apresentar
relativamente ao depojmento -testemunha doente ou ausente

74

EDUARDO

J.

CoUTURE

- como relativamente per1c1a


anlise irreproduzvel,
impossibilidade de conservar as coisas destinadas percia
sem sofrer alteraes. Se a percia, finalmente, admitida
no direito espanhol, tanto na ocasio processual oportuna,
como a ttulo de prova retardada - diligncias para melhor
julgar - nada justifica que lhe seja fechado o caminho como
prova antecipada.
Na primeira parte, ao propor a reforma do art. 3. do
Projeto CouTURE, mostramos que a interpretao sistemtica
teria de ser somada aos princpios gerais do mencionado Projeto, para suprir a insuficincia dos mesmos, como instrumentos destinados a preencher as lacunas da lei. Aduziremos, em apoio de nossa tese, um exemplo. Imagine-se um
cdigo onde s sejam admitidos trs recursos normais: um
de reforma ou reposio (contra providncias e autos), um
de apelao e outro de cassao (ambos frente a sentenas), e
suponha-se que se haja silenciado sbre o prazo para a interposio do primeiro. Em tal caso, nenhum dos princpios
consignados nos arts. L" a 9.' do Projeto bastaria para reparar
a omisso; a interpretao sistemtica, porm, trazendo
colao o grau inferior da reposio em contraste com o dos
recursos, seu carter no devolutivo, a ndole e o contedo
das resolues que impugna, os prazos previstos para atuaes
semelhantes, etc., chegaria a concretizar o prazo aplicvel.
Em outro sentido, devemos destacar que o processo oferece um campo vastssimo interpretao e integrao, j
que os cdigos processuais, por detalhados e minuciosos que
sejam, contm, unicamente, o minimo de orientao jurdica
considerada pelo legislador como indispensvel marcha dos
juzos, embora a pesquisa legislativa se torne, com freqncia,
excessiva e entorpecedora. Entre sse mnimo e a totalidade
de atos e movimentos que compem um processo em concreto,
existe margem muito grande, coberta graas a expedientes
diversos, os quais, afinal de contas, desempenham funes de
interpretao e, sobretudo, de integrao (usos forenses, arb-

, J

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

75

trio judicirio, faculdades dispositivas das partes - que fizeram, por exemplo, na Espanha, com que a opo entre declinatria e inibitria, entre arbitramento e composio amigvel, se resolva quase constantemente em favor do segundo
trmo de cada parelha, at o ponto de se chegar ao desuso do
primeiro, etc_).
Em sua conferncia anterior, CouruaE se fz eco do aforisma: "ningum pode ser condenado sem ser ouvido". Penso
que o princpio a que corresponde sse aforisma deve ser
mantido, como a mais alta expresso, talvez, do due process
of law da doutrina americana. Ao mesmo tempo, porm,
para evitar que sua interpretao literal constitua um obstculo adoo de tipos de juzo sem contraditrio ou com a
posposio dste, conviria enunciar aqule brocardo desta forma ou de forma anloga: - "Ningum ser executoriamente
condenado sem que lhe tenha sido concedida a oportunidade
prvia de ser ouvido".
O PROFESSOR EDUARDO J. CouruRE - Agradeo, de todo
o corao, ao Professor ALCAL-ZAMORA Y CASTILLO tudo o
que de mim disse, to bondosamente, e entro na questo.
Sua sugesto relativa ao art. 1.9, visando a complet-lo
- "o processo ante a jurisdio civil, de menores, da fazenda"
- est aceita.
Ao art. 2.' prope o mencionado professor que se incorpore o conceito de que a iniciativa do processo incumbe s
partes e ao Ministrio Pblico. As maneiras de intromisso
do Ministrio Pblico no fazem parte do Cdigo de Processo
Civil, mas sim da Lei de Organizao Judiciria, onde se
encontra o estatuto do Ministrio Pblico. A se enumeram
os casos em que sua interveno necessria ou facultativa.
Orgnica de nosso pas, entendo que a sugesto se enderea
citada Lei Orgnica e no ao Projeto de Cdigo.
A sugesto destinada a dividir em duas partes o art. 3. 9 ,
uma tendente ao princpio de direo e outra ao princpio de

76

EDUARDO J. COIJTtJRE

integrao, est aceita. No que tange incorporao das


regras de interpretao sistemtica ao inciso segundo, permito-me observar que o Cdigo Civil estabelece os princpios de
interpretao da lei e, entre les, o princpio da interpretao
sistemtica, dispondo que a lei ter de ser interpretada procurando-se obter, entre tdas as suas partes, a devida correspondncia e harmonia. A repetio de uma norma dessa
espcie no Cdigo de Processo seria, tecnicamente, desnecessria.
Aceito, prazerosamente, considerando-a acertada e feliz,
a sugesto referente modificao de duas palavras do art. 6..
Para o art. 7.O, foi proposto o acrscimo de uma aluso
s penalidades que o juiz pode efetivar relativamente aos
profissionais que a tu em no processo. O estatuto dsses profissionais matria da Lei Orgnica ou Cdigo de Organizao
Judiciria; a se estabelecem os casos de responsabilidade
profissional e os poderes disciplnares que contra les pode
exercer o JUIZ. A norma proposta, semelhante que se encontra no Cdigo italiano, compete tambm Lei Orgnica e
no ao Cdigo de Processo.
Quanto sugesto de incorporar aos arts. 8.' e 9. as palavras tendentes a acentuar a rapidez do processo, aceito-a,
embora deseje esclarecer que o prncpio de concentrao ou
o princpio de economia nada valem se o legislador os formular em uma norma geral, porque tudo depende da felicidade ou infelicidade das solues particulares.
Dizamos, na palestra de ontem, que ste Projeto uma
estrutura, cujo destino depende das solues completas que
sejam arbitradas ao longo do Cdigo. Nle, dentro das previses tcnicas particulares, haver, Unicamente, dois momentos do processo em que le se poder deter: na contestao
da petio ou na apresentao das razes finais. Todos os
restantes momentos do processo se regem pelo princpio do
impulso ex-officio, no sentido de que, esgotado um prazo, o
serventurio deve certificar o fato, entrando-se, de cheio, na

,)

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

."

77

etapa seguinte. S naqueles dois instantes mantive o arbtrio da revelia. Em face dessas situaes, julguei acertado
inclinar-me ante a vontade da parte contrria; apenas, pela
significao extraordinria que encerram a contestao da
petio e a apresentao das razes finais, pensei no dever
criar trmos cominatrios.
No quero terminar sem exprimir, uma vez mais, ao
Professor ALcAL-'ZAMORA y CAsTILLO meu agradecimento
por sua valiosa cooperao ao aperfeioamento do Projeto.
(Aplausos).

O PRoFESSOR Jos CAsTILLO LARRANAGA - Minha interveno ser ainda mais rpida que a do ilustre prof. NicETO
ALCAL-'ZAMORA Y CASTILLO.
Desejo expressar que, em minha opinio, o Projeto CouTURE um dos textos legislativos de mais elevado quilate
entre os que tm sido elaborados nos ltimos tempos, bem
como uma fonte segura de inspirao para os futuros cdigos
processuais civis, especialmente os da Amrica. Penso que
foi muito acertado, por parte do autor, o haver exprimido, sob
a forma de disposies de lei, no primeiro captulo do seu
Projeto, os princpios diretivos do direito processual.
Pude observar, entretanto, que no que toca boa-f no
processo, o mencionado Projeto foi por demais conciso, pois
dedica a to importante assunto, apenas, meia linha do art.
7.9 , quando fala da probidade no debate. Quero sugerir, por
sse motivo, que, ao lado dos princpios to acertadamente
consignados no Projeto, constem outros princpios, de igual
modo transcendentais, correspondentes interpretao da lei
processual, como, por exemplo, o que afirma que o juiz deve
zelar por que a verdade real prime sbre a verdade formal,
visando, pois, mais substncia do que forma; e o que
estabelece que o processo no deve ser considerado como um
fim em si mesmo, tratado, tambm sucintamente, no art. 8..
1!. evidente que sses princpios deveriam adotar uma
estrutura normativa, em harmonia com os nove primeiros preceitos do Projeto.
Para esclarecer minha sugesto, no curto espao de tempo que me concedido, devo relembrar que existem, na prtica, muitos assuntos idnticos que admitem duas solues,
como se pode verificar nas sentenas dos tribunais, o que resulta absurdo, j que a soluo verdadeira deve ser somente

'

80

EDU ARDO J. COUTURE

uma, que ao juiz cabe procurar, pois que seu trabalho, alm
de ser um trabalho intelectivo, , tambm, um trabalho de
vontade esclarecida pela moral, pela razo e pelo sentimento
do mais acendrado amor justia.
Ao finalizar, aproveito a oportunidade para tributar minha homenagem mais cordial ao prof. CouruRE, que , em
meu conceito, como alis j foi to justamente reconhecido,
um dos primeiros processualistas da lngua espanhola.
O PRoFEssoR EDuARDo J. CouruRE - Apenas duas palavras. Peo que me dispensem de agradecer, em particular,
tantas manifestaes amveis que me tm sido feitas.
Quero dizer, simplesmente, que compartilho, sem dvida,
das ponderaes do prof. CASTILLO LARRANAGA. Ocorreu-me,
entretanto, na redao dessas disposies preliminares, uma
questo que tem carter geral e que de inconteste importncia: saber at que ponto poder essa enunciao de princpios ser interpretada como uma espcie, algo sedia, de declarao de direitos do homem e do cidado do processo. Recusei-me elaborao de qualquer coisa que pudesse parecer
um conjunto de doutrinas ou princpios de ctedra. Tive o
especial cuidado de fazer com que cada uma dessas disposies fsse uma norma, no sentido rigorosamente tcnico da
palavra. Dei-lhes o ttulo de Princpios, porque algum nome
teriam de ter e porque minha preocupao mxima foi a de
que todo o Projeto tivesse, como a unanimidade dos cdigos
modernos, um rtulo sugestivo para o leitor.
Com a ressalva de que as modificaes que me foram
sugeridas no faro com que ste captulo preliminar se transforme em declarao de direitos ou postulados de doutrina,
mas mantenha sua estrutura tcnica de norma (isto , a ligao ou imputao de uma conseqncia a um certo fato e a
determinao dessa conseqncia); com a ressalva de que o
mencionado captulo preliminar consiste nisso e no perde o
carter que, originriamente, teve, aceito a sugesto.

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,
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O PROFESSOR RoBERTO A. EsTEVA Rmz - E to interessante o Projeto do prof. CouTURE e, na palestra de ontem, em
sua exposio, formulou le tantos problemas que seria difcil,
no j lhe emitir uma opinio, mas apenas apresentar-lhe
algumas das dvidas que, talvez devido minha incompetncia, j que a matria alheia minha especialidade, me
foram, ento, suscitadas. Conseqentemente, vou, para restringir-me ao tempo regulamentar, dizer, em primeiro lugar,
da profunda satisfao que experimentei naqueles momentos.
Por via de referncias, conhecia muito ao prof. CouTURE; mas,
agora que o conheo pessoalmente, vejo que as referncias
estavam muito aqum da realidade.
Ao iniciar, referir-me-ei, rpidamente, ao seu Projeto,
na parte relativa aos princpios que estabelece e darei, depois,
de modo sumrio, minha opinio sbre se ou no possvel
qualificar de norma jurdica uma simples declarao dos princpios bsicos de um cdigo.
Sbre o art. 2., estou de acrdo com o que props outro
distintssimo professor, o sr. ALCAL-ZAMORA, pela seguinte
razo: certo, como afirma o prof. CouTURE, que a Lei
Orgnica a que estabelece os poderes do Ministrio Pblico
para intervir no processo. H ocasies, contudo, em que o
prprio Cdigo de Processo Civil reza: "ser ouvido o Ministrio Pblico". E quando o Cdigo Processual diz: "sbre
ste ponto deve ser ouvido o Ministrio Pblico", quer isso
dizer que o Ministrio Pblico parte. Nesse caso, penso
que se esclareceria muito o pensamento do prof. ALcAL-ZAMORA, se o art. 2.' dissesse, imicamente, as partes. Poderiam surgir dvidas se se falasse, conforme sua proposta, em
parte litigante e Ministrio Pblico.

,,
'

82

EDUARDO

J.

COUTURE

Nada se disse sbre o art. 5.. Nle se exprime o princpio de igualdade: "O juiz dever manter, dentro do possvel, a igualdade das partes no processo". Enfrentamos, aqui,
o famoso problema da igualdade em face da lei. Evidentemente, dois casos iguais devem ter a mesma soluo juridica,
assim como duas partes na mesma situao juridica devem
gozar de igualdade dentro do processo. Em todo processo,
porm, h, necessriamente, desigualdade entre as partes. O
autor deve provar suas alegaes. A situao do ru no
idntica: o ru pode limitar-se a negar, colocando-se, com
isso, em uma situao privilegiada, relativamente ao autor,
que arca com todo o nus da prova. Penso, assim, que em
todo processo existe desigualdade entre as partes. claro
que, como j disse, dois rus em igualdade de condies devem
ser tratados igualmente; no possvel, contudo, tratar igualmente ao autor e ao ru.
Em sua anlise do art. 9., o prof. ALcAL-ZAMoRA fz
referncias ao fato de que as demoras do processo podem depender da inatividade das partes. certo isso, mas acontece,
tambm, que s vzes dependem da deficincia de organizao dos tribunais e da deficincia da atuao dos juzes.
Mencionarei um caso que se passa no Mxico: teoricamente,
tecnicamente, o juizo sumrio deve ser mais rpido que o
ordinrio e dsse modo foi regulado em nosso cdigo. Devido,
porm, organizao dos tribunais, resulta que o juizo sumrio, na realidade dos fatos, o juzo mais longo que temos
em nosso pas. Aquilo que o Cdigo deseja que seja tramitado e decidido, rpidamente, depende do seguinte: o juiz
recebe a petio; promove a citao para que o ru se defenda; designa audincia para fixao do objeto do litgio e
a produo de provas. Como, porm, o juizado est sujeito
a uma organizao especial, deve marcar-se a audincia para
o primeiro dia livre, que pode ocorrer dentro de trs, quatro
ou cinco meses. Na prtica, pois, devido defeituosa orga-

' .1

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

,.

'

),

83

nizao dos tribunais, no sempre possvel ao juiz ativar o


tramitamento do processo.
Quanto revelia, referida pelo prof. CouTURE, j foi ela
solucionada no sistema mexicano: no atual Cdigo de Processo Civil, no necessria a revelia; esgotados os prazos
judiciais, passa-se fase seguinte. Tal modo de proceder
est de acrdo com a idia brilhantemente exposta pelo prof.
CouTURE.
Quanto questo fundamental de saber se em um cdigo
ou em uma lei se podem estabelecer declaraes de princpios
tericos bsicos, alimento certas dvidas, embora no ouse,
propriamente, formular uma objeo a um processualista de
tal envergadura.
Parto do pensamento de que todo ato jurdico um ato
de apreenso de uma norma jurdica e uma norma jurdica
expressa atravs de uma proposio jurdica. Na proposio
jurdica encontramos, necessriamente, um juzo hipottico,
um antecedente e uma conseqncia jurdica imprescindvel;
e quando se estabelecem declaraes de princpios, como abertura de um cdigo, em minha opinio, no se traduzem os
princpios ou no so les expressos sob a forma de uma proposio jurdica. No pretendo afirmar que todo direito seja
positivo ou, muito menos, que todo direito se reduza lei.
Existe um sistema do direito, mas um sistema doutrinrio.
E a tarefa do legislador consiste em tirar, dsse sistema doutrinrio do direito, determinadas proposies jurdicas.
sempre indispensvel, porm, um ato de postulao, sob a
forma de proposio jurdica, de norma de direito, porque, de
outra maneira, nada mais existe do que um enunciado de
prinCipiOs. No discutirei, agora, o problema do Direito Natural. Mas, como exemplo, o Direito Natural pode ser um
sistema, um ordenamento em que todos os princpios dsse
Direito Natural se reduzam a uma norma suprema, que pode
ser a Mente Divina, a Razo Humana ou outra coisa qual-

'
84

EDUARDO

J.

COUTURE

quer. F.sse ordenamento, contudo, requer um ato de postulao, para que se converta em legislao.
Em outras palavras, os princpios, somente, no podem
presidir s realidades da vida. Isto , para sintetizar, penso
que o direito precisa de dados, que se encontram em todo o
universo: tanto um fato da natureza, como um fato social ou
um fato individual necessitam de dados. Mas o direito necessita, tambm, de uma construo tcnica e essa construo
tcnica o que falta, em meu modo de pensar, no simples
enunciado de princpios do prof. CouTURE. 11: muito difcil,
impossvel quase, reduzir princpios a normas quando no se
convertem sses princpios na inspirao da norma, que, tendo-os como base, dever tomar a forma, que mencionei, de
uma proposio jurdica.
Felicito ao prof. CouTURE por haver conseguido sintetizar, em algumas frmulas concretas, os princpios bsicos
do processo. Minha d.vida, porm, repousa na necessidade
de saber se a forma que le lhes atribui, como simples declarao de princpios, converte sses princpios em normas jurdicas. Essa a ponderao que me permito formular e submeter ilustrada considerao de to sbio processualista.
(Aplausos).
O PROFESSOR EDuARDO J. CoUTURE - A sugesto relativa
ao art. Z.', sbre a ingerncia do Ministrio Pblico, leva-me,
evidentemente sem muita insistncia, a manter meus pontos
de vista anteriores. Nosso Cdigo de Organizao Judiciria
afirma: o Ministrio Pblico atua como terceiro, como parte
ou como auxiliar do juiz. Radicalmente, apenas atua de dois
modos: como parte principal e como parte adjunta, isto , a
parti jointe do direito francs. Dentro da estrutura do nosso
Ministrio Pblico, funcionando ou como parte principal ou
como parte adjunta, o promotor do cvel ou da fazenda sempre parte no processo. Repito que no insisto demasiadamente em minha opinio, e como ste trabalho no constitui
um empreendimento legislativo, no qual se pretenda dar a

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

'

'

',,'

85

um cdigo sua forma definitiva, mas sim uma deliberao


de carter cientfico, em uma orientao, por assim dizer,
pr-legislativa, posso assegurar que no esquecerei a sugesto
mencionada.
Em relao ao princpio de igualdade, as manfestaes
do prof. EsTEVA Ruxz so, realmente, sugestivas. Minha primitiva redao dsse texto foi a de que o juiz deve manter a
igualdade das partes. Imediatamente, observei que uma
igualdade matemtica de direitos e obrigaes entre as partes
, de modo absoluto, impossvel. Os vocbulos "dentro do
possvel" so algo assim como uma regra lsbica, que d
norma juridica seu contedo exato. Em todo ordenamento
jurdico, o legislador planeja igualdades e a vida constri
desigualdades; o legislador diz: "os homens so iguais perante a lei"; sabemos, porm, que, na realidade, o menor no
igual ao adulto; a mulher no igual ao homem; o ope igual ao Estado.
rrio no igual emprsa; o cidado no
Vai-se produzindo, assim, uma espcie de rplica da vida
iluso de igualdade do legislador.
Que sucede, ento? O Direito procede por compensaes;
d ao menor um conjunto de privilgios que, numericamente
avaliados, resultam em superioridade com relao ao adulto;
d ao pobre possibilidades que, numericamente avaliadas,
seriam superiores s de uma organizao capitalista; ou, na
expresso de JossEIIAND, d aos fracos poderes que, considerados isoladamente, parecem excessivos, mas que, de fato, nada
mais so do que solues jurdicas por compensao. O Direito procede, assim, visando a colocar desigualdades onde
encontra desigualdades e procurando alcanar um ponto de
equilbrio, mediante prerrogativas.
No processo, ocorre, exatamente, o mesmo. No sistema
da lei, presume-se que o ru esteja de boa-f. 11: um cidado
que est, pacificamente, em sua casa e a quem no h por
que supor onerado ou devedor, at que no se prove o contrrio. Sua situao, dentro do processo, deve ser privilegiada,

86

EDU ARDO J, COtJTtJRE

porque, justamente, nessa desigualdade e nesse privilgio est


a igualdade. : preciso tratar ao ru tendo por base uma presuno de inocncia, porque no processo, por uma espcie de
milagre, que seria surpreendente, se no o presencissemos
todos os dias, no se pode jamais saber quem tem razo at
raiar o dia da sentena. Essa incerteza deve ser debitada na
conta do autor.
Pareceu-me, assim, acertado no consignar um princpio
de igualdade rigido ou matemtico de direitos c deveres, mas
sim uma norma flexvel, colocando nas mos do juiz a possibilidade de nivelar, dentro das solues da lei, as naturais
desigualdades do ordenamento jurdico.
Quanto soluo prtica relativa ao art. 9.9 , sbre as
demoras por culpa do tribunal, aceito, completamente, a sugesto do prof. EsTEVA Rmz. O que na realidade existe
que, de um modo estritamente tcnico, as faltas do tribunal
no podem permanecer sem reparao jurdica. Nossa Constituio, em seu art. 24, estabelece que todo funcionrio pblico responsvel, patrimonialmentc, pela menor agresso
causada ao direito dos cidados - acrescentando, ainda no
mesmo artigo, que o Estado responder, de maneira subsidiria, nos casos de insolvncia de um funcionrio. Os juzes
acham-se subordinados a ssc princpio, em virtude do art.
23. So j bem numerosas as sentenas dos tribunais, e at
da Suprema Crte, condenando o Estado por perdas e danos
derivados da destituio injusta de um servidor. Em mais de
uma circunstncia, por motivos de ordem poltica, tm sido
exonerados funcionrios vitalcios. O princpio da responsabilidade dos rgos do poder pblico se torna efetivo mediante
normas constitucionais, mediante leis e mediante sentenas.
Em nossa jurisprudncia, contam-se em grande nmero as
decises que condenam o Estado a reparar o dano causado
pelos funcionrios.
Assim sendo, considero, integralmente, justas as observaes feitas sbre sse ponto, afirmando mesmo que elas no

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

87

).

::;.

escaparam minha imaginao. Ocorre, somente, que considerei que, na estrutura tcnica de um Estado de Direito, o
princpio de responsabilidade, e de responsabilidade efetiva,
deve ser a conseqncia lgica de tdas as omisses e aes
por culpa dos funcionrios pblicos.
Quanto ao ncleo central da discusso, compartilho, tambm, do pensamento do prof. EsTEVA Rurz. Quero, imica. mente, observar que, como dizia ao responder s sugestes do
prof. CASTILLO LARRA:NAGA, o problema que a mim mesmo
propus foi o de saber at que ponto os princpios elaborados
so Direito, at que ponto so normatividade. E minha resposta foi a de que meu dever consistia em envidar todos os
esforos necessrios para que cada uma dessas previses, cada
um dsses artigos encerrasse os elementos indispensveis a
uma norma jurdica. No creio que st!ja uma iluso demasiada pensar que em tdas as solues esto contidos os elementos de uma norma; mas, certamente, no posso ser eu o
julgador dsse trabalho.
O que pensei acertado foi despender o esfro necessrio
para ir ao encontro do intrprete, ou melhor, para fazer descer
o Cdigo at o intrprete, para que ste encontrasse aplainado
o seu caminho. Mantendo o carter de norma, sse elemento
que o prof. EsrEVA Rurz determinou com tda exatido, esforcei-me por que no houvesse, no Projeto, nenhuma definio.
Nossos cdigos esto crivados de definies. Preocupei-me,
entretanto, com no inserir nenhuma, porque definir no constitui uma tarefa legislativa; se eu quiser definir, poderei faz-lo na Faculdade; como legislador, porm, no me assiste tal
direito. Uma definio determina o que uma coisa , ao
passo que uma norma jurdica determina o que uma situao
deve ser em sua conseqncia jurdica.
Com sses esclarecimentos, agradeo ao prof. Rurz, profundamente, as palavras bondosas que sbre a minha pessoa
pronunciou. (Aplausos) .

O PROFESSOR EDUARDO GARCIA MAYNEZ - Doutor CouTURE. Do vasto campo de sua dissertao - to cheia de
brilhantes alvitres, de novas idias, de pontos de vista pessoais
- desejo selecionar alguns aspectos sbre os quais me agradaria formular-lhe algumas perguntas, no com o propsito
de polmica, mas sim levado pela vontade de conhecer seu
pensamento mais a fundo, relativamente a questes em que,
se no me equivoco, nossas opinies, fundamentalmente, coincidem. Em sua belssima explanao de ontem, dizia o senhor que, em seu conceito, o direito de ao uma espcie
ou classe do direito constitucional de \'etio. Agradar-me-ia
conhecer seu autorizado modo de pensar sbre a convenincia
e, inclusive, sbrc a possibilidade de aplicar ao direito de
petio uma srie de teorias elaboradas a respeito do direito
de ao e, muito especialmente, as teorias sbre a autonomia
e o carter abstrato dsse direito.
Penso entrever um paralelismo perfeito entre os dois
tipos de faculdades: o direito constitucional de petio e o
direito de ao. Em primeiro lugar, evidente que, em ambos
os casos, se tratam de direitos subjetivos pblicos. 1':, igualmente, claro, e penso que ningum poder discuti-lo, que as
duas faculdades so direitos relativos, j que o dever correspondente um dever especial de uma pessoa individualmente
determinada. O ponto sbre o qual desejo conhecer a sua
opinio sbre se possvel ou no se declarar que, semelhana do direito de ao, o direito de petio , tambm, um
direito autnomo e abstrato. Opto pela afirmativa, pois considero que se pode, perfeitamente, distinguir entre o direito
de pedir e o direito obteno do pedido. O que o direito
constitucional de petio concede a faculdade de formular
pedidos ante as autoridades; o dever correlato o de dar uma

90

EDUARDO

J.

CoUTURE

soluo em curto prazo. Assim, pois, o direito de petio


no implica a existncia do direito de obter aquilo que se pede.
O primeiro dos dois , em conseqncia, completamente autnomo em relao ao segundo. E essa autonomia ou independncia do mesmo tipo que a existente entre o direito de
ao e o direito substantivo. A faculdade jurdica de ao
no importa no direito a uma sentena favorvel.
A teoria do carter abstrato do direito de ao tambm
aplicvel ao outro direito, pois, para que o segundo possa ser
exercido, no necessrio que exista, concretamente, o direito
de obter o que se pede. Se ste ltimo reconhecido, in
abstracto, pelo ordenamento jurdico, o de petio poder sempre ser exercido, ainda que, no caso particular, no tenha o
peticionrio a faculdade de obter o que tem o direito de pedir.
O segundo dos tpicos a que me quero referir a questo
de ndole muito mais geral, que, ontem noite, o senhor teve
a bondade de formular-nos e que meu mestre, o Professor
RoBERTO EsTEVA Rutz, acabou de abordar, faz apenas um
minuto: a questo de saber se possvel e conveniente que o
legislador oferea ao juiz, como norma de interpretao e
integrao, os princpios diretivos de sua atividade legislativa.
Penso que sse problema dever ser examinado sob dois pontos
de vista: um, formal; o outro, material.
Sob o ponto de vista formal, no encontro nenhum inconveniente em que os princpios diretivos da atividade legislativa sejam convertidos pelo legislador em normas de interpretao e integrao, porque tda regra de conduta que preencha os requisitos extrnsecos de validade do processo legislativo se transforma em lei e obriga seus destinatrios, quer
se tratem de particulares a quem a norma se dirige, quer se
tratem das autoridades encarregadas de aplic-la.
Considerando a questo sob o ponto de vista material,
no somente deixo de descobrir qualquer inconveniente, como,
pelo contrrio, parece-me encontrar vantagens no mtodo se-

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

91

guido pelo senhor ao redigir o Projeto de Cdigo de Processo


Civil para a Repblica do Uruguai.
Tais vantagens poderiam ser resumidas da seguinte maneira:
1: - O mtodo adotado pelo senhor facilita a realizao
de uma tarefa interpretativa e integradora de tipo lgico-sistemtico, capaz de satisfazer, plenamente, os postulados da
unidade, harmonia e coerncia do ordenamento jurdico;

I
!

2: - As antigas regras de interpretao e integrao,


exclusivamente formais, por seu alto grau de generalidade,
so substitudas por um conjunto de critrios e diretrizes de
ordem material (entendidos os trmos formal e material no
sentido relativo que lhes outorga MAx SHELER) ;

'

I'

3.' - O mtodo citado restrin~e a aplicao dos processos filosfico-histricos de interpretao e integrao, colocando, no lugar da vontade mais ou menos subjetiva, arbitrria e arcaica do legislador, um conjunto de diretivas de
ordem filosfica e cientfica;

4: - Ao explicar os princpios diretivos de seu trabalho,


o legislador facilita ao intrprete a intuio dos valores jurdicos cuja realizao procurou, restringindo, ao mesmo tempo,
o perigo das interpretaes puramente verbais ou excessivamente limitadas ao texto de um nico preceito, com esquecimento das conexes sistemticas que existem em todo ordenamento jurdico, bem como dos grandes valores que o direito
positivo chamado a realizar;
5.' - Como os princpios diretivos da tarefa do legislador se obtm, indutivamente, partindo do estudo de um
grande nmero de regras e solues particulares, ao longo de
uma experincia quase sempre multissecular, a utilizao de
tais princpios nos trabalhos hermenuticas permite uma melhor adaptabilidade dos textos legais aos casos concretos que
a experincia apresenta, tornando, assim, possvel um maior
contacto com a vida .

92

EDUARDO

J. C01J"T1J"RE

A nica objeo que, em meu conceito, se poderia formular contra a utilizao dos princpios como critrio de interpretao e integrao, a de que tais princpios, por sua prpria natureza, so sempre de uma grande generalidade, o
que faz surgir o perigo de solues excessivamente abstratas
e o conseqente risco de uma defeituosa considerao das particularidades de cada caso concreto. Este inconveniente pode
ser evitado, em minha opinio, graas ao emprgo dsse maravilhoso instrumento da tcnica jurdica, conhecido pelo
nome de standard e uma das coisas mais acertadas do Projeto CouTURE consiste no uso freqente de tal instrumento.
O principal exemplo, relativamente a isso, nos oferecido pelo
art. 7., no qual expresso o princpio de probidade, formulado, porm, com a incluso de diversos standards que do ao
enunciado uma ductilidade extraordinria. Os arts. 86, 97,
120, 134, 190, 298, 312 e 385 oferecem outros exemplos interessantes. f:sse constante recurso aos standards permite ao juiz
uma grande margem de discrio e torna possvel o exame
das particularidades de cada caso. Os arts. 4. a 9. do Projeto, por seu lado, obrigam o intrprete a no perder de vista
os grandes princpios inspiradores das diferentes regras e imprimem aos trabalhos hermenuticas e integradores uma
orientao objetiva, sistemtica e dara.
Para finalizar, desejo referir-me objeo formulada pelo
Professor EsTEVA Rutz e com a qual, respeitosamente, declaro
no estar de acrdo, porque os princpios diretivos da atividade legislativa podem, perfeitamente, transformar-se em preceitos legais e conter a estrutura lgica de qualquer norma
de Direito. Formularei, apenas, um exemplo. O art. 4. do
Projeto reza o seguinte: "Princpio de impulso processual Promovido o processo, o juiz tomar as medidas tendentes a
evitar sua paralisao, a no ser que um texto de lei deixe
confiada atividade das partes a continuao do mesmo". A
enunciao, em uma forma hipottica, do mesmo preceito
seria esta: - "Se, promovido o processo, se produz a sua para-

''
INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

93

lisao, o juiz dever tomar as medidas tendentes a evit-la,


a no ser que um texto especial de lei deixe entregue atividade das partes a continuao do mesmo". O enunciado anterior corresponde, de maneira perfeita, estrutura da proposio jurdica e reproduz, fielmente, a conhecida frmula kelseniana: "Se A , B deve ser". Entre os dois enunciados,
contudo, no existe, sob o ponto de vista material, nenhuma
diferena. (Aplausos).

I'
'

'

I
J

'

O PROFESSOR EDuARDo J. CouTURE -

No se poderia
pedir, para um debate sbre interpretao, melhor recompensa do que aquela que consiste no fato de o intrprete superar o autor com to grande vantagem. O Professor GARCIA
MAYNEZ acaba de colocar, neste momento, a servio de meu
modesto trabalho pessoal, sua cultura de jurista e sua argcia
intelectual. Posso dizer, sem sentir pesada a conscincia, que,
no presente caso, a interpretao supera o texto prilnitivo.
E eu me encontro, at certo ponto, na mesma situao daquele que, havendo sido mo<ilo do retrato de um grande
pintor, exclamasse para si prprio: "Nunca imaginei ser to
bonito!"
Comentarei, agora, a parte relativa ao e ao direito
de petio. J que o Professor GARCIA MAYNEz me prope
desenvolver, dentro de um plano mais vasto ou talvez mais
profundo, a sugesto por le formulada, quero faz-lo quase
como se fsse uma histria pessoal.
O tema da ao foi o tema da minha primeira aula como
aspirante a professor assistente. Conservo-me fiel realidade
ao dizer que dessa primeira lio at o dia de hoje dezenove
anos transcorreram. No revelo, tampouco, nada que signifique um mistrio ao acrescentar que, com base em um recente
estudo de CARNELUTTI, em um ensaio primoroso do Professor
ALcAL-ZAMORA Y CASTILLO e de um trabalho, de grande
profundidade filosfica, de LoRENzo CARNELLI, me proponho
a utilizar o tema da ao como assunto de um prximo trabalho cientifico. Quero afirmar que, na realidade, a tese da
ao algo assim como a grande aventura de minha vida de
estudioso.
O que se passa o seguinte: fomos educados na afirmativa de que a ao era o direito em movimento, isto , na

96

EDUARDO

J.

COUTURE

clssica concepo civilista da filosofia jurdica, principaimente a francesa e do sculo XIX. Como estavam em moda,
naquele tempo, as metforas blicas com relao ao Direito,
se dizia que a ao era le droit casqu et arm en guerre e
quando algum queria referir-se exceo como defesa, dizia
que era ela um agredido qui a perdu l'epe, mais le bouclier
lui reste.
Dentro dessa suposio, a ao o direito em movimento,
algo assim como um direito na segunda potncia, o estado
dinmico do direito. Frente a ssc conceito, que era uma
tradio de todos os nossos mestres e de tda a literatura que
manusevamos, encontrei a afirmativa de CHIOVENDA sbre
a autonomia do direito de ao, em seu ensaio verdadeiramente brilhante, h pouco denominado "o manifesto da escola
processual italiana", acrca da ao no sistema dos direitos.
Ble a afirma, de um modo, a meu ver concludente, a autonomia do direito de ao. E a verdade que, medida que
fui progredindo no tempo e me fui formando na experincia
e na meditao jurdica, a concep~o da autonomia da ao
me arrebatou, completamente.
A um advogado que exerce sua profisso, que v como
um processo judicial, que o resultado de uma ao civil,
que pode durar anos inteiros, que se formou, como reza uma
frase famosa, "com sangue, suor e lgrimas" e que pesa quilos
de papel, , s vzes, julgado desfavorvelmente, no se pode
dizer, no dia em que estiver perdida a causa, que o autor no
tinha motivos para movimentar a imensa dinmica do processo, nem o direito de faz-lo. Dizer que tudo isso nada
e que no processo que absolveu o ru no havia ao algo
que vai de encontro realidade.
Adquirida a idia de que a ao era um direito autnomo, independente do direito material ou substancial - a
famosa discusso suscitada por W ACH sbre o carter concreto
ou abstrato dsse direito (creio, alis, que a palavra abstrato
urna das mais infelizes na linguagem do direito processual

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

97

moderno) - ste ltimo carter, o chamado abstrato, nada


mais era do que o prolongamento das idias admitidas. Sustentar que a ao somente o direito dos que tm razo significa, em minha opinio, manter uma enorme quantidade
de resduos da concepo anterior. Quem fr fiel idia da
autonomia no direito de ao s pode sustentar que a ao
um direito do tipo chamado abstrato, pertencente at mesmo
queles que no possuem um direito vlido a defender em
Jmzo. A ao , em meu modo de pensar, um simples poder
jurdico de provocar a atividade da jurisdio.
Para isso, foram necessrios n1uitos anos. Mas o certo
que, uma vez adquirida essa convico, se me deparou o problema de saber se essa forma abstrata, isso que consistia em
recorrer ao tribunal para excitar sua atividade e obter uma
resoluo cujo resultado no se conhece at o dia da coisa
julgada, no seria um direito da classe dos chamados direitos
cvicos, isto , os que competem a todos os cidados, a todos os
sujeitos de direito, como decorrncia da sua prpria condio
jurdica.
Mais por experincia c por intuio do que por lgica
jurdica, cheguei a ssc convencimento. Uma mera investigao histrica mostrou-me de que maneira, durante longos
sculos, existiu, imicamente, um direito: o direito do indivduo de recorrer autoridade. Essa autoridade era, freqentemente, o rei e o rei era, ao mesmo tempo, poder legislativo, executivo e judicirio, porque a autoridade do soberano, durante grandes fases histricas, deteve em si mesma a
totalidade do poder pblico. A distino tripartida de poderes, na realidade, no seno uma classificao posterior
ao sculo XVIII. Durante prolongadas instncias anteriores
no houve outro direito a no ser o que tinha o indivduo de
recorrer ao seu senhor para que ste o defendesse.
Quando se medita sbre o contedo jurdico (no poltico,
mas jurdico) da Magna Carta, v-se que a insurreio dos
bares nada mais pedia a Joo Sem Terra do que duas ou

98

EDuARDo

J.

CoUTURE

trs garantias de carter processual. Que pediam sses bares? - Serem julgados por seus prprios pares, isto , por
um juiz competente e, alm disso, serem julgados pelo direito
da terra, isto , que a sentena do juiz se baseasse em um
direito preestabelecido. Quando a atual exceo dilatria de
incompetncia ou o atual recurso de nulidade por inaplicabilidade da lei so considerados em sua perspectiva histrica,
no lhes resta outro remdio que no seja inclinarem-se ante
essas conquistas dos bares frente a Joo Sem Terra.
De que modo essa atitude jurdica do indivduo que
recorre autoridade chega at ns algo que, claramente,
se percebe. O texto da Magna Carta passa para as Constituies dos Estados americanos anteriores Federao. Depois,
a Constituio americana e suas emendas V e XIV, posterimes, consolidam a segurana de que ningum poder ser
condenado sem o devido processo e de que qualquer indivduo
ter livre acesso aos tribunais. Seguindo sse roteiro, nossas
Constituies estabelecem o direito de petio num sentido tal
que o texto uruguaio o proclama cabvel "ante tda e qualquer autoridade", sem limitao de espcie alguma. Essa
autoridade o Poder Legisltivo, porque todo sdito tem o
direito de comparecer ante o Congresso, para pedir alguma
coisa; pode ser o Poder Executivo e pode ser o Juiz. O govmo parlamentar representativo, diz DuGUIT, tornou intil
o direito constitucional de petio. Efetivamente, assim ,
porque o povo fala pela boca de seus deputados; nada impede, contudo, que um cidado recorra ao Congresso para
pedir a sano de uma lei. A nica coisa que ocorre que
sse cidado tem direito apenas a um pronunciamento neste
ou naquele sentido, o que constitui, em direito processual, um
direito abstrato. : idntica a situao ante o Poder Executivo. Quando, porm, se desloca sse direito para dirigi-lo
ao Poder Judicirio, le se ter de transformar, porque j no
se trata de uma relao entre o indivduo e o poder, mas do
fato de que sse direito se projeta em direo ao ru. Resulta

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

da, ento, que, enquanto no Direito Legislativo o direito de


petio no possui uma norma legal, no Direito Administrativo encerra todo o regime do contencioso administrativo e,
nos Cdigos de Processo Civil e Penal, quando exercido ante
o Poder Judicirio, adquire uma abundante legislao regulamentadora. Em benefcio de quem? Primeiramente, como
garantia do ru, que se presume inocente, e, depois, como
garantia do autor, para que no seja um mito o direito de
petio.
Essa a trajetria de minhas reflexes. Formaram-se
elas, at certo ponto, de um modo paralelo; enquanto seguiam, por um lado, as meditaes sbre o carter abstrato
e autnomo do direito de ao, por outro lado, ia crescendo
em meu esprito a significao de seu contedo poltico. Raiou
o dia em que essas duas vertentes se encontraram, reunindo
suas guas. A tese j foi desenvolvida em um estudo, relativamente recente, e as premissas da dissertao de ontem nada
mais foram do que o testemunho de uma longa meditao,
da qual estas palavras so uma fraca e muito plida referncia. (Aplausos).

II

99

j
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f.!

O PRoFEssoR GABRIEL GARCIA RoJAS - Professor CouTURE. Creio ter uma possibilidade de apreciar os elevados
mritos de seu trabalho, porque, h j muitos anos, sendo eu
.muito jovem, fui designado pela Universidade para integrar
uma comisso que elaborou o atual Cdigo de Processo Civil
do Distrito Federal. Coube-me a sorte, ento, de travar inmeros combates para fazer triunfar algumas idias modernas.
Como teria eu desejado, naquela ocasio, contar com os elementos de competncia e ilustrao com que conta o legislador
uruguaio que vemos, hoje, entre ns, com tanta honra! Pude,
entretanto, j ento, perceber, perfeitamente, as dificuldades
que cercam a tarefa de reduzir a normas precisas o conjunto
de fenmenos jurdicos que existem em trno do processo. Sei
apreciar tdas e cada uma das qualidades de seu belssimo
Projeto, bem como a forma vitoriosa e muitas vzes elegante
com que venceu os obstculos. Cabe-me, unicamente, no que
se refere aos assuntos em discusso, fazer algumas proposies.
Permito-me sugerir-lhe que se modifique a forma do captulo dos princpios gerais. Da declarao contida no segundo
pargrafo ao art. 3.' deduz-se que, em caso de obscuridade ou
insuficincia dos textos da lei processual, se recorrer aos
nove princpios encerrados nesse captulo. Parece, assim, que
a forma empregada taxativa, pois se afirma: em caso de
obscuridade ou insuficincia das disposies dste cdigo, ao
juiz caber esclarecer as dvidas que surgirem, aplicando os
princpios contidos no presente captulo.
Ouso sugerir-lhe que, assim como props o Professor
ALCAL-ZAMORA, se separem as duas partes do citado art. 3.9,
colocando-se a declarao contida na segunda dessas partes
entre os arts. 1.' e 2.', para que se diga, ento, de maneira

102

EDUARDO

J,

CoUTURE

precisa, como se dever recorrer aos princtptos gerais, em


caso de obscuridade ou insuficincia, mas com ste acrscimo:
o juiz no dever recorrer, unicamente, como fonte supletiva,
aos princpios contidos no presente captulo, mas sim a sses
princpios e aos princpios gerais do direito processual.
A razo disso que o principio mencionado, na forma
em que est formulado, parece taxativo. Em segundo lugar,
h um nmero incontvel de instituies de direito processual
que tm seus princpios gerais prprios, embora no estejam
encerrados no texto do Cdigo de Processo; tda vez, portanto,
que se apresente um problema de omisso nos textos legislativos, em uma matria especial, relativa a uma instituio,
como arremataes, seqestros, notificaes, meios de recebimento de provas, se dever recorrer aos princpios gerais relativos a sses institutos, e no se cercear nem a faculdade de
se valer dsses princpios, nem a liberdade do julgador.
Sugiro, tambm, que se introduza uma modificao no
segundo pargrafo do art. 3.', j formando um artigo especial.
Proponho que se fale no smente em obscuridade ou insuficincia, como tambm em omisso, porque, neste ponto, divirjo, com todo o respeito e tda a considerao, do ponto de
vista que o Professor CouTURE desenvolveu, com tanta elegncia, em sua palestra de anteontem e na qual me pareceu
que no se separava a integrao, a operao da integrao,
da interpretao. Penso haver descoberto que, em seu conceito, a integrao e a interpretao, na realidade e na vida
prtica, so inseparveis; pareceu-me, tambm, que essa sua
concepo se deve a que o senhor adere teoria interpretativa
denominada evolutiva-histrica, que afirma que o texto legislativo, uma vez sado da mente do legislador, tem um destino
prprio, acomodando-se s circunstncias variveis de lugar
e de tempo, c possuindo j uma existncia completamente
autnoma da inteligncia c da vontade que o fizeram nascer.
Dsse modo, com sse conceito, real e positivamente, quando
se tratar de uma omisso da lei, se que se admitem as lacunas

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

103

da lei, se poder remediar a carncia de um texto, em virtude


do critrio evolutivo-histrico, com outros textos, aplicados de
acrdo com as diversas circunstncias.
A mim me parece que sse sistema evolutivo-histrico
mantm, em primeiro lugar, no fundo, uma lamentvel confuso entre duas operaes gmeas: a aplicao e a interpretao. Penso ser bastante claro o fato de que o sistema interpretativo evolutivo-histrico tende a resolver antes o problema
da aplicao do que o problema da interpretao, pois que em
todo problema de interpretao est implcito um problema
de aplicao, mas nem sempre nos problemas de aplicao
existem problemas de interpretao. E isso porque, muitas
vzes, em um problema de aplicao no h lugar para o
problema de interpretao. Assim, surgem casos de aplicao
sbre a forma, sbre quem deve aplicar, sbre o lugar que se
deve aplicar, que no so j problemas de interpretao, mas
sim, exclusivamente, problemas de aplicao. E o sistema
que, segundo deduzi de suas palavras, o senhor adota o
sistema evolutivo-histrico, no qual se admite perfeitamente
que os princpios gerais do direito sejam meios de interpretao, como se costuma escrever em todos os tratados que
tambm o preconizam.
Parece-me, contudo, que, alm de haver uma confuso
entre as duas tarefas - de aplicao e de interpretao - h
tambm um perigo social imenso em considerar que os textos
possam ser pelo intrprete acomodados s circunstncias, em
nome da interpretao. Em meu modo de pensar, tudo isso
se deve a certo mcnosprzo que se vota investigao mental
do legislador, considerada como vontade subjetiva arbitrria.
Mas isso, por sua vez, se deve, em minha opinio, a uma falsa
concepo da lei, que se pretende tomar como uma simples
manifestao da vontade, quando , no fundo, uma criao
da inteligncia. Se pudssemos, por um momento, considerar o a to jurdico, a operao jurdica em que consiste a interpretao, poderamos, perfeitamente, concluir que ela uma

104

EDU ARDO J. COUTURE

operao reversvel, isto , supondo que o legislador concebeu


uma instituio e a traduziu em uma norma, iremos descobrir,
atravs dessa norma, por uma reverso de caminho, de onde
nasceu e qual o ponto de que se originou. E veremos, ento,
que a interpretao uma operao reversvel em que se
investiga a origem de um ato de vontade. Mas como no
existe um ato de vontade sem motivo, no existe um ato de
mandato de vontade que ordene sem princpio justificativo;
de onde se conclui, pois, que a interpretao uma operao
em virtude da qual encontramos o princpio justificativo do
ato voluntrio. Podemos, assim, perceber, perfeitamente, a
diversidade absoluta que existe entre a interpretao e a integrao. Quando o legislador no previu o caso, no o concebeu, no o teve na imaginao, no pde ter com relao
a le um princpio justificativo de um ato voluntrio inexistente. Existe, pois, um fato na lei e para regul-lo
preciso recorrer a fontes subjetivas.
:E:, por isso, indispensvel, em minha opinio, que a segunda parte do art. 3.' seja formulada da seguinte maneira:
- Em caso de omisso da norma ou das disposies da lei, ao
juiz caber resolver os casos de acrdo com os princpios contidos no presente captulo e com os princpios gerais da lei
processual.
Obtemos, dsse modo, maior flexibilidade, maior amplitude, visando-se no somente a preencher um vazio por meios
interpretativos, como tambm a separar, tuidadosamente, o
que merece interpretao do que merece integrao.
Com relao ao art. 7.', h a seguinte observao, que
me permito formular: necessrio procurar a probidade e a
boa-f nas partes, nos litigantes e nos auxiliares da justia;
mas, como ponderou o Professor ALcAL-ZAMORA, necessrio
procur-las, tambm, no juiz. Creio que, no projeto de JoFR,
j h muitos anos, se dizia que o julgador deve aplicar a lei
processual com boa-f, relembrando, talvez, aquelas regras do
processo espanhol, consagradas nas leis antigas, sobretudo no

!NTERPRETA.\0 DAS LEIS PROCESSUAIS

105

Ordenamiento de Alcal, segundo as quars se devia julgar

I
~-

conhecendo a verdade e guardando a boa-f. Penso que deve


constar no art. 7." que o juiz deve observar a boa-f.
Isso , prticamente, de grande importncia. Apresentam-se aos tribunais casos em que brilha, manifestamente, a
m-f dos litigantes, defesa maliciosa ou fraude contra terceiros. No se argi perante les o problema da m-f. Pa- receria at que, por se negar ao juiz a iniciativa, no pudesse
le se imiscuir no assunto. Se le obrigado, entretanto, por
uma declarao de princpios, a atuar de boa-f, ter de decidir
de acrdo com a boa-f.
'
Apresentou-se, ultimamente, ante os tribunais, o seguinte
caso que esclarece o conceito: na diviso de um pedao de
campo, ao se dividirem as guas, um dos herdeiros legais
alega a existncia de guas federais, obtendo a seu favor a
concesso de tdas as guas de todos os prdios divididos. Formula-se a reclamao perante um tribunal e o juiz, advertido
da m-f com que procedeu o herdeiro, no tem outro remdio
a no ser, segundo diz, condenar os adjudicatrios reparao
e indenizao por uso indevido das guas que no lhes pertenciam. Com o princpio da boa-f, o juiz se teria abstido
de dar uma soluo, analisando dessa maneira.
No pretendo esclarecer outros conceitos, porque me parece que no atingem o ponto medular que nos interessa, esta
noite. Creio, de incio, que as definies legislativas, rejeitadas pelo Projeto, dentro de trmos gerais, no so condenveis, por uma razo muito simples: - se a norma jurdica
tem, materialmente, dois elementos, a facti specie e a conseqncia jurdica, nada probe o legislador, em dado momento,
de circunscrever a facti specie para que se derivem as consequencias. E, de fato, todos os cdigos do mundo definem as
espcies de contratos, as figuras contratuais, etc. Penso, pois,
ser perfeitamente vlido e no prejudicial que, em determinadas ocasies, dentro da prpria lei processual, se formulem
algumas definies.

.,

106

EDU ARDO

J.

COUTURE

Quanto ao carter abstrato da ao, parece-me que no


direito positivo derivado da legislao espanhola - e me refiro, assim, ao direito positivo processual de quase todos os
povos da Amrica espanhola, da Ibero-amrica - no se pode
sustentar o carter abstrato da ao. Requer-se, desde as leis
Recopilacin, sendo repetido por todos os Cdigos, que se possa
comprovar o intersse por meio de documentos, que se possa
demonstrar que se possuem os documentos basilares da ao,
para no impor aos tribunais uma perda desnecessria de
tempo.
No tocante a incluir a ao dentro do direito de petio,
permito-me, imicamente, fazer uma sugesto. F.m virtude
do direito de petio, no se forma nunca uma instituio de
servio pblico por colaborao dos particulares, como se estabelece, em matria processual, pelo exerccio da ao, o servio pblico jurisdicional pela colaborao dos particulares
e em que as partes so colaboradoras forosas do juiz. No direito de petio, originriamente nascido nas Constituies,
entretanto, h referncias a outra classe de servios em que
no se estabelece o carter institucional do processo, assim
como no se estabelece, nem podemos dizer que se exercita, o
direito de petio quando apresentamos uma ao ante um
rbitro ou um juzo amigvel. No se pode afirmar, ento,
que estamos exercendo ante lc o direito de petio; contudo,
exercemos a ao e se estabelece o servio pblico da jurisdio.
Para finalizar, gostaria de fazer algumas observaes
sbre o princpio da igualdade, mas como j se extinguiu o
tempo que me foi concedido e que era muito limitado, s me
resta acrescentar o seguinte: o tramitamento das sucesses,
que o senhor, Professor CouTURE, elaborou em seu Projeto,
perfeitamente correto e constitui um dos mais difceis problemas processuais. Com o sistema pelo senhor estabelecido,
se podem tornar fceis e encontrar um fim sses processos que
versam sbre liquidaes de sociedade, geralmente, interminveis. Quando os conflitos so mltiplos, quando h plura-

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

~~

1.

107

lidade de intersses em um litgio, surgem problemas processuais que, na maior parte dos cdigos conhecidos, servem para
tornar interminveis os trmites legais. No me sobra tempo
para analisar, detalhadamente, o seu trabalho, mas o senhor
foi inteiramente feliz na soluo que encontrou. Muitas so
as coisas acertadas de seu Cdigo; mas, para ns, que vivemos
litigando e conhecemos essas necessidades prticas da vida,
essa simples soluo seria suficiente para que o senhor merecesse um pedestal, como um dos mais destacados processualistas. (Aplausos).
O PROFESSOR EDUARDO J. CouTURE -- Tenho, agora, a
oportunidade de proclamar, publicamente, uma coisa que j
disse, em ocasio anterior, sem porm a necessria publicidade. Na enumerao das fontes do Projeto de Cdigo de
Processo Civil, que so muitas c de diversos pases, ao me referir aos Cdigos do Mxico, afirmei que alguns dles eram,
indubitvelmente, sob o ponto de vista tcnico, dos mais interessantes da Amrica. Tenho, neste momento, o prazer de
ratificar essas manifestaes, justamente em presena de quem
merece tal encmio, devido primordial ingerncia que lhe
coube em um dsses textos.
Contestarei, muito rpidamente, as interessantes e penetrantes sugestes do Professor GARCIA RoJ AS, a quem pretendi
aludir em minhas palavras anteriores.
A questo de saber se a enumerao de princpios do
Projeto ou no taxativa, hoje mesmo, me havia sido proposta, em uma agradvel palestra ntima, pelo Professor
PARDO AsPE. Tambm le tinha dvidas sbre se essa enumerao seria ou no taxativa e eu me apressei em dissip-las.
Esta coincidncia de dvidas, porm, revela-me a necessidade de manifestar aqui que compartilho, em princpio, a
idia de deixar bem esclarecido sse ponto em um texto definitivo do Projeto. Quero, entretanto, observar que nunca uma
enumerao dsse tipo poderia ser taxativa.

108

EDUARDO

J. CoUTURE

O Projeto encerra muitos outros princrp10s processuais,


alm dos que esto mencionados no captulo preliminar. Encerra, por exemplo, o princpio que poderamos chamar "do
juzo ordinrio": sempre que, na lei, no se aponte um procedimento especial para a realizao de um juzo, ter-se-& de
agir por via ordinria. Encerra, tambm, o princpio Hda via
incidental": sempre que surgir um conflito acessrio, dever
ser decidido por vi& incidental. E como sses poderia, talvez,
enumerar dzias de princpios inerentes ao Projeto. A enumerao feita, como dizia, nunca poderia ser taxativa, porque
se o legislador, na estrutura do texto, seguiu linhas diretivas,
essas linhas diretivas, que constituem princpios, surgem mesmo que le no as mencione. Mesmo admitindo, teoricamente, que o Projeto tivesse um carter taxativo, isto , que o
legislador, por rro de tcnica, tivesse dito em seu articulado
que s se aplicariam aqules princpios, estaria o juiz impedido de aplicar outros? No, porque o legislador cria princpios, ainda que no o queira. Repete-se, at certo ponto, a
histria de Monsieur Jourdain. O legislador dita seus artigos, mas a coordenao sistemtica dsses artigos o que cria
os prinC1piOs. f:stcs se encontram em um Cdigo, com ou
sem a inteno de quem redigiu o texto ou mesmo contra ela.
A circunstncia, irnicamente, de que tenham surgido dvidas leva-me a acolher a observao e a aceitar a sugesto
de que em um texto definitivo se esclarea, de modo efetivo,
esse ponto.
Sbre a distino entre interpretao e integrao e a
transcendncia do mtodo progressivo-histrico, creio no concordar inteiramente com alguns pontos de vista do Professor
GARCIA RoJAs. Mas , justamente, o fato de haver pontos de
vista discordantes o que constitui o sinal da fecundidade do
Direito. O mundo passou por coisas trgicas, por crises de
entendimento. Em no poucos casos se podem evitar conflitos
se as partes concordam em que no concordam. Quando cada
qual firma sua posio e salva sua responsabilidade, contribui

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

109

para tornar mais frtil o exerccio de uma cincia. As diferenas de critrio que poderiam separar meu pensamento do
que acaba de expor o Professor GARCIA RoJAS foram-me a me
preocupar com a fixao ntida de meu ponto de vista, quando
corrigir a verso taquigrfica de minhas dissertaes. E, sem
dvida, ficaremos em paz.
No que se refere boa-f do juiz, quero fazer uma simples. observao. Esforcei-me muito, do ponto de vista tcnico,
por distinguir entre o procedimento civil e a organizao fudiczarza. A boa-f do juiz um fato inerente atividade do
magistrado como tal e a atividade do magistrado como tal
matria que interessa lei orgnica do Poder Judicirio. Se
a m-f do juiz cai dentro das descries tpicas das causas da
responsabilidade judicial, essa responsabilidade se deve tornar
efetiva por fra de textos expressos da lei orgnica do Poder
Judicirio; se no cabe dentro das causas da responsabilidade
judicial, a nica coisa que nos resta para fazer reformar a
lei. E mesmo assim cumpre esclarecer que nem sempre as
boas leis fazem os bons juzes. O nico realizador do Direito,
concordvamos ontem com o Professor GARCIA RoJAS, a virtude e a verdade que a virtude dos homens no se fabrica
com as leis, mas sim com a conscincia de sua prpria responsabilidade.
Com referncia s definies, devo dizer que as definies
do legislador, abundantes em nossa legislao processual civil,
sempre foram, no obstante o talento do autor do Cdigo vigente, singularmente defeituosas. No me recusei a formular definies porque em Direito tda definio seja perigosa.
Recusei-me a faz-lo porque uma definio diz o que uma
coisa , ao passo que uma norma diz o que a situao de fato
deve ser, em seu sentido jurdico. Muitas vzes, torna-se necessrio determinar os elementos de uma instituio, como
procede o Cdigo Civil para determinar os elementos atinentes
aos contratos, em particular. Na lei processual, por exemplo,

:I

110

EDUARDO

J.

00UTURE

preciso dizer que se entende por instrumento pblico. Pareceu-me, assim, no ser admissvel estabelecer: "um instrumento pblico tal coisa"; antes, dever-seia consignar o seguinte: "verificados em um instrumento, os elementos A, B,
C ou D, deve ser sse instrumento considerado como pblico,
com as conseqncias que a lei atribu a tais documentos".
Sbre as ltimas advertncias relativas ao processo sucessrio extrajudicial, passo a relatar ao Professor GARCIA RoJAs,
cordial e amistosamente, a histria da soluo a le dada e
seu destino.
Existe, em nosso pas, um grave conflito entre advogados e notrios; uma luta surda e elegante; ambas as
partes mantm-na com grande dignidade, mas os advogados
se queixam de que os escrives obtm as sucesses e os escrives se queixam de que, sem as retribuies que lhes proporcionam os trmites sucessrios, no poderiam viver. Trata-se de uma espcie de equilbrio instvel que, de algum
modo, se romper um dia. Antecipei uma soluo, profundamente ligada s idias expostas em minha palestra de alguns
dias atrs, sbre O conceito da f pblica. Direi, tambm, a
propsito, que no constitui uma irreverncia, sob o ponto
de vista histrico, nem uma antinomia, sob o ponto de vista
jurdico, trasladar o tramitamento sucessrio do juiz para o
escnvao. Qual foi, contudo, o destino dessa soluo? Os
escrives descobriram atrs dela um modo secret de favorecer
os advogados e stes, por sua vez, nela viram uma predisposio incompreensvel e uma bondosa preferncia, relativamente aos escrives.
O que poderia suceder que, por descontentar as duas
partes, ficasse eu como um navegante solitrio de minha soluo. Mas ainda que isso viesse a acontecer, algum dia, em
meu pas, considerar-me-ia feliz, se viajasse em meu barco,
como acaba de declar-lo publicamente, o Professor GARCIA
RoJAs, a quem agradeo suas palavras. (Aplausos).

O PRoFESSOR IGNACIO MEDINA -

Em breves minutos,
realmente preocupado com o esfro continuo e extraordinrio desenvolvido por nosso ilustre visitante, nesta reunio
de mesa-redonda, quero apenas apresentar sua considerao
um 'problema que considero relevante no processo contemporneo e que se pode ligar ao captulo preliminar da magistral
obra legislativa por le projetada. Depois de ouvi-lo formular
a soluo da responsabilidade judicial, de acrdo com a orientao adotada pela legislao uruguaia, passei a meditar no
problema da responsabilidade das partes. Entre os princpios
fundamentais do processo contemporneo, creio que a responsabilidade das partes fato imprescindvel. O sistema individualista e privatstico fica reduzido, se bem o entendo, no
que toca s partes, a uma posio de recproca responsabilidade com relao ao seu procedimento dentro do processo.
Se se troca, entretanto, sse sistema pelo sistema publicstico
e democrtico, se as partes e o julgador colaboram na atividade
jurisdicional, quando as primeiras desprezarem os princpios
de probidade, de economia, de concentrao, etc., incorrendo
em abuso de atividade jurisdicional, que soluo se poder
encontrar? A soluo simplista de indenizar o colitigante
pelo procedimento antijurdico da outra parte?
Temos uma responsabilidade evidente e iniludvcl em
face do Estado. Se abusamos, portanto, da atividade jurisdicional, independentemente da indenizao que devemos
parte contrria, assumimos uma responsabilidade que deve
ser definida e punida.
Se, a partir do impulso provocado por um intersse privado, o Estado atrado para a realizao de seus fins prprios atravs do processo civil, teremos de reconhecer que
todo entorpecimento, todo desvio intencional, todo obstculo

112

EDU ARDO

J.

COUTURE

que a m-f, a audcia ou a temeridade de um ou de todos


os litigantes venham a originar devero trazer consigo a imposio de sanes de ordem monetria aos responsveis, em
favor do Estado, cuja atividade, injustificadamente, foi posta
em movimento.
Trata-se de postular a responsabilidade civil das partes,
no somente entre si, mediante a indenizao da condenao
nas custas, mas tambm traduzida em indenizao pecuniria,
a ttulo de ressarcimento de prejuzos, em favor do Estado,
imposta em sentena definitiva.
Os litigantes maliciosos obrigam os rgos pblicos a despender, desnecessriamente, tempo e dinheiro no conhecimento e deciso de um determinado caso c, por isso, devem
ser, imediatamente, responsabilizados.
O servio jurisdicional gratuito para os particulares;
logo, torna-se oneroso, inuito oneroso para o Estado, que paga
funcionrios e empregados, que cobre os gastos gerais de escritrio, que destina seus prdios, etc. A entrada em atividade
dsse complexo, delicado, custoso mecanismo do ajuizamento
civil encontra sua justificativa, unicamente, nos pressupostos
de lealdade e probidade das partes, que o Projeto CouTURE,
to acertadamente, inclui em seu art. 7.'.
Permita-se-me apoiar um exemplo na disposio contida
na segunda parte do art. 140 do Cdigo mexicano de Processo
Civil para o Distrito e Territrios, que impe ao ju1z o dever
de condenar nas custas "aqule que apresentar instrumentos
ou documentos falsificados, bem como testemunhas falsas ou
subornadas''.

Quem assim procede, quem apresenta testemunhas falsas


ou documentos falsificados para provar sua causa civil (se,
por hiptese, a sentena lhe fr favorvel) no conseguir
prejudicar a outra parte na mesma proporo em que prejudica o Estado, a quem, por sses mtodos, intentou surpreender
e enganar.

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

113

Evidencia-se, aqui, a necessidade de que a sentena


abranja mais um ponto resolutivo: a imposio de uma multa
- se assim a podemos chamar - em favor do govrno, que
se viu obrigado a despender sua atividade no caso mencionado.
Nenhum remdio simplista jamais resolver o problema angustioso do acmulo de trabalho dos tribunais, do assombroso
resduo de casos espera de um pronunciamento definitivo,
da fadiga do juiz que resolve cega e precipitadamente as questes rotineiras e adia uma, duas, cem vzes a soluo dos negcios difceis, por falta de tempo para estud-los conscienciosamente; tenho, contudo, a certeza de que, na conquista da
to desejada soluo para sse problema, seria fator importante o reconhecimento da responsabilidade das partes perante
o Estado por seu proceder desleal ou malicioso no processo
civiL Creio, firmemente, que algum dia, caso fsse aceita
minha sugesto, as estatsticas sbre o assunto confirmariam
o meu pensamento.
E sse o nico tema sbre o qual desejaria conhecer a
opinio do professor que nos visita, no antes, porm, de lhe
apresentar minha respeitosa homenagem pela grandeza de
sua tarefa pessoal e de lhe dar o testemunho de minha admirao pela sua grande capacidade, pela correo de seu estilo,
pela vastido de seus conhecimentos, para poder dar por terminada minha curta e humilde participao nesta palestra.
'"t
1,,

0 PROFESSOR EDUARDO J. CoUTURE - 0 art. 460 do Projeto diz o seguinte: "As medidas a que se referem os artigos
precedentes ... " 1<:sse artigo prev a conseqncia penal do
inadimplemento das ordens judiciais.
Pois bem. O problema apresentado pelo Professor MEDINA encerra uma extraordinria significao. E sabido que,
durante os ltimos anos do govmo nacional-socialista, isto
, quando sua doutrina havia alcanado o mximo do seu
apogeu, os adeptos dessa tendncia poltica sustentaram a chamada teoria da penalizao do processo civil. Por uma coin-

\1'

'

'

114

EDUARDO

J. COUTURE

cidncia, cujas razes profundas ns todos conhecemos, o Projeto SoLMI, que foi a carta orgnica do dreito judicirio fascista, impunha penas monetrias e de priso at - creio pelo simples fato de respirar em excesso.
Deparou-se-me o problema da responsabilidade das partes
em juzo e eu, naturalmente, rejeitei, desde a sua origem, a
tese da penalizao do processo civil. Essa tese nada mais
do que a conseqncia de um Estado autoritrio, em virtude
do qual, como dizamos em uma das anteriores dissertaes,
o homem um instrumento do sistema.
No podemos, entretanto, perder aqui de vista aquilo que
CALAMANDREI chamou, recentemente, "a responsabilidade da
doutrina". Promover o processo ou defender-se nle constituem atos de liberdade juridica. Nossa tese acrca da ao
civil ou do direito de defesa em juzo pode ser reduzida aos
seguintes trmos: cada indivduo tem o dreito de pleitear
em juzo ou de defender-se nle, sob sua responsabilidade.
Essa responsabilidade deve tomar-se efetiva, em minha opinio, dentro de trs aspectos fundamentais: primeiro, responsabilidade disciplinar, para que o juiz possa dirigir o debate
como um real intercmbio de pontos de vista e no como
uma luta de emboscadas; segundo, responsabilidade civil,
porque todo ato ilcito do homem acarreta a obrigao de seu
ressarcimento. Neste caso, o processo como atividade nada
mais do que um fato planejado na esfera da atividade lcita
e aqule que a transformar em atividade ilcita fica obrigado
a reparar o dano causado. Mas limitar a responsabilidade
ao crculo disciplinar ou civil pode ser algo puramente terico, se os meios de tomar efetiva essa responsabilidade no
funcionarem perfeitamente. Pensei, ento, at que ponto se
poderia admitir uma tercera classe de responsabilidade: a
responsabilidade criminal, que , sem dvida, a mais severa
das responsabilidades do ordenamento juridico.
Cheguei a essa concluso ao pensar que at ao pronunciamento da sentena definitiva no se pode saber quem tem

lN'JERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

115

razo. Sufocar a parte sob a presso de responsabilidades


penais no exerdcio de sua defesa significaria coibir e limitar
a liberdade do debate, que uma das aspiraes da justia.
Uma vez, porm, alcanada a coisa julgada, isto , no momento em que se esgotou o processo de conhecimento, j sabemos que uma das partes no tem razo. A partir dsse instante, todos os atos de desobedincia ao juiz, sses atos que no
direito anglo-americano so considerados como atos de menosprzo justia ( contempt of Court), importam em responsabilidade, no s disciplinar perante o magistrado, como tambm
penal. Isso caracteriza, no campo do processo de execuo,
a figura tpica da desobedincia s determinaes da autoridade.
Por sses motivos, pareceu-me mais acertado expressar o
princpio da responsabilidade das partes, em seus trs graus
- disciplinar, civil e penal - , ao longo do Projeto, nas disposies particulares sbre condenao em custas, medidas
de segurana, institutos da prova, etc., em lugar de consignla sob a forma de um princpio geral, cuja formulao no
julguei absolutamente precisa.
Esta minha resposta ponderao impecvel que acabo
de ouvir do Professor MEDINA.

O PRoFEssoR EMLio PARDO AsPE- Desejo referir-me a


duas questes concretas, suscitadas, respectivamente, pelo Professor GARCIA RoJAS e pelo Professor CAST!LLO LARRANAG.
Pretendo ser to breve que omitirei qualquer aluso aos mritos, tanto de nosso ilustre visitante, como dos professres
que intervieram nesta sesso. Alm disso, recearia eu ficar
com meus elogios muito aqum da realidade.
Quero, em primeiro lugar, ressaltar uma observao do
Professor CASTILLO LARRANAGA, que no recebeu tda a considerao que merece. A exigncia de boa-f, de probidade
do julgador, tal qual foi desenvolvida nas conferncias a que
tivemos a satisfao de assistir, no se pode referir s omisses
ou condutas que impliquem em violao do dever jurdico
resultante da posio em que se acha o juiz, em virtude de
sua nomeao, frente ao Estado. A probidade de que falamos aqui (j que o Professor GARCIA RoJAs sugeriu que se
acrescentasse ao artigo a obrigao do juiz "de proceder com
probidade", como se exige das partes), essa exigncia de probidade - dizamos - no aquela que se esgota quando
somente se exige do juiz um pronunciamento justo. Vai mais
alm. O Professor CAsTILLo LARRANAGA, porm, apresentou
uma sugesto que me parece extraordinriamente acertada:
ao lado de tdas as obrigaes, de todos os deveres juridicos
que pesam sbre o juiz, nos trmos do art. 7., acrescenta:
" ... ao respeito que se devem os litigantes e s faltas de lealdade e probidade no debate, velando por que a verdade histrica prime sbre a verdade formal". Essa colaborao do
juiz com o dever de probidade exigido das partes preenche a
exigncia que se pode formular sob a forma de princpio, no
sob a forma de preceito do Cdigo Penal ou da Lei de Respon-

118

EDUARDO J. COUTURE

sablidade dos Funcionrios Pblicos. De modo que se, dentro dsses trmos ou dentro de outros (como seria o caso se
se dissesse "a verdade real"), se ampliasse o art. 7., ficariam satisfeitas as pretenses tanto do Professor CAsTILLO
LARRANAGA como do Professor GARCIA Ro.rAs. No sei se o
Professor CouTURE consideraria oportuno assinalar a obrigao do juiz de prescindir, na medida do possvel, do puramente formal, para conduzir sua investigao, cooperando
com as partes e dentro dos limites do princpio dispositivo, ao
predomnio da verdade real sbre a verdade meramente
formal.

A outro ponto no respondeu, em trmos que eu pudesse


apreender, o Professor CouTURE. Opina o Professor GARCIA
RoJAS que deve sofrer uma alterao o preceito relativo a ste
ponto. Diz o Projeto, na segunda parte do art. 3.' (estipulou-se que esta segunda parte levasse numerao diferente) : "Em
caso de obscuridade ou insuficincia das mesmas, ao juiz caber esclarecer as dvidas que surgirem, aplicando os princpios contidos no presente captulo". Relativamente extenso dos princpios aplicveis, existe conformidade quanto
ao texto do Professor CouTURE. O Professor GARCIA RoJ As,
contudo, de opinio que se deveria dizer: "Em caso de
omisso, de obscuridade ou insuficincia das mesmas ... "
Preciso expressar minha desconformidade com o acrscimo proposto pelo Professor GARCIA RoJAs. Que significa'
omisso na lei? Significa ponto no legislado. Dar ao juiz
a faculdade de se pronunciar sbre ponto no legislado, criando le prprio a norma, e investi-lo de faculdades legislativas.
"t bem verdade que nossa Constituio - e aproveito essa
oportunidade para exaltar um dos mritos do art. 14 - equipara, com maravilhoso acrto, a interpretao jurdica ao
texto da lei. Conforme a letra da lei - diz - "ou a sua
interpretao jurdica", isto , a interpretao jurdica da lei.
O juiz, conseqentemente, s se pode pronunciar de conformidade com a lei. Resolver o julgador sbre questo no legis-

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

119

lada representa, exatamente, o mesmo que legislar e est em


contradio com o princpio da diviso tripartida.
Por sse motivo, permito-me duas palavras, talvez do modestssimo ngulo do juiz que no desejaria enfrentar a angstia de ter de se pronunciar sbre ponto no legislado, criando
le mesmo a lei; ste o ngulo do qual me permito objetar
o acrscimo proposto pelo Professor GARCIA RoJAS. Por outro
lado, sse mesmo professor condicionou sua observao ao fato
de se admitir a possibilidade da lacuna, do vazio absoluto; no
obscuridade, no insuficincia, mas absoluta ausncia de
legislao sbre um caso concreto. Uma vez condicionada
desta forma, a objeo do Professor GARCIA RoJAS talvez tivesse
sua importncia centuplicada. Como quer que seja, parece-me que o poder conferido ao julgador para interpretar a lei
em caso de obscuridade ou insuficincia, segundo os princpios
gerais do direito, os princpios enunciados "neste captulo" e
os demais princpios que se deduzam de todo o texto do ordenamento, atinge a suprema aspirao comum; no se deve,
contudo, acrescentar, de nenhum modo, o caso em que haja,
realmente, omisso.
Acreditando que o Professor CouTURE apoiar meu humilde ponto de vista, submeto-o sua respeitvel considerao.
(Aplausos).

O PROFESSOR EDuARDO J. CouTURE - Minha nica discrepncia reside em que sse ponto de vista no to humilde
quanto expressa quem o defende, mas sim muito penetrante
e, para mim, muito significativo.
Conheci o Professor PARDO AsPE, h dois anos, fora de
meu pas e fora do seu, e no sei porque me entendi admirvelmente com le. Neste momento, estamos em frente de
uma espcie de polarizao dsse entendimento.
Como no discutimos, aqui, palavras nem sinais de pontuao, desejo declarar que aceito, de boa vontade, as su-

120

EDUARDO

J.

COUTURE

gestes relativas ao art. 7.' e as questes relativas segunda


parte do art. 3 _..
Quero esclarecer, simplesmente, j que se tem insistido
sbre o significado da omisso da palavra omisso, nessa segunda parte do art. 3., que o texto est assim redigido: "A
direo do processo est confiada ao juiz, que a exercer de
acrdo com as disposies dste Cdigo. Em caso de obscuridade ou de insuficincia das mesmas, o juiz ... " Ao dizer
obscuridade, dizemos: palavras no expressas claramente; o
obscuro o contrrio do claro. Mas quando dizemos insuficiente, queremos dizer tudo aquilo cuja medida no basta ao
alcance de sua finalidade. Que representa uma omisso a
no ser a insuficincia do conjunto das disposies do Cdigo
para dar uma soluo ao caso concreto?
J disse que no discutimos palavras e creio que o acrscimo do vocbulo omisso no prejudica sse texto. Quis dar,
porm, em legitima defesa de meu Projeto, o significado da
omisso da omisso. Esta no indeliberada, mas intencional; tenho, contudo, verdadeiro prazer em voltar sbre
meus passos e admitir uma incorporao dessa natureza.
(Aplausos).

I'

''

O PROFESSOR RAFAEL DE PINA - Nosso ilustre visitante,


o Dr. Cou-rURE, ao formular-nos, ontem, o convite que tanto
nos honra, ou, ao menos, que para mim , altamente, honroso, mo recordava uma expresso da sabedoria popular, nascida nas grutas de Albaicin, um aforisma cigano, segundo
o qual "entre todos sabemos tudo", que constitui no s uma
grande verdade como tambm um aplo humildade (para
quem a necessite, pois creio no estar nesse caso, j que, realmente, me encontro na posse da que corresponde, sem dvida,
a um irmo da Ordem de So Francisco de Assis) .
AgTadeo, portanto, no que, pessoalmente, me atinge o
convite do Professor CouTURE e procurarei formular rpidas
observaes, em estilo quase telegrfico, sbre alguns dos princpios gerais que figuram na Parte Preliminar de seu Projeto de Cdigo de Processo Civil para o Uruguai, contribuio
extraordinriamente feliz para o progresso legislativo da mencionada Repblica.
Em primeiro lugar, parece-me uma inovao admirvel
a estabelecida pelo Professor Cou-runE em seu projeto, consistente em colocar frente uma afirmao de princpios que
permite prescindir, como de algo desnecessrio, daquela extensa e, freqentemente, confusa exposio de motivos, na
qual se costuma, de modo tradicional, oferecer a explicao
da lei. Essa explicao est aqui formulada, magistralmente,
ao apresentar, ao intrprete, no dados ou notas para a interpretao, mas sim os princpios que ho de servir para efetu-la; no todos os princpios, mas aqules que o Professor
Cou-ruRE, do seu ponto de vista pessoal e com seu critrio
prprio, considera fundamentais. Torno a dizer que isso significa, em minha opinio, um indubitvel acrto.
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122

EDUARDO

J.

COUTURE

O art. 2. 9 do Projeto a que nos referimos diz, com relao


ao princpio de iniciativa do processo: "A iniciativa do processo compete s partes. O juiz o iniciar de ofcio somente
quando a lei o estabelecer".
Sbre o primeiro pargrafo, nada tenho a dizer. Com
respeito ao segundo, no me atrevo a sugerir nada. Mas se
tivesse autoridade necessria para tanto, recomendaria a sua
supresso. A convenincia de evitar, em qualquer caso, o
exerccio da jurisdio sem ao , para mim, evidente. O
rgo jurisdicional nunca deve proceder de ofcio. Quando o
estmulo privado no suficientemente eficaz para promover
o exerccio da funo jurisdicional, o Ministrio Pblico assume essa funo, no como parte, embora como autor. A existncia do Ministrio Pblico torna, precisamente, desnecessria a iniciativa do rgo jurisdicional para proceder ex-officio.
O Professor CouruaE compreender a insistncia sbre
essa questo quando eu lhe relembrar que a nica exceo
ao princpio de que no h jurisdio sem ao existente no
direito mexicano o art. 5., da lei de falncia e suspenso
de pagamentos, que autoriza o juiz a formular, de oficio, a
declarao de falncia, preceito que, sob um ponto de vista
pessoal, consideramos bem pouco feliz e que foi importado
da legislao italiana, sendo, contudo, estranho tradio jurdica do Mxico.

Quanto direo do processo, o art. 3.'' estabelece que


"est confiada ao juiz, que a exercer de acrdo com as disposies dste cdigo". A seguir, alude o texto dsse artigo
obscuridade ou insuficincia de suas disposies e a mim me
parece - ainda que possa estar em rro - que aqui se enovelam dois problemas diferentes: o problema da interpretao da lei e o problema das fontes do direito. H interpretao quando se trata de obscuridade e quando no se trata
de obscuridade. Mas vejo aqui, finalmente, uma coisa no
muito precisa que, em meu pensamento, reclama esclareci-

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

123

mentos exatos, apontando-se ao JUIZ, no caso de no existir


sbre isso previso clara em outro lugar, as fontes do direito
de que pode dispor para o exerccio de sua funo.
A Constituio mexicana deu tal importncia a ste problema das fontes do direito que ela prpria o resolveu. So
fontes do direito, no que se refere ao direito processual, a lei
e os princpios do direito; os princpios do direito mexicano,
isto , os princpios do direito so os da legislao nacional
que se pretenda interpretar. Sei que sse critrio no aceito
por alguns juristas. Quero, porm, ressaltar a importncia
dessa afirmao, tomando-lhes patente o que sucederia se o
juiz mexicano interpretasse a legislao mexicana segundo os
princpios do direito japons ou do direito sovitico, que, indubitvelmente, existem. l<:sse juiz tem de interpretar a lei de
seu pas de acrdo com os princpios gerais do direito mexicano, porque um povo tem sua tradio jurdica que no pode
ser quebrada sem se converter em um receptador de criaes
alheias.
Dsse modo, eu aqui prescindiria de tudo aquilo que, em
meu entender, se refira interpretao. Nada de regras de
interpretao, mas sim de elementos, como os princpios, que
so suscetveis de aplicao eficaz e acertada. E eu, neste
ponto, se houvesse escrito o preceito - no fao nenhuma
recomendao ao Professor CouTURE, porque sou um processualista modesto e nunca me permitiria a leviandade de recomendar alguma coisa a um processualista da envergadura do
que temos diante de ns - diria, simplesmente: A direo
do processo est confiada ao juiz, que a exercer de acrdo
com. as disposies dste cdigo. Na falta de preceito expresso, o juiz aplicar os princpios gerais do direito processual. Tiro o "mexicano", porque no faz falta. Evitariamos, assim, que o juiz pudesse sentir-se desvalido ante a desnecessidade de aplicar a norma jurdica. Evitaramos, assim,
ste perigo a que se referiu um juiz mexicano: o perigo do
juiz legislador, que pode chegar a ser um indivduo to peri-

124

EDUARDO

J.

COUTURE

goso como um salteador de estradas. O juiz legislador um


homem que penetra na seara alheia, na seara do legislador.
:f: uma figura impossvel dentro de um regime de diviso de
poderes; a figura do juiz legislador uma figura estranha ao
direito mexicano, porque a Constituio Federal reconhece e
acolhe o princpio da diviso dos poderes do Estado. No Mxico, portanto, qualquer ato do juiz que pudesse ser qualificado de legislativo seria um ato ilegal. No desejo ocultar,
neste momento em que se apresenta a oportunidade de rechaar a teoria do juiz legislador, que sou um partidrio
acrrimo de no admitir, em nenhum grau ou extenso, que
o juiz possa criar direito em qualquer caso, porque a experincia histrica mais imediata nos diz a que extremos de iniqidade chega o juiz legislador. Ressalta, por isso, como uma
coisa plausvel, a conduta do juiz mexicano, que repele essa
figura do juiz legislador.
No que diz respeito ao princpio de probidade, o texto
me parece, sem dvida alguma, aceitvel; sse preceito, que
pode ter assim um carter de norma moral, mais do que de
norma jurdica, ser uma regra jurdica desde que encontre,
no curso dos preceitos sucessivos, as sanes correspondentes,
no as sanes de tipo penal que se aplicam a todo homem
que chega ao ilcito penal, mas sim aquelas, de carter civil,
consideradas pela legislao antiga quando apreciou a imposio de custas como sano de conduta, segundo a legisla<f<io
clssica espanhola. No processo que se adota no Cdigo do
Professor CouTURE, se estabelece o princpio da condenao
do vencido nas custas, pelo simples fato de ter sido derrotado
no processo; e o vencido, quer seja litigante temerrio ou
de m-f, quer no o seja, condenado nas custas.
No caso de ser aceita essa concluso, eu estabeleceria
algo mais: uma penalidade especial para o litigante temerrio, para o litigante que procedeu de m-f, para o litigante
que no realizou os atos do processo com a devida probidade.
Li, um pouco rpidamente, esta tarde, o Projeto de Cdigo e

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

125

no sei se essas sanes esto nle previstas. Em alguns artigos do texto, h referncias a uma sano penal - caso de
falsidade, de documentos falsos, etc. - mas seria conveniente,
em minha opinio, estabelecer algumas penalidades de carter
diferente para o litigante temerrio.
Nada mais tenho a dizer. Agradeo ao Professor CouTURE a ateno que teve a amabilidade de me prestar e desejo
que, desta reunio, to interessante (exceto na parte que nela
me corresponde), guarde a grata recordao que todos ns conservaremos para sempre. (Aplausos).

O PROFESSOR EDUARDO J. CouTURE- Se os companheiros


desta mesa-redonda no esto fatigados e se o pblico que
suporta, esticamente, ste debate, tambm no o est, posso
ainda prosseguir por muito tempo; possuo certa resistncia
intelectual atltica, que me permite agentar coisas que,
muitas vzes, no me so agradveis. Neste caso, como tudo
me singularmente grato, considero-me com um bom estoque
de reserva para prosseguir.
Analisemos, parceladamente, as valiosas sugestes do
Professor DE PINA.
Sua primeira observao se refere ao art. 2.', que est
assim redigido: "A iniciativa do processo compete s partes.
O juiz o iniciar de ofcio smente quando a lei o estabelecer".
Julga o Professor DE PINA que, em virtude de um aforismo inerente ao processo civil, nemo iudex sine actore, a
segunda parte do citado artigo desnecessria. Assim , efetivamente; acontece, porm, que, no mbito de todo direito
positivo, existe, sempre, uma grande quantidade de situaes
nas quais se impe ao juiz civil o dever de proceder de ofcio.
Referir-me-ei, muito rpidamente, a textos de nosso direito
positivo, como sejam os seguintes casos: a falncia, em que
se estabelece para o juiz o dever de acionar de ofcio; o concurso de credores, em determinadas situaes; o juzo de
incapacidade, regido, em nosso pas, por uma lei de assistncia

126

EDUARDO

J.

COUTURE

aos psicopatas; os processos relativos aos menores, nos quais


o juiz atua ex-officio, com poderes, de certa forma, paternais;
etc. Produz-se, ento, devido interferncia de tdas essas
normas, um verdadeiro estado de incerteza sbre qual seja o
princpio dominante. Sabemos todos que, em direito, um
princpio um princpio at o dia em que o conjunto das excees se transforma em maioria. Quando as excees constituem a maioria, o princpio deixa de ser princpio, passando
a s-lo o que se considerava exceo.
Neste caso, no estamos frente a um equilbrio de fras
tal que nos faa duvidar de qual seja o princpio. Realmente,
de todos os conflitos que chegam at o Poder Judicirio civil, a
grande maioria constituda por aqules que so suscitados
pela parte interessada. Pareceu-me, contudo, que, dentro do
propsito de coordenao a que corresponde sse captulo
preliminar, se deveriam colocar, no lugar adequado, o prinCipio e as excees. Como, em verdade, ao longo de um
cdigo, verificamos que as normas ou so aplicao do princpio ou so derrogao parcial do mesmo, existe convenincia,
quase diria, sem abandonar o sentido normativo e mantendo
o esprito pedaggico dsse captulo preliminar, em colocar,
primeiramente, o princpio e relegar a segundo plano as disposies que configuram a sua separao.
Respondo, agora, parte relativa interpretao, :6o tocante a saber se se deve ou no mencionar a necessidade de
recorrer s fontes, especialmente aquelas que constituem os
princpios do direito processual.
Desejo expressar, de modo confidencial, que tive, sempre, certo horror palavra fontes. Cada vez que ouvi falar
em fontes do direito, os fatos, em vez de se esclarecerem, se
tornaram mais obscuros. Na clssica distino sbre se a
jurisprudncia ou no fonte do direito, o primeiro que se
afogou na fonte fui eu (Determinadas palavras jurdicas, dizia
um professor nosso, deveriam ser objeto do tratamento que

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

127

os cirurgies praticam com seus instrumentos). A palavra


fonte se presta a tantos equvocos que, na realidade, muito
difcil saber se a jurisprudncia ou no fonte do direito.
Creio, por exemplo, que a jurisdio criadora e constitutiva, mas no creio que seja fonte do direito, no sentido em
que o so a lei ou a Constituio. Como abordar ste ponto
uma questo que exige um espao de tempo de que no dispomos neste instante, devo resumir minha opinio dizendo
que no julguei oportuno utilizar a palavra fonte, porque, originriamente, ela tem um sentido equvoco.
O Professor DE PrNA concorda com meus pontos de vista
quando entende que, para interpretar as insuficincias ou as
obscuridades da lei, quer em forma de interpretao, quer em
forma de integrao, temos de recorrer aos princpios gerais
do direito. Sbre isso estamos, absolutamente, de acrdo,
porque no concebo uma interpretao que no seja feita
segundo os princpios do direito em geral e do direito interpretativo em particular. E no concebo, tampouco, um mtodo
le investigao que no seja a revelao acidental, por um
preceito concreto, de um contedo de carter geral estabelecido no sistema normativo.
Mas le acrescenta as palavras "princpios gerais do direito processual" - e sbrc sse ponto eu tenho as minhas
vacilaes.
O legislador interpreta a lei processual no somente de
acrdo com os princpios do direito processual. No dia em
que aparea, no processo, uma transao, havendo necessidade de discutir seu significado, sua projeo no processo se
far de acrdo com os princpios gerais do direito civil, sempre que a transao fr um contrato; no dia em que se ventile, em juzo, a validade ou nulidade de um depsito, se far
a interpretao de acrdo com as regras do depsito; no dia
em que se discutam determinados atos do juzo da falncia se
ter de resolver a dvida de aci:do com os princpios gerais

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128

EDUARDO

J.

COUTURE

que dominam o direito comercial, como sejam o intersse do


comrcio, a segurana das transaes, a proteo boa-f dos
comerciantes, etc. Estabelecer que o juiz dever interpretar
a lei processual em suas obscuridades de acrdo com os princpios gerais do direito processual ou constitui uma repetio
ou uma limitao. Se o juiz interpreta o direito - e no
fundo o direito processual nada mais do que o direito segundo os seus princpios gerais, parece-me que seria uma
limitao desnecessria, desde que o juiz aplica todos os princpios gerais do ordenamento jurdico. Estabelecer que a lei
processual deve ser interpretada de acrdo com os princpios
do direito processual se me afigura uma tautologia, j que a
lei processual consiste em uma noo que devemos examinar
na plenitude do seu contedo c no de outro ramo do direito.
Sbre a parte relativa boa-f c suas condignas sanes,
desejo dizer que compartilho, plenamente, das opinies do
Professor DE PrN A. O princpio de probidade, institudo no
art. 7.', seria uma declamao, se no tivesse as penalidades
correspondentes inscritas nos arts. 201 e 202. A sentena
impe ao vencido as custas do processo, determinando o montante das mesmas. E no que se refere a custas, desejo esclarecer, para melhor revelar o alcance dsse texto, que o art.
202 abrange a condenao parcial: em caso de acolhimento
ou rejeio parcial da petio. Quando o juiz considera que

a parte vencida litigou com algum direito e de completa


boa-f, poder isent-la de uma porcentagem das custas, dando,
na sentena, os fundamentos de sua deciso. Nos incidentes,
tdas as custas sero atribudas ao vencido. O Projeto institui,
at certo ponto, uma responsabilidade objetiva, aplicando o
preceito de que "o que perde, paga", aforisma gmeo daquele
que diz "o que quebra, paga". Apenas, ste aspecto pressupe uma inverso do sistema vigente, na atualidade, em
nosso pas. Lamento no poder explicar o significado dessa
inverso; direi, contudo, que nosso cdigo vigente estabelece,
em meu modo de ver, a mais estranha gradao na esfera da

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

129

responsabilidade processual. O Projeto inverteu essa gradao; "o que perde, paga", embora o vencido, eventualmente,
possa ser isento de uma parte dsse pagamento. A responsabilidade se torna efetiva, dentro dos limites do que justo,
mediante uma reparao completa, isto , ressarcimento total
do prejuzo, entendendo-se por prejuzo o conjunto de gastos
justificados e necessrios que o processo originou. (Aplausos).

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, O PROFESSOR Lus REcAsNs SICHES - Omito a avaliao
in extenso do louvor que merece o trabalho do Professor CouTURE, pois sabemos todos, no ntimo de ns mesmos, que sua
presena constitui uma festa espiritual, trazendo-nos uma
grande quantidade de benefcios intelectuais. Por outro lado,
bastaria que, para tanto, reproduzisse - o que fao, apenas,
sob a forma de uma aluso - a homenagem que tive o prazer
de prestar-lhe em meu estudo sbre o pensamento hispano-americano, no qual me ocupo da produo de CouruRE sob
o ponto de vista da teoria jurdica. Dentro do prudente e
acertado prazo dos dez minutos concedidos e procurando mesmo no os esgotar, me permitirei formular alguns comentrios
sbre o tema da interpretao e da integrao, como tambm
algumas observaes sbre outros aspectos particulares, sugeridos pelas brilhantes exposies do Professor CouruRE nas
duas ltimas noites.
Sbre o assunto da interpretao e da integrao, no
pretendo, de modo algum, apontar omisses. Seria improcedente e injusto, considerando-se o limitado espao de tempo
de que disps o nosso orador. Desejo, unicamente, harmonizar algumas consideraes que brotaram em meu esprito,
ao calor de suas palavras.
No seria, talvez, inoportuno recordar que algum j
que a tarefa do jurista, a do advogado e a do juiz, em
um sentido eminente e antonomstico, consta de quatro operaes entrelaadas: primeira - descoberta da norma aplicvel; segunda - compreenso dessa norma; terceira construo da regra concreta dentro do perfil da instituio,
quarta - articulao dsse perfil institucional na sistemtica
ou conjunto do ordenamento jurdico.
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132

EDU ARDO J.

COUTURE

Pois bem. Creio que essas quatro operaes devem ser


entendidas insistindo-se muito na sua recproca interpenetrao. Especialmente, a interpretao e a integrao vm
a constituir uma espcie de fio que cruza todos os demais
instantes do trabalho do jurista. Concordo, plenamente, com
a tese do Professor CouTURE sbre a unio ntima, ou melhor
amcta, sbre a inseparabilidade da interpretao e da integrao. verdade que, em muitos textos ilustres dos ltimos
decnios, se insiste, de modo especial, sbre o fato de que o
trabalho de integrao no pode ser subentendido, pura e simplesmente, no tradicional conceito da interpretao. Mas
talvez pudssemos considerar essas manifestaes como uma
espcie de alerta, no sentido de dizer: Senhores juristas, interpretar no , somente, compreender um texto; preciso compreend-lo atravs de uma srie de mltiplas operaes de
integrao. Assim, pois, na interpretao existe, sempre, um
momento de integrao. E, do mesmo modo, certo, invertendo a ordem das coisas, que em qualquer operao de integrao o momento essencial , tambm, interpretativo.
Vejamos um e outro.
No basta examinar, apenas, um texto legislativo; necessrio, ainda, integr-lo com outra srie de elementos to
positivos quanto a prpria lei.
Primeiramente, preciso integrar o sentido das :.armas
com o substrato de referncia a que, intencionalmente, elas se
dirigem. O jurista, evidente, no trabalha com realidades,
trabalha com conceitos normativos; sses conceitos normativos, todavia, esto, de maneira intima, referidos a uma determinada situao de vida interumana. Por conseguinte, o
sentido de uma regra no pode nunca ficar concludo e perfeito sem haver sido conjugado com a realidade social concreta, determinada, que o advogado tem em seu escritrio ou
o juiz sbre a sua mesa de despacho.
Em segundo lugar, muitas vzes preciso integrar a
norma com convices sociais, com crenas coletivas vigentes,

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

133

ludidas ou referidas pela norma, mas por ela no definidas.


Assim, por exemplo, quando o legislador fala do pudor, dos
bons costumes, da ordem pblica, das exigncias da economia
social, de um nvel decente de vida para o trabalhador, etc.,
se est referindo a convices sociais que existem independentemente ,do direito. Por si ss, elas no constituem direito;
mas podem adquirir natureza jurdica, por fra da norma
concreta de direito, sempre que esta reclamar sua prpria
integrao com aquelas convices.
Em terceiro lugar, preciso proceder integrao de
todos sses elementos e dos elementos implcitos no sentido da
norma com as outras peas que formam o conjunto da instituio e com a restante engrenagem da totalidade do ordenamento jurdico positivo. Pois bem. Observemos que, em
tdas essas operaes de integrao, existem momentos essenciais interpretativos. Com efeito, assim como preciso interpretar o sentido das palavras da lei, preciso interpretar, tambm, a significao e o alcance da realidade social que o julgador tem diante de si; preciso interpretar, tambm, as
convices coletivas vigentes; etc.
Em tda operao integradora no suficiente junt<lr ou
engrenar o contedo explcito ou implcito do texto da lei
com as referidas convices sociais ou com o sentido peculiar
da realidade que se tem diante de si. Deve interpretar-se,
tambm, o lao que une uma e outra coisa; o vnculo de
unio constitui, tambm, um assunto para interpretao.
Eis, a, pois, como a interpretao e a integrao se interpenetram, de modo quase inseparvel. Nada mais direi, referentemente ao assunto. Insisto, apenas, em que minhas palavras.no constituem nenhuma objeo: unicamente pretenderam ser um comentrio sugerido pelos acertados e brilhantes pontos de vista apresentados pelo Professor CouTURE, em
sua palestra de anteontem.
Agora, umas brevssimas observaes sbre algo que
transpareceu, ao menos duas vzes, nas conferncias do Pro-

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134

EDUARDO

J.

COUTURE

fessor CouTURE. Referindo-se a diversos momentos ou aspectos da interpretao, dizia-nos le tratar-se seguidamente de
um problema de pura lgica. Desejaria perguntar-lhe que
se deve entender por pura lgica, neste caso. Nem tda lgica jurdica , ento, inevtvelmente, em sua aplicao dogmtica, isto , tcnica do direito positivo, uma lgica axiolgica, uma lgica avaliativa? No faz j alguns lustros, ou
melhor, alguns decnios que estamos reivindicando o lema
teleolgico de JHERING? Uma resposta considerada como
de lgica axiolgica ou avaliativa no no sentido de estimativa filosfica, mas sim da axiologia positiva, da axiologia
representada pelos valores que constituem os pressupostos deduzidos do mesmo ordenamento positivo.
Desejaria fazer outro comentrio, muito estreito, mas profundo, sbre a referncia do Professor CouTURE plenitude
hermtica. lf. certo que sse assunto no constituiu matria
central de suas dissertaes. Sei que le poderia ilustrar com
novos pontos de vista tal problema. Justificou le a plenitude hermtica do ordenamento jurdico dizendo que, por
meio de lgica ou de experincias jurdicas, possvel sempre
encontrar soluo para um caso apresentado, por inslito que,
prima facie, possa le parecer. Certamente assim , mas antes
de nos referirmos aos meios para preencher os casos no previstos e satisfazer a exigncia da plenitude hermtic;, talvez
tivssemos de insistir na proclamao dessa plenitude hermtica, independentemente de que adotssemos, depois, uma posio otimista, como a do Professor CouTURE, da qual compartilho. Isto , antes d tudo, parece-nos indispensvel assentar
e justificar o princpio da plenitude hermtica. Depois de
firmado sse princpio, depara-se-nos o problema de como
preencher as lacunas das normas formuladas, ou seja, de
atender aos casos no previstos. :Rste outro problema, mas,
em todo o caso, devemos comear por afirmar a plenitude
hermtica. No que diz respeito primeira questo, lamento
discordar de meu ilustre e estimado colega argentino CARLOS

'
INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

135

Cossro, quanto s ponderaes que le aduz, com carter estritamente lgico, para justificar a plenitude hermtica. Penso
que a plenitude hermtica est justificada, mas no pelas
razes apresentadas por Cossro. Algumas delas so impressionantes e encerram, em minha opinio, material aproveitvel. Sigo, porm, acreditando que o princpio fundamental
que justifica a plenitude hermtica, no j como preceito, no
j como postulado, mas como axioma de todo ordenamento
juridico, o seguinte: o sentido de certeza e segurana que o
direito procura realizar. Se se preferem as palavras paz e
ordem, no existe inconveniente. Todo direito - bom ou
mau, melhor ou pior, o de ontem e o de amanh, o dste pas
e o daquele - pretende criar, no sentido da Justia, uma
ordem certa, pacfica e segura. Se abrssemos a brecha, se
deixssemos um poro, por pequenino que fsse, ficaria, imediatamente, destruido o sentido radical do jurdico, a essncia
funcional de todo o direito, que certeza e segurana.
Finalmente, em estilo telegrfico, uma ponta de dvida
ou uma tentativa de investigao de algo que ficou implcito
em algumas palavras do Professor CouruRE, relativamente
lei processual, quando n-la apresentava como descritiva.
Creio que se trata de uma metfora, inegvelmente feliz; mas
somente metfora, porque, em definitivo, a estrutura lgica
do preceito jurdico processual a mesma estrutura lgica do
preceito jurdico civil, do preceito juridico penal. A diferena entre o sistema juridico civil e o sistema juridico penal
foi exposta, em meu entender, de forma indiscutvel, pelo
Professor CouruRE. Em continuao, traou le as linhas
caractersticas do direito processual, mas, no que se refere
estrutura lgica do preceito jurdico processual, ela comum
estrutura lgica de todos os demais preceitos jurdicos. O
que a lei processual diz, terminantemente, : Se, em determinadas circunstncias, um juiz no realiza tais ou quais prevenes ou provises ser objeto de uma medida ou sano
disciplinar ou ser objeto de um processo de responsabilidade

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136

EDUARDO

J.

COtrrtrRE

civil ou ser objeto de um processo de responsabilidade penal.


E, em outros preceitos jurdicos processuais, o que faz estereotipar, configurar os pressupostos para que se produzam determinados efeitos jurdicos. Se uma parte se conduz desta
ou daquela maneira, sse comportamento no constitui um
pressuposto jurdico para que se produza determinada conseqncia; se, pelo contrrio, se comporta de outro modo, ento
a sse comportamento processual se atribuir urna srie de
conseqncias jurdicas especificadas pela prpria lei. Ou
seja, em outras palavras: ocorre com as leis processuais o
mesmo que ocorre com as leis civis e, tambm, com as leis
penais, isto , muitos de seus artigos no constituem preceitos
jurdicos completos, mas somente definies de pressupostos
de outros preceitos.
E termino porque, embora o acervo de estmulos que
nasceu da tarefa magistral do Professor CouTURE entre ns
seja enorme, foroso se torna chegar ao ponto final. Pois
bem. Com sse complexo de estmulos, que permanecem implcitos, que no podem aqui ser desenvolvidos, algo fica demonstrado: -Amigo CouTURE, sois um grande professor, no
apenas porque ensinais muito, mas, sobretudo, porque sugeris
ainda muito mais. (Aplausos).

O PaoFESSOR EDuARDO J. CouTURE - Se se fizesse uma


enquite entre todos os homens que, em meu pas, amam o
estudo do direito, sbre qual seja seu livro predileto no quadro
do pensamento jurdico de nosso tempo, tenho a certeza absoluta de que essa enqute apontaria a preferncia por um
livro que se intitula Vida Humana, Sociedad y Derecho.
(Aplausos).
A circunstncia de que o autor dsse livro tenha proferido, agora, esta esplndida lio sbre meu trabalho pessoal
constitui algo que posso chamar um dos momentos ureos da
elaborao do meu Projeto de Cdigo. S posso dizer que

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

137

agradeo ao Professor Lus REcAsNS SICHES a contribuio


que trouxe ao meu trabalho.
Sbre suas sugestes, no que importam em interrogaes,
comentarei dois pontos que encerram intersse positivo.
Pergunta-me le que entendo por lgica pura quando me
refiro ao aspecto da atividade criadora, atravs do qual o
intrprete extrai de determinadas premissas, determinadas
concluses exatas.
Terei de responder-lhe, mediante uma comparao da
lgica pura, com aquilo que denominamos lgica viva. Dentro da formao filosfica que adquiri, desde a adolescncia,
pelos ensinamentos de um professor, para mim inolvidvel,
CARLOS VAz FERREIRA, a lgica viva um setor da lgica
dentro do qual outro se abriu que contm um complexo incrvel de criaes, que o distinguem da lgica formal. Se perguntssemos a um filsofo qual poderia ser um princpio de
lgica que le considerasse puro, isto , que nada mais fsse
do que lgica, le nos mencionaria o princpio de identidade,
ou o da razo suficiente, ou o do terceiro excludo. Dir-nos-ia, apresentando-nos o exemplo de um silogismo, que a
premissa maior, confrontada com a premissa menor, s pode
produzir a concluso que o silogismo impe. Isso , em meu
pensamento, na atividade interpretativa, o que poderamos
denominar lgica pura. Quando o intrprete se encontra face
ao texto da lei que lhe diz que o devedor deve pagar ao credor,
no tem outro remdio a no ser concluir, se A devedor e B
credor, A deve pagar a B. E isso sem nenhum conselho da
experincia, sem nenhum esfro criador, por pura lgica.
Por outro lado, pareceu-me que a funo interpretativa, con como lgica pura, , de certo modo, uma concepo
cebida
do passado. O direito nunca lgica pura. O direito um
fenmeno humano; algo profundo, ardente, emocional.
Quando um juiz interpreta o direito para aplic-lo a um caso,
faz lgica viva, lgica impregnada de sua experincia prpria
da vida. Servi-me, talvez, de uma base falsa para sustentar

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138

EDtrARDO

J.

COUTtrRE

a oposio entre lgica pura e lgica viva; mas, na linguagem


da cincia, ns nos defendemos com certos rudimentos idiomticos, progredindo medida que aperfeioamos nosso instrumental de conceitos e purificamos nossa bagagem de palavras. Servi-me do conceito de lgica pura em oposio ao
sentido de lgica viva, para mostrar de que maneira lgica e
experincia so dois fatres indispensveis na sentena judicial.
So lgica viva - e no lgica formal - a crtica das
falcias de falsa oposio, de falsa preciso, de falsa observao; as deo-verbais e as verbo-ideolgicas. A lgica viva
procura, tambm, o correto pensar humano; mas, a correo

aponta para a relao do pensamento com a vida.


O outro aspecto que observa REcASNs SICHES relativo
estrutura da lei processual. Provvelmente, a escassez de
tempo me impediu de ser to claro quanto o havia desejado.
Limitar-me-ei, simplesmente, a estabelecer, com maior preciso, o estilo dos diferentes corpos de leis.
A lei, reduzida aos seus trmos mais simples, nada mais
do que a estrutura que acabamos de analisar na aula de ,
hoje. Isso se aplica tanto lei penal, como civil, comercial ou rural. Ocorre, apenas, que o legislador civil escreve
em um estilo; o legislador penal, em outro. Julguei dever,
no caso presente, mostrar como redige o legislador processual.
A nota distintiva, prima fade, da lei processual a descrio,
no de um ato - o delito - , mas sim do conjunto de atos que
constituem essa relao continuativa, que o processo em
marcha. Sempre que nos encontramos frente a um fenmeno
jurdico assim concebido, podemos reconhecer, por intuio, a
existncia de um processo. O processo civil no difere em
nada do processo intelectual, fsico ou qumico. Em todos
les, opera-se um deslocamento dos fenmenos e dos atos, em
momentos sucessivos e ordenadamente. Quando o calor dilata os corpos, verifica-se um processo em virtude do qual se
produz a expanso das molculas; se sse processo consome

!N'rERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

139

tempo porque os corpos no se dilatam instantneamente.


O processo das reaes qumicas, aparentemente instantneo,
na realidade, no o . Quando forjamos um pensamento ou
imaginamos um poema, no se trata de uma criao imediata do crebro; trata-se de instncias sucessivas. Ao contrrio da lei civil, que , por assim dizer, esttica, a lei processual descreve uma coisa que aciona e se move, relatando
como se produz o fenmeno do processo ao longo do tempo.
A lei civil uma formao. A lei processual a descrio
de um fenmeno constitudo por um conjunto de atos que
se desenvolvem em relao de passado, presente e futuro.
Talvez em nenhum caso como no da justia se pudesse
falar de tempo existencial. Quando o processo dura dez anos,
o que se conta a o tempo fsico, porque, para o direito, como
para o tempo existencial, a sentena se considera dada no dia
da petio inicial.
Quero dizer, ento, que meu desejo, ao descrever dessa
maneira o estilo habitual da lei processual, outro no era que
o de preparar o esprito para a dissertao da aula seguinte,
destinada a extrar dsse estilo prprio aqules principies
procura dos quais andamos e cuja revelao, mais ou menos
previsora e mais ou menos feliz, constitui o sentido dos textos
que estamos analisando.
No posso terminar sem agradecer, novamente, ao Professor REcAsNs SicHES suas palavras to generosas e sua valiosa colaborao.
I

"

O PROFESSOR ALBERTo TnuEBA URBINA - Prometo-lhes


que meu estilo ser homeoptico, porque mais breve que o
telegrfico.
A mesma emoo que sentiu o Professor CouTURE, ao
deparar, pela primeira vez, em sua adolescncia, com as pginas comovedoras do Fuero Juzgo, eu tambm experimentei,
ao me defrontar com as pginas brilhantes de seu Projeto de
Cdigo de Processo Civil.
Nesse Projeto pude entrever a tendncia a manter um
equilbrio entre a natureza humana e o poder do Estado, equilbrio sse rompido ao cessar a vigncia do Fuero Juzgo e que,
agora, num titnico esfro cientfico, se procura restabelecer.
Por sse motivo, apenas, seu Cdigo j mereceria o mais alto
respeito e eu lhe tributo minha mais cordial admirao.
Desejo, neste momento, referir-me, rpidamente, aos princpios diretivos do Projeto de Cdigo: direo, igualdade,
liberdade, economia, rapidez, probidade e concentrao. Os
caulas dos processualistas, os estudiosos do processo trabalhista, como aqule que fala neste instante, sentimo-nos profundamente satisfeitos por encontrar, no Projeto de Cdigo, as
diretrizes fundamentais que, brilhantemente, foram examinadas esta noite. Sentimo-nos, tambm, estimulados, porque,
precisamente, as modalidades do processo trabalhista influram no desenvolvimento do processo civil, com seus princpios
fundamentais especficos: tecnicismo, rapidez, economia, porque nle se trata nada menos que de disputas entre entidades
hum~as, essencialmente desiguais, como o so empregados e
empregadores.
Como o direito - j se disse, aqui, de modo muito elegante - feito para a vida, o legislador do trabalho aproximou-se mais dela, levando em conta essas desigualdades.

I
11

142

EDUARDO

J.

COUTURE

Sabemos todos, perfeitamente bem, que, na exposio de motivos do Cdigo de Processo Civil italiano, se afirma, de modo
categrico, que as regras do processo trabalhista se estenderam
ao processo civil. Quer isso dizer que os cultores do Direito
Processual do Trabalho cooperaram no desenvolvimento progressivo do processo civil.
Relativamente ao princpio de igualdade processual, que
se consagra no Projeto de Cdigo de Processo Civil do Uruguai,
quero fazer uma observao - confesso-o - com a maior
cautela.
Existe o princpio de que todos os homens so iguais
perante a lei, mas todos reconhecemos, tambm, que falso
tal princpio. Em conseqncia, penso que o art. 5. do admirvel Projeto de Cdigo mencionado deve ser reforado, revigorado, para que no resulte fictcio, como o princpio da
igualdade jurdica; porque o fato de impor ao juiz a obrigao de visar igualdade das partes no processo, sem lhe dar
uma orientao precisa, equivale a reproduzir, na esfera do
processo, o preceito jurdico da igualdade dos homens diante
da lei.
Professor CouTURE: desejo sugerir-lhe que, em poste- ,
riores estudos, examine o alcance de minha ponderao. Talvez fsse possvel acrescentar uma palavra que salve o art. 5.
do hibridismo da igualdade jurdica, de acrdo com sua acertada exposio relativamente a sse tpico, aflorado pelo Professor EsTEVA Ru1z. Infelizmente, o Professor GARCIA RoJAS
no disps do tempo necessrio para expor seu pensamento
a sse respeito, embora tenha tocado no princpio. Creio,
entretanto, que le participar de minha inquietude, em face
de problema to delicado. Em sntese, para tornar efetivo
meu pensamento, considero fundamental que se adicione, adequadamente, a palavra real ao texto do Projeto, para que l
se exija a igualdade real das partes em juzo, como smbolo
de humanismo processual e de autntica justia. Caso no
seja apropriada a palavra real, que encerra um conceito claro

INTERPRETAO DAS

LEis

PROCESSUAIS

143

frente fico, ser possvel procurar outra. O senhor um


homem de grandes recursos intelectuais e pode encontrar o
conceito que imprima mais solidez idia que inspirou seu
Projeto de Cdigo.
F.sse importante Projeto de Cdigo regula o processo a
seguir para as controvrsias individuais do trabalho. Devo
observar, evidentemente, que no conheo tdas as leis trabalhistas do Uruguai; sinto-me, portanto, coibido para expor
meu pensamento, de modo integral. Penso, contudo, que
possvel seguir a sistemtica de nosso Cdigo de Processo Civil,
que no regulamenta, processualmente, as controvrsias oriundas do trabalho, porque no Mxico existe um estatuto especial
que regula o processo trabalhista, tanto individual quanto
coletivo. H muitos anos, venho sustentando a tese, nesta casa
de estudos, de que o Direito Processual do Trabalho uma
disciplina jurdica autnoma, no por motivos de ensino, mas
sim por exigncias de carter cientfico. O tempo, muitas
vzes, me tem justificado. Nossa Lei do Trabalho consagra
disposies processuais, quase um cdigo processual, mas
nutrimos o grande desejo de aperfeioamento e estamos lutando para que, em nosso pas, se elabore um Cdigo Processual do Trabalho. Parece-me que o senhor sentiu de perto
a influncia do Cdigo de Processo Civil italiano, que regulamenta as controvrsias do trabalho. Pensamos que essas controvrsias adquiriram sua maioridade jurdica e devem, por
conseguinte, reger-se por um cdigo especial, pois pertencem
a uma jurisdio tambm especial, com tribunais especiais.
Devo cumprir minha promessa de um estilo homeoptico,
mas, antes de finalizar, desejo expressar ao Professor CouruRE
que a simpatia intelectual que j experimentava por le, h
muitos anos, consolidou-se, definitivamente, com o seu trato
pessoaf e com suas dissertaes, que constituram verdadeiras
noites de gala nesta Universidade. (Aplausos).
O PROFESSOR EDUARDO J. CourURE - A resposta ser,
tambm, muito breve, porque, na realidade, existem entre o

144

EDUARDO

J.

COUTtrRE

Professor TRUEBA URBINA e a minha pessoa profundas consonncias sbre o contedo e o destino do Direito Processual do
Trabalho.
No tocante sua sugesto acrca do princpio de igualdade, no me considero, neste momento, em condies de dar
nenhuma soluo. Direi, apenas, que suas premissas ficam,
em certo sentido, gravadas em mim. Poderia dizer que ficam
em estado de fermentao e de sugesto. Tratarei de cristalizar sua observao, o mais depressa possvel e da melhor
maneira, em um texto adicional.
Quero, entretanto, dizer duas palavras sbre a significao do Direito Processual do Trabalho frente a ste corpo
de leis.
Na exposio de motivos do Projeto, se esclarece porque
o Direito Processual do Trabalho se encontra, no meu pas,
em um instante crucial. Encontramo-nos em face de uma
legislao social que conta j meio sculo de existncia em
nossa Ptria, em virtude de um esfro de aproximao das
classes sociais e de melhoria das condies de vida do povo,
mantido em um ritmo acelerado. Mas essa intensidade de
nossos propsitos legislativos de justia social no nos concedeu

tempo para pensar no direito adjetivo do trabalho. Achamo-nos, hoje, face necessidade de criar todo um Direito Processual do Trabalho e de instituir uma jurisdio do trabalho
que ainda no conseguimos estabilizar. Como o Projeto no
uma obra de doutrina, mas sim uma obra poltica, no
constitui uma tentativa acadmica, mas sim um imperativo
da realidade, tive de trabalhar com os materiais da realidade. Pareceu-me uma fantasia da imaginao falar de direito adjetivo do trabalho, quando ainda no havia jurisdio
do trabalho, quando no se sabia se a colheita deveria ser
feita no campo administrativo ou no campo jurisdicional.
Limitei-me, ento, a consignar, em um texto especial, que os
processos individuais do trabalho se ventilariam no juizo oral,
que a via mais rpida e mais intensa que encerra o Projeto

INTERPRETAO DAS

LEis PROCESSUAIS

145

de Cdigo de Processo Civil. A vida no espera e se a indenizao por despedida ou a indenizao por acidente de trabalho forem alcanadas depois que a familia ou o operrio
mergulharam no desamparo, no existe justia, mas sim uma
farsa de justia. No quis fazer voar a imaginao. Contentei-me com manejar as realidades que encaramos no presente. Por isso afirmei que o Projeto de Cdigo de Processo,
no que se refere ao trabalho, se acha em um momento crucial.
Cheguei convico, atravs de um estudo que o Professor TRUEBA UaarNA, em seu notvel livro Derecho Procesal
deZ Trabajo, julgou de maneira extremamente generosa, de
que o direito adjetivo do trabalho no deixou de p nem
um s dos princpios clssicos do Direito Processual Civil.
Ele excedeu, literalmente, todos os postulados que estamos
manejando para a justia civil ordinria: a idia de prova,
em virtude dos fenmenos tpicos da inverso do nus da
prova, em matria de acidentes ou em matria de indenizao por despedida; a idia da coisa julgada, mediante o
problema da sentena coletiva; a idia de jurisdio; a idia
relativa ao princpio de igualdade entre as partes; etc. Tudo
foi ultrapassado pelas exigncias do processo trabalhista.
Torno a repetir que existem, entre ns, coincidncias
muito profundas quanto essncia e ao destino do Direito
Processual do Trabalho. Quero, apenas, esclarecer, para fugir
a uma apreciao errnea por parte de quem no conhea
a realidade de nosso pas, que a orientao que comento poderia ser justificada, porque neste Projeto no se trata, por
enquanto, de iniciativas do tipo das que preocupam ao Professor TauEBA UaarNA e a mim .

O Sr. Presidente da Mesa-Redonda, PRoFEssoR VrRGLio


DoMINGUEz - Peo desculpas ao Professor CouruRE, aos participantes desta sesso de mesa-redonda e ao pblico em geral
por formular, depois de dez interrogatrios, uma pergunta
mais. Infelizmente, toca-me falar em ltimo lugar. Somos
onze, ao todo. Por motivo de seu cargo, coube ao Sr. Secretrio falar em primeiro lugar; por motivo do meu cargo,
tambm, toca-me falar por ltimo.
O Professor CouTURE foi metralhado atravs de dez interrogatrios, saindo vitorioso de todos os embates. O que vou
fazer, agora, no constitui um fuzilamento; , simplesmente,
uma pergunta, de carter geral, que considero de grande importncia, sob o ponto de vista do direito positivo e do ordenamento jurdico.
Os nove primeiros artigos do Projeto de Cdigo de Processo Civil para o Uruguai serviram de base para as discusses
nestas conferncias de mesa-redonda. Seus participantes restringiram-se a sse articulado. Mas eu pretendo fazer uma
pergunta de natureza genrica, que, a meu ver, importante.
O Professor CouruRE, em sua palestra de ontem, ao examinar a origem do direito processual sob o ponto de vista jurdico-normativo, disse-nos que ela se encontrava no direito de
ao, o qual est consignado constitucionalmente.
Se, do ngulo doutrinrio, a origem do direito processual
se situa na doutrina da autonomia do direito de ao, firmado
pela primeira vez na polmica entre WrNDSCHEID e MurHER
e reiterado, depois, na Itlia, quando CHIOVENDA escreveu seu
ensaio sbre La Accin en el Sistema de !011 Derechos; do
ngulo legislativo, questo relevante saber-se qual a norma
de direito constitucional de que se origina o direito processual.
No suficiente investigar a fonte da cincia processual moderna no campo da doutrina; seria muito til, tambm,

148

EDUARDO

J.

COUTURE

estud-la no campo do ordenamento jurdico, no campo das


disposies legais expressas.
A respeito, o Professor CouTURE formulou uma proposio singularmente valiosa, estudando a origem do direito
de petio a favor dos particulares.
Tenho dvidas a respeito e desejaria que o nosso conferencista nos esclarecesse sbre o assunto. Podemos, certamente, situar a origem do direito de ao no preceito constitucional que estabelece o direito de petio como um direito
subjetivo pblico e relativo em favor dos cidados. Creio,
porm, que essa afirmao genrica talvez se completasse procurando-a em um preceito mais especifico. Em meu entender, o preceito mais especifico, tambm da Constituio, em
que se encontra a origem do direito processual, a disposio
que probe o regime de auto-defesa, que veda aos,particulares
fazer justia por suas prprias mos e que declara que aos
tribunais compete distribu-la.
O Professor CouruRE nos disse que, em virtude de razes
fcilmente explicveis, le vinculava a sua exposio doutrinria aos preceitos do ordenamento jurdico uruguaio. H
de me perdoar, contudo, que, por motivos tambm fcilmente
explicveis, eu vincule minha interveno a preceitos do ordenamento jurdico mexicano.
Em nossa Constituio, temos dois artigos: um que se
refere ao direito de petio, onde o Professor CouTURE situa
a origem do direito processual; outro que probe o regime de
auto-defesa e que, em minha opinio, onde, mais exatamente,
se deve estabelecer a origem da funo jurisdicional, do direito
de ao e do direito processual.
O dispositivo da Constituio Poltica dos Estados Unidos
Mexicanos que estabelece o direito de petio o art. 8.' que
reza, textualmente: "Os funcionrios e empregados pblicos
respeitaro o exerccio do direito de petio, sempre que ste
seja exercido por escrito, de modo pacifico e respeitoso; em
matria poltica, porm, s podero fazer uso dsse direito os

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

149

cidados da Repblica. A tda petio deve corresponder o


despacho escrito da autoridade competente, que tem a obrigao de lev-lo, em curto prazo, ao conhecimento do interessado". Mas o art. 17, em meu pensamento, ao proibir o
regime de auto-defesa e ao estabelecer a funo jurisdicional,
o que origina o direito processual. Diz o art. 17: "Ningum
poder ser prso por dvidas de carter puramente civil. Nenhuma pessoa poder fazer justia por suas prprias mos,
nem exercer violncia para reclamar seu direito. Aos tribunais competir distribuir justia, nos prazos e trmos fixados
pela lei; seu servio ser gratuito, ficando, por conseguinte,
proibidas as custas judicirias". Artigos semelhantes aos oitavo c dcimo stimo de nossa Constituio encontram-se, prticamente, nos ordenamentos jurdicos de todos os pases do
mundo, embora seja tambm certo que, em alguns casos, no
esto consignados na lei magna.
De qualquer forma, porm, fica de p o seguinte fato:
se muito importante, na esfera da doutrina, situar a origem
da cincia processual moderna, que todos encontramos no
princpio da autonomia do direito de ao, estabelecido na
doutrina alem e, posteriormente, por CHIOVENDA, em sua
obra citada, tambm o , no no campo da doutrina, mas sim
no do direito positivo, do direito vigente, situar a origem do
direito processual. Nesse sentido, desejaria eu que o Professor CourURE nos esclarecesse, com sua autorizada opinio,
se no julga que a origem do direito processual e da funo
jurisdicional se encontram antes no preceito que probe o regime da auto-defesa e que declara que a todos os tribunais
caber a misso de distribuir justia, no podendo ningum
fazer justia por si prprio, nem exercer violncia para reclamar seu direito - do que no preceito constitucional que
estabelece o direito de petio.
O PRoFEssoR EDUARDO J. CouruaE- Responderei, muito
rpidamente, ao Sr. Presidente.

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150

EDU ARDO

J.

COUTURE

Quando, no estudo a que me referi, desenvolvi, pela primeira vez, a tese de que o direito de ao tem seu ponto de
partida no texto constitucional relativo ao direito de petio,
essa tese foi analisada, em meu pas, pelo Professor J usTrNo
JrMENEz DE ARCHAGA, catedrtico de Direito Constitucional
da nossa Faculdade. O Professor JusTINo JrMENEZ DE ARCHAGA concorda, de modo quase literal, com a argumentao
que acaba de sustentar o Professor VIRGLIO DoMINGUEZ.
Nossa Constituio no encerra uma proibio especfica da
auto-defesa, mas, segundo J IMENEZ DE AncHAGA, preciso
procurar a fundamentao dsse princpio no captulo relativo ao Poder Judicirio. Ao implantar-se a jurisdio, diga-o
ou no o diga a Constituio, ficam, prticamente, suprimidas
a violncia e a justia pelas prprias mos.
Aceito essa tese. Quero, contudo, fazer duas ou trs consideraes. Sustentar que o direito de ao e a garantia da
justia partem da Constituio formular o problema de maneira restrita. Na realidade. todos os povos tiveram justia
antes de terem Constituio. No deixa de ser um artificialismo crer que o direito possa emanar da Constituio. Historicamente, o direito de ao nasceu no dia em que a ordem
jurdica proibiu que o homem se servisse do machado de slex
para liquidar as contas com os seus devedores. A partir dsse
momento, existe uma jurisdio e o direito de recorrer a ela,
com ou sem texto especial que o consagre.
Acontece, somente, que o ordenamento normativo moderno pumite que observemos, hoje, de modo claro, sse fenmeno, atravs de textos constitucionais, legais, regulamentares, etc. O direito de ao no nasce da Constituio, como
Palas Atenia da cabea de Zeus, dotado de tdas as suas virtudes. O texto constitucional contm uma formulao dsse
direito que, a partir da, nas outras gradaes da estrutura
normativa, desenvolvido em seus detalhes.
Entretanto, a idia de que o direito de ao constitui direito de petio muito diferente da idia de que a justia

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

151

seja direito de petio. O direito de petio o que o autor


possui; a justia, porm, no s pertence ao autor, mas tambm ao ru e ao terceiro que se acha ligado, por intersse, ao
primeiro ou ao segundo. O que eu acreditei que o direito
de petio o estatuto do autor, ao passo que a garantia do
processo o estatuto do ru. Esta ltima , tambm, de certo
modo, uma modalidade de petio, mas dotada de um carter
mais amplo: petio e formas de defesa em juzo. Se me
perguntassem de onde extraio tda a sua estrutura normativa
processual, eu responderia que seu primeiro grau se encontra
no texto da Constituio; na verdade, porm, tanto a Constituio, como a lei, como a sentena contm, antes do seu
texto dispositivo, uma srie de pressupostos dogmticos, que
so, lgica e historicamente, anteriores a ela. Quando, na
Declarao de Filadlfia e nas Constituies que seguiram
seu estilo de fazer com que as pginas sempre emocionantes
de um prembulo precedessem o texto, se promete justia para
todos os homens que queiram habitar sse solo, no se consagra nma norma propriamente dita: firma-se uma premissa
que como que um pressuposto dogmtico da Constituio.
O constituinte se limita a assumir um compromisso para consigo mesmo, ao prometer justia no prembulo, j que com
essa promessa fica obrigado a consagrar, no texto dispositivo
da Constituio, um regime de justia e de Estado de direito.
Da em diante, corresponde ao legislador a continuidade de
sua ao e aos juizes as decises particulares. Mas a premissa
que eu assentei que o direito de ao, no a justia, emana
do preceito constitucional. A justia um alvo para o qual
aponta todo o ordenamento jurdico. Um Estado de direito
no pode ser concebido sem uma administrao de justia solidamente estruturada, apta para cumprir seus fins. Mas o
que eu afirmei algo diferente.
]: claro que, para mais de uma pessoa, minhas proposies partem do direito natural e, para outras, da experincia
histrica. Se, porm, a esta altura, ao dar minha resposta a

152

EDU ARDO J. COUTURE

sagazes manifestaes do Presidente e Diretor desta casa de


estudos eu descambasse em uma polmica entre o historieismo e o direito natural ocorreria algo terrvel: ao finalizar,
estaramos recm no incio. Peo desculpas por flanquear,
devido imposio das circunstncias, a responsabilidade dste
tema, talvez o mais grave e mais profundo do direito. Permito-me, contudo, realar, porque na verdade comovedor,
que, nesta classe de reflexes, quando pensamos estar concludo um pensamento, acontece que le recm se est iniciando.
Desejaria dizer, apenas, duas palavras, j que esta
minha ltima apario em Fblico, no Mxico, nestes cursos
de mverno.
Nos primeiros dias de minha permanncia n.este pas,
experimentei tal sentimento de admirao e de entusiasmo
por seus homens e por suas coisas que, parafraseando uma
sentena que me era familiar, pedi aos mexicanos que me
ajudassem a olhar. Devo reconhecer que, de fato, les me
ajudaram. Agora, porm, teria que lhes pedir que me aJUdassem a no esquecer.
Foram muito profundas as emoes que senti. Comoveu-me a extraordinria envergadura intelectual dos homens
desta casa de estudo; emocionou-me a fidelidade com que
um pblico, excepcionalmente afetuoso, me acompanhou e
que foi crescendo na mesma medida em que eu acreditava que
devia ir diminuindo; tocou-me, sinceramente, o acmulo de
atenes, de bondades, de generosidade. A prpria sesso
desta tarde - que, de nenhuma forma, interpretei como uma
descarga de metralhadora, mas, ao contrrio, como a mo
mais afetuosa que se estende, clidamente, a um homem, para
que le possa seguir o seu caminho de estudo e de trabalho comoveu-me de modo to profundo que seria injusto para
com meus prprios sentimentos se no dissesse, em sinal de
despedida, minha mais sincera palavra de gratido.

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

153

O Sr. Presidente e Diretor desta Escola disse que me


convidou cumprindo um mandato. Mandato quer dizer, etimolgicamente, a mo dada. Ofereo-lhe a certeza, Sr. Presidente, de que a vibrao e o calor de sua mo dada permanecero, por muito tempo, na palma da minha.
Desejo dizer, alm disso, respondendo a tanto afeto e a
tanta generosidade, dirigindo-me desta vez ao pblico que me
escuta, que levo desta terra, de seus homens, de sua histria,
de seu presente e de seu futuro uma expresso de grandeza
realmente admirvel. Tenho, tambm, a iluso de que, na
modestssima medida de minhas fras, servi aos intersses
desta casa. Poderia quase dizer que tenho a iluso de que
isso no seja iluso.
E como ltima palavra, como definitiva expresso de
afeto e de sinceridade, poderia dizer, como na despedida
do madrigal: No te digo adeus, porque tu vais comigo.
(Aplausos muito prolongados).

O Sr. Presidente da Mesa-Redonda, PROFESSOR VIRGLIO


DoMINGUEZ - Sr. Doutor EDuARDO J. CouTURE. Em nome
da Universidade Nacional Autnoma do Mxico e em nome,
especialmente, da Escola N acionai de Jurisprudncia, quero
agradecer-lhe por sua brilhante participao nos cursos de
inverno, em suas duas fases constitutivas, tanto no ciclo relativo teoria da boa-f no processo civil, como nas trs sesses
em que examinamos o tema da interpretao e da integrao
das leis processuais.
Concedeu-nos o senhor suas luzes de brilhante jurista.
Conhecamo-lo bem, no Mxico, por suas obras; prticamente,
tdas elas foram lidas por ns. Muitas vzes, porm, o orador,
o professor, o catedrtico no correspondem ao escritor. No
seu caso, porm, se o escritor era brilhante e o jurista profundo, o professor e o orador os superaram. Sua simpatia
pessoal e sua compreenso constituem algo que nos deixa, profundamente, reconhecidos. Creio que o senhor, Professor

154

EDU ARDO

J.

COUTURE

CouTURE, foi a nota mais alta dos cursos de inverno de 1946


e 1947. Quando nos falava, em seus Fundamentos de Derecho Procesal Civil, sbre o direito processual hispano-americano, acolhamos essa tese com algumas reservas. Mas,
quando existem processualistas da envergadura de EouAnno
J. CouTunE, temos direito a esperar que algum dia exista, de
fato, um direito processual hispano-americano e que algum
dia a cincia processual moderna, com o passar dos anos, se
transplante do velho continente para a Amrica.
Doutor CouTURE: Segundo deliberao tomada, no dia
de ontem, com a concordncia do Sr. Reitor, decidimos nome-lo professor extraordinrio da Escola Nacional de Jurisprudncia. Devido a atraso que no nos pode ser atribudo,
o calgrafo no pde terminar o documento respectivo. Receba-o, contudo, simbolicamente e saiba que encerra- o carinho da Congregao, dos professres, dos alunos da Escola
Nacional de Jurisprudncia e de todos aqules que, no Mxico, se interessam pela cincia do direito. (Aplausos).

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

1 - PRocEsso E coNDUTA - KANT insinuou, de modo


sagaz, a diferena que existe entre direito e conduta. 1 Conduta honeste vivere, alterum non laedere, suum cuique tribuere. Direito honeste vive, alterum non laede, suum
c uique tribue.
Os trs primeiros preceitos constituem ao. Os trs segundos so normas. Ser virtuoso, no causar danos e retribuir so formas de vivncia. S virtuoso, no causes dano,
retribui so proposies normativas. No matars uma
norma; matar uma conduta. Castigars ao que mata
uma norma; castigar ao que mata uma conduta.
O direito as normas em sua relao com a conduta. A
cincia do direito o ramo da cultura que aspira a conhecer
as normas jurdicas. A conduta direito enquanto pode ser
avaliada de acrdo com as normas. E quando a norma no
julga, expressamente, a conduta porque essa conduta lcita e, em conseqncia, jurdica (rectius - no anti-jurdica), conforme o princpio de liberdade, segundo o qual
juridicamente permitido tudo aquilo que no est juridicamente proibido.
No existem atos jurdicos neutros, como foram chamados. Os atos so juridicamente permitidos ou juridicamente
proibidos. Os atos juridicamente impostos so atos juridicamente permitidos, de conformidade com a proposio que
mais tarde ser formulada, sem a faculdade de omiti-los. 1<:
claro que na conduta humana tda omisso possvel, inclusive a omisso no cumprimento do dever. Mas, essa
1.

por

KANT,

Introduccin o. la teoria dei dnecho, trad. do alemlo e introdui()


Madrid, 1954, pg. 95.

FELIPE GoNZALEZ VlCEN,

156

EDU ARDo

J.

COUTURE

omisso possvel anti-jurdica, isto , contrria norma que


determina a conduta e, como tal, imps ou faculta a outrem
punir aqule que incorreu em omisso.
O processo a conduta determinada na norma para o
caso de que algum deixe de cumprir a conduta imposta por
outra norma. Por outras palavras: obrigar quem omitiu
a conduta devida a que sofra as conseqncias da omisso de
sua conduta. Segundo o exposto, em linhas gerais, o processo civil conduta de realizao facultativa; o processo
penal conduta de realizao obrigatria.
O direito pode realizar-se sem o processo e costuma realizar-se sem o processo. Chama-se realizao espontnea do
direito conduta adotada dentro daquilo que juridicamente
permitido, seja ela imposta ou no; e realizao coativa do
direito conduta mantida atravs do processo. " processo
no o nico meio de realizao coativa do direito. Os atos
legtimos de auto-tutela, direito de reteno, greve, legtima
defesa, o demonstram.~ 1!:, porm, sem dvida, o mais importante dos meios de execuo coativa do direito.
Realizar espontneamente o direito no s fazer, sem
coao, aquilo que juridicamente impsto, como tambm
aquilo que no juridicamente impsto. 3 Nesse caso, realiza-se, de modo espontneo, o direito de liberdade.
Realizar coativamente o direito respeitar a conduta
atribuda ou ordenada para que, dentro da relatividade das
coisas humanas, as previses normativas se cumpram de
modo efetivo, seja in natura, seja mediante substitutivos mais
ou menos idneos.
A frmula de norma jurdica

dado A (hiptese) deve ser B (conduta)


2.

ALCAL-ZAMORA Y CASTILLO,

Proceso, autocomposicin, autodefensa, M

xico, 1947, pg. 18.


8.

Assim, claramente, LLAMBIAS DE AzEvEDO, Eidtica y Gportica del

recho, B. Aires, 1940, pg. 96.

d~

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

157

coincide com a nonna moral e, tambm, com os usos sociais.


Em troca, a estrutura de norma jurdica

dado A deve ser B; e se no o fr deve ser C (coero)


inclui o novo elemento C (coero), que j no prprio da
norma moral, nem dos usos sociais, que tm sanes, mas
que no tm formas materiais de realizao coativa.
O esquema de norma jurdica

dado A deve ser B; e se no o fr deve ser C; prvio P


(processo)
inclui um novo elemento que estabelece que no se pode chegar coero sem P (processo) .
No sendo o processo civil de realizao obrigatria,
no se pode afirmar que P (processo) integre, necessriamente, a norma jurdica; pode, contudo, afirmar-se que a
integra potencial-necessriamente.
Potencialmente, porque o titular de um direito sempre
pode recorrer ao processo, se o deseja; necessriamente porque no pode recorrer coero sem recorrer ao processo.

2 - CINCIA E TCNICA no PRocEsso - A cincia do


processo no s a cincia das peties, das provas, das apelaes, das execues, das formas e dos prazos. 4 Seria difcil
construir uma cincia de conhecimento do real, com validade
universal, servindo-se, apenas, dsses elementos. Antes, porm, de chegar a les, a cincia do processo necessita assentar uma srie de proposies de contedo real e legitimidade
universal, independentemente de tempo e de espao, sem as
quais o objeto da cincia - o processo - no pode ser concebido, nem chegar a ser realizado .
4. Cfr. IBA&Ez DEL ALDECOA, Meditaciones sobre la cientificidad dogmtica
del derecho procesal~ no volume do Instituto Espanhol de Direito Processual
Actas del I Congreso Nacional de DeTecho Procesal1 Madrid, 1950. logo aps reeditado em Buenos Aire:~, no ano de 1954.

158

EDUARDO J. COUTURE

Os prazos, as fonnas constituem regras tcnicas e no


regras de cincia. fute outro tipo de proposies, ao contrrio, constitui as premissas da cincia do processo. Ao passo
que a regra de cincia procura o conhecimento acrca daquilo que um objeto , as regras tcnicas constituem, apenas,
meios para a realizao de um fim.
A cincia do processo no , unicamente, uma disciplina
do ser ontolgico do processo, como, tambm, uma disciplina
do dever ser axiolgico do mesmo.
Apenas neste campo, muito restrito, das regras tcnicas
e da garantia de seus fins sociolgicos, caberia a afirmativa,
mais metafrica do que cientfica, de que o jurista um
engenheiro social.5
Apenas neste campo, muito restrito, das regras tcnicas
impostas ao legislador para assegurar a justia; e ao juiz,
para assegurar o cumprimento da lei. Mas, nem o juiz, nem
o legislador, nem o constituinte se podem afastar de certos
postulados que so verdades de razo, verdades de cincia ou
verdades de experincia, sem os quais no s se frustra o processo, como tambm o direito, a justia e os outros valores
juridicos. Em ltima anlise, h sempre um momento em
que o direito pode sucumbir ante o processo. 6
Sem o propsito de esgotar a nominata de regras lgicas, ontolgicas e axiolgicas inerentes cincia do processo e interpretao das leis processuais, eis aqui algnns
exemplos ilustrativos.

3 - PRoPOsiEs LGICAs oo DIREITO PROCESSUAL - Os


princpios da lgica juridica7 so aplicveis cincia do pro5. PouND, The lawyer as a social engineer~ in ''Joumal of Poblic Law..
da Emory Law School, Georgia, 1954, pg. 292.
6. SAITA, La tutela del diritto nel proceso, in Atti del Congresso di Diritto
Processuale Civile, Pdua, 1953, pg. 22.
7. Veja-se, especialmente, GARCIA MAYNEZ, Introduccin a la lgica jurldca, Mxico, 1951.

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

159

cesso. As proposies de lgica geral se tornam proposies


lgico-processuais quando se aplicam ao objeto-processo.
Assim:
a) Exerccio do direito. A parte que tem direito a demandar tem, tambm, a faculdade de no o fazer.
Isso acontece porque todo direito de exerccio facultativo. Se no o fsse, seria dever. Em matria civil, e em
particular no direito privado, a ao concebida como uma
faculdade. O titular do direito livre para exercer ou no
essa faculdade. A situao distinta em matria penal, em
alguns casos de direito de famlia e em alguns de direito do
trabalho.
b) Cumprimento do dever. A parte que tem o dever de
demandar tem, tambm, o direito de faz-lo, mas no de
o omitir.
Se o cumprimento de um dever no fsse acompanhado
do direito de exerc-lo, o dever deixaria de ser dever, por
estar privado do meio necessrio para cumpri-lo.
c) Exerccio da defesa. A parte que tem o direito de
defender-se tem, tambm, a faculdade de no o fazer.

A defesa, como a ao, um direito. Rege-se, pois, pelo


princpio lgico que inspira proposio a). Aqule que no
exerce seu direito de defender-se atm-se s conseqncias,
como se estabelece na proposio e).
d) Omisso de cumprir o dever. A parte que omite a
conduta que a lei lhe impe sofre as conseqncias de sua
omisso.
Essas conseqncias podem ser penais, como no delito
de omisso de obedincia ao juiz; civis, como na reparao
de danos; administrativas, como nas sanes disciplinares.
Se a conduta legalmente imposta pudesse ser omitida sem
conseqncias, no seria conduta imposta, mas sim regra
optativa ou norma meramente moral.

160

EDUARDO

J.

COUTURE

e) Omisso de exercer o direito. A parte que omite a


conduta que a lei lhe faculta aceita as conseqncias de sua
omisso.

Ao contrrio da omisso do dever, que acarreta prejuzo,


a omisso de exercer o direito, nonnalmente, supe, apenas,
privao de benefcio. A conduta de quem omite um dever
anti-juridica. A conduta de quem omite o exerccio do
direito no anti-jurdica. um ato de estimativa de parte
do titular do direito, que o exercitar somente na medida de
seu intersse material ou moral.

Eficcia das provas. Duas provas eficazes que demonstram o contrrio no podem ser vlidas em um mesmo
tempo e lugar.
f)

De acrdo com o princpio lgico de contradio, uma


coisa no pode ser e no ser ao mesmo tempo. Se os documentos, por exemplo, forem sucessivos, o segundo prevalece sbre o primeiro. Se so de lugares diferentes, cada um
valer aquilo que determinar a lei de sua origem. Mas, no
mesmo lugar e ao mesmo tempo, sua contradio no permite
conferir-lhes, simultneamente, validade. 8
As duas provas devem ser igualmente eficazes. Se no
o forem, a mais eficaz prevalece sbre a outra.
g) Eficcia da coisa julgada. Duas sentenas contrrias
passadas em julgado no podem ser vlidas em um mesmo
tempo e lugar.

Tambm por aplicao do princpio lgico da contradio, uma conduta no pode ser, ao mesmo tempo, permitida
e proibida. O que uma sentena declare no pode ser vli8. O art. 356, do Cdigo de Processo Civil do Uruguai, estabelece: "De dois
documentos contrrios apresentados por uma mesma parte, sbre um mesmo ne-

gcio, nenhum dles far f", O requisito de que sejam apresentados pela mesma
parte desnecessrio. Invalidar-se-iam mesmo se ssem apresentados por duas
partes contrrias.

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

161

damente negado por outra. Requer-se que passem em julgado, porque sem sse requisito a conduta determinada nas
sentenas no exigvel e no vale, ainda, como norma de
conduta.

4-

PROPOSIES ONTLGICAS DE DIREITO PRCESSUAL -

A cincia do processo tem, por sua vez, proposies ontolgicas, afirmativas a priori, inerentes sua essncia. So razes de ser da conduta jurdica nsitas prpria substncia do
processo.
Ao contrrio, porm, das proposies lgicas, que so,
imicamente, verdades de razo, essas so, ao mesmo tempo,
verdades de razo e de experincia. Foram objeto de experincia secular e passaram a integrar o patrimnio de nossa
cultura.
Eis aqui, a ttulo de exemplo, algumas delas:
a) Obrigao de demandar. Ningum pode ser obrigado a demandar em assunto de intersse privado.
Essa proposio constitui no s um preceito de aplicao do direito vigente como uma advertncia ao legislador.
O preceito constitucional que ampara a liberdade9 assim o
determina.
b) Direito a demandar. A ningum pode ser negado o
acesso ao tribWUll.
O direito de demandar inerente pessoa hurnana 10
:, inclusive, inerente pessoa humana dos que no tm razo

9. Const. do Uruguai, art. 10: "As aes privadas das pessoas que de
nenhum modo atingem a ordem pblica esto fora do alcance dos magistrados".
Cfr. RUl BARBOSA, Nadie puede ser obligado a demandar en juicio, publicado na
"Revista de Derecho, Jurisprudenda y Administracin", Montevidu, 1953, t, 41,
pg. 257. 2sse trabalho um estudo que permaneceu indito at a sua publicao na aludida revista. Foi escrito por RUI BARBOSA, como trabalho de estutlante da Faculdade de So Paulo, onde se conserva entre 01 manuscritos dos
alunos daquele estabelecimento.
10. Reportamo-nos ao que ficou acentuado em El debido proceso y los
derechos humanos, in "La Ley", t. 72, pg. 802, e in "Revista de Derecho,
Jurisprudencia y Administradn, t. 52.

162

EDUARDO

J. COUTURE

para pretender algo da jurisdio contra algum. Seria melhor que assim no acontecesse, se possvel fsse. Mas, como
se demonstrou, no processo ningum tem oficialmente razo,
at a sentena definitiva. De outro lado, a prpria estrutura
da ordem jurdica impe que assim seja, pois, como bem se
disse, os rgos legislativos no podem proibir o que permitem, nem permitir o que probem.
c) Direito de defesa. Ningum pode ser condenado sem
ter oportunidade de ser ouvido.

Se a C (coero) no se pode chegar sem P (processo), a


P no se pode chegar sem D (defesa). Todo juzo relao
de dois ou mais trmos. Sem defesa fica omitido o conhecimento de um dos dois trmos do juzo. O juiz que no
ouve a defesa e aceita a ao no julg~r: somente confirma.
Apenas julgar, plenamente, depois de haver conhecido a
defesa. No processo dialtico, a ao somente tese e a
defesa anttese. sntese somente se chega depois de conhecer a ambas.
A defesa uma necessidade lgica (necessitas defensionis), mas, sob o ponto de vista tcnico, configurada como
uma possibilidade, uma oportunidade. De acrdo com o preceito anterior, aqule que tem o direito de se defender possui,
tambm, a faculdade de no o fazer, aceitando as conseqncias de sua omisso.

Auto-produo de prova. Ningum pode fazer, por


si mesmo, prova em seu favor.
A prova a confirmao de uma proposio atravs de
d)

uma coisa ou fato tomados realidade. Se aqule que tem


de demonstrar a verdade de sua proposio pudesse, por si
mesmo, criar a realidade apta a justific-la, o juzo careceria
de razo suficiente. Nesse caso, a proposio e a razo da
proposio teriam a mesma origem: a vontade do proponente
ou postulante. Julgar-se-ia a proposio pela vontade e no
pela realidade exterior ao proponente.

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

163

Diversa a situao da prova em contrrio, porque, neste


caso, a proposio no tem a mesma origem da demonstrao. Ou a vontade que inspirou a proposio se modificou,
ou a demonstrao corresponde a uma circunstncia mais
forte que a proposio e, em conseqncia, serve para destru-la fazendo prevalecer a verdade.
e)

Juizo do juiz.

Ningum pode ser juiz em causa

prpria.
Todo juzo supe uma razo idnea. A razo se torce,
face quelas circunstncias normalmente mais fortes que o
prprio sentimento do dever. Julgar sob a presso dessas
circunstncias julgar sem razo, isto , sob o imprio de
fras mais poderosas que a razo.
O juzo em causa prpria pode ser um juzo certo. O
direito, porm, por tradio imemorial, no quer que se
emita sse juzo, ainda que seja certo.

5-

PROPOSIES AXIOLGICAS DO DIREITO PROCESSUAL -

As proposies lgicas e ontolgicas se unem as proposies


axiolgicas. Estas dizem respeito funo do processo, ao
seu dever ser como processo. So, tambm, como as proposies ontolgicas, verdades de experincia e de razo.
Eis, aqui, como exemplo, algumas delas:

Contedo da sentena. A sentena que niio decide a


causa niio sentena.
a)

O dever ser da sentena decidir a causa. Se no a


decide, frustra o seu dever ser. No vale como ato processual, mas sim como fato processual. O processo se decide
por ato de juzo. Sem juzo, em sentido lgico, isto , sem
a assero de que a tal objeto convm tal ou qual determinao, no h juzo em sentido jurldico, ou seja, atribuio

164

EDUAJU>O

J. COUTURE

de um direito ou imposio de um dever a um ou a mais de


um sujeito.
Tambm ontologicamente, a falta de atribuio de um
direito ou de imposio de um dever priva a sentena de sua
condio de tal.
b) Coercibilidade da coisa julgada. A coisa julgada que
impe uma conduta , necessriamente, coercvel.

A imperatividade prpria do direito se torna efetiva atravs da imperatividade da coisa julgada. Privada a coisa julgada que impe uma conduta de sua condio de exeqibilidade, careceria ela de um de seus atributos essenciais. Ao
mesmo tempo, privaria o direito da condio que o distingue
da moral e dos usos sociais.

Mas, o titular do direito de exigir uma conduta livre


para exerc-lo ou no, conforme j se exps. A coero constitui, apenas, uma eventualidade. O que pertence axiologia da coisa julgada a sua coercibilidade, a sua idoneidade
para tornar-se coercvel. Tornar efetiva a coero uma
mera faculdade do vencedor.
c) Coero em espcie. A coisa julgada deve executar-se em espcie, sempre que possvel.
A execuo visa realizao prtica do direito. Essa
realizao s se produz quando a coisa julgada se torna efetiva atravs da conduta prevista. Essa forma de efetividade
tem prioridade lgica sbre qualquer outra forma de conduta
substitutiva. A conduta substitutiva no constitui a realizao do direito decidido na coisa julgada, mas sim a realizao da norma subsidiria que tolera outra forma de execuo. Esta segunda norma no tem prioridade lgica, nem
jurdica, sbre a execuo em espcie.
d) Dolo da coisa julgada.
dolo no coisa julgada.

A coisa julgada obtida com

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSV AIS

165

O dolo obsta o juzo, pois priva do conhecimento de um


dos trmos de comparao. Sem conhecimento dos trmos o
juzo no juzo, nem a sentena sentena.U
e) Eficcia da coisa julgada. A conduta determinada
na coisa julgada prevalece sbre a conduta determinada
na lei.
Se a coisa julgada no prevalecesse sbre a lei, as partes
ficariam em liberdade para segur discutindo o alcance da
lei e com isso ficariam invalidadas tanto a coisa julgada
como a lei.
E quando a coisa julgada errnea e vai contra a lei?
Prevalece a coisa julgada. Aqui comea o discurso final e
imortal de Scrates.l2

11. Reportamo-nos ao que dissemos em Rtt~ocacin dtr los actos procesale.s


fraudulentos, em Estudios de Derecho Procesal Civil, B. Aires, 1951, t. ! El juez, las parte.s y el proceso, pg. 887.
12. "Cr~ que pode persistir, sem arruinar-se, aquela Cidade em que as
decises judiciais nada possam e em que os particulares as anulem e deponham
a sua autoridade?" Critn, PLATO, Opera omnia, 50.

A INTERPRETAO LITERAL DAS LEIS


(Notas para um Vocabulrio de Direito Processual Civil)

r
CAPTULO I

QUE : UM VOCABULRIO JURDICO?

1 - ADVERTNCIA - A interpretao das leis processuais, naturalmente, se vincula a todos os problemas lingsticos e semnticos do direito. A chamada interpretao literal nada mais que a tarefa de extrair o sentido primrio,
externo, material das palavras que serviram para escrever a
lei. Aps a leitura dos vocbulos, vem o restante; mas todo
sse restante no surge - ou surge em um torvelinho emaranhado de idias - se no houver uma avaliao clara e
precisa de todos e de cada um dos trmos do direito.
Aqui vo algumas notas - ainda preliminares - da
obra, que estamos realizando, de escrever um Vocabulrio de
Direito Processual Civil.' Esperamos que a necessidade de
finalizar outras tarefas no dilate por demais o trabalho paciente de concluir ste livro, j avanado em seu caminho.'

l
'

2 - CoNCEITOS PRELIMINARES - A primeira observao


que cumpre registrar assinala que aquilo de que, presentemente, a cincia do direito processual necessita de um
vocabulrio - e no de uma enciclopdia, nem de um dicionrio, nem de um repertrio, nem de um ndice.
: claro que seria melhor se existissem tdas essas obras.
Mas, de momento, ela pode existir sem as mesmas .

1. Cooperam conosco neste empreendimento RoBERTO Pmc, EDUARDO RoccA


CoUTURE, ALEJANDRO ANDR, BLAS ROSSI MASSELLA, PUBLIO VADORA, VICENTE
CA'ITANEO, MOZART ViCTOR RUSSOMANO, ALCIDES MENDONA LIMA e GUILHERME
SCHNABL.
2. A obra ser publicada na colelo CUncia del Proceso~ do Editorial
EJEA, de B. Aires.

170

EDUARDO

J.

COUTt1RE

O direito processual civil tem, segundo os materiais de


estudo de que dispomos at o presente, apenas os dicionrios
de RoussEAU e LArsNEY," de BrocH - ambos, hoje em dia,
de intersse relativo - e o de PALLARES, 5 publicado recentemente, ao qual aludiremos mais adiante.
Passaremos, inicialmente, a assinalar quais so os limites de um vocabulrio jurdico e qual a sua diferena com os
outros gneros anlogos.
De certo modo, o vocabulrio, o dicionrio, a enciclopdia, o repertrio e o indice procuram pr-nos de acrdo
sbre a linguagem.
Esta , como dizia PLATO no Crtilo, um rgo para
comunicar algo sbre as coisas. Um escritor assim a representa:

As coisa11

um

outro

Com essa representao grfica, exprime-se a idia de


que, em ltima anlise, os acordos sbre a linguagem constituem fundamentos de relao dos homens acrca das coisas.
Mas, cada um dsses gneros procura o acrdo de diferente maneira. Trataremos de precis-lo, a seguir.

3 - VocABULRIO E ENCICLOPDIA - Ao contrrio da


enciclopdia, que um repertrio de vastas dimenses e que
pretende entesourar todo o capital de idias de uma cincia,
3. Dictionnaire thorique et pratique de procdure civile, comtnerciale~
criminelle et administrative, 8 vols., Paris, sfdata, mas, presumivelmente, editado
nos fins do sculo XIX.
4. Dictionnaire de procdure civile et commerciale, 6 vols., Paris, 1866.
5. Diccionario de derecho procesal civil, Mxico, 1952.
6. Bil'HLER, Teoria del lenguaje, trad. espan., Madrid, 1950, pg. !6.

IN'l'ERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

171

o vocabulrio, mais modestamente, s pretende recolher o


significado essencial dos seus vocbulos bsicos.
Enciclopdias jurdicas publicadas nos ltimos tempos
so a Encyclopedia of the Social Sciences,' o Nuovo Digesto
Italiano,s o de ARANZADI 9 Prestam, ainda, valiosos servios
as anteriores de Frr.oMusr-GUELFr 10 c a enciclopdia elementar
de DEL GmnrcE. 11
As enciclopdias atuais, seguindo a trajetria de sua famosa antecessora do sculo XVIII, 12 no se crm obrigadas a
definir os vocbulos escolhidos. Os norte-americanos no
apreciam as definies. As obras de concepo latina so
mais rigorosas no plano lgico e sistemtico e encerram, freqentemente, delimitaes de conceitos. Mesmo que no contenham definies importantes, trazem descries s vzes sistemticas e unitrias de seus vocbulos ou conceitos. Mas,
em todo caso, no a preciso lingstica o seu motivo
essencial.
O vocbulo para a enciclopdia o que o livro escolhido
para a biblioteca; o que a sociedade para a multido; o
que a espcie vegetal representativa para o bosque. Uma
enciclopdia informativa; um vocabulrio formativo.
Com a enciclopdia, sabe-se; com um bom vocabulrio,
a prende-se a saber.
7. Dirigida por SELGMAN e JOHNSON, ed. The. Macmillan Co., 15 vols.,
Ultima reimpresso, Nova Iorque, fevereiro, 1950.
8. Publicado sob os cuidados de D'AMELIO e AZARA, ed. Unione Tipografico
- Editrice, 13 vols., Torino, 1937.
9. Diccion.ario de L~gislaciones1 13 tomos, Pamplona, 1951.
10. Enciclopedia giuridica, Npoles, 1910.
11. Enciclopedia giuridica per uso delle scuole~ MiHio, 1896.
12. Como sabido, a Encyclopedie nasceu com o propsito de DmEROT de
limitar-se a traduzir para o francs o Dicion4rio Britdnico de CHAMBF.R. Sua
importncia cresceu no caminho. Apesar do seu tom - hoje moderado para
nossa mentalidade - foi considerada o antecedente ideolgico da revoluo:
"Pela simples fra das idias que marcham atravs dela, a Encyclopedie, desde
o primeiro momento, algo muito diferente de um dicionrio: a faco, a
escola demolidora por antonomsia, o cavalo de Tria inttoduzido na velha
sociedade" (REINACH, DIDE:ROT, cit. BrANCO, VOLTAfR.E, DIDEROI', Pdginas escogidas,
D. Aires, 1949, pg. XXXI).

172

EDUARDO

J. COUTURE

4-

VocABULRIO E DICIONRIO
No h, ainda, um
acrdo entre os lexicgrafos a respeito das diferenas existentes entre um vocabulrio e um dicionrio.
Em francs, dictionnaire a obra ilustrativa; o vocabulaire , somente, o conjunto das palavras. Em ingls, existe
uma distino anloga entre dictionary e vocabulary. Para
os italianos, porm, parecem ser sinnimos dizioiUlrio e vocabolario, considerando-se artificial a diferena entre os dois
trmos. 13
No idioma espanhol, nota-se a distino francesa e inglsa. O dicionrio, como a enciclopdia, a obra de ilustrao; o vocabulrio a obra em que se registram vocbulos,
locues verbais e modismos. Ningum falaria, por exemplo, de um vocabulrio biogrfico, n;m de um vocabulrio
enciclopdico, reservando-se para essas funes a denominao de dicionrio.
Esclareamos, agora, ste ponto relativamente ao trabalho que empreendemos.
Os dicionrios podem ser de duas espcies: normativos e
ilustrativos, tambm chamados integrais. O DiccioiUlrio de
la Lengua Espaiiola, editado pela Academia Real Espanhola, 14 um dicionrio normativo. Fixa, obrigatoriamente,
com autoridade, a acepo de um vocbulo. Se, em um litgio, surgissem dvidas sbre a significao de uma palavra,
deveria ser preferida aquela que aceita pelas autoridades
do idioma, a no ser que, no tempo e no lugar da deciso,
aquela palavra houvesse adquirido, de modo bvio, outro
significado diferente; ou que fsse distinto o sentido que
lhe conferem os que professam uma cincia ou arte conexasY
-13:-MIGLIOIUNI, Che cos'e un vocabolario1, Florena, 1951, pg. I.
14. Como notrio, sse dicionrio vem sendo publicado desde 1739;
sua ltima edio de Madrid, 1947.
15. Isso por aplicao, sempre atua), do principio do Digesto: "Non exopinionibus singulorum sed ex comuni usu nomina exandiri debent", L. XXXIII,
tt. X, I. 7.

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

173

Dicionrios ilustrativos so os que carecem dessa autoridade.


Na lngua espanhola, goza de particular acatamento, no
campo jurdico, o at agora no superado dicionrio de EscaiCHE.16 Existem, tambm, um dicionrio de direito romano; 17
outro chileno; 18 outro mexicano; 19 outro espanhol, de aforismos e mximas;20 um vocabulrio costarriqucnse.
O Rio da Prata proporcionou cincia jurdica de fala
espanhola vrios dicionrios relativamente modernos: o de
Ramirez Gronda; 21 o de Arturo Orgaz;22 o de Cabanellas 23
e o de Cai.adas. 24
Nos ltimos anos, acabam de ser publicados um Diccionario de Derecho Privado, lanado pelo Editorial Labor; 25
na Frana, um Ptt Dictonare de Drot, do Editorial
DALLOz,26 e outro - de escassa significao - de PEaaAuo
CHARMANTIER.'7 1!: famoso o Black's Law Dictonary, com
16. Dit:cionario razonado de legidacidn y jurisprudencia, Paris, 1851; Madrid,
1872; Garnier, Paris, sfdat:a, em vrias edies; illtimamente, com um Suplemento de P1 e AasUAGA, 2 vo1s.
17. GUTIERREZ Al.VJZ, Diccionario de derecho romano, Madrid, 1948.
18. RISOPATRON, Diccions.rio rawnado de legislacin y jurisprudencia cllile
nas, 2 vols., Sant. do Chile, 1883.
19. HERRERA Al.ARCON, Diccionario mexicano de legis/acidn y jurisprudencia,
Mxico, 1942.
20. LoPF~ DE HARO, Diccionario de reglas, aforismos 'j principias dei derecho,
2 vols., Madrid, 1924, e 1 vol., Madrid, 1943.
21. Diccionario ]uridico. Tabla alfabetica de palabms, locuciones, conceptos~ principio.s, adagios y aforismos u.suales en la filusofa y ciencia dei
derecho y en la legislacin, 2.a ed., B. Aires, 1942.
22. Diccionario elemental de derecho y ciencias sociales~ 2.a erl., revista c
aumentada, Crdoba, 1941.
23. Diccionario de derecho usual, B. Aires, 1946. Esta obra acaba de ser
reeditada em trs volumosos tomos, em .B. Alres, 1955.
24. Diccionario jurldico "Forum'", B. Aires, 1948.
25. 2 vols. Barcelona, 1950. A obra aparece sob a direo de IGSACIO DE
CAJSo ROMU.O, FRANCISCO CERV.EZA e JIMNEZ ALFARO, Leva, como subtltulo,
Derecho Civil, comn y foral. Derecho mercantil, derecho notarial y registra/.
Derecho cannico.
26. Publicado com a colaborao de REAu e RONDEPIERAE e c.:om o concurso
c.le BoulutEL, ESMEIN (Maurice), l.nOLLE e SouMtEN, Paris, 1951.
27. Ptit dictionnaire de droits Paris (Librarie Gnrale de droit et de
jurisprudence), sjdata.

174

EDUARDO

J.

COUTURE

mltiplas edies, a ltima das quais contm cinqenta mil


definies legais.
Com relao ao direito processual civil, apareceu, recentemente, no Mxico, o Diccionario de Derecho Procesal Civil,
do professor EDUARDO PALLARES, j mencionado. Utilizaremos sse texto para apontar as diferenas existentes entre le
e a tarefa que, de nossa parte, nos propusemos.
De imediato, cabe acentuar que o dicionrio aludido excelente como esfro informativo - carece de definies.
O autor no se achou na obrigao de concretizar, em uma
breve sentena, o conceito que tem de cada um dos institutos enunciados em seu trabalho, preferindo encaminhar o
leitor para as passagens mais expres~ivas das obras gerais ou
especiais que abordam cada tema.
O vocabulrio, contrriamente, contm, apenas, definies. Deixa para outras obras a tarefa de examinar todos
os elementos acidentais de um instituto ou sua incluso dentro do sistema jurdico de que faz parte. No pode, contudo,
prescindir de determinar, de modo breve e ngoroso, a sua
natureza jurdica e o seu contedo essencial. &se resultado
no pode ser alcanado sem uma definio.
A finalidade do vocabulrio , por conseguinte, definir.
Sob sse prisma, apesar do plano nem sempre elevado sbre
o qual se apoia, a obra representativa dos ltimos tempos o
Vocabulaire Juridique, dirigido por HENRI CAPITANT.28 O
sbio mestre colocou o seu trabalho sob o amparo do dstico
de BENTHAM: "As palavras da lei devem ser pesadas como
se fssem diamantes", apontando assim, poeticamente, o
alcance da tarefa que atribuiu aos seus numerosos colaboradores?
28. Vocabulaire juridique redigt! par des Professeurs de Droit~ Magistrats et
des Jurisconsultes sous la direction de HENR.I CAPITANT, Paris, 1936.
29. Colaboram nessa obra cento e trs professres que constituem, virtualmente, a equipe superior das universidades francesa!!.

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

175

Existem dicionrios com definies, como acontece com


a grande maioria de dicionrios dsse ramo da cincia. O
de PALLARES, porm, delas carece, e nem por isso deixa de
merecer o nome que lhe foi dado por seu autor. O trabalho
que le empreendeu deve ser complementado e continuado.
Em nossas bibliotecas, abundam os dicionrios estrangeiros de ramos especiais do direito; aqui, entretanto, no se
trata de enumerar, mas sim de assinalar os caracteres diferenciais do trabalho que empreendemos.

5 - VocABULRIO E REPERTRIO - Ao passo que o vocabulrio tem um contedo rigoroso e delimitado, um repertrio , apenas, um conjunto de trabalhos, tais como os ofereceu a vida, sem responder a um plano sistemtico. O vocabulrio deve fixar, previamente, para si mesmo, um contrno
e nle incluir tudo aquilo que sse contrno abarca. Nada
importante deve faltar e nada suprfluo deve ser includo.
O repertrio, ao contrrio, mais um depsito de experin
cia do que um esfro de cincia.
Julgamos que se pode apontar, como representativo da
cincia jurdica em idioma espanhol, o Repertrio de la Revista Jurdica "La Ley" .30 Sem excluir outros, muito meritrios e talvez com maior valor de antigidade, como a prpria Jurisprudencia Argentina, ou a Revista de Derecho e
Jurisprudencia chilena, a Revista Forense, a Revista dos Tribunais ou a Revista Jurdica brasileiras, assim como as que se
publicam em nosso pas, que so vrias, de importncia
(entre elas La Revista de Derecho, Jurisprudencia y Administracin, a mais antiga de nosso idioma na Amrica, pois apa 30. Essa publicao, conhecida de todos os juristas de idioma espanhol,
aparece em Buenos Aires, desde 1936; edita, diriamente, um jornal e, anual
mente, quatro grossos volumes, nos quais sa.o reimpressos os materiais publi
cados no jornal, atingindo - nos fins de 1952 - a sessenta e oito volumes; o
Repertrio prOpriamente dito um ndice que alcana, na atualidade, treze
tomos em quatorze volumes. Nle se acha, cuidadosamente, registrado todo
trabalho, seja qual fr a sua ndole, contido nos volumes.

176

EDUARDO

J.

COUTURE

rece desde 1893) - devemos conferir a La Ley um valor


excepcional no campo da jurisprudncia, da doutrina, da informao bibliogrfica e revista de revistas nos ltimos
decnios.
Um repertrio, contudo, tal como dissemos, surge pela
obra indiferenada dos magistrados em suas sentenas, dos
colaboradores em suas contribuies doutrinrias e do pessoal
permanente de redao nos demais setores.
O vocabulrio, contrriamente, requer unidade de redao ou, ao menos, unidade de reviso. 31 Em nosso caso,
consideramos indispensvel assumir a responsabilidade de
definir e de revisar, pessoalmente, tdas as outras partes da
obra. As incluses e excluses no si\o frutos do acaso, mas
de deciso refletida. : claro que, como todo autor, o redator de um vocabulrio tem direito a equivocar-se. Ao que
no tem direito no formular o problema de saber se um
vocbulo ou conceito deve ou no aparecer no seu livro; se
uma definio comumente admitida ou no correta; se as
restantes referncias que aparecem ao lado de cada expresso so exatas.
Um vocabulrio no , pois, uma justaposio. : uma
unidade sistemtica, cujas partes se unem por meio de ligamentos internos, invisveis ao leitor, mas inflexveis para o
autor.

6-

Publicou-se, recentemente, uma tima obra chilena que nos pode servir de exemplo
para determinar as diferenas entre o vocabulrio e o ndice. 32
Apesar de sua denominao, sse livro um ndice completo, uma nominata alfabtica de matrias. O autor da
obra mencionada havia comeado por sublinhar as paiavras
VocABULRIO E NDICE -

~1.

Veja-se MrcuORINI, Che cos'e un vocabulrio~ cit., pg. 83.


32. FuEYO LANERI, Repertorio de voces y giros del Cddigo Civil
vols., Sant. do Chile, 1952.

Chileno~

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

177

principais contidas no precioso lxico que ANDRS BELLO


soube empregar no Cdigo Civil do Chile. 33 A medida, porm, que avanava em seu trabalho, foi compreendendo que
no podia fazer excluses injustificadas. Sua tarefa final
consistiu em nada menos que trs tomos, com um conjunto
aproximado de quatro mil vocbulos.
Excluem-se, apenas, de sua obra, os artigos, as conjunes e algumas partes da orao absolutamente desnecessrios para a interpretao do texto. Nem adjetivos, nem verbos, nem advrbios escaparam sua catalogao escrupulosa.
Em oposio ao ndice, o vocabulrio no procura
esgotar o conjunto de vocbulos de um ramo do direito.
Como mais adiante se ver, a tarefa de seleo uma das
mais difceis dessa emprsa. Mas, um vocabulrio no precisa abranger a plenitude do lxico.
Por outro lado, como nos casos anteriores, tampouco o
ndice encerra definies; contrriamente ao dicionrio ou
enciclopdia, que tm noes embora no tenham definies, o ndice encerra, apenas, uma seleo de vocbulos ordenados alfabeticamente, com remisso aos lugares do texto
em que se acham situados.
O vocabulrio que nos propomos realizar coincide com
o ndice, nesse aspecto, pois conter uma remisso aos artigos nos quais cada vocbulo foi utilizado; 34 no sse, porm, seu contedo essencial, assim como nem todo vocbulo
do cdigo se encontra, necessriamente, nle inserido.

7 - QUE UM VOCABULRIO JURDICO? - Respondamos, pois, pergunta inicial.


Um vocabulrio jurdico , em seu programa m1mmo,
um conjunto dos vocbulos prprios e essenciais de um ramo
d~ cincia jurdica ou do direito em sua totalidade.
33. Diz LIRA URQUIETA, Andrs Bello, Mxico, 1948: - "Durante vinte e
cinco anos BELLO trabalhou, incansvelmente, em preparar c redigir o Cdigo
Civil chileno. Seus slidos conhecimentos gramaticais e literrios, BELLO os
colocou a servio de sua tarefa jurldka, com xito indiscutido" (pgt. 184 e 190).

34. Infra, 15.

178

EDUARDO

J.

COUTURE

&se conjunto tem por objeto fixar o significado dos trmos que se encontram insertos no direito positivo vigente
em certo pas, em determinado momento, ou na linguagem
cientfica dos que se servem dsse direito positivo para sua
aplicao prtica e suas meditaes especulativas. 35
A significao se estabelece atravs de definies. Uma
definio , em si mesma, uma delimitao exata, clara, precisa e, tanto quanto possvel, completa do sentido de uma
palavra ou da natureza de uma coisa, representada por um
grupo de palavras.
A velha sabedoria j advertiu que, em direito, tda definio perigosa. Mas, h, tambm, na vida muitas outras
coisas que so perigosas e que necessrio usar ou enfrentar.
Quem forjou o aforismo romano no J.Ide deixar de pensar,
sem dvida, que, por mais perigosa que seja a definio,
muito mais perigoso no ter definio nenhuma.
Dos dois males, deve adotar-se o menor. Para o esprito culto, uma definio a ltima etapa de uma longa
jornada de meditao. Chega-se a ela como meta final.
S possvel atingi-la depois de haver coberto tdas as fases
do saber analitico. A sntese que, em essncia, constitui tda
definio somente se chega depois da anlise. No possvel concretizar seno depois de analisar e depurar.
O grave, entretanto, que, para o leitor, e tambm para
o prprio autor, a definio j escrita se converte, de imediato, em um simples ponto de partida. A critica deve, logo
aps, pousar sbre ela para aperfei-la. A essa crtica se
sucedero novas criticas. E s mediante sse constante processo de aperfeioamento paulatino se constitui uma cincia.
Esta no seno um arsenal de conceitos. &ses conceitos se revelam em definies. Um vocabulrio reune a essas definies.
Convm, pois, comear algum dia. Quanto antes chegue ste dia, melhor ser.
35. FIDRELLI, Yocabolari giuridici fatti e da fare, em "Rivista italiana per
le acienze giuridiche", 1947, pg. 293, assinala as habituais deficincias dessa
tarefa nas ob1as de mais uso.

CAPTULO II
LEVANTAMENTO LEXICOGRFICO DE UMA Cr:t?.NCIA

8-

0 PROBLEMA DO LEVANTAMENTO - Todos OS lingistas se formulam o problema do levantamento lexicowfico de seu idioma.
O dicionrio de Oxford, considerado a obra mais wandiosa de todos os tempos e de tdas as lnguas, contm quatrocentos mil vocbulos, motivo por que encabea, juntamente com o dicionrio alemo de Grimm, a categoria dos
dicionrios exaustivos. O da Academia Francesa tem, ao
contrrio, apenas trinta e sete mil verbetes, adquirindo, assim,
o carter de dicionrio seletivo. Entre uns e outros, o da
Academia Espanhola tem, atualmente, setenta e trs mil vocbulos (e no sessenta e sete mil, como afirma MENENDEZ
PmAL36) escapando, assim, classificao de seletivo e
exaustivo.
A primeira tarefa a ser abordada no incio de um vocabulrio , pois, a de saber quantos e quais as classes de vocbulos a obra deve abranger.
De nossa parte, resolvemos o problema nos trmos que
sero mencionados a seguir.

9-

CINCIAs NATURAIS E ciNciAS CULTURAis - A tradicional distino entre cincias da natureza e cincias da
cultura oferece um esclarecimento inicial no problema do
levantamento lexicogrfico.
86. CASARES, Introduccin a la lexicografia moderna, Madrid, 1950, plig. 17.

180

EDUARDO

J.

CoUTURE

Os vocbulos da cincia da natureza representam ou designam coisas que esto dentro da vida. Os vocbulos da
cincia da cultura representam coisas que esto no esprito
dos homens. Por muito difcil que seja a delimitao dos
primeiros, sempre ser menos difcil que a delimitao dos
segundos.
O flogisto imaginado por STHAL no sculo XVIII pareceu ser, em si mesmo, um fato da natureza. A demonstrao do seu rro fz com que o vocbulo passasse para as cincias da cultura. Estas contm, assim, no somente as invenes, mas tambm os erros humanos. Religio, poesia,
fico, princpios, teoremas, sres imaginrios formam parte
do grande patrimnio da cultura da humanidade. :E:sses fenmenos crescem, constantemente, no s na apreenso dos
fenmenos da natureza como, tambm, por sua prpria capacidade de inveno.
Convenhamos, pois, em que o lxico do direito, pertencente s cincias da cultura, ilimitado. O problema a resolver o de sua apreenso e, necessriamente, o de sua delimitao.
No se deve esquecer, alm disso, que a linguagem do
direito processual a linguagem da prova e, como disse um
escritor,37 possvel provar qualquer coisa se as palavras que
utilizamos no estiverem claramente definidas. HuMPTY-DUMPTY, o personagem famoso de Alice in Wonderland, resolvia sse problema . difcil sustentando que as palavras
tinham o valor que le lhes conferia.
Devemos, pois, ter conscincia dessa primeira dificuldade e tratar de super-la, distinguindo a linguagem da cincia, de si mesma mais ampla, e a linguagem do direito positivo, necessriamente limitada.
Assim o faremos, a seguir.
5'1.

MAtsROIS, Un tJrt de vivre,

pg. 23.

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

181

10 - CINCIA Do DIREITO E DIREITo PoSITIV - Uma


possibilidade mais concreta ainda de limitao de vocabulrio surge quando, dentro do campo de uma cincia, como a
cincia do direito, se abarca um setor determinado, assim
como acontece com o direito processual civil.
Essa delimitao reduz, sensivelmente, o nmero de vocbulos. J no se trata de abranger tda cincia, mas sim,
apenas, um ramo dela. No direito processual, claro, h
trmos peculiares e trmos comuns a outras disciplinas.
Assim, jurisdio vocbulo comum ao direito constitucional
e ao direito administrativo; pena ou priso so comuns ao
direito penal; penhor comum ao direito civil; tributo
comum ao direito fiscal; morte comum medicina legal;
falncia comum ao direito comercial, etc. Apesar, contudo, dsses freqentes contactos, sempre mais fcil o manejo
de um ramo do direito que o da totalidade do mesmo.
Mas, ainda se torna mais precisa essa possibilidade
quando o ramo da cincia jurdica se sustenta em um determinado corpo de leis.
Essa circunstncia oferece maiores possibilidades de preciso do que qualquer outra. Observemos, antes de tudo,
que o direito positivo, por mais amplo que seja, tem uma
delimitao certa. Essa delimitao a base de todo levantamento para um vocabulrio.

11 - LXICO DO DIREITO POSITIVO - Alm da circunstncia de sua determinao taxativa, simplifica o trabalho o fato de que o ramo escolhido para o vocabulrio
possua um direito no s escrito mas, tambm, codificado.
(j) cdigo uma unidade sistemtica. Suas partes se correspondem com uma preciso relativa e sejam quais sejam
os erros do codificador seus vocbulos pertencem a um sistema de idias dotado de um certo sentido de personalidade
e de temporalidade. O codificador foi um homem e escreveu
em um tempo histrico conhecido. Para le, as palavras

182

EDUARDO

J. COUTURE

tinham um sentido e sse sentido, quase sempre, coincidia


com o da poca. No h porque supor que o codificador
tenha forjado uma linguagem para o seu prprio uso.
As vzes, sse sentido desapareceu posteriormente. Assim,
o art. 142, ao definir o advogado como "o professor de jurisprudncia", d aos dois substantivos acepes hoje desaparecidas. A primeira correspondc expresso profissional ou,
como se diz em outros pases americanos, profesionista; o
segundo, eqivalente a jurisprudenz ou jurisprudence em
alemo e ingls, corresponde nossa atual cincia do direito.
Nada, porm, nos impede de reconstruir, hoje, o pensamento
da poca em que o codificador escolheu essas palavras e o
significado que lhes emprestou. Deriva, da, uma facilidade

maior do que se se tratasse de um lxico coletivo, como o de


um parlamento ou o de uma obra objeto de revises sucessivas, como aconteceu com o Cdigo Civil.
O direito positivo forma, pois, a plataforma de um vocabulrio da ndole daquele que tentamos realizar.
Ao redor do direito positivo, entretanto, se vo forjando
conceitos, muitas vzes tomados doutrina e ao pensamento
estrangeiros. Nenhuma de nossas leis usa o vocbulo
precluso; mas, as sentenas judiciais e os escritores o empregam, atualmente, com um significado preciso. Pareceu,
de incio, uma artificialidade e ocasionou resistncias."8 Mas,
sse vocbulo correspondia a uma necessidade e adquiriu
carta de cidadania. Se os crticos o tivessem estudado cuidadosamente, teriam percebido que le pertencia ao mais puro
lxico da cincia. Os alemes falam de praeclusive prinzip
e, provvelmente, dles o tomaram os italianos, dos quais ns,
de modo direto~ o recebernos; 39 mas~ os franceses j usavam,
38. Assim, por ex., LACAR:O.IILLA, no prefcio ao livro de CARNELLI, Cuestione-5
de procedimiento civil, Montevidu, 1933, pg. 8, quando diz que "a teoria da
precluso no fz mais do que mudar a lexicologia dos conhecimentos e idia!
antigas".
39. Provvelmente, a iniciativa cabe a
pgs. 357 e segs., Saggi, t. I, pg. 236.

CHIOVENDA,

Princpios, trad. espan.,

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

183

anteriormente, a expresso forclusion,' 0 derivado de exclussio


a foro, de raiz latina.
Em outras ocasies, com os vocbulos da lei formam-se
novos conceitos no includos nela. Coisa julgada formal
um conceito jurdico que caracteriza situaes expressamente
previstas na lei, tais como a eficcia relativa do juizo de alimentos, do juzo possessrio ou do juizo executivo. Os trs
trmos que compem sse conceito se encontram, separadamente, no cdigo. Apesar, porm, de estar concebido o fenmeno e de estarem insertas as palavras no texto legal, no
o est o conceito. Por mais que a procuremos essa combinao de palavras, no a encontraremos.
Um mnimo de ambio cientfica autoriza, por conseguinte, a ampliar o campo do vocabulrio com essas expresses impostas pela cincia do nosso tempo e que, alm de no
serem alheias ao direito positivo, surgem, muitas vzes, da
unio de trmos nle inseridos e designam fenmenos por
le estabelecidos.

12 -

TEMPORALIDADE E ESPACIALIDADE DA LINGUAGEM

Tda linguagem espacial e temporal. As palavras pertencem terra e, alm disso, nascem, desenvolvem-se, debilitam-se e morrem. O Dicionrio de Escriche comea com o vocbulo abacerias, que, no Rio da Prata, um cadver de palavra. O cdigo uruguaio contm o trmo implicncia, de origem chilena, ainda no aceito pelas autoridades do idioma. Como dizem os fillogos, a lei das palavras a lei da biologia: a luta pela vida. 41 f:sse fato impe
certas precaues.
De imediato, cumpre estabelecer que o vocabulrio,
a pesar dessa expanso, s pode pertencer ao direito positivo
sbre o qual se implantou. No existe um vocabulrio de
direito processual civil interespacial e intertempol'al. Pode
JURDICA -

40. Nesse sentido, GARJONNET, CEIAR Bau, Trt~IU, t. 11, Pa. UI.
41. DAUZAT, La vida del lenguaj~t, trad. eapan., B. Aha, 1Me.

184

EDUARDO

J.

CoUTURE

haver, imicamente, um vocabulrio de direito processual


civil espanhol, chileno, argentino, mexicano ou uruguaio.
Nenhuma obra dessa natureza pode ter validade extraterritorial, fora do mbito de vigncia dsses direitos positivos. 42
Quem utilizar o vocabulrio fora do pas em que foi
escrito deve comear pela precauo de verificar se o trmo
definido tem, no direito positivo de seu prprio pas, a mesma
significao normativa que tem no pas de origem. Uma
palavra, um sinal de pontuao, uma imperceptvel omisso
no outro texto invalidam a aplicao. A definio de providencias para mejor proveer, implantada nos vocbulos do
art. 605, do Cdigo Uruguaio, carece de validade em Cuba,
onde a Lei de 8 de maro de 1938, que utiliza essas mesmas
palavras, conferiu a sse meio de compJementao probatria
um significado diferente. 43 O vocbulo discrdia, que se
emprega em direito uruguaio, no utilizado na Argentina
para significar as dissidncias dos juzes que integram os tribunais colegiados. Fraccin, no Mxico, corresponde a inciso
no Rio da Prata. Barra, evidentemente tributrio de bar,
ingls, eqivalente a forum ou conjunto de advogados,
usado no norte, e no no sul do continente. Caballeria ,. em
Cuba, uma medida de superfcie de terra, significado sse
desconhecido no Rio da Prata. Os exemplos poderiam
multiplicar-se.
A linguagem da cincia jurdica, apoiada esta na linguagem do direito positivo, no tem validade universal. O
pensamento doutrinrio, normalmente, necessita de um
direito positivo ou de um sistema de direitos positivos determinados para sustentar-se.
42. Em sentido anlogo, com carter geral, MIGLIORINI, Che cos'e un tJotabolario, cit., pg. 42.
43. Cfr., nos dois sentidos, nosso livro Teoria de las diligencias para mejor
proveer, Montevidu, 1932, e o de NUNEZ, Providencias para mejor proveer, Ha
vana, 1942.
44. Fazemos, aqui, remisso a tudo quanto dissemos na nota Quienes son
los "curiales" del art. 230, COT. publicado em "Revista de Derecho, jurisprudencia y Administtacin", t. 43, pg. 49.

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

1:
'

I.
I.

I.

185

Temporalidade, territorialidade, significao sistemtica


so as principais caractersticas de uma definio. As delimitaes de um vocabulrio valem, apenas, para um pas,
para um tempo e para um sistema. Extrados do pas, podem desnaturalizar-se se o direito positivo de outro Estado
houver alterado o seu contedo; no futuro, a acepo pode
transformar-se; fora do sistema a que pertence, o trmo pode
desfigurar-se.
Em cada significao convergem, assim, milhares de
significaes acessrias e complementrias que esto implcitas em cada expresso, mas que so, formalmente, alheias
a ela.
Concluamos, pois, ste pargrafo assinalando que qualquer definio contida em um vocabulrio vale, apenas, hoje
e aqui; neste momento e neste lugar do mundo.
13- SoLuo DO PROBLEMA DO LEVANTAMENT- Tdas
essas premissas levaram-nos a resolver o problema do levantamento sbre os seguintes fundamentos:
a) a base do vocabulrio o direito positivo; s por
exceo se acode a trmos de doutrina, a referncias de
direito histrico ou a aforismos latinos de uso freqente na
experincia juridica;
b) a definio se apoia sbre a diversidade de acepes
de um mesmo trmo; essa a mais rica fonte de observaes
para quem usou, durante longos anos, sses vocbulos em
uma s acepo;
c) quando uma expresso forma parte de duas ou mais
construes, conceitos ou locues verbais compostos de vrias
palavfas, as vozes devem ser expostas separadamente; v. gr.,
instrumento - instrumento pblico - instrumento privado;
d) as definies, como veremos adiante, correspondem
a um critrio uniforme; mas, em todo caso, eqivalem ao
sentido do vocbulo no direito positivo uruguaio ao tempo de
sua redao. Para efeitos do levantamento, cumpre subli-

186

EDUARDO

J.

CoUruRE

nhar que a multiplicidade de acepes no multiplica o nmero de trmos e que a multiplicidade de conceitos obtidos
com os mesmos vocbulos se projeta sbre o nmero de locues insertas;
e) o vocabulrio conter mais de mil expresses; por
sse motivo, no se encontra, relativamente aos dicionrios de
PALLAREs, de RoussEAu e LAISNEY e de MoeRE, na desproporo evidente do dicionrio de Oxford com respeito ao da Academia Francesa.

CAPTULO III

PLANO PARA UM VOCABULRIO

13- MATERIAIS A INSERTAR- Mais de um milhar de


definies de vocbulos processuais parecer uma contribuio importante para ste ramo do direito, se se conseguir
realizar, cientificamente, a emprsa. Pensamos, porm, que,
com um pouco mais de esfro e com a ajuda de diligentes
colaboradores, seria possvel acrescentar ao dicionrio uma
utilidade prtica.
Decidimos, ento, ampliar o seu campo de aproveitamento com os seguintes acrscimos: ao lado de cada vocbulo
e de sua definio se estabelecem - a) a enumerao das
disposies legais em que o vocbulo aparece inscrito; b) a
correta utilizao do vocbulo no texto de uma lei e, quando
no ocorrer tal coisa, no texto de uma sentena ou na obra
de algum tratadista da matria na doutrina nacional; c) os
diversos empregos exemplificados, sempre que o vocbulo
tiver acepes mltiplas; d) a etimologia, tomada das obras
especializadas de maior autoridade; e) a traduo do trmo
ou conceito para os idiomas francs, italiano, portugus, ingls e alemo, sempre que tal fato seja possvel.
E"lloremos, em continuao, o alcance de cada uma dessas tarefas e o propsito que as inspira.
14 - 0 PROBLEMA DAS DEFINIES- 0 tradicional perigo
das definies no direito consiste em que a definio diga
mais que a palavra; no diga tudo que a palavra contm;

~--

--------...

188

EDUARDO

J.

COllTURE

ou diga algo diferente do que indica a palavra. Excesso,


omisso ou variao so os percalos do definir.
:E:sse risco apresenta, antes de tudo, o valor das definies realizadas pelo prprio legislador e inseridas no seu texto.
O cdigo de processo uruguaio contm vrias definies dessa
natureza.
Digamos, para comear, que as definies do legislador
no obrigam o intrprete. A incumbncia do legislador
estabelecer normas, isto , como dizia LEIBNITZ, proposies
hipotticas de uma conduta futura ou, como se diz na doutrina
atual: "dado A deve ser B";45 dado o delito deve ser a pena;
dado o emprstimo deve ser o reemblso; dada a paternidade
deve ser a obrigao alimentar e a herana. Em todos os casos
a norma determina, em primeiro lugar, uJ; dever ser.
As definies, porm, mesmo as consiguadas na lei, no
correspondem a um dever ser. No determinam, hipoteticamente, uma conduta futura em razo de certa situao de
fato. Uma definio aspira a estabelecer o que uma coisa .
Quando o legislador define a sentena no art. 459, dizendo que ela a deciso do juiz sbre a causa ou ponto
que ante le se controverte, no diz o que acontecer com
a sentena, refletindo-se sbre a conduta humana, nem
como deve ela ser ditada; isto , no determina o dever ser
para a emisso da sentena, nem o dever ser da sentena j
emitida. Visa a estabelecer, em um plano puramente
doutrinrio, aquilo que a sentena . 46
45. Essa estrutura da norma jurdica peca por simplismo e chega a coincidir, de certo modo, com a norma moral, com a norma religiosa e, at mesmo,
com os usos sociais. Falta-lhe a nota de coao eventual, para o caso de desobedincia conduta devida. Mas, para os fins aqui visados, basta a simplificao. Mais amplamente, GARCIA MA YNEZ, &encia y estructura del juicio en
general y de la nQrma de deredw en particular? in "Revista da la Facultad de
Derecho de Mexico", 1951, ns. 3 e 4.
46. Por essas razes, o Proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil~ de
1945, n1o contm definies. Reportroo-nos a quanto dissemos na Exposio
de Motivos daquele projeto.

!N'l'ERPRETAO DAS

LEis

PROCESSUAIS

189

Mas, apesar de haver o legislador dito o que a sentena


- a deciso do juiz - poucos artigos mais adiante, 47 estabelece que essa sentena ser assinada por todos os juzes
que tenham concorrido para dit-la. : de todo evidente
que o legislador j no fala, aqui, da mesma coisa que antes
havia definido. Naquela ocasio, a sentena era a deciso;
agora, o documento que encerra essa deciso. A distino
elementar entre ato e documento no existe, virtualmente,
em nosso cdigo, que, indistintamente, d o mesmo nome ao
ato e ao documento, ao ou acontecer da vida jurdica e
pea escrita que representa ou registra sse acontecer. O
caso da sentena se repete com petio, notificao, declarao, etc.. Um mesmo nome designa duas ou mais coisas.
Se a isso acrescentamos o fato de haver vocbulos como
jurisdio que tem, em nossas leis, nada menos de quatro
acepes claramente distintas, ou como nulidade, que tem
oito - percebemos que o primeiro dos riscos de qualquer
definio, isto , a determinao de seus elementos integrantes, est precedido de outro: a determinao dos diversos significados em que se emprega o trmo.
Convenhamos, pois, em que a tarefa prvia a tda definio consiste em agrupar os diferentes textos legais para
saber em quantas distintas acepes uma expresso est utilizada. S depois de hav-lo feito poderemos empreender
nossa tarefa.<
Um11 definio pode abranger elementos essenciais e
elementos acessrios. Inspeo ocular pode ser definida, sim-

47. CPC, art. 469.


48. Dizia MENENDEZ PIDAL, no elogio de um catedrtico espanhol: ''Tem
um olfato especial para farejar acepes". No prlogo do Dicionrio de Oxford.
dizem os editres: "o verdadeiro lexicgrafo na&ee, e nlo ae faz"; e um dsses
ltimos mencionou que uma equipe havia gasto quarenta horas em catalogar
as acepes do verbo to set e, quando chegou o momento de dar forma definitiva
ao artigo. foram dispendidas mais quarenta horas para deix-lo arrematado
(CASARES, Introduccidn a la lexicografia moderna, cit., pg. 24) .

190

EDUARDO

J.

CouTURE

plesmente, como "meio de prova". Com isso, porm, no se


determina em que difere a inspeo dos outros meios de prova,
tais como as testemunhas, os documentos, etc.. Poder-se-ia,
ento, para mostrar a distino, dizer que sse um meio
de prova por percepo, com o que o diferenciaramos daqueles que so meios de prova por representao. Mas,
assim, no ficaria distinguido da prova pericial, que tambm
consiste em uma percepo a cargo dos peritos. Ainda
assim, entretanto, a definio se limitaria a uma simples insero sistemtica dsse meio de prova dentro do conjunto de
outros anlogos. Careceria da determinao de seus elementos prprios, isto , da descrio de seus elementos componentes. Seria preciso, conseqentementE\, acrescentar que
se trata de um meio de prova cujas caractersticas so: essa
percepo realizada pelo magistrado, em oposio prova
pericial - atravs de um exame direto das pessoas ou das
coisas, com o que se diferencia dos documentos, das declaraes, das presunes, etc. - eventualmente acompanhado de
peritos, motivo por que se evidencia a possibilidade de uma
prova composta em contraposio s provas simples.
Parece que o bom senso aconselha sustar aqui a definio, mas ela poderia prosseguir distinguindo, por exemplo, os
casos em que os fatos objeto da inspeo ocular devem desaparecer ou em que sua subsistncia cause grave dano, dos
casos nos quais tal no ocorre. Dessa forma se diferencia a
inspeo ocular, como medida preparatria da demanda, da
inspeo ocular solicitada na fase probatria. Poderia sublinhar-se, tambm, que nem sempre a inspeo tem de ser
ocular, pois h inspees feitas atravs de outros sentidos,
como os rudos, as emanaes deletrias de uma indstria ou
a vibrao de uma parede pela proximidade de motores em
funcionamento, etc. Poderia, ainda, demonstrar-se que a
inspeo pode recair sbre pessoas (como no juzo de incapacidade), sbre coisas (como quando se discute a falsidade),

INTERPRETAO DAS Li:IS PROCESSUAIS

191

sbre fatos (como a proximidade das rvores em relao ao


muro divisrio), etc.
Digamos, pois, que tda definio, qualquer que seja ela,
traz consigo inmeras possibilidades. Pode pr em relvo a
forma, o contedo, a ordenao de seus diversos elementos, a
funo. No existe, portanto, uma cincia de definir. Existe
uma arte.
Essa arte no tem regras; fica entregue imaginao,
ao poder inventivo, perspiccia e at ao bom gsto de quem a
pratica. 49 A prudente escolha dos elementos de contedo
deve seguir-se uma no menos judiciosa escolha dos trmos de
expresso, porque no deixa de ser uma circunstncia surpreendente o fato de que, para determinar o valor de uma palavra, seja preciso servir-se de outras palavras que, por sua vez,
tm um significado que tambm necessita de definio e de
determinao.
Aqule que define , pois, um criador. Dle pode
dizer-se o que VALRY no Eupalinus dizia dos poetas: "
necessrio harmonizar as palavras complexas como blocos
irregulares, especulando sbre os acasos e surprsas que sses
ajustes nos deparam e chamar poetas queles a quem, nesse
trabalho, a fortuna favorece".

}5-0 NDICE DE VOCBULOS- A tarefa de elaborar OS


ndices encontra-se diretamente ligada ao levantamento dos
vocbulos .
No julgamos necessrio, em nossa obra, proceder elaborao de ndices de todos os substantivos, adjetivos, verbos
e advrbios do cdigo. Os vocbulos de uso comum, como
homem, mulher, filho, pai, no tm porque figurar em uma
obra dessa natureza, que um ndice s acessoriamente e no
49. Dizia CAPITANT, no prlogo do teU J'ocobuldrio: "11 eat dlllclle preclaer
d'avantage. La mthode ne peut l!tre ablolument rlaoureuae. 11 eat nl!ceaalre
corriger l'esprit de g4!ometrie par l'eaprlt de ftneueu. Op. clt., pAI. 8.

192

EDUARDO

J. COUTURE

como motivo principal. Devem aparecer, em troca, outros


vocbulos de uso comum que adquirem, no corpo do cdigo,
um significado especial. Assim, por exemplo, dia, como
cmputo de vinte e quatro horas ou como 1/365 do ano comum,
tem no direito processual seu duplo significado de dia solar,
o que vai desde a sada entrada do sol, e de dia inteiro, que
abrange as vinte e quatro horas. Essa distino necessria
porque o vocbulo no tem o mesmo significado no art. 603
e no art. 192.
As palavras que pertencem a outros ramos do direito,
mas que esto includas no cdigo de processo, devem inserir-se no vocabulrio; no j porque ste ambicione estender-se em outras zonas que no lhe pertenam, mas sim por passam a inteque os outros ramos nle penetraram e assim
gr-lo. Para manejar, porm, com cuidado tais acepes
ser indispensvel, como oportunamente se estabelecer, recorrer colaborao dos especialistas dsses outros ramos do
saber jurdico.
Existem, tambm, no cdigo expresses com simples valor
histrico. Planilla de costas, por exemplo, constitui hoje uma
instituio do passado, derrogada pela Lei 11.462. ll:sse passado, porm, no to remoto para que se prescinda da
expresso considerando-a sem vigncia alguma.
Compensando os arcasmos, aparecem, no caminho, abundantes neologismos e freqentes barbarismos. Apontemos,
entre sses ltimos, perencin de la instancia (perempo da
instncia), galicismo incorreto em idioma castelhano, mas
que j conta larga tradio em nosso lxico jurdico.
O ndice , como a definio, assunto de limites. A insero indiscriminada de todos os vocbulos do cdigo e das
leis processuais poria em perigo a tarefa essencial e necessria para inverter energias em um esfro que no pertence
rbita da cincia, mas sim da experincia jurdica, e que

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

193

j tem, entre ns, uruguaios, uma boa princia na obra de


PABLO V. GoYENA,50 que apareceu em algumas edies do cdigo do sculo passado e que recolhemos na edio de 1952.
16- A EXEMPLIFICAO- 0 objeto da exemplificao
complementar as definies com a insero correta do vocbulo ou jgo de vocbulos definidos dentro de uma passagem
da lei, sentena ou estudo de doutrina.
Nem sempre a definio ilustra plenamente. Se tomarmos em seus trmos estritos a definio de mejora de embargo
(ampliao de penhora), poderamos, graas a um esfro de
reconstruo mental de indues e dedues, admitir que ela
"a diligncia decretada judicialmente pela qual se amplia
uma penhora j existente, tornando-a extensiva a outros bens
antes no penhorados, em virtude de ser insuficiente a medida j decretada, para assegurar o resultado do processo". A
definio, entretanto, no nos pode dizer como o nosso direito
, se liberal ou restritivo, na outorga dsse benefcio ao credor.
O campo da definio ficar mais iluminado se a ela se acrescentar o texto do art. 1.252, quando empregados sses vocbulos para dizer: "Em qualquer fase do processo, o autor
poder pedir ampliao de penhora sbre outros bens que
no aqules expressamente indicados no art. 1.249, caso os
bens penhorados em primeiro lugar no sejam suficientes".
Os exemplos poderiam repetir-se.
O Dicionrio da Lngua Espanhola d freqentes exemplos para sublinhar o significado dos vocbulos que possuem
acepes mltiplas. Parece, contudo, mais ilustrativo e eloqente o Dicionrio Enciclopdico Hispano-Americano, quando usa, para exemplificao, textos tomados dos autores clssicos do idioma. A aplicao correta se acrescenta, aqui, a
autoridade e a seleo. Em um trabalho da natureza do que
empreendemos, conveniente substituir a imaginao do definidor ou exemplificador pela autoridade do legislador.

194

EDU ARDO J. COUTURE

No se empregam como exemplo, entretanto, as definies do legislador. Se a definio de juicio (processo), contida no art. 1.', incorreta e deve, por motivos de ordem
cientfica apoiados na sistemtica do prprio cdigo, ser
substituda por outra, nada aconselha a que demos como exemplo a prpria definio incorrcta. 51 As definies no se
exemplificam com outras definies. So postas em evidncia, atravs do emprgo correto do vocbulo ou do conceito,
em outro trecho do mesmo corpo de lei ou em outra lei
posterior.

17 - A ETIMOLOGIA - A incorporao da etimologia dos


vocbulos escolhidos feita, apenas, com o propsito de alargar o campo de anlise de cada palavra.'
A etimologia freqentemente ajuda a penetrar no sentido de uma expresso jurdica. Por isso, decidimos focar sse
aspecto no vocabulrio. Mas, devemos, aqui, esclarecer que
tal coisa no corresponde necessidade de estabelecer uma
relao necessria entre um vocbulo e sua origem histrica.
Como diz seu autor, 52 embora seja certo que as significaes
das palavras isoladas derivam do passado e continuam modificando-se no presente, ns no damos conta disso e julgamos
que, na linguagem, tudo ocorre como se nada houvesse
mudado, como se nada mudasse e como se nada tivesse de
mudar.
A etimologia em nosso vocabulrio , somente, o liame
de uma voz com seu passado histrico.
ll. claro que um trabalho dessa ndole dever apoiar-se
em outras autoridades. Nesse campo to particular da cincia lingstica, longe dos lugares nos quais se produziram as
50. Veja-se a observao de ToME, in "Rev. D. P. P.", t. 29, pg. 371,
51. Vejam-se as razes expostas no pargrafo 14.
52. BALLY, El lenguaje y la vida, trad. A. Alonso, 2.a ed., B. Aires, 1947,

pg.

1()4

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

195

lnguas que hoje falamos, afastados tambm dos grandes


centros de especializao, seria impossvel realizar uma tarefa
de investigao para cada vocbulo. J se sabe, por uma polmica recente, aonde conduzem as disputas com os especialistas nessa ordem de coisas. 53
No existe, no Uruguai, nem sequer um dicionrio de
uruguayisrrws, obra essa em que, j h muito tempo, se empenha a Academia Nacional de Letras. 54 Seria assim bem difcil
empreender um trabalho da natureza daquele. Devemos,
pois, procurar o apoio de outras autoridades, especialmente as
obras de MoNLAu,S 5 BARciA56 e, claro, o Dicionrio da
Academia.
18 - A TRADUo PARA OUTROS IDIOMAS - esta, tambm, outra tarefa de simples aproximao.
Um escritor contemporneo, preocupado com as diferenas de acepo entre palavras idnticas no common law e no
direito codificado continental, ps-nos de sobreaviso contra o
perigo inerente a tda traduo de vocbulos jurdicos de um
idioma para outro. 51
tsse risco ocorre no apenas na verso direta dos vocbulos, mas, igualmente, na traduo de conceitos provenientes de vocbulos aglutinados.
Quem descompusesse a palavra alem Rechtskraft em
seus dois trmos (direito - fra) seria tentado a dizer que
53. Vejase CARNELUTII, Di la del dirittoJ in "Rivista Italiana per le Scienze
Giuridiche", 1947, pg. 108; DEvoro, Jus, Di la dalla grammatica, na mesma
revista, 1948, pg. 414; CARNELUTI'I, Vs, jungit, na "Rivista di Diritto Processuale", 1949, I, pg. 57.
54. BERRO GARCIA, Proyecto de formacin del "Diccionario de Vruguayismos",
no "Boletin de la Academia Nacional de Letras", 1946, pg. 109.
55. Diccionario Etimolgico de la Lengua Ctutellana, BucnoJ Airee, 1944.
56. BARcrA, Dicciona.rio General Etimolgico de la Lmgua F..fpnflola, rd. corrigida, revista e aumentada por EoUARDO DE Eciii-:GARAY, 4 V<llll., 1). Aire11, 11{ data, mu
de publicaiio recente.
57. DAviD, Trait lmentaire de droit civil comparr. ltJtrodttrtinn o l'~ludl
des droits trangers et a la mthode comparalivtJ, Parl1, 19ti0, p4s. 285, dia:
"Os conceitos do direito ingles so diferentra do1 concehot do direito frand1 c
no existe, e no pode existir nenhum vocabul4rlo ulldentCI IJII traduu, em
francs, as palavras do idioma jur(dJco ln11e1 ou '-ua andura, lnvtnamente,
para o ingls, t~rmos uJados pelo jurleLu franct'IGI ,

196

EDuARDo J. CouruaE

ela significa a fra do direito, seu poder obrigatrio. A


traduo correta dsse vocbulo , entretanto, coisa julgada.
Tambm aqui os exemplos poderiam multiplicar-se.
H alguns anos as Naes Unidas resolveram publicar
um pequeno volume escrito em cinco idiomas, acrca da
nova terminologia surgida com base nas investigaes atmicas. Em um ramo da cincia fsica inteiramente novo,
considerou-se oportuno realizar uma obra de unificao, a
partir dos primeiros instantes. O livro teve grande ressonncia e utilidade. Mas, sse livro era, apenas, uma nfima
parte de tarefa muito mais vasta, inspirada por um professor
norte-americano de nome FAIFER c encomendada a uma equipe de lingistas composta por dois franceses, dois russos e o j
aludido professor norte-americano. Essa 'comisso tem por
objeto classificar, metdicamente, os vocbulos de uso comum
na linguagem das Naes Unidas e procurar a unidade de
sua traduo. Adotada uma traduo para as mais importantes lnguas modernas, o vocbulo e suas diferentes verses
ficam registrados oficialmente e suas equivalncias so obrigatrias para todo o corpo de tradutores e tcnicos da Organizao.
Pela primeira vez na histria da espcie humana, comea-se a realizar, em grande escala, uma tarefa de eqivalncias lingsticas. No se refletem essas eqivalncias, pois,
em um idioma ideal, que ningum fala, e sim no idioma
comum, vivo na linguagem dos povos. Pode imaginar-se
que uma tarefa impessoal dessa ndole, realizada ao longo
dos sculos, venha a contribuir em alguma coisa para o
alcance do entendimento humano.
Existe, nessa matria, uma excelente contribuio de
LAunENCE DEEMS EcBERT, em seu Dicionrio Jurdico. 58 Dle
nos servimos em tudo quanto a nossa experincia no nos
aconselhou optar por outra deciso.
58. Low Dictionary
tions. Nova Iorque, 1949 .

English~

&pa:ifol 1 Franais3 Dedtsch 1 Fallon Publica~

CAPTULO IV
Cll!:NCIA E IDIOMA
19 -Do EQUVOCO PRECISO- Uma tarefa da natureza daquela que ficou esboada um esfro para superar a
nossa habitual impreciso. Raras vzes utilizamos, em nossa linguagem jurdica, vocbulos unvocos. freqente que
aqules que nos lem ou nos escutam emprestem s nossas palavras um significado distinto daquele que lhes queremos
emprestar. 59
Isso, que ocorre com freqncia na vida, adquire, no
campo do direito, singular gravidade. As palavras so para
o direito o que o corpo humano para a anatomia ou para a
fisiologia. Conceberamos um cirurgio que tateasse entre
os tecidos do organismo que opera ou um fisilogo que no
atuasse com preciso absoluta sbre o organismo que le deve
examinar para aumentar sua sabedoria? No obstante, o
jurista anda, freqentemente, s apalpadelas entre as palavras, que so a anatomia e a fisiologia da lei.
Uma necessidade de preciso deve dominar-nos, na medida em que tal coisa estiver ao alcance de nossos recursos.
A isso tende ste esfro.
No pretendemos, naturalmente, fixar, de modo irrevogvel, a linguagem jurdica da nossa cincia. Isso no ,
exclusivamente, algo racional, nem lgico, nem consciente,
59. O risco da ambigidade pouco comum quando estamos habituados
a manejar com prefer~ncia oa grandes \'Ocbuloa marcados pela tradi~lo.
"Algumas das maia impressionantes frases de Churchill, durante a guern, diz
um autor, devem o aeu efeito, em grande parte, aua maestria no uao dos
recursos tradicionais" (ULLMAN, Words and their use, Londrea, 1951, pg. 85).

198

EDU ARDO

J.

COUTURE

nem voluntrio - no se deixa dominar pelo entendimento,


nem pela vontade. Tampouco, entretanto, a linguagem
um ser que viva sua prpria vida, como os animais ou as plantas. A linguagem funo da vida integra, que no nunca
simples razo, mas tambm sentimento, emoo, ao. 60
Ansiamos, contudo, naquilo que fr razovel, conduzir as
criaes da vida por seus caminhos rigorosos, delimitando seu
contedo com a maior preciso possvel, aplicando essas criaes vida futura, com o rigor que a prpria cincia exige.
1t esta uma tarefa obscura, mas necessria. Segundo
uma velha advertncia, todos os autores podem desejar o elogio, mas o lexicgrafo s pode desejar livrar-se de reprimendas. Mesmo assim, mister realizar ,essa emprsa.

20 - PLANO DE TRABALHO FUTURo - A tarefa de redao


do Vocabulrio, embora esteja muito avanada nestes momentos, deve considerar-se ainda em seu como.
Uma vez escrita integralmente a obra, com a totalidade
de suas definies, indicaes, utilizaes, etimologia e traduo, dever ser submetida aos reativos da critica.
Propusemo-nos, nesse sentido, a submet-la considerao dos especialistas, para receber sugestes.
Pensamos que as provas tipogrficas devem ser enviadas
a estudiosos de outros pases, para confrontao. Devem servir, outrossim, de materi<~l de discusso em mesa-redonda com
os cultores dos ramos afins do direito, para que les tragam a
sua contribuio crtica e construtiva, a fim de superar os
erros de uma percepo imprpria de parte do autor.
60.

VossLER, Filosofia del lenguaje, trad. Alonso y lida, 2.a ed., B.

Aire:<~,

1947, pg. 123.


6J. EWALD, Dictionnaire anglais-franais et franais-anglai.s, Paris, 1889;
cit. MIGLIORINI. &se autor adita esta outra proposio do famoso ToMMASEo:

"Se o mais sbio fillogo da Itlia invertesse tda a sua vida


uma s coluna na pgina de um dicionrio e se submetesse
o conhecido eremita, a outro fillogo, embora menos sbio,
intento de atirar ao solo a coluna, com seu eremita e tudo,

na composio de
essa coluna, como
a ste bastaria o
para consegui-lo" .

199

INTERPRETAO DAS LEIS PROCESSUAIS

Ser mister, ainda, submeter o trabalho assim depurado


a especialistas da linguagem. Nunca foram os juristas, como
juristas, os mestres do idioma. Reservemos, pois, o lugar que
lhes corresponde aos que tm o privilgio dessa maestria.
Se tudo isso fr alcanado, se se puder levar a bom trmo
sse anelo de preciso, de clareza e de rigor no uso de nosso
instrumental de trabalho; se, mediante um esfro coletivo
da ndole daquele que mencionamos, lograrmos fazer passar
nossas principais palavras pelo crivo de uma critica adequada
- teremos dado um passo adiante no caminho da cincia a
que acabamos de nos referir.
No se trata, como dizia um de nossos mestres, de esterilizar os vocbulos na presso e no vapor de uma autoclave.
Tal coisa seria perigosa: poderiam perder os germes de vida
que necessitam para sua atuao de todos os dias. No se trata,
aqui, de esterilizar as palavras: trata-se, apenas, de as depurar, de fazer com que sejam, apenas, menos perigosas do que
so hoje em dia.
Nesse constante ensno da humanidade que a vida da
cincia, devemos admitir como possvel um melhor ordenamento de nossas idias, purificando suas palavras para que
nos aproximemos, no nosso entendimento recproco.

UNiVEF.o,c . ,. _.
FACUlaL.::_
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